Международное частное право
Қосымшада ыңғайлырақҚосымшаны жүктеуге арналған QRRuStore · Samsung Galaxy Store
Huawei AppGallery · Xiaomi GetApps

автордың кітабын онлайн тегін оқу  Международное частное право

Международное частное право

Учебник для бакалавров

Ответственный редактор
доктор юридических наук, профессор
Г. К. Дмитриева



Информация о книге

УДК 341.9(075.8)

ББК 67.412.2я73 

М43


Авторы:

Н. Н. Викторова, канд. юрид. наук, доц. — гл. 10;

Г. К. Дмитриева, д-р юрид. наук — предисловие, гл. 1—9, 11.1.1 — 11.1.4, 11.2, 11.3 (совм. с М. В. Мажориной), 14, 21;

В. А. Канашевский, д-р юрид. наук, доцент — гл. 13;

И. М. Кутузов, канд. истор. наук, доц. — гл. 12;

О. В. Луткова, канд. юрид. наук, доц. — гл. 17, 18, 19.1 — 19.3;

М. В. Мажорина, канд. юрид. наук, доц. — гл. 11.1.5; гл. 11.1.1—11.1.4, 11.2, 11.3 (совм. с Г. К. Дмитриевой);

О. Е. Савенко, канд. юрид. наук, доц. — гл. 15; 

Н. Г. Скачков, канд. юрид. наук, доц. — гл. 16; 

Л. В. Терентьева, канд. юрид. наук — гл. 20; 

Б. А. Шахназаров, канд. юрид. наук — гл. 19.4. 


Рецензенты:

И. С. Зыкин, д-р юрид. наук, проф., профессор кафедры международного частного права Всероссийской академии внешней торговли при Министерстве экономического развития РФ, 1-й заместитель Председателя МКАС при ТПП РФ;

И. О. Хлестова, заслуженный юрист Российской Федерации, д-р юрид. наук, зав. отделом международного частного права.


Ответственный редактор доктор юридических наук, профессор Г. К. Дмитриева.

В учебнике, подготовленном в соответствии с Федеральным образовательным стандартом высшего профессионального образования по направлению подготовки «Юриспруденция» (квалификация (степень) — «бакалавр»), на основе современных достижений науки международного частного права, изложены все основные положения, характеризующие природу и специфику международного частного права, а также рассмотрены: правовое положение иностранных граждан и юридических лиц в России и за рубежом; основные институты и подотрасли международного частного права (правовой режим собственности, трансграничные торговые и другие сделки, перевозки, денежные и внедоговорные обязательства, трансграничные семейно-брачные, наследственные отношения); вопросы интеллектуальной собственности, международного гражданского процесса и международного коммерческого арбитража.

Учебник подготовлен на основе анализа законодательства и практики российской Федерации, законов ряда иностранных государств и международных документов.

Нормативные акты используются по состоянию на ноябрь 2013 г.

Для студентов-бакалавров юридических вузов и факультетов экономических и других учебных учреждений, специализирующихся на международной предпринимательской деятельности, а также для юристов-практиков и преподавателей.

УДК 341.9(075.8)

ББК 67.412.2я73

© Коллектив авторов, 2014

© ООО «Проспект», 2014

УСЛОВНЫЕ СОКРАЩЕНИЯ

АПК РФ — Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации 2002 г. 

БМД — Бюллетень международных договоров 

ВАС РФ — Высший Арбитражный Суд Российской Федерации 

Вводный закон к ГГУ — Вводный закон к Германскому гражданскому уложению в редакции от 27 июня 2000 г. 

ВОИС — Всемирная организация интеллектуальной собственности 

Ведомости ВС РСФСР — Ведомости Верховного Совета РСФСР 

ВК РФ — Воздушный кодекс Российской Федерации 1997 г. 

ГК РФ — Гражданский кодекс РФ (в ред. от 1 ноября 2013 г.). Часть первая — 1994 г.; часть вторая — 1996 г.; часть третья — 2001 г.; часть четвертая — 2007 г. 

ГПК РФ — Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации 2002 г.

КТМ РФ — Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации 1999 г.

