2

Особый характер его норм выражен в самом термине «внутригосударственное международное частное право». С первого взгляда эта терминология кажется абсурдной. Не может быть отрасли права, одновременно являющейся и внутригосударственной (национальной), и международной. На самом деле здесь идет речь о правовой системе, предназначенной регулировать непосредственно международные отношения негосударственного характера (возникающие в частной жизни).

3

Парадоксальность норм международного частного права выражается еще и в том, что одним из его основных источников непосредственно выступает международное публичное право, которое играет чрезвычайно важную роль в формировании национального международного частного права. Принято говорить о двойственном характере норм и источников международного частного права. Действительно, это, пожалуй, единственная отрасль национального права, в которой международное публичное право выступает как непосредственный источник и имеет прямое действие. Именно поэтому к международному частному праву вполне применимо определение «гибрид в юриспруденции».

4

Основными (общими) принципами международного частного права можно считать указанные в п. «с» ст. 38 Статута Международного суда ООН «общие принципы права, свойственные цивилизованным нациям».

5

Общие принципы права – это общепризнанные правовые постулаты, приемы юридической техники, «юридические максимы», выработанные еще юристами Древнего Рима. Перечислим общие принципы права, непосредственно применяемые в международном частном праве: нельзя передать другому больше прав, чем сам имеешь; принципы справедливости и доброй совести; принципы незлоупотребления правом и охраны приобретенных прав и др. Под «цивилизованными нациями» понимаются те государства, чьи правовые системы основаны на рецепированном римском праве.

6

Главным общим принципом международного частного права (так же как национального гражданского и международного публичного) является принцип pacta sunt servanda (договоры должны соблюдаться).

7

К специальным принципам международного частного права относятся следующие:

♦ автономия воли участников правоотношения – это основной специальный принцип международного частного права (как и любой другой отрасли национального частного права). Автономия воли лежит в основе всего частного права в целом (принцип свободы договоров; свобода иметь субъективные права или отказаться от них; свобода обращаться в государственные органы за их защитой или терпеть нарушения своих прав);

♦ принцип предоставления определенных режимов: национального, специального (преференциального или негативного), режима наибольшего благоприятствования. Национальный и специальный режимы в основном предоставляются иностранным физическим лицам; режим наибольшего благоприятствования – иностранным юридическим лицам (хотя данное положение не является императивным, юридические лица могут пользоваться национальным режимом, а физические – режимом наибольшего благоприятствования);

♦ принцип взаимности. В международном частном праве выделяют два вида взаимности – материальную и коллизионную. Проблемы коллизионной взаимности (или взаимности в широком смысле слова) относятся к коллизионному праву и будут рассмотрены ниже. Материальная взаимность в свою очередь делится на собственно материальную (предоставление иностранным лицам той же суммы конкретных прав и правомочий, которыми национальные лица пользуются в соответствующем иностранном государстве) и формальную (предоставление иностранным лицам всех прав и правомочий, вытекающих из местного законодательства). По общему правилу предоставляется именно формальная взаимность, но в отдельных сферах – авторское и изобретательское право, избежание двойного налогообложения – принято предоставлять материальную взаимность;

♦ принцип недискриминации. Дискриминация – нарушение или ограничение законных прав и интересов иностранных лиц на территории какого-либо государства. Общепризнанная норма международного частного права всех государств – абсолютная недопустимость дискриминации в частноправовых отношениях;

♦ право на реторсии. Реторсии – правомерные ответные меры (ограничения) одного государства против другого, если на территории последнего нарушаются законные права и интересы физических и юридических лиц первого государства.

3. Становление международного частного права как отрасли права

1

Появление термина «международное частное право» относится к 1834 г., когда американский юрист, член Верховного суда США Д. Стори употребил его в своем труде «Комментарий к конфликтному праву». Конфликтное, т. е. коллизионное, право и в настоящее время в западных странах рассматривается как международное частное право (international private law), и материальные нормы, регулирующие гражданско-правовые отношения с иностранным элементом, рассматриваются в его рамках очень ограниченно.

2

В отличие от международного частного права в западной правовой науке выделяют международное торговое право, международное коммерческое право, международное хозяйственное право и т. д. Таким образом, определение рассматриваемой правовой дисциплины стало широко употребляться со второй половины XIX в.

