Теория государства и права

Учебник

Под редакцией 
доктора юридических наук, профессора 
А. В. Малько

---

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 340(075.8)

ББК 67.0я73

Т33

Рецензенты:
Субочев В. В., доктор юридических наук, профессор Московского государственного института международных отношений (университета) МИД России.
Трофимов В. В., доктор юридических наук, профессор Тамбовского государственного университета.

В учебнике содержится полная информация, необходимая для изучения дисциплины «Теория государства и права». Авторами системно и доступно изложен материал по всем основным темам, узловым понятиям и актуальным проблемам курса. Структура учебника и форма подачи информации способствует усвоению и закреплению полученных знаний.

Учебник соответствует требованиям федерального государственного образовательного стандарта высшего образования по направлению подготовки «Юриспруденция» (уровень бакалавриата).

Законодательство приведено по состоянию на январь 2022 г.

Для студентов, аспирантов, преподавателей юридических вузов, а также всех желающих получить и расширить свои познания по дисциплине «Теория государства и права».

УДК 340(075.8)

ББК 67.0я73

© Коллектив авторов, 2022

© ООО «Проспект», 2022

СВЕДЕНИЯ ОБ АВТОРАХ

Елистратова Валентина Владимировна — заведующая кафедрой гуманитарных, социально-экономических и правовых дисциплин Поволжского института (филиала) Всероссийского государственного университета юстиции (РПА Минюста России) в г. Саратове, кандидат юридических наук, доцент — глава 23.

Затонский Виктор Александрович — доцент кафедры государственно-правовых дисциплин Поволжского института (филиала) Всероссийского государственного университета юстиции (РПА Минюста России) в г. Саратове, кандидат исторических наук, доцент — глава 24 в соавторстве с А. В. Малько.

Зелепукин Алексей Анатольевич — заместитель директора Поволжского института (филиала) Всероссийского государственного университета юстиции (РПА Минюста России) в г. Саратове, кандидат юридических наук, доцент — главы 12, 14, 21.

Зрячкин Александр Николаевич — доцент кафедры теории государства и права Саратовской государственной юридической академии, кандидат юридических наук — главы 6, 7, 9, 15, 18, 19.

Мазуренко Андрей Петрович — профессор юридического факультета Северо-Кавказского института Московского гуманитарно-экономического университета, доктор юридических наук — главы 13, 16.

Малько Александр Васильевич — профессор кафедры государственно-правовых дисциплин Поволжского института (филиала) Всероссийского государственного университета юстиции (РПА Минюста России) в г. Саратове, доктор юридических наук, профессор, заслуженный деятель науки РФ — глава 24 в соавторстве с В. А. Затонским.

Мещерякова Анжела Валерьевна — заведующая кафедрой теории и истории государства и права Пятигорского института СКФЮ, кандидат исторических наук, доцент — главы 20, 22.

Милушева Татьяна Владимировна — заведующая кафедрой гражданского права и процесса Поволжского института управления имени П. А. Столыпина (филиала) Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации, профессор кафедры государственно-правовых дисциплин Поволжского института (филиала) Всероссийского государственного университета юстиции (РПА Минюста России) в г. Саратове, доктор юридических наук, профессор — глава 8 в соавторстве с О. И. Цыбулевской, главы 11, 17.

Скрипник Александр Владимирович — старший научный сотрудник департамента государственно-правовых исследований Северо-Кавказского научного центра, кандидат исторических наук — главы 2, 5.

Сулейманов Бигрузи Бухаринович — заведующий кафедрой теории истории государства и права Северо-Кавказского института (филиала) Всероссийского государственного университета юстиции (РПА Мин­юста России) в г. Махачкале, кандидат исторических наук, доцент, заслуженный юрист Республики Дагестан — главы 1, 3, 4.

Цыбулевская Ольга Ивановна — заведующая кафедрой теории права Поволжского института управления имени П. А. Столыпина (филиала) Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации, доктор юридических наук, профессор, заслуженный работник высшей школы РФ — глава 8 в соавторстве с Т. В. Милушевой, глава 10.

Глава 1.
ТЕОРИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА КАК ОБЩЕСТВЕННАЯ НАУКА

1. Объект и предмет теории государства и права

2. Методы теории государства и права

3. Теория государства и права в системе юридических наук

4. Функции теории государства и права

5. Теория государства и права как учебная дисциплина

6. Возникновение, развитие и значение теории государства и права

1. Объект и предмет теории государства и права

Наука как вид человеческой деятельности и как система знаний имеет сложную структуру. В зависимости от предмета изучения она подразделяется на естественные, технические и гуманитарные дисциплины. Естественные науки, к которым можно отнести физику, химию, биологию и др., изучают природные процессы и свойства отдельных вещей. Технические науки (информатика, архитектура, механика и др.) направлены на облегчение человеческого труда, создание комфортных для жизни условий. Гуманитарные науки раскрывают особенности социальных явлений и человека как члена общества. К ним относятся: философия, история, психология, лингвистика и т. п. Юриспруденция относится к гуманитарным наукам, поскольку изучает государственно-правовые явления. В отличие от других гуманитарных наук, она является одновременно теоретической и прикладной дисциплиной. В научной и учебной литературе слова «правоведение» и «юриспруденция» чаще всего используются как слова-синонимы. Однако между ними имеются и различия. Термин «юриспруденция» имеет более широкий смысл: он охватывает как сферу науки, так и сферу юридической практики.

Юридическая наука — это система специальных знаний и особая сфера деятельности, в пределах и посредством которой изучаются проявления государства и права, закономерности их существования и развития, теоретико-прикладное освоение государственно-правовой действительности. Юридическая наука характеризуется определенными чертами.

Во-первых, она относится к группе специальных общественных наук, поскольку изучает социальные явления.

Во-вторых, она сочетает особенности теоретической и прикладной науки. Как правильно отмечает профессор С. С. Алексеев, право и государство изучается рядом наук, в частности, философией, политической экономией (экономической теорией), историей, но «в юридической же науке оно осваивается с преимущественной ориентацией на то, чтобы обеспечить практические нужды…»1.

В-третьих, юридическая наука является наукой политического характера. Она изучает отношения, складывающиеся в сфере действия политической (государственной) власти. Очевидно, что государство и право затрагивают и выражают интересы больших групп населения. Юридическая наука изучает, в том числе, правовые формы организации и деятельности государства и политической системы общества в целом.

Теория государства и права является частью юриспруденции, следовательно, относится к числу гуманитарных дисциплин. При этом она имеет как объект, так и предмет изучения. Объектом науки выступают различного рода явления, на которые направлены внимание и деятельность субъекта, т. е. познающего. Объектом теории государства и права является государственно-правовая действительность, или государство и право. Причем речь идет именно о реальности, а не о понятии государства и права. В таком значении объектом могут быть признаны существовавшие и существующие типы конкретных государств, а также правовых систем. Знание о предмете включается в содержание научной дисциплины. Несколько научных дисциплин могут иметь один объект. В частности, все юридические дисциплины имеют один общий объект — государственно-правовую действительность. Также следует помнить, что государственно-правовая действительность становится объектом в процессе включения в познавательную деятельность субъекта; именно субъект при помощи объекта обозначает границы исследовательской деятельности. При определении объекта первична деятельность субъекта.