МАК — Морская арбитражная комиссия при Торгово-промышленной палате Российской Федерации 

МКАС — Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации 

МТП — Международная Торговая Палата 

РГ — Российская газета

Регламент РИМ-I — Регламент Европейского Парламента и Совета Европейского союза от 17 июня 2008 г. «О праве, подлежащем применению к договорным обязательствам» 

САПП РФ — Собрание актов Правительства и Президента Российской Федерации

СЗ РФ — Собрание законодательства Российской Федерации 

СК РФ — Семейный кодекс Российской Федерации 1995 г. 

ТПП РФ — Торгово-промышленная палата Российской Федерации 

УНИДРУА — Международный институт по унификации частного права 

ЮНСИТРАЛ — Комиссия ООН по праву международной торговли 

I. С. J. — International Court of Justice (Международный суд ООН) 

PC — Permanent Court of International Justice (Постоянная палата международного правосудия)

ПРЕДИСЛОВИЕ

Значение международного частного права в мировом сообществе неуклонно возрастает. Всемирный процесс глобализации связывает государства в общую мировую экономическую и общественную систему. Одним из проявлений глобализации является многогранная взаимосвязь всех факторов общественных отношений. Формирующиеся глобальные системы торговли, финансов и производства связывают воедино благополучие отдельных людей, их объединений и государств.

Главными действующими лицами в таком мировом хозяйстве и глобальном гражданском обществе выступают индивиды и их объединения.

Трансграничные (международные) связи населения становятся все более динамичными, интенсивными и разнообразными. Все чаще российские граждане выезжают за рубеж отдыхать, учиться, лечиться; все чаще российские граждане и компании покупают и продают товары, а также объекты интеллектуальной собственности через глобальную систему Интернета. Российские граждане и российские компании имеют денежные счета в зарубежных банках; российские компании создают свои подразделения за рубежом. Как следствие, чаще оформляются браки с иностранцами, возникают наследственные дела, объектом которых выступает имущество, находящееся за рубежом. Трансграничный финансовый и торговый оборот поистине становится глобальным и регулируется в значительной мере международными нормативными актами, государственными и негосударственными.

Это предопределяет ускорение развития и совершенствования международного частного права, которое возникло, существует и развивается для регулирования этих и других неназванных, трансграничных отношений. Международное частное право должно решать все более сложные задачи, соответственно возрастает его роль как внутри страны, так и в обеспечении достойного места России в глобальном мире.

Возросшее значение международного частного права для мирового сообщества неоднократно подчеркивалось в программных документах ООН. Например, в одном из докладов Генерального секретаря ООН говорилось, что в мире, «где люди в растущей мере взаимодействуют, выходя за пределы национальных границ, особенно важно, чтобы существовали процедуры и комплексы норм, регулирующие частноправовые отношения международного характера». Его совершенствование «не только полезно для облегчения торговли, но также вносит большой вклад в формирование мирных и устойчивых отношений»1.

Проблеме преподавания дисциплин международного частного права, а также международного (публичного) права была посвящена специальная резолюция, принятая Институтом международного права — весьма авторитетной международной организацией — в 1997 г. на сессии в Страсбурге. Один из пунктов резолюции установил обязательное требование к юридическому высшему образованию: ни один студент не может окончить юридический факультет, не прослушав фундаментальные курсы международного публичного и международного частного права2.

При этом были сформулированы обязательные темы курса международного частного права: источники международного частного права, взаимодействие между частным и публичным международным правом, проблемы выбора права, международные контракты, иностранные юридические лица, международные деликты, международное семейное, наследственное право, принципы судебной юрисдикции, международный арбитраж, признание и исполнение иностранных судебных решений.

В предлагаемом учебнике достаточно подробно разработаны указанные и некоторые другие темы.

Международное частное право, которое вопреки своему названию является национальным правом, тесно связано с иностранным правом. Поэтому сравнительное правоведение (компаративистика) играет серьезную роль при его изучении. Авторы стремились раскрыть содержание рассматриваемых вопросов на основе сравнительного анализа российского законодательства, законов ряда иностранных государств и соответствующих международных договоров.

