автордың кітабын онлайн тегін оқу  Правовые основы нотариальной деятельности в РФ

Елена Борисова

© Коллектив авторов, 2023

© Издательский Дом «Городец» — оригинал-макет, 2023

Все права защищены. Никакая часть электронной версии этой книги не может быть воспроизведена в какой бы то ни было форме и какими бы то ни было средствами, включая размещение в сети Интернет и в корпоративных сетях, для частного и публичного использования без письменного разрешения владельца авторских прав.

@ Электронная версия книги подготовлена

ИД «Городец» (https://gorodets.ru/)

По имеющимся данным, человек за всю жизнь не может прочитать больше двух процентов книжных произведений, созданных в этом мире. Каждому из нас рано или поздно приходит мысль, какими должны быть произведения, на которые мы тратим личное время и жизненную энергию, отдаем им часть себя. Общение с книгой должно приносить и удовольствие, и пользу, а в идеале — еще и полноценный диалог с автором.

Мы стоим перед выбором: что читать. Так, создается личная библиотека. На первых порах она складывается стихийно: человек учится чтению, привыкает к книге, а действующие образовательные программы, начиная с дошкольных учреждений и заканчивая высшими учебными заведениями, предлагают базовый набор произведений, с которыми следует познакомиться, осмыслить и понять. При вхождении в самостоятельную взрослую жизнь мы имеем уже багаж прочитанного — у нас есть начальная библиотека, но вряд ли кто-то этим объемом и ограничивается. Порой мы решаем задачу — стоит ли очередное произведение и его автор нашего внимания. Чем больше вариантов, тем сложнее выбор. Чем мы старше — тем жестче критерии отбора. И каждому последующему поколению приходится труднее предыдущего. Но никто еще не отказался от ее решения и может предложить на обсуждение свое как единственно верное.

Библиотека, созданная человеком, — уникальна, как уникален индивид и каждое произведение, ее составляющее. Вряд ли в мире найдутся две одинаковые библиотеки. Стремления, тревоги человека тот час же отражаются на выборе книг, которые требуются для чтения. Произведение литературы — это не только выражение психики его автора, но и выражение психики тех, кому оно нравится. Эта давняя мысль Эмиля Геннекена, подхваченная и развитая Николаем Рубакиным и его последователями1, кажется, годится не только для художественных произведений, но, вообще, для всех, включая научные труды (несмотря на их особенный язык и среду возникновения). Таким образом, собираемые и читаемые произведения становятся не только источником, но и отражением мировоззрения создателя коллекции, они способны показать неповторимость его опыта, знаний, ценностей. Собрание книг приобретает частичку личности, которая при определенных условиях способна пережить создателя.

Наверно не ошибемся, если сочтем, что срок жизни личной библиотеки равен в целом сроку жизни ее создателя. Период активного чтения у человека длится 50–60 лет, а в последние годы жизни он устает и практически не находит сил на чтение имеющихся книг, не говоря уже о поиске новых. В связи с этим обычно библиотека жива, пока жив ее владелец, в отличие от авторских произведений и научных открытий, способных пережить создателей на десятки и сотни лет.

Каждой личности хотелось бы передать «интеллектуальный тип», образ мира, читательскую среду последователям моложе и сильнее, чтобы продолжить начатое дело освоения и постижения этого мира. Автор продолжает жить в произведениях, ученый — в открытиях, а читатель — в своих книгах.

Миру Михаила Константиновича Треушникова были знакомы все три ипостаси, ему посчастливилось выступить в роли автора, ученого и читателя.

Михаил Константинович передал часть домашней научной биб­лиотеки кафедре гражданского процесса МГУ имени М.В. Ломоносова. Но это ее статическая часть, собранная им лично.

Открываемая книжная серия «Библиотека М.К. Треушникова» — попытка издателя, родных, учеников, коллег и друзей Михаила Константиновича сберечь и посильно продолжить создание личной библиотеки, вселить в нее жизнь, продолжить то мировосприятие, которое было присуще Михаилу Константиновичу как человеку своей эпохи.

Антон Михайлович Треушников

Издательский Дом «Городец»

Кафедра гражданского процесса
Юридического факультета
МГУ имени М.В. Ломоносова

---

Предисловие

Уважаемый читатель!

Книга, которую Вы держите в руках, знакомит Вас с основами нотариальной деятельности и непосредственно с профессией нотариуса.

Появившись в Древнем Риме, институт нотариата прошел долгий путь развития, постоянно совершенствуясь, оформляясь в известный всему миру нотариат латинского типа. Многовековая эволюция российского нотариата, завершившаяся принятием Положения 1864 г., была прервана в 1917 г. Нотариат из свободного превратился в государственный, статус нотариуса как представителя юридической профессии заметно снизился. Возвращение к классическим романо-германским основам нотариальной деятельности началось в 1993 г.

В настоящее время профессия нотариуса из неприметной и малозначительной превратилась в значимую и престижную. Кардинальные изменения экономических и социальных условий жизни российского общества, обусловившие появление и развитие частной собственности, свободного предпринимательства, изменили характер и содержание деятельности нотариата в Российской Федерации. Без преувеличения можно констатировать, что современный российский нотариат вносит вклад в обеспечение экономического развития страны, выступая гарантом экономической безопасности и стабильности.

Нотариат сегодня решает задачи обеспечения прозрачного и бесконфликтного гражданского оборота, уменьшения количества незаконных сделок. Современный нотариат играет важную роль в укреплении отношений собственности, обеспечении законности перехода имущества в порядке наследования.

Усиливаются позиции нотариата в сфере корпоративных отношений. За последние годы создана уникальная единая информационная система нотариата, позволившая широко внедрить информационно-коммуникационные технологии в деятельность современного нотариуса. Единая информационная система помогает всем заинтересованным лицам получать ответы на многие вопросы.

Задачи, стоящие перед российским нотариатом, требуют притока молодых всесторонне образованных специалистов, владеющих не только глубокими познаниями в области юриспруденции, но и освоивших информационно-коммуникационные технологии.

Хотя от названия профессии «нотариус» и наименования места его работы — «нотариальная контора» веет некоторой архаикой, по сути, профессия нотариуса наполнена новыми смыслом и содержанием, а нотариальная контора стала современным, технически оснащенным офисом.

Литература по проблемам нотариата не отражает в полной мере тех глубоких перемен, которые происходят сегодня в этой деятельности. В связи с этим существует потребность в качественном учебно-методическом пособии, которое основывается на новейшем законодательстве и текущей нотариальной практике, учитывает происходящие в обществе социально-экономические, политические и культурные процессы и отражает историю нотариата.

Искренне надеемся, что настоящее издание позволит ближе познакомиться с нотариатом, пробудит интерес к этой благородной, во все времена востребованной юридической профессии.