Однако каждая научная дисциплина должна иметь свой предмет. Без предмета ни одна система знаний не может быть признана наукой. Предметом теории государства и права являются наиболее общие и основные закономерности, повторяющиеся явления государства и права. Следует заметить, что предметом изучения всякой науки выступают закономерности. Например, предметом гражданского права — закономерности гражданско-правового регулирования общественных отношений. При определении предмета теории государства и права наибольшее значение имеет именно слово «общие»: оно указывает на то, что речь идет не обо всех закономерностях, а только о наиболее обобщенных, устойчивых, повторяющихся. Если теорию государства и права сравнить с другими юридическими дисциплинами, например, с историей государства права, то можно увидеть, что различия между ними более чем существенные: история государства и права изучает историко-правовые закономерности, т. е. исторические процессы развития системы государственных учреждений и юридических правил конкретных государств в определенную историческую эпоху. Причем она изучает их в хронологической направленности. Как видим, предмет истории государства и права более конкретен, имеет пространственные и временные измерения. Теория государства и права изучает свой предмет в логической направленности.

В определении теории государства и права предмет, закономерности конкретизируются.

Теория государства и права — это фундаментальная юридическая наука об общих закономерностях возникновения, функционирования и развития государства и права, а также об их сущности и назначении.

В отличие от объекта, который охватывается (определяется) деятельностью субъекта, предмет — это сфера знаний, которая должна входить в систему науки. Может возникнуть вопрос: всегда ли теория государства и права жестко ограничена общими закономерностями государства и права. Думается, что ответ должен быть отрицательным. Теория государства и права может изучать и другие закономерности, в том числе социальной жизни, но в той части, в какой они влияют на развитие права и государства. К ним можно отнести экономику, политику, культуру, религию и т. п.

Как и юриспруденция в целом, теория государства и права имеет тесные связи с такими гуманитарными науками, как философия, социология и история. Укажем их значение для теории государства и права. Прежде всего, следует отметить, что философия отличается от других отраслей знания тем, что является мировоззрением. Она формирует мировоззрение в целом. Правосознание и правовая культура формируются на основе мировоззрения. Философские концепции, направления выступают в качестве методологической основы правовых исследований.

Общепринятым выступает утверждение, что социология исследует общественные явления. Если быть до конца последовательным, то объектом социологии можно признать общество как целостное явление. Другие гуманитарные дисциплины — правоведение, экономика и др. в качестве объекта выделяют некие части общественной жизни или общества. Уступая по степени обобщения и охвата только философии, социология может разрабатывать подходы и методы, имеющие методологическую основу для гуманитарных наук. Общие моменты социальной жизни, разрабатываемые социологией, могут стать базой, в том числе и для юридической науки. Также социология имеет прямое отношение к поведению человека. Она изучает конкретные механизмы действия социальных норм по обеспечению общественного порядка и скреплению социальной системы в жизнеспособную целостность. При исследовании социальных явлений достаточно часто используются категории, которые составляют методологическую основу раскрытия правовых явлений. К ним можно отнести такие термины, как «общественные отношения», «социальное взаимодействие» и «интересы».

В отличие от социологии, история изучает развитие человеческого общества во всем его многообразии. Для истории важно изучение истории общества. При этом история опирается на факты прошлого и настоящего. Поэтому большое значение в истории занимает повествование. Однако история этим не ограничивается. Она пытается проникнуть в сущность отдельных явлений, создать целостную картину развития общества, открыть специфические законы жизни общества. Теория государства и права опирается на накопленный историей фактический материал, использует выводы, сделанные при изучении конкретных этапов развития общества, отдельных государств, правовых систем.

2. Методы теории государства и права

Методология — это учение о методах и их классификации, теоретическое обоснование используемых в науке системы путей познания окружающей мира. Термин «методология» означает, прежде всего, систему принципов науки и методов, применяемых данной наукой. Методология является самостоятельным учением о приемах и способах теоретико-практического усвоения результатов деятельности.

Метод в науке, в научной деятельности — это средство (прием), с помощью которого добывается новое знание либо осуществляются систематизация, оценка, обобщение имеющейся информации.

Метод теории государства и права — это совокупность способов, средств и приемов, при помощи которых теория государства и права изучает наиболее общие и основные закономерности государства и права.

Система методов теории государства и права подразделяется на определенные группы.

Прежде всего, выделяются философские, или всеобщие методы, общенаучные методы, частнонаучные и специальные методы.

Философские, или всеобщие методы — это система философских и мировоззренческих подходов, которые выражают наиболее универсальные принципы мышления. В теории познании, которая применяется также в юриспруденции, в качестве принципов рассматриваются:

1) принцип объективности;

2) принцип универсальности;

3) принцип историзма;

4) принцип плюрализма;

5) принцип всесторонности и др.

Традиционно выделяют диалектические и метафизические методы познания. Диалектика — это учение о всеобщих связях природы, общества и мышления. При помощи диалектического метода государственно-правовые явления рассматриваются в развитии, во взаимосвязи с другими социальными явлениями (политикой, экономикой, нравственностью и др.) и в конкретной исторической обстановке. Диалектика утверждает, что источником развития выступают единство и борьба противоположностей. В качестве средств познания используются и диалектические категории (возможность и действительность, свобода и необходимость, причина и следствие и др.).

Метафизический метод, наоборот, длительное время ассоциировался с односторонностью, рассмотрением тех или иных явлений в застывшем состоянии, обособленно от других. Если судить по обобщенным работам в юриспруденции, то можно увидеть, что метафизический подход уступает место диалектическому подходу.

Общенаучные методы — это методы (способы, приемы, средства), которые не охватывают весь процесс научного познания, а применяются на отдельных этапах. Общенаучные методы используются во многих науках. К таким методам можно отнести:

– исторический метод, направленный на выявление закономерностей возникновения и развития государства и права. При помощи историко-правового метода объект изучается во всей полноте, в том числе его закономерные и случайные аспекты;

– логический метод, изучающий государственно-правовые явления со стороны правил формальной логики. К логическому методу относятся: анализ (прием мышления, предполагающий условное разделение сложного государственно-правового явления на части), синтез (логический прием, предполагающий изучение явления путем условного объединения его составных частей с целью создания целостного представления о государственно-правовом явлении), индукция (прием мышления, основанный на движении от отдельного к всеобщему, закономерному), дедукция (прием мышления, основанный на умозаключении от общего к частному; дедуктивный метод противоположен индукции), аналогия (прием мышления, предполагающий перенос свойств одного объекта на другой на основании сходства; параметры, признаки, свойства более изученного объекта переносятся на менее изученный объект), сравнение (прием мышления, с помощью которого выявляются общие и отличительные признаки).

К числу общенаучных методов также относятся функциональный, системный подходы и методы эксперимента и экстраполяции. Согласно методу экстраполяции формируются знания в сфере государства и права путем распространения выводов, сделанных при изучении одного правового явления, на другие подобные явления. С помощью метода эксперимента проверяется тот или иной проект для повышения эффективности государственно-правовой сферы и предотвращения неоправданного ущерба.