3

Стоит отметить, что развитие правового регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом стало формироваться за много веков до этого.

Зачатки международного частного права некоторые ученые усматривают уже в римском частном праве. Преторы в своих решениях формировали правила, применявшиеся к отношениям с участием лиц, не являвшихся гражданами Римской империи. Однако коллизионное регулирование, основа международного частного права, появилось только в XII–XIII вв.

4

Социально-экономическими предпосылками этого процесса стали:

• появление государственноподобных образований (городов с самоуправлением и других административно обособленных территориальных единиц);

• развитие социальных, торговых, экономических и других обменов между этими городами и территориями;

• признание прав иностранцев, основанных на иностранном праве.

5

Дальнейшее развитие международного частного права четко просматривается в XVI в. Французский юрист Ш. Дюмулен в этот период обосновал концепцию автономии воли, согласно которой стороны в сделке, связанной с разными правопорядками, сами могут выбрать применимое право. Голландские юристы У. Губер, П. и И. Вут разработали так называемую голландскую территориальную доктрину, на основе которой появилась концепция оговорки о публичном порядке, оправдывающей право суверенного государства ограничивать применение на своей территории иностранного права, не соответствующего основам отечественного правопорядка.

6

Буржуазные доктрины XIX в. характеризуются многообразием течений и направлений, среди которых наибольшую популярность получили учения немецкого юриста Савиньи и итальянского дипломата Манчини. Основное значение в этот период имели:

♦ развитие международно-правового регулирования (в XIX в. появились первые универсальные конвенции, например Парижская конвенция «По охране промышленной собственности» 1883 г.);

♦ принятие национальных материально-правовых норм, регулирующих отношения международного частного права.

Наибольшее влияние на развитие международного частного права в ХХ в. оказывали следующие факторы:

• биполярность мира, разделенного на два противостоящих друг другу лагеря (социалистический и капиталистический);

• освобождение колоний и появление группы развивающихся государств;

• развитие процессов региональной экономической интеграции;

• появление многочисленных международно-правовых источников материального и коллизионного регулирования, причем на этот процесс большое влияние стали оказывать международные межправительственные организации: Комиссия ООН по праву международной торговли (далее – ЮНСИТРАЛ), Римский институт по унификации частного права (далее – УНИДРУА), а также международные неправительственные организации, например Международная торговая палата (далее – МТП).

4. Понятие и виды субъектов международного частного права

Под субъектами международного частного права понимаются участники гражданско-правовых правоотношений, которые осложнены иностранным элементом.

1

Субъектами являются лица, которые обладают определенными правами и обязанностями. Субъекты международного частного права подразделяются на две группы – это физические лица и юридические лица.

2

Физические лица как субъекты международного частного права – это все участники соответствующих правоотношений независимо от их гражданской принадлежности, т. е. гражданство участников значения не имеет. В основе классификации физических лиц, участвующих в международных частноправовых отношениях, лежит гражданская принадлежность. Таким образом, к физическим лицам относятся:

• граждане Российской Федерации;

• граждане Российской Федерации, имеющие двойное гражданство;

• иностранные граждане, т. е. лица, не являющиеся гражданами Российской Федерации, имеющие конкретные доказательства наличия у них гражданства иностранного государства;

• иностранные граждане, имеющие несколько гражданств (бипатриды);

• лица без гражданства (апатриды), т. е. лица, которые не являются гражданами Российской Федерации и не имеют конкретных доказательств наличия у них гражданства иностранного государства;

• беженцы, т. е. лица, которые не являются гражданами Российской Федерации и которые в силу вполне обоснованных опасений могут стать жертвой преследований по признаку расы, вероисповедания, гражданства, национальности, принадлежности к определенной социальной группе или политических убеждений, находятся вне страны своей гражданской принадлежности и не могут или не желают пользоваться защитой этой страны вследствие таких опасений либо, не имея определенного гражданства и находясь вне страны своего прежнего обычного места жительства в результате подобных событий, не могут или не желают вернуться в нее вследствие таких опасений.

3

Юридические лица как субъекты международного частного права – это участники соответствующих правоотношений, обладающие статусом юридического лица, независимо от территориальной принадлежности к конкретному государству (т. е. российские и иностранные).