Президент Федеральной нотариальной палаты,
доктор юридических наук К.А. Корсик

Заведующий кафедрой гражданского процесса юридического
факультета МГУ имени М.В. Ломоносова,
заслуженный деятель науки РФ,
доктор юридических наук, профессор М.К. Треушников

(2016 г., первое издание)

Введение к первому изданию

В канун 150-летия российского нотариата сотрудники кафед­ры гражданского процесса и нотариусы г. Москвы и Московской области решили объединить свои усилия и подготовить учебник, посвященный правовым основам нотариальной деятельности в Российской Федерации. Традиция издания кафедрального пособия о нотариате была заложена еще в советский период. Учебное пособие «Нотариат в СССР» выходило в 1960 и 1974 гг. Среди авторов были А.Ф. Клейнман, М.Г. Авдюков, Д.Д. Аверин, Е.Н. Ковалева, Л.П. Смышляев. Главы о нотариате — неотъ­емлемая часть всех учебников гражданского процесса, вышедших в свет под редакцией А.Ф. Клейнмана, А.А. Добровольского, М.К. Треушникова.

Сотрудничество кафедры гражданского процесса с представителями нотариального сообщества также имеет свою давнюю историю. В 1996 г. под ред. В.Н. Аргунова, а в 2002 г. под ред. М.К. Треушникова были подготовлены комментарии к Основам законодательства о нотариате. Среди авторов были как сотрудники кафедры, так и нотариусы. Отдельного внимания заслуживает фундаментальная работа «Правовые основы нотариальной деятельности», вышедшая в свет в 1994 г. под редакцией В.Н. Аргунова, объединившая представителей науки гражданского права, гражданского процесса и практических работников.

Новая совместная работа «Правовые основы нотариальной деятельности в Российской Федерации» продолжает заложенные традиции и позволяет наиболее полно раскрыть все теоретические и практические аспекты российской нотариальной деятельности.

Выход в свет данного издания обусловлен рядом причин.

Подготовка студентов — бакалавров, магистров по направлению «Гражданское и административное судопроизводство» включает углубленное изучение определенного числа спецкурсов, посвященных различным институтам гражданского процессуального права, видам судопроизводства (производства), формам защиты права. Создание учебно-методической базы спецкурса является залогом его успешного освоения. Учебник «Правовые основы нотариальной деятельности в Российской Федерации» предназначен для спецкурса «Нотариат в Российской Федерации» и может служить хорошим подспорьем для студентов.

Участие в издании представителей нотариального сообщества, подробное изложение ими вопросов совершения отдельных нотариальных действий позволили надеяться, что учебник будет полезен и для лиц, готовящихся к нотариальному служению, — стажеров нотариусов, а также для помощников нотариусов. В силу того, что Основы законодательства Российской Федерации о нотариате не содержат детального регламента совершения нотариальных действий, нотариальный опыт нотариусов — авторов учебника — может быть востребован другими нотариусами, а также лицами, уполномоченными законом осуществлять нотариальные действия.

Многочисленные изменения законодательства о нотариате требовали как практических наработок по совершению новых нотариальных действий, так и теоретического осмысления практического и законодательного опыта, что и было отражено авторским коллективом в содержании учебника.

Считая, что реформирование российского нотариата приостановлено, авторы надеялись, что после возобновления работ по подготовке нового закона о нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации их теоретико-практический взгляд на излагаемые в издании вопросы поможет в дальнейшем развитии нотариального законодательства.

Отказ российского нотариата от перехода к модели активного нотариата (по французскому образцу) сохраняет его место в системе российского правопорядка как правоохранительного органа, органа, обеспечивающего защиту и охрану гражданских прав, находящегося в тесной связи с судом, судебной деятельностью по рассмотрению и разрешению гражданских споров. В связи с этим остается неизменным и традиционный подход, согласно которому основы знаний о нотариате студент получает в рамках учебного курса гражданского процесса, а детальное изучение вопросов теории и практики нотариальной деятельности — в рамках специального курса.

Работа над данным учебником рассматривалась авторами как их реальный вклад в подготовку юбилейных торжеств в связи с 150-летием российского нотариата. Авторы полагали: празднования пройдут, а книга останется и будет служить делу нотариата, пропагандируя его общественную и государственную значимость и обучая будущих юристов.

Авторский коллектив надеется, что издание «Правовые основы нотариальной деятельности в Российской Федерации» поможет изучающим его лицам получить необходимые знания о нотариате и использовать их в повседневной жизни.

Введение ко второму изданию

В последние годы российский нотариат стремительно развивается. Новые нотариальные действия, новые технические возможности, новое взаимодействие с органами государственной власти, местного самоуправления, организациями и гражданами — все это требует и нового освещения в юридической литературе и в первую очередь в литературе учебной.

Первое издание учебника «Правовые основы нотариальной деятельности в Российской Федерации» (2016) оказалось весьма успешным, востребованным как в студенческой среде, так и профессиональной. Продолжая начатое дело, авторский коллектив учебника творчески переработал предлагаемый читателю материал, учел все изменения законодательства, разъяснения по совершению нотариальных действий, обратил внимание на новые публикации по вопросам нотариата и нотариальной деятельности.

Неизменными во втором издании учебника остались подходы:

• к классификации нотариальных действий, разработанной нашими учителями, «первопроходцами» в подготовке учебных изданий, посвященных советскому, а позднее, российскому, нотариату — А.Ф. Клейнманом, М.Г. Авдюковым, Е.Н. Ковалевой, В.Н. Аргуновым;
• к изложению учебного материала, состоящего из общей части, посвященной теории нотариата, и специальной, посвященной практике нотариата. По заложенной первым изданием традиции, вопросы порядка совершения нотариальных действий излагаются авторами — нотариусами г. Москвы и Московской области;
• к истории развития нотариата вообще и российского нотариата в частности.

Авторский коллектив надеется, что второе издание учебника «Правовые основы нотариальной деятельности в Российской Федерации», как и прежде, будет хорошим подспорьем в получении необходимых знаний о нотариате и использовании их в повседневной жизни.

Введение к третьему изданию

Очередное издание учебника «Правовые основы нотариальной деятельности в Российской Федерации» обусловлено изменениями законодательства в сфере нотариата.

В первую очередь речь идет о дальнейшей цифровизации российского нотариата. Ее результатами стали модернизация Единой информационной системы нотариата с целью создания необходимых технических условий для удаленного обращения граждан и организаций к нотариусу через личный кабинет на портале Федеральной нотариальной палаты и получения нотариальных услуг, не предполагающих установления волеизъявления заявителя. В удаленном режиме нотариус может не только совершить исполнительную надпись, но и сразу передать исполнительный документ в электронном виде в службу судебных приставов. В нотариальной практике появилась и возможность дистанционного удостоверения сделок двумя и более нотариусами без личной встречи участников сделки. 

В связи этим акцент поставлен и на схожих изменениях в правовом регулировании нотариальной деятельности в зарубежных странах (Англии, США).

В третьем издании учебника не остались без внимания и последние изменения в области материального права, разъяснения по совершению нотариальных действий, а также новые публикации по вопросам нотариата и нотариальной деятельности.