Частнонаучные методы — это методы, применяемые в нескольких науках. Они складываются в том числе путем использования приемов, результатов других наук, в частности, социологии, кибернетики, психологии, статистики и др. К частнонаучным методам можно отнести:

– статистический метод;

– социологический метод;

– кибернетический метод.

Статистический — это метод, основанный на анализе количественных показателей, отражающих состояние и динамику изучаемого государственно-правового явления. При помощи статистического метода, как правило, изучаются массовые явления, в частности, деятельность органов публичной власти, правонарушения и др.

Социологический — это метод, при помощи которого изучается действие права и публичных органов власти; обусловленность права жизненными факторами, эффективность государственно-правового регулирования. Он предполагает использование таких приемов, как наблюдение, анкетирование, опросы и т. п. Правовой материал рассматривается на базе конкретных фактов. Социологический метод способствует выявлению результативности органов публичной власти, отдельных институтов, механизма правового регулирования и государственно-правовой политики в целом. Например, при помощи социологического метода выявляется уровень правосознания отдельных групп населения, причины правонарушений в отдельных сферах и т. д.

Кибернетический метод — это метод, основанный на использовании понятий и технических средств кибернетики для раскрытия сущности государственно-правовых явлений. Данный метод преимущественно используется для автоматизированной поиска, хранения и обработки правовой информации.

Специальные методы — это методы, которые применяются только в одной науке, в данном случае в юриспруденции. Отдельные авторы их еще называют частноправовыми методами. Большинство исследователей к специальным методам относят сравнительно-правовой и формально-юридический (догматический) методы.

Сравнительно-правовой — это метод, с помощью которого выявляются общие и отличительные черты правовых систем, права, источников права, форм государства, отдельных нормативных правовых актов и т. п. Сравнительно-правовой метод по сути своей является комплексным, основывается на таких общенаучных приемах, как сравнение и аналогия. В период усиления интеграционных и глобализационных процессов роль сравнительно-правового метода усиливается. Из-за широкого применения сравнительно-правового метода сформировалась отрасль знания — сравнительное правоведение.

Формально-юридический (догматический) — это метод, с помощью которого исследуется юридическое содержание правового регулирования. Прежде всего, приемы данного метода применяются для анализа текста нормативного правового акта (особенности конструирования нормы права, согласованность норм права друг с другом и т. п.). Формально-юридический метод отличается по объекту исследования: он изучает догму права. Необходимость такого метода предопределяется, в том числе, и таким признаком права, как формальная определенность. Он широко применяется при толковании и правоприменении.

3. Теория государства и права в системе юридических наук

Юридическая наука как целостная структура состоит из следующих групп дисциплин:

– исторических и теоретических наук (теория государства и права, история государства и права, история политических и правовых учений, политология, сравнительное правоведение и др.);

– отраслевых юридических наук (конституционное, гражданское, уголовное, административное, семейное, трудовое право т. п.);

– юридических наук, изучающих порядок формирования, структуру, полномочия и деятельность органов государственной и муниципальной власти, учреждений (судебная власть, прокурорский надзор, правоохранительные органы и т. п.);

– юридически наук прикладного характера (криминалистика, судебная психиатрия, судебная медицина, судебная бухгалтерия и др.);

– юридических наук, изучающих зарубежное право (конституционное право зарубежных стран, гражданское и торговое право зарубежных стран и др.);

– особых отраслей (международное частное и международное публичное право).

Теория государства и права, как видно из вышеуказанной группы, имеет наиболее тесные связи с историей государства и права, историей политических и правовых учений, политологией и сравнительным правоведением.

Однако по отношению ко всем юридическим наукам теория государства права представляет собой общетеоретическую дисциплину, поскольку она изучает вопросы, имеющие теоретическое и практическое значение для всех областей социальной жизни, в которых проявляется деятельность государства и осуществляется правовое регулирование общественных отношений. По сравнению со специальными юридическими дисциплинами теория государства и права изучает право и государство в целом. Она также подытоживает выводы, результаты, полученные в рамках других юридических наук.

Теория государства и права, раскрывая наиболее общие закономерности государственно-правовой действительности, конкретизирует положения философии применительно к государству и праву, разрабатывает вопросы методов их изучения. Именно в рамках теории государства и права вырабатываются категории, классификации, концепции, которые используются во всех юридических науках. Следовательно, теория государства и права может рассматриваться наукой методологического или философского характера.

В предмет теории государства и права входят и такие вопросы, которые непосредственно примыкают к политической сфере, деятельности органов публичной власти. Она раскрывает общие закономерности политико-властной деятельности, что позволяет утверждать — теория государства и права является и политико-юридической наукой.

Будучи наукой теоретической, теория государства и права имеет отношение и к практике. Очевидно, для установления общих закономерностей теория государства и права должна опираться на фактический материал, который в большей степени представляется отраслевыми или специальными дисциплинами. Однако по сравнению с другими юридическими дисциплинами теория государства и права способствует раскрытию сущности юридической практики, правовой деятельности. Следовательно, связь теории государства и права с практикой менее наглядна, но гораздо глубже. При этом теория государства и права в определенных случаях имеет и непосредственный выход на практику, в частности, в области толкования права, систематизации законодательства.

Теория государства и права признается наукой фундаментального характера, поскольку раскрывает глубинные связи государственно-правовой материи и на этой основе формулирует основополагающие идеи.

4. Функции теории государства и права

Функция (лат. functio — исполнение) — обязанность, круг деятельности. Каждая научная дисциплина имеет определенные функции. Функции теории государства и права вытекают из ее назначения в системе юридических наук. Функции теории государства и права — это основные ее направления познания и объяснения государственно-правовых явлений. Функции теории государства и права предопределяются ее предметом и методологией.

К основным функциям теории государства и права относятся: гносеологическая (познавательная), прогностическая, идеологическая, методологическая, воспитательная, прикладная и эвристическая.

Гносеологическая функция. Гносеология, или теория познания, нацелена на изучение природы познания, его отношение к реальности. Гносеологическая функция теории государства и права заключается в формировании и объяснении государственно-правовых явлений путем формирования научных понятий, теорий, концепций. Особенность этой функции состоит в том, что она осуществляется для своего развития. При реализации данной функции происходит собственно познание государства и права, проникновение в различные их стороны, обоснование истинности выводов о государстве и праве.

Прогностическая функция. Она направленна на выработку прогнозов развития государства и права. По сути, теория государства и права занимается научным предвидением. Отсюда прогностическая функция помогает развитию и совершенствованию государственного механизма, законодательства, правоприменительной практики, государственного и местного самоуправления. Результатами прогностической функции являются рекомендации, концепции, выводы.

Идеологическая функция. Каждая общественная наука осуществляет идеологическую функцию, поскольку объясняет происходящие процессы в обществе, его устройство, взаимоотношения людей в обществе с определенных позиций. Теория государства и права участвует в формировании такого компонента правосознания, как правовая идеология. Выводы и идеи теории государства и права содействуют формированию правосознания людей, особенно у сотрудников правоохранительных органов и государственного аппарата.