Настоящий учебник подготовлен в соответствии с Основной общеобразовательной программой курса «Международное частное право» для бакалавров, утвержденной ученым советом Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА) — коллективом преподавателей кафедры международного частного права этого же университета.

Проанализированы основные нормативные источники по состоянию на 1 ноября 2013 г.

[2] См.: Annuaire de L'In de Droit International. Vol. 67 — II. Paris, 1998. Р. 467—471.

[1] См.: Report of the Secretary General «An Agenda for Development». А/48/435. 1994. 6 May. Р. 183, 184.

Часть первая.
ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Глава 1.
ПОНЯТИЕ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

Часть третья, разд. VI Гражданского кодекса Российской Федерации 2001 г., Семейный кодекс Российской Федерации 1995г., Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации 1999 г., Федеральный закон «О международном частном праве» 1978 г. (Австрия), Указ 1979 г. № 13 о международном частном праве (Венгрия), Гражданский кодекс Вьетнама 1995г., Гражданский кодекс Греции 1940 г., Вводный закон к Германскому гражданскому уложению 1986 г., в ред. 2000 г., Закон Польши «Международное частное право» 2011 г., Закон «Реформа итальянской системы международного частного права» 1995 г., Закон о международном частном праве 2005 г. (Украина), Федеральный закон Швейцарии «О международном частном праве» 1987 г., Закон о международном частном праве и процессе 1963 г. (Чехия), Кодекс международного частного права — Кодекс Бустаманте 1928 г., Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. (СНГ), Модельный гражданский кодекс 1996 г. (СНГ)

1.1. Предмет международного частного права

Международное частное право как отрасль права представляет собой систему принципов, коллизионных норм (национальных и международных) и унифицированных материальных частноправовых норм, регулирующих частноправовые (гражданские, семейно-брачные, трудовые и др.) отношения, осложненные иностранным элементом, посредством преодоления коллизии права разных государств.

Оно обладает своим предметом и методом регулирования; оно основано на своих принципах. В процессе функционирования оно тесно взаимодействует с международным правом и отраслями национального частного права.

Предмет международного частного права: общественные отношения, регулируемые нормами международного частного права. Они характеризуются одновременным наличием двух признаков:

1) частноправовые отношения;

2) наличие в них иностранного элемента.

«Частноправовые отношения» означает, что по своей природе они относятся к отношениям, которые являются предметом частного права конкретного государства. Центральное место среди них принадлежит гражданско-правовым отношениям, которые Гражданским кодексом РФ (п. 1 ст. 2) характеризуются как имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения. Кроме того, к частноправовым отношениям относятся и те составные части брачно-семейных, трудовых, земельных и др., которые так же, как и гражданско-правовые, являются прежде всего имущественными и связанными с ними личными неимущественными отношениями.

Наличие в частноправовых отношениях иностранного элемента — второй признак предмета международного частного права. В доктрине иностранные элементы подразделяются на три группы в зависимости от того, к какому структурному элементу правоотношения они относятся, хотя такой перечень не является исчерпывающим.

Первая группа относится к субъектам правоотношения: его участниками выступают физические и юридические лица разных государств (например, договор купли-продажи заключен между российской и бельгийской фирмами).

Вторая группа относится к объектам правоотношения:

1) имущество находится за рубежом (например, судьба имущества ликвидированной российской фирмы, которое в момент ликвидации находилось за рубежом);

2) имущество находится в России, но принадлежит иностранцам (например, немецкая компания купила акции российской компании);

3) интеллектуальная собственность находится на территории иностранного государства (например, российский автор имеет патент во Франции на свое изобретение).

Третья группа относится к юридическим фактам, в результате которых возникают, изменяются или прекращаются частноправовые отношения, в случае если юридический факт имел место за границей:

1) деликтное обязательство возникло в результате того, что российские граждане, путешествуя по Франции в своем автомобиле, попали в автоаварию;

2) наследственное отношение возникло в результате смерти российского гражданина во время пребывания его за рубежом;

3) брак заключен за рубежом и т. д.