4

Правовое положение юридических лиц определяется нормами российского законодательства и положениями международных договоров. Российское гражданское законодательство определяет, что личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо. В основе классификации юридических лиц, участвующих в международных частноправовых отношениях, лежит их государственная регистрация, в зависимости от которой юридические лица могут быть отечественными, т. е. российскими, а также иностранными.

5

Выделяют специфические юридические лица в зависимости от сочетания в них тех или иных отечественных и иностранных элементов:

♦ коммерческие организации с иностранными инвестициями. Такие организации создаются по отечественному праву и не являются иностранными, хотя по структуре капитала, национальности учредителей и некоторым другим элементам являются иностранными;

♦ транснациональные корпорации. Это совокупность юридических лиц разной национальной принадлежности, действующих в общих интересах и связанных между собой пакетом акций друг друга, договорами о совместной деятельности, управленческим контролем или другими способами;

♦ компании, создаваемые российскими субъектами хозяйствования за границей. Такие организации являются по сути иностранными, но в силу российской национальности учредителей подчиняются некоторым положениям российского права (например, офшорные компании, которые создаются в зонах льготного налогообложения и порядок их учреждения и деятельности имеет преимущества).

5. Источники международного частного права

Под источником права понимается форма выражения права, или правовой акт, который принимается уполномоченными органами с соблюдением определенной процедуры в установленной форме.

1

Источники международного частного права имеют специфику. Большое значение в области международного частного права придается тем правовым нормам и правилам, которые предусмотрены в различных международных договорах и соглашениях. Международное частное право как система норм характеризуется своеобразием источников права, регулирующих общественные отношения.

2

К элементам источников международного частного права относятся:

• внешняя форма, т. е. выражение вне содержания правовой нормы;

• конструктивный элемент, т. е. придание норме качества правовой нормы;

• властная обеспеченность формы выражения, т. е. существование государственно-правовых гарантий применения и соблюдения данного нормативного акта.

3

Характерные черты источников международного частного права:

♦ различным источникам в разных странах придается различное значение;

♦ двойственный характер источников, т. е., во-первых, источниками считаются международные договоры и обычаи, во-вторых – нормы законодательства отдельных государств, их судебная практика, а также применяемые в этих государствах обычаи. В первом случае подразумевается международное регулирование, а во втором – регулирование внутригосударственное. Двойственность источников международного частного права не означает возможности деления права на две части. Данное обстоятельство подтверждается тем, что предмет регулирования в обоих случаях один.

4

Международно-правовая норма применяется к соответствующим отношениям только в результате ее трансформации, т. е. преобразования в норму внутригосударственного права. Подобная трансформация осуществляется посредством проведения ратификации, издания актов о применении международного договора или другого акта национального законодательства. Но даже после проведения такой трансформации эти нормы сохраняют свой независимый характер по отношению ко всей системе права этого государства в целом.

5

В этой сфере международное право играет значительную роль. Например, большое количество заключаемых международных конвенций и значительный объем вопросов, которые регулируются ими, привели к тому, что международный договор стал ведущим источником в большом количестве областей международного частного права. Такая тенденция особенно часто используется для обеспечения экономического и научно-технического сотрудничества, регулирования вопросов перевозок различными видами транспорта, авторского и патентного права.

6

Источниками правового регулирования в международном частном праве выступают:

• международные договоры (конвенции, договоры и соглашения, общепризнанные нормы и принципы международного права);

• национальное право (национальное законодательство, судебные прецеденты и другие источники национально-правового регулирования);

• международные обычаи.

6. Международные договоры и обычаи как источники международного частного права

1

Международный договор имеет важное значение как источник международного частного права. Между договорами в области международного публичного права и международного частного права есть существенные различия. Создателем (субъектом) и адресатом норм международных соглашений в международном публичном праве одновременно выступает само государство. Государство создает нормы международного публичного права, самому себе их адресует и на себя же возлагает ответственность за их нарушение. Нормы международных соглашений, регулирующих отношения в сфере публичного права, как правило, не являются самоисполнимыми. Они адресованы государству в целом и не могут быть применены в национальном праве без издания специального внутригосударственного акта, конкретизирующего такие нормы и приспосабливающего их для действия в национальном праве.

2

Создателем (субъектом) норм международных соглашений, регулирующих проблемы международного частного права, также является государство. Независимо от предмета регулирования любое межгосударственное соглашение входит в сферу международного публичного права. Однако подавляющее большинство международных конвенций, посвященных регламентации частноправовых вопросов, адресовано не государству в целом, а его национальным правоприменительным органам, физическим и юридическим лицам.