Методологическая функция. Теория государства и права разрабатывает общеправовые знания, необходимые для решения проблем отраслевых юридических наук. Теоретические выводы, обобщенные положения, сформулированные понятия служат базой, исходной позицией для юридических наук при исследовании различных проблем. Научные теории, категории права одновременно являются и методом познания. Поэтому исследования в рамках теории государства и права направлены на разработку научных теорий и правовых категорий.

Воспитательная функция. Она близко примыкает к идеологической функции. Теория государства и права воздействует на сознание и чувства людей, воспитывая их в духе уважения и признания ценности демократического государства и права. Она раскрывает природу и негативные аспекты правонарушений, их вред для человека и общества. Теория государства и права формирует у должностных лиц чувство законности, нетерпимости к нарушениям права.

Прикладная функция. Она связана с выработкой практических рекомендаций по совершенствованию государственного механизма, созданию качественного законодательства и юридической практики. Для этого разрабатываются правила юридической техники, методы толкования правовых норм, систематизации права.

Эвристическая функция. Эврика — это искусство нахождения истины, новых открытий. Даная функция состоит в получении новых знаний, формулировании новых выводов, положений и открытии новых закономерностей государства и права. Теория государства и права открыла и обосновала такие закономерности в развитии государства и права, как правовой закон, разделение властей, гражданское общество и др.

5. Теория государства и права как учебная дисциплина

Учебная дисциплина существенно отличается от науки. Прежде всего, это касается их целей. В самом общем смысле наука, научная деятельность направлена на изучение каких-либо явлений для получения истинных знаний. Теория государства и права имеет в качестве главной цели исследование наиболее общих и основных закономерностей возникновения, функционирования и развития государственно-правовой действительности для получения системных знаний. Учебная же дисциплина опирается на полученные научные знания и ставит основной целью передачу их студентам.

Если наука — явление в большей степени объективное, имеющее свои объект и предмет изучения, то учебная дисциплина, особенно ее содержание, предопределяются многими обстоятельствами, в том числе задачами обучения. Нередко содержание и структура одноименного курса определяется специальностью и направлением подготовки. Например, теория государства и права, гражданское право — специальности по юриспруденции, и финансы и кредит значительно отличаются, хотя основываются на одной и той же научной дисциплине. В связи с этим можно сделать один предварительный вывод: наука и учебная дисциплина отличаются по степени объективности. Безусловно, наука формируется более объективно, исходя из строгих законов логики.

Определенное значение имеет и субъектный состав. Научная дисциплина как система знаний и как вид деятельности ориентированы на исследователя, т. е. лицо, имеющее опыт и специальную подготовку. Что касается учебной дисциплины, то она ориентирована на обучающегося. Уровень обучающегося может быть разным. Так, теория государства и права изучается в колледжах и в вузах. Конечно же, содержание учебно-методических программ и учебников для них не одно и то же.

Другим важным отличительным моментом является основа, как науки, так и учебной дисциплины. В отличие от науки, учебная дисциплина может основываться на нескольких науках либо на части одной науки. Следовательно, при наличии учебной дисциплины может отсутствовать одноименная наука. В нашем случае теория государства и права как учебная дисциплина основывается на науке теория государства и права.

Зависимость содержания учебного курса от субъективных обстоятельств, возможность включения в дисциплину информации, не относящейся к одноименной науке, позволяет заключить, что учебная дисциплина не может иметь своего предмета; она сама является предметом изучения со стороны студентов и иных лиц.

В целом, если исходить из значения теоретических знаний при подготовке юристов, можно отметить некоторые моменты учебной дисциплины теории государства и права.

Во-первых, она является вводной дисциплиной, которая предваряет изучение других фундаментальных правовых дисциплин. Очевидно, что начинающий правовед должен усвоить язык юриспруденции (правовые категории, термины), основы правовой теории и т. д.

Во-вторых, она является дисциплиной, формирующей основы юридического мировоззрения. При изучении теории государства формируются системные знания о праве, отношение к праву и правовому порядку как ценностям, чувство нетерпимости к противоправным деяниям, несправедливости и т. п.

У будущего юриста должна быть устойчивая система взглядов на роль права и государства, основанная на их очевидной ценности для общества и личности. Его должен отличать определенный социально-психологический настрой безупречно служить закону, быть специалистом, выполняющим свои профессиональные обязанности.

В-третьих, она является дисциплиной, раскрывающей наиболее глубинные моменты теории юридической науки, в частности, критерии деления системы права, соотношение права и закона и т. д. Имея высший уровень обобщения, положения теории государства и права образуют теоретическую базу правоведения, т. е. имеют основополагающее значение. Это — базовые положения, выводы о правовой жизни общества, которые должны быть отражены в учебной дисциплине.

6. Возникновение, развитие и значение теории государства и права

Теория государства и права как научная и учебная дисциплина возникла относительно недавно. В древности и в средние века существовали всего лишь зачатки теоретических знаний. Очевидно, в те времена не могла существовать полноценная теоретическая дисциплина о юриспруденции. Стремление к обобщенному знанию, созданию науки, раскрывающей закономерности правового регулирования, не увенчалось появлением полноценной научной и учебной дисциплины. Как отмечал известный российский правовед Н. М. Коркунов, в правоведении сильнее, чем где-либо, должно было отразиться стремление к обобщенному знанию2. Только в новое время такая дисциплина зародились в европейской правовой мысли (в XVII в.).

Первое учебное пособие по энциклопедии права было издано в 1638 г. Его автором был Гунниус. Затем это произведение несколько раз переиздавалось. Со временем появились пособия других авторов, которые в некоторой степени превзошли Гунниуса. Речь идет об информации эпизодического характера о праве. Поэтому энциклопедия права больше подходит под юридический словарь или же элементарный учебник по правоведению. В их рамках изучались правовые термины, эпизодические сведения из отдельных отраслей права (гражданского, уголовного, административного и др.).

Наибольшего расцвета энциклопедия права достигла в немецкой правовой литературе в 20–40-е гг. XIX в. В российских университетах энциклопедию права начали преподавать во 2-й половине XIX в. Наиболее популярными учебниками по энциклопедии права являлись учебники Н. Рождественского, Н. Трубецкова, М. Капустина.