Из такого понимания предмета международного частного права исходит разд. VI ГК РФ. Статья 1186, открывающая этот раздел, называется «Определение права, подлежащего применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных лиц или осложненным иным иностранным элементом». Из этого следует, что нормы раздела предназначены для регулирования гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом.

Далее эта статья раскрывает иностранный элемент. В ней говорится о гражданско-правовых отношениях: 1) с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц; 2) когда объект гражданских прав находится за границей; 3) осложненных иным иностранным элементом. Перечень иностранных элементов неисчерпывающий. По крайней мере, две группы иностранных элементов названы прямо: субъекты и объекты правоотношений. «Иные иностранные элементы» бесспорно включают юридические факты, наличие которых предусматривается во многих статьях разд. VI. Например, ст. 1202 обращается к учрежденному за границей юридическому лицу, ст. 1209 рассматривает форму сделки, совершенной за границей, и т. д.

В конкретном правоотношении иностранные элементы могут быть в любом сочетании: в одной из групп или в двух, либо все три группы могут иметь иностранные элементы.


Пример. Граждане России становятся участниками автотранспортного происшествия на территории Германии: в возникшем деликтном правоотношении иностранный элемент присутствует в одной группе — юридический факт имеет место за рубежом; гражданин США (выходец из России) умер во Франции, где составил завещание в пользу своего родственника (российского гражданина) на свой денежный вклад в швейцарском банке: возникшее наследственное правоотношение имеет несколько иностранных элементов, относящихся ко всем трем группам. Оба примера охватываются сферой международного частного права.

Важно! Достаточно наличия в составе правоотношения одного (из любой группы) иностранного элемента, чтобы оно вошло в сферу международного частного права.

ВЫВОД. Отношения, составляющие предмет международного частного права, характеризуются двумя обязательными признаками: во-первых, это отношения частноправовые; во-вторых, это отношения, в которых присутствует иностранный элемент.


Примеры: 1. После смерти российского гражданина на территории России осталось имущество и наследники — российские граждане, проживающие в России. Возникают наследственные отношения, т. е. гражданско-правовые. Но в их составе нет ни одного иностранного элемента и они не входят в сферу международного частного права. 2. Российский гражданин арестован в США и выдан Швейцарии, где против него возбуждено уголовное дело. В возникших отношениях присутствуют иностранные элементы, но отношения не являются частноправовыми (они уголовно-правовые) и поэтому также не входят в сферу международного частного права. 3. После смерти гражданина России, проживавшего в Австралии и оставившего там имущество, возникли наследственные отношения с участием наследников, проживающих в России. В данном примере налицо два требуемых качества: во-первых, эти отношения гражданско-правовые, во-вторых, они осложнены иностранным элементом, вследствие чего становятся предметом международного частного права.


Иностранный элемент обусловливает и другие особенности предмета. Иностранный элемент (элементы) связывают частноправовые отношения с двумя, тремя и т. д. государствами. В результате такие отношения, во-первых, становятся трансграничными (международными) и, во-вторых, находятся в сфере действия права разных государств.


Для справки. Термин «международные отношения» в международном частном праве имеет иное содержание по сравнению с аналогичным термином применительно к «международному (публичному) праву». В последнем он является синонимом «межгосударственные», т. е. имеет узкое значение. В применении к международному частному праву данный термин употребляется в широком его значении: «международные» означает любые отношения, которые выходят за пределы одного государства. Образно говоря, международные отношения — это отношения, «пересекающие государственные границы». О таких международных отношениях идет речь в международном частном праве. Это — международные или трансграничные частноправовые отношения.


Иностранный элемент — это не только фактическое обстоятельство, но и юридическое понятие. Как таковой он является элементом права того государства, которому принадлежит. В результате разные элементы одного частноправового отношения связывают его с правом разных государств.

Все рассмотренные характерные черты предмета международного частного права взаимосвязаны и вытекают одна из другой. Определяющими являются частноправовой характер и иностранный элемент. Наличие иностранного элемента в частноправовых отношениях обусловливает их трансграничность или международность, с одной стороны, и их связь с правом разных государств — с другой, что видно из следующей схемы:

Схема 1

Важно! Наличие иностранного элемента придает частноправовым отношениям новое сущностное качество, порождающее потребность в особых приемах и средствах правовой регламентации, т. е. в особом методе.