3

Такие международные договоры содержат в основном самоисполнимые нормы, т. е. конкретные и завершенные, уже полностью приспособленные для непосредственного действия в национальном праве. Для имплементации норм такого международного договора во внутреннее право не нужно издания специальных законов, а достаточно ратификации договора или его подписания. Разумеется, все международные соглашения по вопросам международного частного права содержат и обязательства государств в целом (изменить свое законодательство в целях исполнения обязательств по данному соглашению, денонсировать ранее заключенные соглашения и др.). Однако поскольку нормы подобных договоров адресованы национальным участникам гражданских правоотношений, то имеется прямая возможность непосредственного применения норм международных договоров в национальных судах и арбитражах (ст. 7 ГК РФ).

4

Международные договоры, регулирующие вопросы международного частного права, составляют в международном праве целую систему. Большинство таких договоров – двусторонние договоры (о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам, консульские конвенции, договоры о торговле и мореплавании, торговом судоходстве).

5

Наибольшее значение для международного сотрудничества имеют не двусторонние, а универсальные международные соглашения, устанавливающие единообразное правовое регулирование на глобальном уровне. В настоящее время разработана целая система универсальных конвенций, регулирующих отношения практически во всех областях международного частного права. Основной недостаток большинства таких соглашений – их недостаточно представительный характер (например, в Венской конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. участвуют всего около 100 государств мира). Многие универсальные международные соглашения в сфере международного частного права, принятые довольно давно, до сих пор не вступили в силу, так как не набрали необходимого количества участников.

6

Более успешна кодификация международного частного права, производимая посредством заключения международных конвенций регионального характера.

В современном мире существует единственная межгосударственная кодификация международного частного права на региональном уровне – это Кодекс Бустаманте 1928 г. (участники – государства Центральной и Южной Америки).

7

Кодекс Бустаманте – это полномасштабная кодификация унифицированных региональных коллизионных норм, которые действуют и применяются судами всех государств-участников. Региональные конвенции по вопросам сотрудничества в области международного частного права заключаются в рамках различных международных организаций, например в Минской конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г., подписанной странами СНГ, в конвенциях Европейского совета.

8

Как источник международного частного права международно-правовой обычай определен в Статуте Международного суда ООН. Обычай – это всеобщая практика, признанная в качестве правовой нормы. Для того чтобы практика приобрела характер обычной нормы права, необходимы длительность, регулярность, устойчивость и повторяемость ее применения. Кроме того, такая практика официально должна быть признана в качестве нормы права. Обычай считается устной формой источников права. Это, однако, не означает отсутствия письменной фиксации международных правовых обычаев. Наоборот, все обычаи (и национально-правовые, и международные) практически всегда закрепляются именно в письменной форме. То, что этот источник права считается устным, означает, что запись обычаев производится в ненормативных актах (судебной практике, дипломатической переписке, частных неофициальных кодификациях).

9

В междунарондом частном праве наиболее важную роль играют международные торговые обычаи, обычаи делового оборота и торгового мореплавания. Во внешней торговле разработаны типы обычных сделок, основанные на унифицированном толковании устойчивых торговых, деловых и банковских терминов.

10

В Париже произведено несколько частных неофициальных кодификаций международных обычаев:

• Варшавско-Оксфордские правила по сделкам на условиях СИФ;

• Йорк-Антверпенские правила об общей аварии (последняя редакция 1994 г.);

• ИНКОТЕРМС-2000;

• Унифицированные правила по документарным аккредитивам и инкассо и др.

Все эти акты не имеют нормативного характера и не являются источниками права. Это просто запись, письменная фиксация обычных норм права. Источником права здесь выступают каждое отдельное правило поведения, отдельный тип сделки. Международный обычай признается как источник права в российском законодательстве (ст. 5 и п. 6 ст. 1211 ГК РФ).

7. Нормы и принципы международного права

1

Помимо норм, закрепленных в международных договорах, в сфере международных отношений существуют также нормы и принципы, которые обязаны соблюдать все страны (принципы равенства, суверенитета, соблюдения условий договоров). При этом не имеет значения – выражало ли государство согласие на выполнение данных норм и принципов. В связи с этим в международном частном праве появилась теория международного торгового права.