В целом можно отметить, что энциклопедия права никогда не была наукой, поскольку не могла иметь своего самостоятельного предмета исследования. Скорее всего, она была учебной дисциплиной комплексного характера и использовалась для подготовки правоведов. Такая подготовка вкупе с практикой могла стать основой для юридической деятельности. Как свидетельствуют источники, во многих средневековых университетах занятия были подчинены нуждам практикам. При таком подходе вряд ли было возможно появление полноценной теоретической научной дисциплины. Энциклопедия права имела и такой очевидный недостаток, как эклектичность. В содержании курса не было логической и смысловой взаимосвязи. Однако энциклопедия права прошла некоторую эволюцию. В XX в. отдельные ученые сохранили название курса — энциклопедия права, хотя он уже содержательно и методологически не совпадал с предыдущими пособиями. Например, по мнению Ф. В. Тарановского, «предметом энциклопедии права является общее учение о праве, то есть раскрытие тех основных идей правоведения, которые проникают во все специальные юридические дисциплины и получают в них подробное развитие применительно к особенностям частного объекта…»3. При этом автор тут же оговаривается: «Не всегда предметом энциклопедии признавалось общее учение о праве и о государстве. Задача объединения специальностей и приобретения обобщенного знания о праве разрешалась механически, путем конспективного изложения в энциклопедии содержания всех специальных дисциплин»4. Как видим, автор показывает, что энциклопедия в новом формате — это та же общая теория государства и права. Только название осталось…

Другой научной дисциплиной, которая также претендовала на роль общетеоретической основы юриспруденции, являлась философия права, возникшая в XVII в. в европейской правовой мысли. Ее рассматривали как философскую дисциплину. Некоторые ученые связывают появление философии права с развитием философских учений, в частности, с творчеством таких крупных представителей немецкой классической философии, как Шеллинг и Гегель. Тем не менее в европейской социальной мысли формируется дисциплина под названием «философия права». В противоположность энциклопедии права философия права обозначала обобщенные вопросы, которые противопоставлялись реальности.

В рамках философии права разрабатывались вопросы о смысле и назначении права, о естественных правах человека и др. В какой-то степени, ученые указывали на неизменное, постоянное в праве. К нему, прежде всего, были отнесены права человека, которые признавались естественными, неотчуждаемыми, вечными. Сторонниками такого учения были голландский юрист и философ Гуго Гроций и английский философ Джон Локк. В частности, Гроций утверждал, что естественное право абсолютно и не обусловлено ни временем, ни местом. Оно не может быть изменено.

Наиболее крупным исследованием является труд немецкого философа Гегеля «Философия права», изданный в 1821 г. Если быть последовательным, то представители философии права не разграничивали право и нравственность; придерживаясь позиции, согласно которой надо исследовать лишь вечное и должное право, но никак не правовую реальность (действующее право, правоприменительную практику). Очевидно, что в таком виде философия права не могла привлечь внимание юристов-практиков. В последующем она, как и энциклопедия права, прошла эволюцию. Однако существенные изменения не привели к признанию философии права юридической дисциплиной.

В конце XIX в. юристы пришли к выводу о том, что ни энциклопедия права, ни философия права не изучают существующую правовую реальность.

Развитие капиталистических отношений приводит к расширению сферы правового регулирования, разработке и принятию значимых нормативных правовых актов, расширению правоприменительной практики, формированию юридического сообщества. Интенсивно развиваются отраслевые юридические науки, формируются новые положения. Возникла необходимость в обобщении этих выводов и положений о законе, правоотношении, реализации права и т. п. Для этого формируется новая научная дисциплина под названием «Общая теория права». Она изучала общие закономерности законодательства, юридической практики, правового сознания. Как писал французский правовед Ж. Бержель, общая теория права «отталкивалась от права с целью овладения правилами его применения»5. Она начала складываться в Германии и в России в XVIII–XIX вв. преимущественно как общая теория позитивного права. В качестве названия закрепилась «общая теория права», или «общая теория государства и права». Общая теория государства и права отличалась от предыдущих дисциплин (энциклопедии права и философии права) следующими особенностями:

– изучением проблем государства;

– исследованием проблем действующего законодательства и правовой практики;

– наличием четкого предмета изучения.

В дореволюционной России самым популярным учебником по общей теории права и государства был учебник Н. М. Коркунова.

Значительные успехи в разработке проблем общей теории государства и права достигла советская юридическая наука.

Теория государства и права как наука составляет систему, состоящую из определенных элементов, частей. Современная теория государства и права состоит из двух частей: теории государства и теории права. Теория права, в свою очередь, подразделяется на следующие разделы:

– философия права;

– социология права;

– юридическая догматика.

Философию права как раздел можно отнеси к наиболее обобщенному уровню теории государства и права. Это, как говорится, «верхний этаж» юридического знания. Традиционно к философии права относят такие проблемы, как раскрытие идеи, сущности права, обоснование естественных прав и свобод человека, познание ценности права. Атрибуты права одновременно могут быть признаны ценностями. В частности, это равенство всех лиц перед законом, справедливость, свобода, неприкосновенность личности и др. Большинство сторонников философии права считают, что она должна разрабатывать право со стороны долженствования, идеала.

Социология права — это раздел общей теории права и государства, где изучается социальная обусловленность государственно-правовых явлений, а также эффективность реализации правовых предписаний. В рамках социологии права исследуется отношение к правовым явлениям со стороны различных слоев общества. Центральными категориями социологии права могут быть признаны «социальное взаимодействие» и «социальный интерес». Социология права, в отличие от философии права, изучает «нижние этажи» правовой жизни общества. Значительное внимание уделяется реализации правовых норм. Достаточно часто она обращается к правовому сознанию.

Юридическая догматика — это раздел общей теории права и государства, где изучаются сугубо государственно-правовые явления с позиции обязательности и неизменности. Юридическая догма, или позитивистская теория, обращается в основном к тексту нормативных правовых актов. Она исследует строение норм права, правила толкования, способы устранения правовых пробелов и др.

Глава 2.
ПРОИСХОЖДЕНИЕ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

1. Ранние формы государственной организации общества

2. Причины и закономерности происхождения государства

3. Основные теории происхождения государства

4. Мононормы как первые инструменты регулирования социума

5. Происхождение права. Становление судебной власти

1. Ранние формы государственной организации общества

В основе понятия «государство» лежат — общество и власть. Обособившаяся от природы часть материального мира, состоящая из индивидов, понимающих важность взаимодействия между собой, имеющих постоянные общие потребности и интересы, которые могут быть удовлетворены только их совместными усилиями, и есть «общество»6.

В свою очередь способность и возможность осуществлять свою волю, оказывать определяющее воздействие на деятельность и поведение людей с помощью каких-либо средств — есть «власть».

По мере совершенствования человека и общества первоначальные инструменты организации общества — мононормы, уступают место иным социальным нормам, в частности праву7. Новые условия требовали и новой территориальной организации, охватывающей все население.

Это вело к укреплению единоличной власти военных вождей, претендовавших на передачу своей власти по наследству, к доминированию власти военного вождя над властью собрания племени, превратившегося в собрание военной дружины8.

Одним из факторов, ускоривших переход родового строя к государству, было возросшее значение войн и военной организации у многих племен. Военная организация постепенно превращалась в систему «военной демократии». Ранними формами государственной организации общества стали протогосударство и раннее государство9.

Протогосударство создавалось на базе нескольких племен или общин, которые не исчезают с появлением этого государства, но образуют внутри него иерархию, где место каждого определялось престижем и силой соответствующей группы.

В основе политической интеграции лежал комплекс экономических, религиозных, военно-оборонительных или захватнических интересов.

Протогосударство характеризуется существованием различных типов власти и форм властвования — потестарная власть и зачатки публичной политической власти сосуществуют. Традиционные формы потестарной власти в протогосударстве более стабильны, чем зачатки публичной политической власти, в основе этих форм лежат обычное право и консерватизм привычного уклада жизни.