1.2. Коллизия права и метод международного частного права

Наличие иностранного элемента и соответственно связи с правом разных государств ведет к коллизии права разных государств.


Для справки. Коллизия права — явление многоаспектное. Коллизия (от латинского слова collisio — столкновение) в общем виде означает расхождение содержания (столкновение) разных норм права, относящихся к одному вопросу. В этом плане различают коллизию норм права, содержащихся в разновременно изданных законах; коллизию правовых норм, порождаемых иерархией законодательных актов (законы, подзаконные акты); коллизию, порождаемую федеративным устройством государства (например, федеральные законы и законы субъектов Российской Федерации). Все это примеры коллизий, возникающих между нормами внутреннего права одного государства. Они разрешаются конституционным правом и иными отраслями российского права.


В отличие от других правовых отраслей в международном частном праве коллизия права — это основополагающая категория, под которой понимается коллизия между материальными нормами частного права разных государств. Ее разрешение является необходимой предпосылкой регулирования отношений, осложненных иностранным элементом. В международном частном праве изучаются и другие варианты коллизий: коллизия коллизий; скрытые коллизии; положительные и отрицательные коллизии; интертемпоральные коллизии, интерлокальные коллизии и др. Они носят вторичный характер от коллизий между материальными нормами частного права разных государств и будут рассмотрены в других главах настоящего раздела. Однако все они связаны с правом разных государств.

Коллизия права обусловлена двумя причинами. Первая и главная заключена в сущностном характере самого предмета международного частного права. Частноправовые отношения находятся в сфере действия частного права, имеющего национальную, внутригосударственную природу. Наличие в таком отношении иностранного элемента связывает его с правом не одного государства, а нескольких, в результате чего оно потенциально может быть урегулировано правом каждого государства, которому принадлежит тот или иной иностранный элемент.

Вторая причина вытекает из национальной природы частного права. Частное право разных государств отличается, подчас существенно, по своему содержанию. Одни и те же вопросы по-разному решаются в праве разных государств. В результате возникает коллизия права разных государств: одним и тем же фактическим обстоятельствам может быть дана различная юридическая оценка, и в итоге в соответствии с правом разных государств может быть дан разный ответ на один и тот же вопрос.


Пример. Российский гражданин по доверенности, выданной швейцарской фирмой в Швейцарии, вложил деньги в жилой дом, строящийся российской строительной компанией в Москве. По окончании строительства он обратился в регистрирующий орган для регистрации права собственности швейцарской фирмы на оплаченные квартиры. Ему было отказано в связи с тем, что срок доверенности истек. Швейцарская фирма обратилась в Арбитражный суд г. Москвы. В суде возник вопрос о сроке действия доверенности, выданной в Швейцарии. Срок действия в доверенности не был указан. По российскому праву доверенность сохраняет юридическую силу в течение одного года, если в ней не указан срок действия (ст. 186 ГК РФ). По швейцарскому праву доверенность, если в ней не установлен срок действия, действует, пока она не будет отозвана (ст. 34 Гражданского кодекса и ст. 461 Обязательственного закона). Как видно, однозначного ответа на возникший вопрос нет.

Наличие в данном гражданском правоотношении российского и швейцарского элементов связывает его как с российским, так и со швейцарским правом. Российское и швейцарское право по-разному определяет сроки действия доверенности. Вопрос о том, правильно ли регистрирующий орган отказал в регистрации права собственности, может быть решен по-разному в зависимости от того, по российскому или швейцарскому праву будет рассматриваться срок действия доверенности, а следовательно, и ее действительность.


Для того чтобы ответить на спорный вопрос по существу, необходимо прежде всего разрешить или преодолеть коллизию права. Преодоление коллизии права есть основная задача международного частного права. Именно это предопределяет своеобразие комплекса юридического инструментария, используемого в международном частном праве, что позволяет выделить его особый метод.

Метод международного частного права — это совокупность конкретных приемов, способов и средств юридического воздействия на частноправовые отношения, направленного на преодоление коллизии права разных государств.