2

Под международным торговым правом понимается определенная совокупность правовых норм, которые регулируют международные коммерческие операции, но одновременно не зависимы от внутригосударственных правовых систем. У международно-правовых принципов нет определенной единицы, критериев их состава и содержания, определенной системы. На сегодняшний момент международные неправительственные организации ведут работу по унификации норм вне внутригосударственного права и норм обычаев.

3

В 1994 г. в Риме УНИДРУА были разработаны Принципы международных коммерческих договоров. В преамбуле к ним закреплено, что они подлежат применению только в случае, если такое условие было предусмотрено сторонами договора. Принципы могут применяться в том случае, если это не противоречит императивным нормам национального права, а также если стороны приняли обоюдное решение по поводу того, что их отношения будут регулироваться общими принципами права, или указали, что к их договору применяется lex mercatoria либо аналогичные положения.

Из всего сказанного можно сделать вывод, что Принципы предназначены для крайне широкого применения.

4

К общим положениям Принципов можно отнести следующие:

• провозглашение и обязательность принципа свободы договора;

• провозглашение принципа свободного использования Принципов (стороны в любое время могут отказаться от применения Принципов международных коммерческих договоров);

• отсутствие ограничений по применению обязательных (императивных) положений национального, международного или наднационального происхождения, подлежащих применению в силу соответствующих норм международного частного права;

• отсутствие требований о том, что договор должен быть заключен или подтвержден в письменной форме.

5

Все это еще раз подтверждает необязательность Принципов. Однако следует отметить, что некоторые императивные положения Принципов не могут быть отменены или изменены, так как отражают непосредственную их природную сущность и соответствуют некоторым императивным положениям внутригосударственного права определенных государств.

6

В процессе изучения Принципов необходимо учитывать их международный характер и цели. Они закрепляют положение о том, что стороны:

♦ обязаны действовать в соответствии с принятой во всем мире добросовестностью и честностью деловой практики;

♦ связаны любым обычаем, по поводу которого между ними заключен договор;

♦ связаны практикой, которая возникла в процессе их взаимоотношений по поводу конкретного договора.

8. Соотношение международного частного и национального права

1

Внутригосударственное законодательство является важным источником международного частного права. Рассматривая национальное право как источник международного частного права, все страны условно можно разделить на следующие большие группы:

♦ страны, в которых действуют отдельные нормативные акты, посвященные вопросам международного частного права. Это Австрия, Тунис, Эстония, Украина, Румыния, Венгрия, Польша, Турция и многие другие государства. В этих странах нормы национального права, как правило, кодифицируются;

♦ страны, в которых специальные законы о международном частном праве отсутствуют, нормы международного частного права раскрываются в различных нормативных актах.

2

Кодификация – это систематизация нормативных правовых актов путем их объединения в единый нормативный правовой акт, содержащий систематизированное изложение норм, регулирующих определенные отношения. В комплексных законах, которые принимаются странами, входящими в состав первой группы, обычно содержатся три основных раздела:

• общие положения (квалификация, установление содержания и пределов действия иностранного права, обратная отсылка и др.);

• определение применимого права в сфере общественных отношений (гражданское, семейное, трудовое и другие отрасли права);

• вопрос международного гражданского процессуального права (компетенция судов и иных органов государства при рассмотрении соответствующих дел в сфере международного частного права и т. д.).

3

Существуют государства, которые на основании данных о национальном законодательстве по международному частному праву в равной степени можно отнести и к первой, и ко второй группе, например Закон Венгрии о международном частном праве 1979 г., имеющий следующую структуру:

• «Общие положения» (вопросы квалификации, содержания иностранного права, публичного порядка и др.);

• «Лица» (граждане, государство, субъекты правоотношений, юридические лица);

• «Право интеллектуальной собственности»;

• «Собственность»;

• «Обязательства» и т. д., всего 11 глав.

4

Кроме того, это Закон Турции о международном частном праве и процессе 1982 г., состоящий из 48 статей. Особое внимание уделяется семейному праву, а именно регулированию вопросов брака и семьи. Регламентирован международный гражданский процесс; Закон Польши о международном частном праве 1965 г., в котором содержатся нормы гражданского, семейного, трудового и других отраслей национального права. Одновременно с этим Законом действуют Закон о воздушном праве 1962 г., Закон о морском праве 1961 г., Гражданский процессуальный кодекс 1964 г.