Практически каждая самостоятельная структурная часть учебника претерпела изменения, что свидетельствует о масштабе реформирования нотариата и о необходимости освещения в учебной литературе этого важного в правовой жизни Российского государства и общества процесса.

Авторский коллектив надеется, что третье издание учебника «Правовые основы нотариальной деятельности в Российской Федерации» позволит в очередной раз удовлетворить интерес читателей в получении актуальных знаний о нотариате и его повседневной деятельности.

Отдел первый
ОСНОВЫ НОТАРИАТА

Глава 1

Понятие о нотариате

Методические рекомендации

В мире существует несколько типов нотариата, которые и организационно и содержательно отличаются. Для уяснения сути различий необходимо составить представление о понятии, признаках нотариата, его правовой природе и месте в системе правопорядка государства.

Необходимо сравнить деятельность нотариуса с деятельностью суда, адвоката. При этом особое внимание следует обратить на различия, характерные для нотариального производства и производства по гражданским делам в суде.

Изучение характерных черт нотариата латинского типа позволит составить представление о российском нотариате и его типовой принадлежности. Небезынтересно будет подробнее познакомиться с международной организацией, объединяющей нотариусов латинского нотариата, ее структурой, направлениями деятельности, ролью в продвижении концепции латинского нотариата в мире.

Знание законодательного регламентирования нотариата и нотариальной деятельности важно для понимания современного состояния российского нотариата и перспектив его развития. Анализ данного вопроса завершает освоение темы.

Вопросы

1.  Понятие, признаки, значение нотариата.

2.  Нотариат латинского типа (общая характеристика).

3.  Законодательство Российской Федерации о нотариате.

§ 1. Понятие, признаки, значение нотариата

Нотариат есть система органов и должностных лиц, на которых государством возложено выполнение предусмотренных законом нотариальных действий в целях обеспечения охраны и защиты прав и охраняемых законом интересов граждан и юридических лиц. Данное определение вытекает из содержания ст. 1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате (далее — Основы) и имеет ряд признаков.

Первый признак указывает на существование «системы», состоящей из нотариусов и иных уполномоченных на совершение предусмотренных Основами нотариальных действий лиц — должностных лиц местного самоуправления1, должностных лиц консульских учреждений.

Второй — определяет возложенные государством на «систему» нотариата задачи, заключающиеся в совершении перечисленных в Основах нотариальных действий2, а также в оказании юридической помощи.

Третий — позволяет выявить цель, достигаемую за счет решения указанных задач и направленную на обеспечение законности, юридической безопасности в частноправовых отношениях и, как следствие, обеспечение публично-правовых интересов государства и общества в стабильности гражданских, семейных правоотношений.

В период действия Положения о нотариальной части 1866 г. нотариат определялся как правовой институт, носители которого — нотариусы — уполномочены государством совершать и свидетельствовать юридические акты, придавая последним значение актов публичных3.

Очевидно, что содержание понятия нотариата охватывает как его частноправовое начало, обеспечивающее законность в частноправовых отношениях, так и публично-правовое начало, гарантирующее выполнение законодательно определенных публично-правовых полномочий в интересах частных лиц и одновременно в интересах общества и государства в целом.

Независимо от основания обращения (указание закона, например ГК РФ, или волеизъявление граждан, организаций) нотариус, удостоверяя сделки и свидетельствуя права, применяет соответствующие нормы права. Нормы материального права применяются нотариусом на основании установления фактических обстоятельств по конкретному нотариальному действию, а нормы, регулирующие нотариальную деятельность, — на основании предусмотренных законодательством правил.

Определяющим в содержании нотариата является правоохранительная направленность деятельности его системы: юридическое закрепление гражданских прав и предупреждение их возможного нарушения в будущем. В связи с этим нотариат занимает свое место в системе российского правопорядка.

Сходство нотариальной деятельности с судебной (например, судебное установление/нотариальное удостоверение факта нахождения гражданина в живых; совершение нотариусом исполнительной надписи/выдача судом судебного приказа) является только кажущимся. Предметом нотариальной деятельности являются дела, в которых отсутствует как спор о праве гражданском, так и спор о факте. Удостоверяя бесспорные права и факты, нотариус может убедиться в их наличии непосредственно либо на основании указанных в законе документов.

Нотариус является активным элементом общества, всегда умеющим поставить право на службу человеку. «Не будучи судьей, который восстанавливает правовой порядок, нарушенный конфликтами между теми или иными субъектами права, нотариус, предупреждая споры своими разумными советами, составляя соглашения в соответствии с законом, обеспечивая безопасность общественных отношений, выступает в роли миротворца»4.

Вместе с тем нотариат и суд находятся в тесной связи5. Так, удостоверительная деятельность нотариата предупреждает возникновение споров о праве, разрешение которых отнесено к компетенции суда. Нотариальный орган удостоверяет бесспорные факты, что может при необходимости рассматриваться в суде как факты доказательственные. Обстоятельства, подтвержденные нотариусом при совершении нотариального действия, не требуют доказывания, если подлинность нотариально оформленного документа не опровергнута (ст. 186 ГПК РФ), или не установлено существенное нарушение порядка совершения нотариального действия (ч. 5 ст. 61 ГПК РФ). Суд рассматривает жалобы на нотариальные действия или отказ в их совершении. При совершении некоторых действий, например, обеспечение доказательств, нотариальный орган, как и суд, руководствуется нормами ГПК РФ.

Помимо этого в основе судебной и нотариальной деятельности — общие начала, согласно которым и суд, и нотариус совершают свои действия лишь по воле заинтересованного лица;

• ни суд, ни нотариус не могут принимать решения о том предмете, о котором не просило заинтересованное в осуществлении соответствующих действий лицо;
• ни суд, ни нотариус не собирают сами доказательств, справок;
• и суд, и нотариус должны исполнять возложенные на них обязанности независимо от своих желаний, своей воли: требовать этого на основании законов (Основы, ГПК РФ) может и государство, и общество;
• при совершении процессуальных, нотариальных действий соответственно суд, нотариус руководствуются законами Российской Федерации и в первую очередь Конституцией Российской Федерации;
• судья и нотариус независимы и беспристрастны в своей деятельности. Если независимость суда имеет конституционную основу, то независимость нотариуса, является базовым принципом латинского нотариата, что находит отражение в положениях Основ (ст. 5, 6);
• как гражданское судопроизводство, так и нотариальное делопроизводство ведутся на русском языке.

Сходна и последовательность совершаемых судом и нотариусом действий по рассмотрению заявления или обращения заинтересованного в судебной защите или совершении нотариального действия лица. Эта последовательность включает возбуждение деятельности нотариального органа (например, наследственного дела), суда; рассмотрение заявления по существу; совершение нотариального акта и регистрация нотариального акта в реестре, принятие судебного постановления. Возможен этап обжалования действий нотариального органа6, судебного акта.

Морально-этическая деятельность судьи и нотариуса также имеет общую основу, что отражено в Кодексе профессиональной этики нотариуса и Кодексе судебной этики.