Государство как таковое возникает по мере усиления властных признаков управленческих структур (права создавать социальные нормы и права принуждать) и организационной оформленности, институционализации публичной политической власти. Одновременно происходит постепенное обособление власти от народа10.

Государствообразование предполагало социальный раскол не только общества, но и его верхушки, оно ставило в двусмысленное положение обычное право, которое пытались использовать в своих интересах противоборствующие страты общества и группировки внутри них.

Постепенно в протогосударстве утверждались институты публичной политической власти, предполагавшей, что в центре власти стоит лицо, за которым признается право представлять «политические» интересы союзного единства групп вовне, самостоятельно принимать решения, касающиеся дел союза племен или иных групп, и осуществлять в рамках обычного права контроль за исполнением велений власти11.

В структуру публичной власти входят проточиновники — люди, которые помогают царю выполнять его функции, находятся у него на службе, специализируются по определенным видам «управленческой» деятельности, т. е. происходит институционализация власти, создание аппарата управления и принуждения12.

Происходит постепенное утверждение территориального, а не кров­нородственного принципа распространения власти. Наконец, власть осуществляется не в родовых интересах, а в интересах всего общества.

С дальнейшим развитием протогосударства потестарные властные структуры постепенно отмирают, а публичная политическая власть приобретает качество суверенитета, т. е. верховенства как внутри определенной территории, так и во взаимоотношениях с иными властями вовне ее, монополизирует право издания законов, обязательных для исполнения, получает так называемую прерогативу — право определять пределы и условия функционирования любой иной власти на подконтрольной ей территории.

В целом признаками протогосударства можно считать его структурную неустойчивость, хрупкость, относительно слабую экономическую и социальную основу. Отсюда необычайная подвижность этой политической формы — она могла постепенно развиться в раннее и зрелое государство, но чаще всего она распадалась, и вновь возвращались старые родоплеменные формы властвования.

Раннее государство — это прочно осевший в определенной области племенной союз, в рамках которого существует более или менее устойчивая публичная власть, единоличная или чаще всего опирающаяся на иерархическую систему княжеского авторитета13.

В отличие от протогосударства здесь имеют место территориальная организация населения и укрепление институциональной структуры публичной политической власти.

Кроме того, наблюдается существенное ослабление и постепенное отмирание потестарных родоплеменных структур. Их роль на себя берет новая власть — публичная (политическая).

В раннем государстве четко проявляется имущественное и социальное расслоение, основная масса населения оказывается отстранена от управления общественными делами, которые фактически переходят в руки элиты.

Однако в раннем государстве все еще отсутствуют резкие социальные противоречия — существующая политическая структура наряду с интересами знати выражает и общеплеменной интерес. Осуществление политической власти все еще в значительной мере носит традиционный, ориентированный на родоплеменные ценности характер.

2. Причины и закономерности происхождения государства

Итак, ход истории неумолим, он движим развитием производительных сил, укреплением отношений частной собственности, разрушением родовых отношений и укреплением семейных, что закономерно ставит вопрос о новой форме организации общества, и такая форма находится — государство. Иначе говоря, в основе появления государства лежат определенные условия, причины. Теоретически их можно подразделить на социально-экономикие и политические. Понятно, что такое их разделение во многом условно, ибо данные предпосылки часто отделить друг от друга сложно.

К социально-экономическим и политическим условиям появления государства можно отнести:

– крупное общественное разделение труда и появление постоянных производств (скотоводство, земледелие);

– углубляющуюся специализацию труда (земледелие, скотоводство, ремесло, товарообмен);

– появление частной собственности;

– необходимость охраны частной собственности от внешних и внутренних врагов; необходимость охраны границы территории, где находятся производство, объекты частной собственности, проживает население;

– выполнение так называемых общих дел — строительство и обеспечение функционирования дорог, морских и речных портов и причалов, почты, ирригационных сооружений; борьба со стихийными бедствиями, эпидемиями и т. д.

Родовой строй оказался бессильным в решении этих вопросов. Общество вынуждено было искать иные формы своей организации, вынуждено было опираться на силу и авторитет государства. Государство появилось не сразу, ему предшествовал достаточно длительный период, так называемый военной демократии14.

Военная демократия. Положение об этапе военной демократии наиболее развернуто обосновал Ф. Энгельс, по мысли которого между негосударственной (первобытной) и государственной формами организации общества лежал период военной демократии. Первобытное общество — родовая община не выдерживает тех изменений, которые происходят в экономической, социальной и иных сферах. Первобытные племена, их собственность, выделившиеся богатые пастушеские и земледельческие семьи требуют защиты от грабежей, количество которых, как свидетельствуют ученые, возрастает. Действует принцип: есть собственность — есть и желающие ею завладеть. История выдвигает на первый план фигуру военного вождя, военных дружин.

Военачальник избирается и в своей деятельности опирается на военную верхушку. Однако со временем фактор избрания собранием военного вождя снижается. Эта должность часто становится наследственной, и соответственно власть становится княжеской, королевской, что позволяет многим специалистам характеризовать ее как государственную. Военачальник опирается на дружину — элемент постоянного войска. Дружинниками могли быть не только общинники, хотя первоначально дружина формировалась из членов рода, но постепенно в ее состав могли входить чужие и даже бывшие пленные. Дружинники выполняли только воинские обязанности, другой трудовой деятельностью они не занимались.

Между тем за счет удачных военных походов не проживешь, да и отправиться в поход или просто охранять границы требовалось немалое военное и материальное обеспечение. Население начали облагать военными податями, которые стали принимать характер налогов. Дань с покоренных народов также укрепляла экономические основы военных и полицейских дружин и их структур. Дружинники, военное руководство были заинтересованы в том, чтобы население не имело оружия, не обладало воинскими навыками. Многие современные авторы считают, что дружины, их элементы и структуры — необходимый этап в развитии всех народов, в становлении государственности на любой территории.

Период военной демократии — лишь этап в развитии общества, это еще не государственная организация, но здесь видны элементы государства (постоянное войско, полицейские отряды, избранная верхушка власти и др.). Такая организация общества объективна, закономерна, но и она под давлением экономических, политических и иных факторов является лишь некой «прелюдией» государственности.

3. Основные теории происхождения государства

Проблема происхождения государства на протяжении многих веков была предметом научных исследований, в рамках которых были сформированы различные взгляды на процесс государствогенеза. Следует учитывать, что каждая из теорий происхождения государства — продукт своей эпохи, отражающий господствовавшие представления о мироустройстве, уровень развития социальных и иных наук, наконец, историческую специфику взаимоотношений индивида, общества и государства. Часто такие теории направлены на обоснование существующей государственной власти. Долгое время они неразрывно связаны с религиозным компонентом общественного сознания.