5

В Российской Федерации действует отраслевая кодификация. Российское законодательство содержит нормы международного частного права в следующих нормативных актах:

• Арбитражный процессуальный кодекс РФ от 24 июля 2002 г.;

• Воздушный кодекс РФ от 19 марта 1997 г.;

• Гражданский кодекс РФ: Часть первая от 30 ноября 1994 г.; Часть вторая от 26 января 1996 г., Часть третья от 26 ноября 2001 г., Часть четвертая от 18 декабря 2006 г.;

• Земельный кодекс РФ от 25 октября 2001 г.;

• Закон РФ от 7 июля 1993 г. № 5338-I «О международном коммерческом арбитраже»;

• Федеральный закон от 15 августа 1996 г. № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию»;

• Федеральный закон от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации».

Нормы международного частного права содержатся и в нормативных правовых актах бывшего СССР. Они применяются до принятия Российской Федерацией соответствующих законодательных актов.

9. Понятие и виды коллизионных норм

Коллизионная норма – это норма абстрактного, отсылочного характера, решающая вопрос, право какого государства должно применяться для решения данного дела.

1

По своему характеру внутренние коллизионные нормы в определенной степени родственны отсылочным и бланкетным нормам национального права. Однако и отсылочные, и бланкетные нормы отсылают к правовой системе именно данного государства, конкретно указывая применимый законодательный акт или даже норму закона. Коллизионные нормы имеют неизмеримо более абстрактный характер, они предусматривают возможность применения и своего собственного национального права, и частного права других государств, и международного права.

2

Структура коллизионной нормы принципиально отличается от структуры обычной правовой нормы (в коллизионной норме нет ни гипотезы, ни диспозиции, ни санкции). Необходимые структурные элементы (реквизиты) коллизионной нормы – это объем и привязка. Оба структурных элемента должны присутствовать одновременно в любой коллизионной норме: не существует коллизионных норм, состоящих только из объема или только из привязки. Объем коллизионной нормы определяет содержание правоотношения, к которому применяется данная норма.

3

Коллизионная привязка, по существу, решает основную проблему международного частного права: именно в привязке содержится ответ на коллизионный вопрос, право какого государства должно разрешать данное правоотношение. Именно в коллизионной привязке содержится какой-то объективный критерий, который позволяет решить вопрос о применимом праве.

4

Привязка представляет собой основной элемент коллизионной нормы. Она имеет абстрактный характер, отсылает не к конкретному закону или конкретному правовому акту, а к правовой системе в целом, ко всему правопорядку какого-либо государства. Коллизионная привязка часто называется «формулой прикрепления». Однако этот термин применим не ко всем коллизионным привязкам, а лишь к тем, которые предусматривают возможность применения иностранного права, а не только права страны суда. Указание на возможность применения иностранного права должно быть выражено самым общим образом, посредством установления коллизионного правила.

5

В качестве примера коллизионной нормы можно привести положение, содержащееся в п. 2 ст. 1205 ГК РФ: «Принадлежность имущества к движимым или недвижимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится». В данной коллизионной норме слова «принадлежность имущества к движимым или недвижимым вещам» являются объемом этой нормы; слова «по праву страны, где это имущество находится» – коллизионной привязкой; слова «страны, где это имущество находится» – объективным критерием, который позволяет установить применимое право.

6

Терминологически очень часто объективный критерий полностью совпадает с текстом коллизионной привязки (ст. 1198 ГК РФ): «Право физического лица на имя, его использование и защиту определяется его личным законом». В этой коллизионной норме слова «личный закон» одновременно являются и коллизионной привязкой, и объективным критерием.

10. Личный закон физического лица. Личный закон юридического лица

1

Одним из самых распространенных коллизионных принципов, применяемых для выбора права при регулировании правового положения физического лица, является личный закон физического лица (лат. lex personalis). В личный закон физического лица входят следующие категории:

♦ lex patriae – закон гражданства (Россия, Франция, Швейцария);

♦ lex domicilii – закон места жительства (США, Канада).

2

В соответствии с личным законом решаются вопросы, связанные с гражданско-правовым статусом физического лица, его правоспособностью и дееспособностью, личными семейными и наследственными правами. Если в качестве личного закона применяется закон гражданства, то все спорные вопросы должны рассматриваться по нормам национального права страны, гражданином которой является соответствующее лицо.