Таким образом, «нотариус — должностное лицо, удостоверяющее, в силу закона, возникновение права нового и законный переход права уже существующего. Судья же — должностное лицо, стоящее на страже закона и восстанавливающее нарушенное равновесие права. Как тот, так и другой, — каждый на своем посту, — одинаково необходимы и одинаково полезны как в частноправовой, так и в государственной жизни: оба они органы, осуществляющие государственные задачи и цели»7. Это не случайно, так как нотариат и суд, их возникновение и развитие имеют общие исторические корни8.

Правоохранительная, предупредительная роль нотариата, обеспечивающая гражданам и юридическим лицам реализацию бесспорных прав и создающая дополнительные гарантии защиты права в случае его нарушения, обусловливает самостоятельность этого института.

В связи с этим утверждение, что нотариат — орган превентивного правосудия9, весьма спорно, поскольку смешение правосудной и правоохранительной деятельности принижает значение первой и преувеличивает роль второй. Вывод М.С. Шакарян и А.К. Сергун о том, что именно с такими аксиоматическими утверждениями связаны два методических следствия, по-прежнему актуален. Во-первых, считая положения очевидными, авторы далеко не всегда проверяют их правильность. Во-вторых, не выясняется вопрос, как эти положения соотносятся с уже выработанной юридической наукой системой понятий и представлений, в частности, по таким кардинальным вопросам, как что такое «процессуальная форма вообще» и «процессуальная норма вообще»10, «правосудие» как таковое.

Интересно мнение французских авторов по аналогичному вопросу. Они полагают излишним преувеличивать значение выражения «нотариус как судья особого производства», подчеркивающего важнейшую роль нотариуса в общественных отношениях, поскольку судебный акт принимается уполномоченным должностным лицом в установленном законом порядке в целях разрешения правового конфликта посредством применения соответствующих правовых норм к спорному вопросу. Между нотариальными и судебными актами существует значительное различие как с материальной, так и с формальной точек зрения. И если задача судьи — разрешить спор, то цель нотариуса — обеспечить выполнение публичной службы (функции) создания доказательства11.

Верно утверждение о том, что нотариат призван обеспечивать предварительный, а суд — последующий контроль12 законности в гражданском обороте.

Действительно, производство дел в суде и нотариальное производство существенно различаются. Судебное рассмотрение и разрешение дел осуществляется в предусмотренной законом гражданской процессуальной форме, в то время как для нотариального производства свойственно процедурное начало, раскрывающее (в материально-правовом смысле) характер связи субъектов правоотношения — предмета охранительной деятельности, и в собственно процедурном смысле связанное с совершением нотариальных действий в предусмотренном законом порядке.

Роль нотариата в государстве и обществе можно охарактеризовать следующим образом: «Наряду с другими должностными лицами, которые разрешают споры, общественное спокойствие требует наличия и иных должностных лиц, которые, будучи незаинтересованными советниками сторон и беспристрастными выразителями их воли, ставят стороны в известность о значении договорных обязательств, в которые они вступают, ясно выражая их содержание, придают им характер аутентичного акта и силу судебного решения, не подлежащего обжалованию, сохраняя память о них навечно и верно, препятствуют возникновению конфликтов между добросовестными людьми и лишают людей алчных, рассчитывающих на успех, желаний возбуждения несправедливого притязания. Этими незаинтересованными советниками, этими беспристрастными составителями, этими своеобразными добровольными судьями, бесповоротно обязывающими стороны соглашения, являются нотариусы, а этим институтом — нотариат»13. Приведенная характеристика относится прежде всего к французскому нотариату и впервые была озвучена в 1803 г. при представлении Закона о принципах организации нотариата 16 марта 1803 г. (или 25 вантоза XI г. республики). Вместе с тем именно французский нотариат был взят за основу при создании модели латинского нотариата. В настоящее время многие из перечисленных черт свойственны и российскому нотариату.

§ 2. Нотариат латинского типа

Существующие в мире типы нотариата могут быть классифицированы в зависимости от принадлежности страны к одной из основных правовых систем: романо-германской или англосаксонской системе права.

Нотариат латинского (или свободного) типа сформировался в странах, испытавших влияние римского права. В связи с этим организация и деятельность нотариата в таких странах имеет общую правовую основу14. Моделью для нотариата латинского типа стал французский нотариат, что обусловило формулирование общих (системных) признаков15, характерных для национального нотариата. Такими признаками являются16:

• нотариус — публичное должностное лицо, получающее полномочия от государства и реализующее их от его имени и под его контролем. Функция нотариата — государственное служение, которое нотариус осуществляет независимым образом, не входя в иерархию государственных служащих или служащих общественных организаций;
• нотариус — лицо свободной юридической профессии: самостоятельно и за собственный счет организует свою работу, несет персональную полную имущественную ответственность, за причиненные убытки17;
• деятельность нотариуса имеет охранительный характер, направлена на предупреждение споров;
• основная функция нотариуса — придание частным соглашениям аутентичного характера, особой доказательственной и исполнительной силы, защита публичного интереса;
• за совершение нотариальных действий нотариус получает нотариальный тариф, его размер и порядок уплаты которого устанавливается государством. Нотариальный тариф является одновременно источником для самофинансирования нотариальной деятельности и базой для имущественной ответственности нотариуса за свои ошибки18;
• нотариусы в обязательном порядке должны входить в коллегиальный орган;
• нотариальные палаты19, объединяющие и организующие их в рамках профессии.

Нотариусы стран с нотариатом латинского типа не играют никакой роли в рассмотрении и разрешении споров, а представление сторон при отправлении правосудия обеспечивается адвокатами.

Благодаря сходству в организации нотариата и нотариальной деятельности был основан Международный союз латинского нотариата (МСЛН). Инициатива в его создании принадлежала коллегии нотариусов г. Буэнос-Айреса, где и прошел 2 октября 1948 г. I Международный конгресс. Устав Международного союза латинского нотариата (далее — Устав) был утвержден на II Международном конгрессе, состоявшемся в Мадриде 21 октяб­ря 1950 г. Позднее в Устав вносились изменения, направленные на повышение эффективности деятельности Союза. Последняя редакция Устава была утверждена 2 октября 2007 г. Ассамблеей Международного союза нотариусов (далее — МСН)20.

Во введении Устава МСН указывается, что «Международный союз нотариата представляет собой сообщество единомышленников и институт нотариата латинского типа, членами которого являются юристы, независимые и беспристрастные советники, которые уполномочены государством придавать подлинность (аутентичность) составляемым ими документам, что обеспечивает правовую защищенность и договорную свободу»21.

Членами являются национальные нотариаты, принятые Ассамблеей.

В объединение МСН входят нотариаты 87 стран22, среди которых страны Южной и Центральной Америки, Франция, Испания, Португалия, Швейцария, Бельгия, Люксембург, Нидерланды, Германия, Италия, Япония, Ватикан, Турция, Греция, Кот-д’Ивуар, Марокко, Сенегал, Грузия, Литва23, Польша, Словакия, Китай.