Теологическая теория происхождения государства получила распространение во времена средневековья. Ее основателем обычно считается Ф. Аквинский (1225–1274), сочинения которого стали своего рода энциклопедией церковной идеологии того времени. В 1879 г. энцикликой (послание Папы Римского ко всем католикам или к католическому духовенству) папы Льва XIII учение Фомы Аквинского (томизм) было объявлено наиболее соответствующим духу и задачам католицизма. В современных условиях теологическую теорию развили идеологи исламской религии, католической церкви (Ж. Маритен), представители неотомизма (Ж. Дабен, Й. Месснер и др.). По мнению представителей данной доктрины, государство — продукт божественной воли, в силу чего государственная власть вечна и незыблема, зависима главным образом от религиозных организаций и деятелей. Отсюда каждый обязан подчиняться государю во всем. Существующее социально-экономическое и правовое неравенство людей предопределено той же божественной волей, с чем необходимо смириться и не оказывать сопротивления продолжателю на земле власти Бога. Следовательно, непослушание государственной власти может расцениваться как непослушание Всевышнему15.

К наиболее известным представителям патриархальной теории происхождения государства можно отнести древнегреческого философа Аристотеля, английского мыслителя XVII в. Р. Фильмера, русского социолога Н. К. Михайловского и др. Эти ученые обосновывают тот факт, что люди — существа коллективные, стремящиеся к взаимному общению, приводящему к возникновению семьи. В последующем развитие и разрастание семьи в результате объединения людей и увеличения числа этих семей и приводит в конечном счете к образованию государства. Таким образом, государство — продукт разросшейся семьи, это своеобразная большая семья. Отсюда власть государя есть продолжение власти отца (патриарха) в семье, которая является неограниченной. Поскольку изначально признается божественное происхождение власти «патриарха», подданным предложено покорно подчиняться государю. Всякое сопротивление такой власти недопустимо. Лишь отеческая забота монарха способна обеспечить необходимые для человека условия жизни16.

Договорная теория происхождения государства получила распространение в наиболее логически завершенном виде в XVII–XVIII вв. в трудах Г. Гроция, Ж. -Ж. Руссо, А. Н. Радищева и др. По их мнению, государство возникает как продукт сознательного творчества, как результат договора, в который вступают люди (как результат разумной воли народа17), находившиеся до этого в «естественном», первобытном состоянии. Государство — это рациональное объединение людей на основе соглашения между ними, в силу которого они передают часть своей свободы, своей власти государству. Изолированные же до происхождения государства индивиды превращаются в единый народ. В итоге у правителей и общества возникает комплекс взаимных прав и обязанностей и соответственно — ответственность за их невыполнение. Так, государство имеет право принимать законы, собирать налоги, наказывать преступников и т. п., но в то же время обязано защищать свою территорию, права граждан, их собственность и т. д. Граждане обязаны соблюдать законы, платить налоги и пр., но, в свою очередь, они имеют право на защиту свободы и собственности, а в случае злоупотребления правителями властью — расторгнуть договор с ними даже путем свержения.

Теория насилия наиболее логически была обоснована в XIX в. в трудах Е. Дюринга, Л. Гумпловича, К. Каутского и др. Причину происхождения государственности они видели не в экономических отношениях, божественном провидении и общественном договоре, а в военно-политических факторах — насилии, порабощении одних племен другими. Для управления завоеванными народами и территориями нужен аппарат принуждения, которым и стало государство. Государство — «естественным» образом (т.е. путем насилия) возникшая организация властвования одного племени над другим. А это насилие и подчинение властвующим подвластных является основой возникновения экономического господства. В результате войн племена перерождались в касты, сословия и классы. Завоеватели превращали в рабов покоренных. Следовательно, государство — не итог внутреннего развития общества, а навязанная ему извне сила18.

Органическая теория происхождения государства получила широкое распространение во второй половине XIX в. в трудах Г. Спенсера, Р. Вормса, Дж. Прейса и др. Именно в эту эпоху наука, в том числе и гуманитарная, испытала на себе мощное влияние идеи естественного отбора, высказанной Ч. Дарвином. По оценкам представителей данной доктрины, государство — это организм, постоянные отношения между частями которого аналогичны постоянным отношениям между частями живого существа. Государство — продукт социальной эволюции, которая является лишь разновидностью эволюции биологической. Государство, будучи разновидностью биологического организма, имеет мозг (правителей) и средства выполнения его решений (подданных). Подобно тому, как среди биологических организмов в результате естественного отбора выживают наиболее приспособленные, так и в социальных организмах в процессе борьбы и войн (также естественного отбора) складываются конкретные государства, формируются правительства, совершенствуется структура управления. Таким образом, государство практически «уравнивается» с биологическим организмом.

К представителям материалистической теории происхождения государства обычно относят К. Маркса, Ф. Энгельса, В. Ленина19. Они объясняют возникновение государственности прежде всего социально-экономическими причинами. Первостепенное значение для развития экономики, а, следовательно, и для появления государственности имели три крупных разделения труда (от земледелия отделилось скотоводство и ремесло, обособился класс людей, занятых только обменом). Подобное разделение труда и связанное с ним совершенствование орудий труда дали толчок росту его производительности. Возник избыточный продукт, который в конечном счете и привел к возникновению частной собственности, в результате чего общество раскололось на имущие и неимущие классы, на эксплуататоров и эксплуатируемых. Важнейшим последствием появления частной собственности выступает выделение публичной власти, уже не совпадающей с обществом и не выражающей интересы всех его членов. Властная роль переходит к богатым людям, к специальной категории управляющих. Для защиты своих экономических интересов они создают новую политическую структуру — государство, которое служит, прежде всего, как инструмент проведения воли имущих.

Таким образом, государство возникло преимущественно в целях сохранения и поддержки господства одного класса над другим, а также в целях обеспечения существования и функционирования общества как целостного организма20.

Среди наиболее известных представителей психологической теории происхождения государства можно выделить Л. Петражицкого, Г. Тарда, З. Фрейда и др. Они связывают появление государственности с особыми свойствами человеческой психики: потребностью людей во власти над другими людьми, стремлением подчиняться, подражать. Причины происхождения государства заключаются в тех способностях, которые первобытный человек приписывал племенным вождям, жрецам, шаманам, колдунам и др. Их магическая сила, психическая энергия (они делали охоту удачной, боролись с болезнями, предугадывали события и т. п.) создавали условия для зависимости сознания членов первобытного общества от вышеназванной элиты. Именно из власти, приписываемой этой элите, и возникает власть государственная.

Вместе с тем всегда существовали и существуют люди, которые не согласны с властью, проявляют те или иные агрессивные стремления, инстинкты. Для удержания в «узде» подобных психических качеств личности и возникает государство. Следовательно, государство необходимо как для удовлетворения потребностей большей части людей в подчинении, послушании, повиновении определенным лицам в обществе, так и для подавления агрессивных влечений некоторых индивидов. Отсюда природа государства — психологическая, коренящаяся в закономерностях человеческого сознания.

Государство, по мнению представителей данной теории, — продукт разрешения психологических противоречий между инициативными (активными) личностями, способными к принятию ответственных решений, и пассивной массой, способной лишь к подражательным действиям, исполняющим данные решения. Однако роль психологических свойств личности (иррациональных начал) не следует преувеличивать в процессе происхождения государства. Они не выступают в качестве решающих причин и должны рассматриваться именно лишь как моменты государствообразования, ибо психика людей формируется под влиянием соответствующих социально-экономических, военно-политических и иных внешних условий21.