Прежде всего это способы правового регулирования, т. е. пути юридического воздействия, выраженные в юридических нормах. Их два:

1) коллизионно-правовой;

2) материально-правовой.

Оба они направлены на преодоление коллизии права. Кроме того, существуют конкретные юридические приемы, которые входят в ткань того или иного способа регулирования.

Среди них: 1) оговорка о публичном порядке; 2) приемы решения интерлокальных и интертемпоральных коллизий; 3) обратная отсылка и отсылки к праву третьего государства; 4) приемы решения конфликта квалификаций и др.

Схема 2

ВЫВОД. Международное частное право имеет свои собственные приемы и средства регламентации прав и обязанностей участников трансграничных частноправовых отношений. Данное обстоятельство является наиболее важным показателем юридического своеобразия международного частного права, что дает основание для выделения его в особую отрасль системы права.

1.3. Способы и формы правового регулирования частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом

Первым способом регулирования трансграничных частноправовых отношений является коллизионно-правовой, сущность которого заключается в выборе компетентного правопорядка для решения конкретного дела. Из приведенного в предыдущем параграфе примера видно, что прежде, чем рассмотреть ту или иную ситуацию, необходимо разрешить коллизию права разных государств и ответить на так называемый коллизионный вопрос: право какого государства должно быть применено для разрешения спорных вопросов.

Во внутреннем праве государств есть особые нормы — коллизионные. Они содержат правила выбора права, которые тем или иным образом указывают, право какого государства должно быть применено для регулирования конкретного отношения с иностранным элементом.

Коллизионные нормы исторически возникли и развивались в рамках национального права и в настоящее время содержатся в национальном праве того или иного государства. Коллизионное право как система коллизионных норм носит национальный характер: есть коллизионное право России, Великобритании, Германии и т. д. И каждое государство применяет свои собственные коллизионные нормы.

В приведенном примере иск был предъявлен в российском арбитражном суде. Прежде чем рассмотреть его по существу, российский суд должен решить коллизионный вопрос и определить, право какого государства — российского или швейцарского — должно быть применено. Ответить на этот вопрос, так же как и на любой другой вопрос, российский суд обязан с применением норм российского права, а именно норм российского коллизионного права.


Пример. Российские коллизионные нормы по гражданско-правовым отношениям содержатся в разд. VI ГК РФ. Согласно п. 3 и 5 ст. 1217.1, если доверенность представлена для совершения сделки в отношении недвижимого имущества, подлежащей обязательной государственной регистрации, применяется право страны, где недвижимое имущество внесено в государственный реестр. Доверенность представлена для регистрации недвижимости в российский регистрационный орган, поэтому срок ее действия будет определяться по российскому праву. В данном случае коллизионный вопрос решается в пользу российского права.


ВЫВОД. Выбор права, а следовательно, и коллизионно-правовой способ регулирования осуществляется посредством коллизионных норм, которые содержат предписания о том, право какого государства надо применить.


Этот способ называется также отсылочным. Коллизионная норма, указывая компетентный правопорядок, как бы отсылает для определения прав и обязанностей участников отношения к праву определенного государства. Причем коллизионная норма может отослать как к отечественному, так и к иностранному праву.


Сущность коллизионного способа регулирования как выбора компетентного правопорядка прямо отражена во всех нормах разд. VI — прежде всего в названии ст. 1186, открывающей этот раздел, которая устанавливает главный прием регулирования гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом: «Определение права, подлежащего применению (курсив наш. — Г. Д.) к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных лиц или осложненных иным иностранным элементом». Выражение «право, подлежащее применению» присутствует во всех коллизионных нормах данного раздела ГК РФ. В соответствующих разделах других российских законов — Семейном кодексе, Кодексе торгового мореплавания — применяются аналогичные формулировки.