3

При применении закона места жительства спорные вопросы должны рассматриваться по нормам права страны, где данное лицо проживает. Из смысла части третьей ГК РФ можно сделать вывод, что, если лицо наряду с иностранным гражданством имеет и российское гражданство, его личным законом является российское право.

4

Личный закон применяется в отношении различных категорий иностранцев следующим образом:

• для граждан иностранных государств применяется право страны гражданства лица;

• лиц без гражданства – право страны места жительства;

• лиц с двойным гражданством: граждан Российской Федерации и иного государства – право РФ, граждан иностранных государств – право страны места жительства;

• беженцев – право страны, предоставившей убежище.

5

В понятие «личный закон юридического лица» (лат. lex sovietatus) входят категории закона «национальности» юридического лица и закона местонахождения.

Привязка «личный закон» позволяет определить национальность юридических лиц и отделить отечественных юридических лиц от иностранных. Личным законом юридического лица (законом «национальности» юридического лица) определяются соответствующий правовой статус юридического лица, гражданская правосубъектность этого юридического лица.

6

Личный закон (статут) применяется для решения вопросов:

• о порядке создания и прекращения деятельности юридического лица;

• об организационно-правовых формах юридического лица;

• о правоспособности юридического лица;

• о порядке реорганизации и ликвидации юридического лица;

• о порядке признания юридического лица несостоятельным либо банкротом;

• о порядке получения разрешения на осуществление отдельных видов предпринимательской деятельности.

7

Законом регулируются также вопросы правового статуса филиалов и представительств юридического лица и вопросы остаточных при ликвидации юридического лица материальных средств. «Национальность» права определяется:

♦ в странах с англосаксонской системой права – в зависимости от места учреждения или регистрации юридического лица;

♦ в странах с романо-германской системой права – от места нахождения центральных органов управления данного юридического лица;

♦ в развивающихся странах – от места нахождения наибольшей части имущества соответствующего юридического лица;

♦ в некоторых других странах – от места осуществления юридическим лицом своей деятельности.

11. Закон места нахождения вещи. Закон страны продавца

1

Закон места нахождения вещи (лат. lex rei sitae) регулирует отношения, связанные с правами собственности и другими вещными правами. Данный закон используется для:

♦ определения объема и вида определенных вещных прав (владения, распоряжения, пользования, оперативного управления, залога, разнообразных сервитутов и узуфруктов);

♦ определения порядка возникновения, перехода и прекращения вещных прав;

♦ решения вопроса по поводу установления и наступления ответственности за случайную гибель вещи.

2

Закон места нахождения вещи предполагает применение в спорном вопросе национального права государства, на территории которого находится объект данных частных правоотношений. Объектом является определенная вещь. В настоящее время данный закон действует в отношении движимого и недвижимого имущества.

3

Закон места нахождения вещи не действует по отношению:

• к вещам «при себе», при конкретном физическом лице, недорогим украшениям;

• вещам-грузам, находящимся в пути;

• наследуемому имуществу;

• транспортным средствам.

Существует также ряд специальных объектов, которые регламентированы нормами международного, а не национального права. Например, космические объекты.

4

Закон страны продавца (лат. lex venditoris) означает, что к спорному вопросу должно применяться внутригосударственное право той страны, к которой относится продавец. Этот закон действует в случае, если стороны в договоре не указали характер нормативного акта, который должен применяться к их правоотношениям.

5

В Российской Федерации данный закон действует для определения права страны, которым регулируются полномочия контрагентов по внешнеэкономическим сделкам. Этот закон применяется в различных договорах: купли-продажи, залога, перевозки, имущественного найма, лизинга и др.

Если сделка была заключена на бирже или аукционе, то в соответствии с данным законом будет применяться внутреннее национальное право страны, где располагается соответствующая биржа или аукцион.

6

Существует также закон места заключения договора (лат. lex loci contrractus). Этот закон в России по поводу внешнеэкономических сделок не применяется.

Значение этого закона состоит в решении вопросов:

• о законности формы сделки;

• о форме и сроке действия доверенности.