Таким образом, общим у всех теорий происхождения государства является то, что их сторонники признают, что государство как социальный институт возникает лишь на определенной ступени общественного развития, оно существует не всегда. Все теории происхождения государства отталкиваются от догосударственного состояния общества, затем характеризуют основные, по их мнению, причины государствогенеза и, наконец, характеризуют признаки государства, явившиеся следствием таких причин22.

Оценивая содержание теорий происхождения государства, следует анализировать: а) известные в настоящий момент исторические факты, подтверждающие или опровергающие их положения; б) то, насколько теория учитывает современные ей достижения социальных и иных наук; в) композиционную стройность, четкость понятийно-категориального аппарата теории; г) соблюдение принципов формальной логики в рассуждениях представителей соответствующей теории; д) то, насколько положения теории универсальны и способны объяснить закономерности государствогенеза в масштабах всего человечества.

4. Мононормы как первые инструменты регулирования социума

Разумный человек, его появление связаны с одновременной выработкой правил поведения (специальных регуляторов). Любая социальная общность, какой являлся род, предполагает упорядоченность общественных отношений, стабильность. Достигнуть этого можно не только с помощью власти, но и социальных правил. Предпосылками появления социальных норм можно считать развитие экономических отношений; более поздние исследования говорят и о роли запрета на инцест (кровосмешение). По мнению многих исследователей, именно этот фактор является исходным в выделении человека из мира природы и лежит в основе постоянных коммуникаций соседствующих родов и племен.

В первобытном обществе существовали единство, слитность, разнохарактерность социальных регуляторов, ибо виды норм не выделялись, так же как и права и обязанности. Данные регуляторы получили название мононормы — единые, недифференцированные правила, содержащие обычаи, религиозные, моральные и иные положения. Нормативная система представляла собой непререкаемые и, безусловно, обязательные предписания поведения, которые гарантировались всеми членами первобытного общества и обеспечивали сплочение рода и общины.

По своему содержанию, форме и порядку формирования мононормы представляли собой обычаи первобытного общества, обеспечивавшие порядок во внутриродовых отношениях. Они коренились в глубокой древности, складывались в процессе длительной практики, передавались из поколения в поколение через легенды, мифы, сказания и др.

Мононормы соблюдались в силу прочной привычки, общности интересов членов рода, равенства их положения, отсутствия между ними непримиримых противоречий. В обычаях родового строя невозможно вычленить традиционные, нравственные, религиозные и правовые нормы, как это имеет место в более развитых обществах. Мононормы имели слитный (синкретический) характер безусловных императивов.

Основные характеристики мононормы:

– «моно» означает, что мононорма была единственным видом социального регулятора в обществе в тот исторический период;

– мононорма воспринимается как часть миропорядка, как и сам первобытный человек, который полагал, что их нарушение — это нарушение самого миропорядка;

– мононорма самоисполнима, имеет естественный характер своего обеспечения и не требует внешнего обеспечения. Тем не менее, за ее несоблюдение санкции применялись — вплоть до изгнания из рода, что означало смерть;

– исторически первыми способами регулирования, которые закреплялись в мононорме, были запреты и позитивные обязывания;

– она регулирует взаимодействие человека с живой и неживой природой и между людьми; направлена на обеспечение присваивающей экономики, на гарантирование существования и воспроизводства конкретных родоплеменных общин в природной среде;

– мононорма реализовывалась в устной форме (табу, обычаи, мифы, ритуалы, обряды и т. д.).

Обычаи — это исторически сложившиеся правила поведения, вошедшие в привычку в результате многократного повторения. С их помощью регулировались производство, обмен товарами, брачные отношения, воспитание детей, отношения с другими родами и племенами и т. д. По своему содержанию обычаи были самые разные и закрепляли, например, принципы общей собственности на землю, леса и берега, а также порядок и сроки обмена товарами, начала первобытной нравственности, справедливости, представления о добре и др.

Обряды и ритуалы — это правила поведения, заключающиеся в символических действиях, глубоко проникающие в психику человека и преследующие воспитательные цели, по сути это регуляторы процедурного содержания.

Миф — это предание, сказание, повествование о богах, духах, обожествленных героях, первопредках, поведении и действиях, возникающих в тех или иных ситуациях. Миф в доступной для всех членов рода форме излагал соответствующие модели поведения.

Важное значение имели табу (запреты), с помощью которых защищались большинство отношений в роде. Нередко они отрывались от реальности и обретали мистический характер. Нарушение табу толкало на самоубийство, повергало человека в ужас, что известно и современности.

Религиозные нормы — это правила поведения, регулировавшие отношения между людьми, их отношение к природе на основе религиозных представлений. Религиозные правила в жизни человека пришли позже обычаев и табу. Человек не мог объяснить многие явления природы, слепо им покорялся, веря в сверхъестественное. Обязательной составляющей религиозного воспитания являлось жертвоприношение богам даров; часто это были животные, иногда и люди23.

5. Происхождение права. Становление судебной власти

Государство и право тесно взаимосвязаны, их возникновение и развитие идет параллельно, дополняя друг друга. Между тем проявление правовых норм имеет свою историю, свой источник. Если государственность во многом вырастала из родовой организации, то праву, его нормам предшествует функционирование специальных правил догосударственной формации. Однако эти правила являлись элементом родовой жизни, они, другими словами, «обслуживали» соответствующую эпоху. С появлением частной собственности, постоянных производств возникает и необходимость их регламентации, а также хранение, распределение и обмен прибавочного продукта и возникающих на этой основе отношений собственности.

С развитием производственной и сельскохозяйственной деятельности, новых форм собственности, прежде всего на землю, социальные регуляторы постепенно получают все более четкое классовое содержание. Все интенсивнее разрушается социальное и экономическое равенство, укрепляются институты частной собственности, появляется наемный труд, эксплуатация. И именно эти отношения неравенства и эксплуатации закрепляют и выражают право периода его зарождения24.

Правовые нормы возникают параллельно с государственными институтами. Право вырастает из социальных норм первобытного общества, формируясь из обычаев, табу и других регуляторов. Так, например, обычай избрания на общественные должности постепенно преобразуется в обычай выборов на эти должности из аристократических привилегированных семей, затем превращается в обычай замещения должностей по наследству.

Обычное право формируется, с одной стороны, путем приспособления и видоизменения правил родового строя, а с другой — введения новых норм поведения, неизвестных первобытному обществу, но обеспеченных государственным принуждением.

В социально-регулятивной системе в IV–III тыс. до н.э. появляется новый элемент — четкое фиксирование в письменных источниках норм, регулирующих производственную деятельность земледельческого общества. Появление нормативных агрокалендарей считают принципиально новым способом фиксации правовых норм и новым способом их выражения. Становление права многие авторы связывают именно с агрокалендарями в раннеземледельческих районах Месопотамии, Египта, Индии и других регионах. Они стали основой общественной жизни членов земледельческой общины, так как регулировали производственную деятельность общины и были строго обязательны для исполнения.

Появившаяся новая форма права — законодательство содержательно

...