автордың кітабынан сөз тіркестері Цифровое банковское право. Теоретические проблемы цифрового банковского права. Цифровые банковские расчеты и счета. Учебник
На основании изложенного можно сделать следующие выводы:
• Электронным договором следует называть гражданско-правовой договор:
• в электронной форме в виде компьютерной программы, которую следует считать динамическим гипертекстовым электронным документом;
• который заключается дистанционно;
• в том числе может заключаться через электронных агентов;
• различными способами: через транзакционный web-сайт, путем комп
Электронный договор заключается в форме динамического и гипертекстового документа в отличие от обычного договора в электронной форме, который может заключаться в виде электронного статического документа. В литературе указано, что электронные документы не должны быть имитацией бумажных документов258. Это высказывание в полной мере относится к форме электронного договора.
Компьютерная программа не просто фиксирует волеизъявление сторон, как в предыдущем случае. В литературе указано, что «электронный договор может быть динамическим и гипертекстовым документом, он может ссылаться на другие источники информации, а ссылаться на сам договор легче, чем на бумаге. Договор может реагировать не только на запросы сторон, но также реагировать на любые изменяющиеся условия, а затем информировать стороны об этих новых событи
Так, например, Арбитражный суд Московского округа в постановлении от 14.10.2020 по делу № А40-93872/2019 признал, что переписка сторон спора в мессенджере Telegram может быть надлежащим доказательством как заключения договора, так и его исполнения даже в том случае, когда в письменных соглашениях этих же сторон такой способ коммуникации не согласован253.
В результате договоры между банком и клиентом стали все чаще заключаться дистанционно по каналам связи. Например, оформление электронных документов при online-ипотеке в большинстве своем оформляются по каналам связи.
В процессе удаленного заключения договоров стороны вынуждены использовать новые способы волеизъявления, которые совершенно не урегулированы правом. Отчасти это происходит потому, что наш законодатель приравнял электронную и письменную формы сделки, а последняя достаточно урегулирована правом. Поскольку мнение об идентичности письменной и электронной формы сделки ошибочно и новые формы волеизъявления при заключении сделок требуют специального правового регулирования, недостаток законодательного регулирования вынуждены восполнять суды в процессе рассмотрения споров из сделок, заключенных посредством компьютерных технологий — электронной почты и мессенджеров.
Способы обмена офертой и акцептом посредством цифровых технологий. В течение сравнительно небольшого отрезка времени взаимодействие между банками и клиентами достаточно быстро перешли в электронную среду. Этому способствовала не только техническая революция, влияние которой трудно переоценить, но также целый ряд других обстоятельств.
Упрощенный порядок заключения договоров в цифровой среде. Еще в конце позапрошлого века К. Д. Кавелин утверждал, что «множество банкирских и торговых сделок, вексельные дела или вовсе не подчинены, или подчинены лишь отчасти контролю нотариальных учреждений и их малоподвижным формам»251.
Заключение договоров в цифровой среде приводит к дальнейшему упрощению процедуры совершения сделок, которая связана с дистанционной формой взаимодействия сторон в процессе использования компьютерных технологий. Речь идет о заключении сделок через web-сайт, посредством виртуального публичного форума или иного компьютеризированного обмена данными. В некоторых случаях электронный текст договора будет включать большое количество гипертекстовых ссылок, содержащих различные специальные условия, список исключений и иной информации, которую средний разумный человек не всегда сможет найти, которые затру
именем. Поэтому, прежде чем заключать договор, стороны должны убедиться, что коммуницируют с конкретным субъектом права. Традиционным идентификатором физических лиц является зарегистрированный на их имя мобильный телефон. Однако факт поступления оферты или акцепта с конкретного номера мобильного телефона создает только более или менее надежную, но, безусловно, опровержимую презумпцию того, что волеизъявление отправлено определенным лицом, выразившим волю.
Идентификация. В процессе обмена офертой и акцептом стороны не имеют возможности непосредственно воспринимать волеизъявление друг друга, поскольку общение идет дистанционно по сети.
На первоначальном этапе заключения договора необходимо точно идентифицировать сторону, с которой предполагается заключить договор, поскольку речь идет о заключении сделки между отсутствующими.
Так, в соответствии с п. 1 ст. 19 ГК РФ граждане приобретают права и осуществляют обязанности под своим
• При заключении договора в электронной форме может отсутствовать один из наиболее важных реквизитов традиционной письменной формы сделки — подписи ее сторон. Однако могут использоваться иные способы аутентификации субъекта права.
При заключении договоров в письменной форме требование об обязательном проставлении физической подписи сторон договора должно сохраниться — как наиболее важный, проверенный временем и удобный способ аутентификации контрагентов по договору.
• Электронная форма сделки не является разновидностью простой письменной формы сделки, а представляет собой качественно новый способ волеизъявления субъекта права и поэтому нуждается в специальном правовом регулировании.
Отличия электронного документа, в форме которого составлен договор, от традиционного документа на бумажном носителе касаются:
• языка, на котором он составлен;
• способа аутентификации автора документа, в том числе:
• электронной подписи автора электронного документа, которая имеет правовую природу, отличную от физической подписи субъекта права.
• Договор в электронной форме существует в виде определенного набора байтов машинной информации, записанного на жестком диске компьютера (определенная последовательность нулей и единиц) или на другом соответствующем носителе. Следовательно, договор в электронной форме заключается не на «человеческом», а на «компьютерном» языке. Поэтому в своем первоначальном виде он не может восприниматься человеком. Для восприятия человеком такой документ нуждается в трансформации его в человекочитаемую форму.
• Договор в электронной форме может существовать в виде двух различных документов: либо в виде файла машинной информации любого формата, либо в виде компьютерной программы.