7

Существуют следующие формы сделок: устная, письменная, нотариально удостоверенная, электронная. Если сделка заключается между «отсутствующими сторонами», то для ее заключения необходим еще один критерий для определения места ее заключения. Например, в странах с англосаксонской системой права таким местом будет считаться место отправления акцепта, а в странах с континентальной – место получения акцепта.

12. Закон места совершения акта

1

Закон места совершения акта (лат. lex loci actus) – формула прикрепления в международном частном праве, которая означает применение права того государства, на территории которого совершен гражданско-правовой акт (например, составлено завещание, выписана доверенность, подписан договор и т. д.).

2

Это обобщенная формула, и в таком виде она используется нечасто, так как «гражданско-правовой акт» – это широкое понятие, охватывающее многообразные гражданско-правовые действия. Она конкретизируется в зависимости от того, о каком виде акта идет речь. Наиболее распространенными вариантами являются закон места совершения договора, закон исполнения договора, закон места причинения вреда.

3

Закон места причинения вреда (лат. lex loci delicti commissi) – формула прикрепления, по которой применяется право того государства, на территории которого был причинен вред. Эта коллизионная привязка используется для выбора права, компетентного регламентировать деликтные обязательства. Рост международного туризма и международных транспортных операций увеличивает число деликтных обязательств, осложненных иностранным элементом, что расширяет сферу применения данной формулы.

4

Закон места совершения договора (лат. lex loci contractus) – наряду с законом места нахождения вещи является одной из первых привязок, исторически сложившихся в коллизионном праве, и означает применение права того государства, где заключен договор. Используется для регулирования обязательств, вытекающих из договоров: купли-продажи, подряда, бартера и т. д. Эта формула применяется все реже, поскольку с расширением практики заключения договоров путем переписки (с помощью почты, телеграфа, факса и т. д.) договор потерял реальную, физическую связь с территорией какого-либо государства. Место заключения договора из фактической категории превратилось в юридическую, по-разному трактуемую в праве разных государств.

5

Закон места исполнения договора (лат. lex loci solutionis) – формула прикрепления, по которой применяется право того государства, где обязательство, вытекающее из договора, подлежит исполнению. Используется (как и закон места совершения договора) для регулирования договорных обязательств. Применяется в более узкой трактовке – как закон места фактической сдачи товара или места совершения платежа для регламентации такого комплекса вопросов, как порядок сдачи товаров (форма сдаточно-приемного акта, день и время дня, когда может состояться сдача-приемка, и т. д.), платеж, в том числе форма и содержание соответствующих платежных документов.

13. Закон места совершения правонарушения

1

Закон места совершения правонарушения – это одна из старейших коллизионных привязок, применяемых для регулирования деликтных обязательств и определения деликтного статута правоотношения. Вопросы деликтного статута в праве разных государств имеют принципиально различное решение – разный возраст деликтоспособности, основания ответственности, ее ограничения и освобождения от нее, способы возмещения вреда, объем и размер возмещения, бремя доказывания вины потерпевшего или деликвента, ответственность без вины, возмещение морального вреда.

Более того, существуют значительные различия в понимании самого места совершения правонарушения: это место совершения вредоносного деяния (Италия, Греция); место наступления вредоносных последствий (Франция, США – концепция «приобретенных прав»); возможно сочетание обоих начал (Германия).

2

В Своде законов о конфликте законов США указано, что место деликта находится в том штате, в котором произошло последнее событие, необходимое для того, чтобы считать действующее лицо ответственным за имевшее место гражданское правонарушение. В американском праве господствует позиция, согласно которой применяется закон места обнаружения вредных последствий; однако по делам о причинении смерти суды применяют закон места совершения акта. По этому же пути идет и судебная практика Франции.

3

Наиболее гибкий подход демонстрируют право Германии и доктрина: местом совершения деликта является как место действия причинителя вреда, так и место наступления результата, следовательно, потерпевший по своему выбору может сослаться на наиболее благоприятный для него закон.

Сходная позиция выражена и в чешском Законе о международном частном праве и процессе: возмещение вреда из внедоговорного обязательства определяется правом места возникновения вреда и правом того места, где произошел факт, послуживший основанием для требования о возмещении вреда. В Законе Чехии альтернативно указаны оба варианта разрешения проблемы – критерий места совершения вредоносного действия и критерий места наступления результата такого действия. При выборе того или иного критерия суд руководствуется требованиями «разумного регулирования правонарушения».