Российский нотариат в лице Федеральной палаты был принят в члены этой международной негосударственной организации в 1995 г.

Цель и виды деятельности МСН заключаются в следующем:

• продвижение и применение фундаментальных принципов системы нотариата латинского типа, а также принципов нотариальной этики;
• представительство нотариата в международных организациях и сотрудничество с ними;
• сотрудничество с национальными нотариатами, членами и не членами МСН, а также с другими родственными объединениями, в том числе с целью распространения нотариата латинского типа;
• пропаганда, организация и развитие профессиональной подготовки и поддержка научной работы в нотариальной области;
• всесторонняя поддержка международных конгрессов МСН и содействие профессиональным заседаниям и мероприятиям, выходящим за рамки национальных (ст. 2 Устава).

Денежные средства МСН складываются из членских взносов (очередных и дополнительных); доходов от деятельности Союза, а также от его публикаций и изданий; других поступлений или источников финансирования (ст. 4 Устава).

Органами МСН являются: Общее собрание нотариатов-членов организации (далее — Общее собрание); Президент; Руководящий совет; Генеральный совет; Наблюдательный финансовый совет (ст. 5 Устава)

Общее собрание — ее высший орган. Оно состоит из всех нотариатов-членов, каждый из которых представлен Президентом или полномочным представителем в соответствии с национальными нормами. Передача полномочий по представительству не разрешается. Общее собрание наделено Уставом широким кругом полномочий, среди которых: принятие решений в политической и научной областях, касающихся международного нотариата; определение направления деятельности МСН; утверждение изменений в Уставе и Регламенте; принятие и исключение членов МСН (ст. 11 Устава).

Официальным представителем МСН и гарантом его единства является Президент. В сотрудничестве с Руководящим советом он проводит политику МСН в соответствии с программой деятельности, принятой Общим собранием; созывает и возглавляет Общее собрание, Руководящий совет и Генеральный совет, осуществляет иные полномочия (ст. 12 Устава). Помимо Президента, руководителями МСН являются вице-президенты, казначей и секретарь (ст. 23–28 Устава).

Руководящий совет — это орган руководства и управления МСН (ст. 13–15 Устава).

Новыми органами МСН, введенными в структуру Союза Уставом 2007 г., стали Генеральный совет и Наблюдательный финансовый совет.

Наблюдательный финансовый совет — основной ревизионный орган МСН, основной задачей которого является проверка финансового положения МСН и его различных органов и подготовка отчета для Общего собрания (ст. 22 Устава).

Генеральный совет — консультативный орган МСН, отвечающий за политический и научный анализ деятельности МСН (ст. 16 Устава). Генеральный совет призван давать заключения и рекомендации по всем вопросам, затрагивающим интересы Союза, и, в частности, связанным с программой деятельности и основными направлениями, определенными Общим собранием; изучать все, что может быть сделано для поддержания, укрепления, развития и распространения нотариата латинского типа; следить за выбором тем для международных конгрессов нотариата, а также за организацией и проведением их научных обсуждений с последующей публикацией результатов. Важнейшими направлениями деятельности Генерального Совета является обеспечение: 1) постоянного проведения научных исследований в области нотариата; 2) двусторонней связи Союза и его органов с национальными нотариатами в разных странах (ст. 17 Устава).

Важную роль в развитии нотариата играет Международный конгресс нотариата24, созываемый раз в три года. Его цели: изучение на высоком научном уровне тем юридического характера, прямо или косвенно интересующие нотариат; проведение форума для дискуссии и обмена опытом между нотариатами и членами профессии; обеспечение возможности институту нотариата демонстрировать обществу свою роль и опыт в юридической, политической и социальной областях. Например, на 28-м Международном конгрессе обсуждались темы: 1) юридические и социально-экономические основы нотариальной деятельности нотариуса как гаранта оказания беспристрастной и квалифицированной юридической помощи; 2) электронный нотариальный акт и обеспечение эффективного информационного взаимодействия: технические и юридические аспекты. На 29-м Конгрессе: 1) действие принципов нотариата в XXI в.; 2) нотариус и физическое лицо25.

Говоря о нотариате в странах англосаксонской правовой системы, следует отметить, что для этих стран, в частности Великобритании, США, аутентичный акт и нотариат практически неизвестны. Во многом это обусловлено тем, что основным доказательством в суде в силу исторической традиции являются показания свидетеля, а не письменный документ. В Великобритании имеется определенное количество нотариусов, но их число незначительно26. При этом у нотариусов особые функции, связанные в основном с международными отношениями. В Соединенных Штатах Америки американские нотариусы, именуемые public notary, главным образом занимаются удостоверением копий документов и свидетельствованием действительности подписи или верности перевода. Их функции и организация не имеют ничего общего с нотариатом латинского типа. При этом важно обратить внимание на то, что в штатах Луизиана, Техас, Флорида появились юристы, так называемые гражданские нотариусы (civil law notaries), функционирующие на сходных с латинским нотариатом принципах27.

Правы Ж.-Ф. Пиепу и Ж. Ягр, утверждая, что «у каждой системы есть свои преимущества и недостатки. Конечно, в организации и работе юристов в странах англосаксонской правовой системы больше свободы, но дух системы латинского права требует, чтобы составитель соглашения не превращался в того, кто будет его оспаривать или защищать при возникновении разногласий между сторонами... то обстоятельство, что нотариус является представителем свободной профессии, дает множество преимуществ: в какой-то мере нотариус “очеловечивает” выполняемые им публичные функции благодаря свободной организации работы внутри нотариальной конторы, пропорциональному вознаграждению развернутой деятельности, возможности конкурентной борьбы, совмещению принципов монополии и свободы выбора клиентом нотариуса, а особенно благодаря личной ответственности нотариуса, дополняемой коллективной ответственностью всего профессионального сообщества»28.

§ 3. Законодательство Российской Федерации
о нотариате

Законодательство о нотариате основывается на Конституции Российской Федерации и состоит из нормативных правовых актов, среди которых: Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (далее — Основы)29; другие федеральные законы, например: ГК РФ, определяющий, что нотариальное удостоверение сделки означает проверку законности сделки, в том числе наличия у каждой из сторон права на ее совершение, и осуществляется нотариусом или должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие в установленном законом порядке (ст. 163 ГК РФ)30; что залог может быть учтен путем регистрации уведомлений о залоге, поступивших от залогодателя, залогодержателя или в случаях, установленных законодательством о нотариате, от другого лица, в реестре уведомлений о залоге такого имущества (реестр уведомлений о залоге движимого имущества)31. Реестр уведомлений о залоге движимого имущества ведется в порядке, установленном законодательством о нотариате (ст. 339.1 ГК РФ)32; некоторые процедурные аспекты нотариального производства в разделе V «Наследственное право»33.