В целях совершенствования коллизионного способа регулирования с конца XIX в. начался процесс унификации, т. е. создания одинаковых, унифицированных коллизионных норм в праве разных государств. Унификация осуществляется в форме международных договоров, заключаемых между государствами, которые берут на себя международно-правовое обязательство применять сформулированные в договоре единообразные коллизионные нормы по определенному кругу частноправовых отношений. Отсюда следует различать две правовые формы коллизионного способа регулирования:

1) национально-правовая, осуществляется посредством национальных коллизионных норм, создаваемых государством единолично путем принятия законов;

2) международно-правовая, осуществляется посредством унифицированных (международных) коллизионных норм, создаваемых государствами совместно путем заключения международных договоров3.


Для справки. Несмотря на то что унификация является более совершенной формой коллизионного способа регулирования, она не получила большого распространения. Бурное движение за создание международного коллизионного кодекса, начавшееся в последней четверти XIX в.4, завершилось принятием в 1902—1905 гг. пяти конвенций, которые содержали небольшое число коллизионных норм по ряду вопросов, главным образом в сфере семейно-брачных отношений5. Участвовали в них некоторые европейские страны, число которых впоследствии уменьшалось. Россия, хотя и активно участвовала в их разработке, не присоединилась ни к одной. Некоторые из них в 1970-е гг. были заменены новыми6. Из договоров, направленных на унификацию коллизионных норм в сфере гражданско-правовых отношений, можно отметить Женевскую конвенцию о разрешении некоторых коллизий законов по простому и переводному векселю 1930 г. (Россия участвует), Гаагскую конвенцию о праве, применимом к международной купле-продаже, 1986 г., заменившую аналогичную Конвенцию 1955 г.

Россия применяет унифицированные коллизионные нормы преимущественно на основании договоров о правовой помощи: двусторонних и Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейно-брачным и уголовным делам между государствами — членами СНГ 1993 г. (Минская конвенция). В 2002 г. подписана новая, Кишиневская, конвенция с тем же названием, которая должна заменить Минскую конвенцию.


ВЫВОД. Обе правовые формы относятся к одному способу регулирования — коллизионному, в обоих случаях коллизия права решается путем выбора компетентного права — отсылки к праву конкретного государства. При всех преимуществах унифицированных коллизионных норм национально-правовая форма сохраняет в системе правовой регламентации трансграничных частноправовых отношений ведущую роль.


Вторым способом регулирования частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом, выступает унификация материальных норм частного права. Одной из причин возникновения коллизии и необходимости выбора права являются различия в содержании норм частного права государств.

Дееспособность, форма завещания, сроки действия доверенности, ответственность за неисполнение договорных обязательств, условия вступления в брак и т. д. неодинаково решаются в праве разных государств.

Коллизионную проблему можно снять, если будут созданы и будут применяться одинаковые по своему содержанию нормы права. Это достигается созданием посредством международных договоров унифицированных (одинаковых) материальных7 норм частного права, что снимает коллизионную проблему. Такие нормы непосредственно применяются к отношениям с иностранным элементом, минуя коллизионную стадию. Поскольку унифицированные нормы по своей природе являются материальными правовыми нормами, которые устанавливают права и обязанности сторон частноправовых отношений, способ унификации называют также материально-правовым.

Важно! Унификация материального частного права как способа регулирования отношений с иностранным элементом возможна исключительно в форме международных договоров, оформляющих обязательства государств о применении унифицированных материальных норм.

Пункт 3 ст. 1186 ГК РФ: «Если международный договор Российской Федерации содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается. (курсив наш. — Г. Д.)».


Из этой статьи вытекают несколько важных положений, связанных с унификацией материального права:

1) наличие унифицированных материально-правовых норм снимает обращение к коллизионным нормам;

2) унифицированные материально-правовые нормы применяются к частноправовым отношениям международного характера, непосредственно минуя коллизионную стадию;

3) во всех остальных случаях регулирование осуществляется посредством коллизионных норм;

4) в России применяются только те унифицированные материально-правовые нормы, которые созданы международным договором с участием Российской Федерации.


Для справки. Унификация материального права, собственно как и унификация коллизионного права, возникла в конце XIX в. Интенсификация развития экономических, научно-технических и прочих международных связей показала недостаточность коллизионных норм как регулятора этих связей. Кроме сложностей коллизионного способа регулирования побудительную роль к унификации сыграло то обстоятельство, что во внутреннем праве государств, к которым отсылали коллизионные нормы, часто не было правил для решения специфических вопросов, возникающих в международном частноправовом обороте. Национальное частное право, и прежде всего гражданское, оказалось не приспособленным для регулирования развивающихся новых международных хозяйственных связей. Наибольшее применение унификация материального права имеет при регулировании торговых, производственных, научно-технических, транспортных отношений.

В области торговли, например, широкое применение получили договоры, создавшие единообразные материальные нормы гражданского права, такие как Женевские конвенции о векселях 1930 г. (Россия участвует), Женевские конвенции о чеках 1931 г., Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г., Конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (Россия участвует), Конвенция о международном финансовом лизинге 1988 г. (Россия участвует).


Унификация материального права — более совершенный и эффективный способ регулирования трансграничных частноправовых отношений. Но пока она не стала преобладающим способом регулирования, охватив в основном торговлю и то, что с ней тесно связано: перевозки, расчеты и пр. Однако и в этих сферах унификация не отменила коллизионный способ регулирования, часто являющийся единственной возможностью для решения возникающих вопросов.

Важно! Оба способа направлены на преодоление коллизии права, хотя и разными средствами. Они являются выражением единого метода правового регулирования, что и объединяет столь разные правовые нормы в единую обособленную юридическую общность — международное частное право.

Таким образом, международному частному праву присущи два способа регулирования: во-первых, коллизионно-правовой, который осуществляется в двух правовых формах — национальной и международной, и, во-вторых, материально-правовой, осуществляемый в международно-правовой форме.

В процессе регулирования частноправовых отношений оба способа взаимодействуют, дополняя друг друга. В системе правового регулирования коллизионный способ регулирования по-прежнему сохраняет главное место.

Кроме коллизионных и унифицированных материально-правовых есть незначительное число норм, решающих вопросы, имеющие общее значение для всех норм и институтов международного частного права. Речь идет о нормах, определяющих общие начала регулирования трансграничных частноправовых отношений. Их можно условно разделить на три группы. Первая группа состоит из норм, решающих вопросы, связанные с применением коллизионных норм. Это — обратная отсылка и квалификация юридических понятий. Вторая группа состоит из норм, регулирующих применение иностранного права, если к нему отослала коллизионная норма. Это — установление содержания иностранного права, применение иностранного права с множественностью правовых систем, пределы применения иностранного права. Третья группа охватывает нормы, которые применимы и в первом, и во втором случаях — взаимность и реторсии. Нетрудно заметить, что все перечисленные нормы в конечном счете связаны с коллизионными нормами, так как регламентируют процесс выбора компетентного правопорядка. Они тесно вплетаются в юридическую ткань метода международного частного права — преодоление коллизии права разных государств.

[3] Унификация коллизионных норм будет рассмотрена в гл. 5 настоящего учебника.

[4] См.: Мартенс Ф. Современное международное право цивилизованныхъ народовъ. Т. II. СПб., 1900. С. 308—310.

[5] В 1902 г. на конференции в Гааге были приняты три конвенции: о браке, о разводе и судебном разлучении супругов, об опеке над несовершеннолетними; в 1905 г. — еще две конвенции: о личных и имущественных отношениях между супругами, о попечительстве над несовершеннолетними (названия сокращены. — Г. Д.).

[6] Например, Конвенция о заключении брака и признании его недействительным 1978 г., Конвенция о праве, применимом к имуществу супругов, 1978 г., Конвенция о признании развода и судебного разлучения супругов 1970 г.

[7] Термин «материальное частное право» или «материальные нормы частного права» в международном частном праве, как правило, используется для противопоставления коллизионному праву, коллизионным правовым нормам. Материальные нормы — это все нормы частного права, кроме коллизионных. Материальные нормы в отличие от коллизионных непосредственно устанавливают права и обязанности участников соответствующих отношений. Материальные нормы — те, к которым отсылают коллизионные нормы. При регулировании отношений, не осложненных иностранным элементом, материальные нормы противопоставляются процессуальным. Это противопоставление существует и в международном частном праве.