Налоговый кодекс РФ, которым установлены, например: ставки государственной пошлины, взимаемой нотариусом за совершение нотариальных действий (ст. 333.24, 333.25 НК РФ); требование об обязанности нотариусов сообщать о нотариальном удостоверении права на наследство и договоров дарения в налоговые органы по месту своего нахождения не позднее пяти дней со дня соответствующего нотариального действия (ст. 85 НК РФ).

Федеральный закон от 6 апреля 2011 г. № 63-ФЗ «Об элект­ронной подписи», в соответствии с которым нотариус: создает и использует усиленную квалифицированную электронную подпись для совершения нотариальных действий с электронными документами и передачи сведений в единую информационную систему нотариата; проверяет квалифицированную электронную подпись и подтверждает ее принадлежность заявителю (для установления его личности) при регистрации уведомления о залоге движимого имущества, направленного нотариусу в электронной форме34.

В состав законодательства о нотариате входят принимаемые на основании и в соответствии с законами нормативные правовые акты:

Президента РФ, например, Указ Президента РФ от 22 июля 2002 г. № 767 «Об использовании Государственного герба Российской Федерации на печатях нотариусов»;

Правительства РФ, например: постановление Правительства РФ от 1 июня 2012 г. № 543 «Об утверждении перечня документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей»; постановление Правительства РФ от 27 мая 2002 г. № 350 «Об утверждении предельного размера вознаграждения по договору хранения наследственного имущества и договору доверительного управления наследственным имуществом»;

федеральных органов исполнительной власти, например, Приказ Министерства юстиции РФ от 29 июня 2015 г. № 147 «Об утверждении Порядка ведения реестра нотариусов и лиц, сдавших квалификационный экзамен»; Приказ Министерства юстиции РФ от 30 августа 2017 г. № 156 «Об утверждении Регламента совершения нотариусами нотариальных действий, устанавливающего объем информации, необходимой нотариусу для совершения нотариальных действий, и способ ее фиксирования»;

законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации, принимаемые на основании Конституции РФ, относящей нотариат к совместному ведению Российской Федерации и субъектов РФ (подп. «л» ч. 1 ст. 72), и не противоречащие Основам. Например, 19 мая 1993 г. был принят Закон Республики Саха (Якутия) «О нотариате»; 19 апреля 2006 г. Московской городской Думой был принят Закон г. Москвы «Об организации и деятельности нотариата в городе Москве» (действует в ред. Закона г. Москвы от 22 июля 2020 г. № 15); 17 декабря 2008 г. Законодательным собранием г. Санкт-Петербурга принят Закон «Об организации и деятельности нотариата в Санкт-Петербурге (действует в ред. Закона  от 21 декабря 2020 г. № 599–141).

Нормы законодательства о нотариате и нотариальной деятельности, содержащиеся в других нормативных правовых актах, должны соответствовать Основам, поскольку именно они являются главным нормативным актом, регламентирующим деятельность российского нотариата.

С принятием 11 февраля 1993 г. Основ начался очередной этап развития российского нотариата, направленный на восстановление свободного нотариата, получившего свое оформление в 1866 г. в Положении о нотариальной части. Необходимость отказа от государственного нотариата в пользу «частного» была вызвана рядом причин — изменение политических, экономических условий жизни государства и общества. Возвращение частной собственности, развитие предпринимательства, формирование рынка недвижимости, в том числе и в связи с приватизационными процессами, потребовали изменений в нотариальной сфере. Проведение правовой, а затем и судебной реформы, не могло не отразиться на нотариате как правоохранительном органе, органе, непосредственно связанном с судом, обеспечивающем защиту и охрану прав граждан и организаций. Выбор в пользу латинского нотариата был предопределен историей35 российского нотариата, принадлежностью правовой системы России к романо-германской правовой семье, политико-экономическими условиями, существовавшими в России в начале 1990-х годов.

Основы состоят из двух разделов. Раздел первый определяет организационные основы деятельности нотариата. Раздел второй устанавливает перечень нотариальных действий и правила их совершения. Поскольку Основы не содержат детальной регламентации порядка совершения нотариальных действий, постольку возникает необходимость в принятии Федеральной нотариальной палатой различных методических рекомендаций, направленных на обеспечение единообразного порядка осуществления нотариальной деятельности, например:

• Методические рекомендации по удостоверению завещаний и наследственных договоров (утв. решением Правления Федеральной нотариальной палаты от 2 марта 2021 г., протокол № 03/21);
• Методические рекомендации по оформлению наследственных прав (утв. решением Правления Федеральной нотариальной палаты от 25 марта 2019 г., протокол № 03/19);
• Методические рекомендации по удостоверению доверенностей (утв. решением Правления Федеральной нотариальной палаты 18 июля 2016 г. (протокол № 07/16);
• Методические рекомендации по свидетельствованию верности копий документов и выписок из них (утв. решением Правления Федеральной нотариальной палаты от 25 апреля 2016 г., протокол № 04/16);
• Методические рекомендации по совершению нотариального действия о передаче заявлений граждан, юридических лиц другим гражданам, юридическим лицам (утв. решением Правления Федеральной нотариальной палаты от 23–25 июня 2008 г.) (Протокол № 09/08).

В первое десятилетие нотариальное законодательство было достаточно стабильно. С 2003 г. в Основы стали вноситься изменения, обусловленные развитием российского нотариата, необходимостью повышения качества нотариальной деятельности, усиления контроля за деятельностью нотариусов.

Отказавшись от принятия нового закона о нотариате36, законодателем была избрана модель точечных изменений в Основы и связанных с ними нормативных правовых актов. В декабре 2013 г. был принят Закон № 379-ФЗ, который, по мнению К.А. Корсика, стал одним из самых значимых за 20 лет внебюджетного нотариата. Он расширил ряд предоставленных нотариусам полномочий, и дал иную трактовку самой сути нотариального удостоверения и нотариального акта37.

Изменения законодательства о нотариате продолжились и в 2014–2015 гг. Принятие федеральных законов от 29 декабря 2014 г. № 457-ФЗ и от 30 марта 2015 г. № 67-ФЗ38 внесло изменения как в организационную составляющую нотариата (например, нормы о государственной поддержке нотариата, о поддержке нотариальными палатами нотариата в малонаселенных и труднодоступных местностях — ст. 11.1, 11.2 Основ), так и в функциональную (например, продолжилось расширение перечня нотариальных действий, совершаемых нотариусом, — ст. 35 Основ).

Серьезное влияние на содержание Основ оказывало и продолжает оказывать гражданское законодательство, о чем свидетельствуют изменения последних лет (например, о наследственном фонде, публичном депозитном счете).

Не остались в стороне и новейшие технологии, развитие которых позволило провести оптимизацию нотариальной деятельности и в результате принятия 27 декабря 2019 г. Федерального закона № 480-ФЗ «О внесении изменений в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате и отдельные законодательные акты Российской Федерации» создать условия для повышения востребованности нотариальной защиты прав граждан и юридических лиц в условиях развития цифрового общества.

Современный нотариат — это уникальный правовой институт, который играет важную роль не только в укреплении законности во многих сферах экономики и гражданских правоотношениях, но и в жизни каждого человека. И именно Основы законодательства РФ о нотариате заложили прочный фундамент для дальнейшего развития нотариата во имя охраны прав и законных интересов граждан и юридических лиц, обеспечения безопасности экономической деятельности, стабильности и законности гражданского оборота в стране39. Нотариат всей историей развития Российского государства и общества предназначен для исполнения правоохранительной, предупредительной роли, обеспечивающей лицам реализацию бесспорных прав и создающей необходимые гарантии защиты права в случае его нарушения.

Глава 2

История нотариата

Методические рекомендации

«Исследователь современных государственных и общественных учреждений прежде всего обращается к их истории, следит за постепенным ходом развития их из примитивных, несовершенных форм в более сложные, связанные единством положений в их основании идеи. История выясняет ему, что сохранилось в данном учреждении самобытного, оригинального, национального, и что заимствовано, перенесено из чужих стран и культивировано искусной рукой законодателя ...Проследить исторически все видоизменения первобытной формы, раскрыть ее жизненное, плодотворное начало, то «историческое зерно», которое издавна таилось в ней, и из которого позже выросло гордое многоветвистое дерево, — такова задача всякого исследователя государственных и общественных учреждений»40. В этих словах А.М. Фемелиди обозначена цель изучения истории, в частности нотариата. Для достижения этой цели необходимо понять и осмыслить римский период возникновения и развития нотариального института, послужившего основой для формирования европейского нотариата. Внимательное изучение исторического исследования Н. Ляпидевского поможет сформировать представление о римском нотариате и его влиянии на дальнейшее развитие нотариата.

Важно изучить и процесс становления нотариата в Германии и Франции, потому что нотариальные модели этих стран, впитавшие в себя римские организационные, функциональные начала и развившие их, стали образцом для организации нотариата в зарубежных странах романо-германской правовой семьи. Усвоению материала поможет ознакомление с соответствующими правовыми и литературными источниками.

Особое внимание необходимо уделить развитию российского нотариата, выявить сходства и различия в процессе формирования российского и зарубежного нотариата, отметить оригинальные черты, понять причины изменения законодательного регулирования нотариальной деятельности. Для этого следует обратиться к памятникам русского права, нормативным правовым актам советского периода, изучить специальную литературу.

Вопросы

1.  Римский нотариат: начало.

2.  Развитие нотариата в Германии и Франции.

3.  История российского нотариата.

4.  Нотариат в Англии и Уэльсе, США.

§ 1. Римский нотариат: начало

Введение. Изучению истории нотариата как «учреждения, тесно связанного с общественным строем, правами семейными, наследственными и вещными» посвящено немало научных трудов, среди которых особое место занимают работы Н. Ляпидевского «История нотариата»41 1857 г. и А.М. Фемелиди «Русский нотариат: История нотариата и действующее нотариальное положение 14 апреля 1866 г. Пособие к изучению русского нотариального права» 1902 г., а также подготовленная А.Г. Гасманом Объяснительная записка к проекту новой редакции Положения о нотариальной части, содержащая во введении «Исторический очерк нотариата»42. Именно эти исследования и станут основой изложения материала обозначенной темы.

Как отмечал Н. Ляпидевский, в процессе формирования института нотариата можно проследить несколько этапов:

• период до начала IX в. (римский нотариат как свободное занятие сведущих в праве лиц);
• период от IX в. до XIV в. (нотариат как государственная должность);
• период рецепции римского права в части организации нотариата в Германии и Франции;
• период адаптации и развития национальных норм о нотариате в этих странах43.

Рассмотрим подробнее каждый из перечисленных этапов.

1.1. Римский нотариат. «Римская юриспруденция, выработавшая формуляры для правовых сделок римского народа, наблюдала в лице своих представителей за обличением этих сделок в письменную, документальную форму. Редакция юридических актов, совершаемых вне суда, значение коих основывалось на строгом соблюдении древних форм, была почетной функцией римских юрисконсультов в эпоху республики и в начале империи. Рядом с этой творческой силой, силой зиждущего юридического разума, стояла другая, чисто механическая, пассивно вкладывавшая правовой материал в традиционную формулу, в лице простых писцов... По мере того, как римский юридический ум, постепенно исчерпывая себя, доходит до полнейшего изнеможения своих производительных сил, механическая работа над правовым материалом становится шире и шире и, наконец, является почти исключительной. Для исторического исследования о нотариате эта механическая деятельность составляет первый, исходный момент»44.

Итак, в Риме до IX в. оформлением правового материала в документальную форму занимались писцы, которые состояли либо на государственной службе, либо на службе у частных лиц. Это были образованные люди, имевшие знания о праве.

Писцы, состоявшие на государственной службе (только римские граждане, не лишенные гражданской чести), именовались «скрибы» (от лат. — scribae) или служилые писцы. Они числились при магистратах, получали жалованье из государственного казначейства, занимали должность пожизненно, образовывали корпорации.

В компетенцию писцов входило составление публичных документов и ведение общественных счетов. Последнее позволило именовать писцов «писцами — бухгалтерами». Изготовленные писцами документы служили основанием для выдачи заинтересованным лицам копий этих документов, удостоверенных теми же писцами от имени магистрата. При преторской юрисдикции скрибы обязаны были присутствовать при отправлении претором правосудия. В ходе процесса они записывали в особые судебные журналы (ставшие прототипом судебных протоколов — acta или gesta) наиболее заслуживающую внимания судьи информацию.

Писцы, состоявшие на службе у частных лиц, были либо свободными людьми, работавшими по найму у богатых людей секретарями — эксцепторами (exceptores), либо рабами — нотариусами (notarius)45.

В IV–V вв. (в период империи) название «эксцепторы» становится общим наименованием для служилых писцов во всех римских учреждениях, а название «нотариус» стало принадлежать императорским секретарям, позднее — писцам епископов, записывавших поучения и беседы епископов с народом.

Помимо служилых и частных писцов в Риме существовал и третий разряд лиц, занимавшихся составлением юридических актов, — табеллионы (tabelliones).

Табеллионы не состояли ни на какой службе — ни на государственной, ни на частной:

• занимались в виде свободного промысла составлением юридических бумаг для каждого в них нуждающегося;
• имели в публичных местах конторы, где совершали юридические акты;
• были подконтрольны государственной власти — надзор осуществлялся соответствующими чиновниками;
• взимали с обратившихся за документом лиц установленное законом вознаграждение.

Табеллионом мог быть всякий, знавший право.

Табеллионы объединялись в корпорацию. Избрание в табеллионы зависело от членов корпорации, а утверждение в должности — от префекта города. Избранный проходил специальный обряд посвящения46.

Представляет интерес и порядок совершения табеллионных документов. Н. Ляпидевский отмечает, что лицо, желавшее совершить документ, должно было обращаться в контору табеллиона. Табеллион на основании устного сообщения сторон о сути сделки составлял проект акта с целью выяснить характер правоотношения, в которое намерены вступить стороны, и их желания относительно взаимных прав и обязанностей. Проект акта прочитывался сторонам и утверждался их согласием, после чего табеллион переписывал проект на гербовой бумаге. После этого акт еще раз прочитывался сторонам при свидетелях, подписывался ими. Табеллион совершал на акте надпись о том, что он прочитан сторонам, подписан ими и свидетелями и вручен по принадлежности. После этого документ свертывался в трубку или складывался в форму квадрата, обертывался в холст, прошнуровывался ниткой, концы которой скреплялись куском воска, на который прилагалась печать табеллиона. Употребление печати в этот период времени не было средством удостоверения подписи табеллиона, но было средством предохранения акта от подлога47.

Для того чтобы придать документам, совершенным табеллионом, значение публичного акта, заинтересованные в том лица либо сам табеллион предъявляли эти документы в суд для внесения в протокол (gesta). Совершение такого действия имело как охранительный характер: в случае утраты, уничтожения акта, копия его могла быть восстановлена из протокола, так и правовой: исключался всякий спор о подлинности акта48.

Говоря о документах табеллионов, обратим внимание на материал, который использовался для их изготовления. Первоначально это были деревянные дощечки, именовавшиеся candex (сравни: «codex»), на которых острым грифелем (stilus) вырезали буквы или покрывали дощечку краской либо воском и изображали на ней письмена. Позднее в качестве письменного материала стала использоваться египетская бумага (папирус), а затем — пергамент, выделывавшийся из кожи животных. В Дигестах имеется также указание на использование бумаги, получаемой из коры, и холста. Табеллионы для составления документов пользовались черными чернилами (в отличие от пурпурных чернил императора49 и цветных чернил ректоров провинций), которые изготавливались из сажи сожженного дерева и меда или из отвара морской рыбы — сепии. Документы табеллионов писались на латинском, позднее и на греческом языках.

Содержание документов включало введение, основной текст и заключение.

Во введении следовало употребить формулу воззвания к Богу, например: in nomine Domini nostri Iesu Christi, и указать дату совершения акта (до VI в. римляне считали восемь дней в неделе. При императоре Юстиниане была введена семидневная неделя50).

Основной текст акта также был трехчастным:

1) введение содержало: указание на имя, титул сторон сделки, указание побудительных причин к заключению сделки (иногда), упоминание о правоспособности контрагентов, указание на отсутствие психического принуждения к вступлению в сделку;

2) излагался предмет сделки, указывалось имущество, составляющее предмет договора, цена этого имущества.

В купчих указывалось:

• на происхождение права продавца на отчуждаемое имение, на его передачу и условия об очистках: ручательство продавца покупателю за его свободное и не нарушаемое владение; объявление о том, что имущество не было продавцом прежде продано, заложено, не обременено казенными недоимками и частными долгами;
• обязательство продавца заплатить покупателю двойную цену в случае изъятия имения из его владения, а равно и вознаградить его за все постройки, культурные и другие улучшения.

После этого в купчих, а также в дарственных содержалось указание на побочные условия, например, сохранение за продавцом права жилища в проданном имении;

3) обозначалось обеспечение исполнения по сделке, содержащее указание последствий неисполнения, определяемых самим сторонами, или же только клятвенное обещание исполнить установленное обязательство.

Заключение состояло из традиционной формулы, употреблявшейся классическими юристами при написании стипуляций51 и повторения времени совершения документа52.

Наряду с развитием в светской правовой жизни табеллионной деятельности в церковной жизни возникает тождественное табеллионам учреждение — нотариат. С признанием христианства господствующей религией империи церковь заимствует от нее бюрократическое устройство. Создаются канцелярии, служебный персонал которых назывался notarii. В VIII в. нотариат как учреждение, призванное служить нуждам церковного управления, достигает нормальной организации путем его возведения со стороны верховной власти церкви в государственную должность.

Обязанности церковных нотариусов, назначаемых для потребностей церковной администрации, состояли в следующем:

• присутствовать при епископах во время их бесед и совещаний с народом и записывать услышанное;
• составлять акты по делам церкви, например, об избрании епископов; стенографировать прения в соборных заседаниях и составлять акты соборов; зачитывать во время заседаний разного рода документы; объявлять постановления собора (на основании командирования от собора);
• составлять совершавшиеся в церкви акты отпущения рабов на волю;
• писать контракты, заключаемые епископами от имени церкви, представителями церковных учреждений;
• в качестве представителей церкви представлять в судебные учреждения для занесения в протокол дарственные в пользу церкви, другие подобного рода документы.

Созданный нотариат церковь выводила в область светской жизни, назначая специальных нотариусов для мирян с целью юридического сопровождения дел и отношений, не имеющих отношения к церковной сфере. Такие нотариусы появляются в конце седьмого столетия под названием notarii publici53.

В связи с этим «церковный нотариат является воздействующим на развитие нотариата вообще, вступает в его историю и имеет в ней свои страницы»54.

Дальнейшее развитие нотариата происходит после падения западной Римской империи. Как отмечает Н. Ляпидевский, новый порядок жизни, принесенный варварами, не только не подавил господства римского права среди побежденного населения, но и формально признал его существование. Римские табеллионы продолжали свою деятельность под названием “scribae publici” (публичные писцы или писцы для всех), документы, составленные ими, как и прежде, не имели значения публичных актов. Из среды римских табеллионов избирались (по примеру римских императорских секретарей — нотариусов) нотариусы лангобардского короля, исполнявшие обязанности, во многом схожие с обязанностями нотариусов римского императора. В отличие от последних королевским нотариусам принадлежала судебная власть (они командировались королями в качестве судей) и право совершать нотариальные документы для частных лиц. Нотариат в варварских государствах на итальянской территории, имеющий римскую основу, стал как бы прототипом будущего общеевропейского нотариата, и своеобразной отправной точкой для дальнейшего его развития в законодательстве Карла Великого и его преемников, а позднее и в городских статутах55.

1.2. Нотариат как государственная должность (период от IX в. до XIV в.). «Вторая эпоха в истории развития нотариального института»56 начинается во времена Карла Великого с появлением нового источника права под названием капитулярии, которые стали источником общего права империи в противоположность национальному каждого отдельного народа — лангобардов, франков, бургундов, алеманов, баварцев и других.

Капитулярии возводят нотариусов в степень государственной должности. Еще в 774 г. (после завоевания Италии) Карл Великий издает закон, ограничивающий духовенство в занятии нотариальным делом: запрещает духовным лицам составлять документы по юридическим сделкам мирских людей. Это был первый шаг на пути формирования новой организации нотариата. Капитулярий 803 г. обязывал должностных лиц императора — зендграфов (императорских комиссаров) выбирать для занятий в суде как скабинов и адвокатов, так и нотариусов. Последних выбирали из числа scribae publici. Выбор нотариусов не был делом только комиссара. По капитулярию требовалось согласие народа (как и при выборе судьи). Выбранный императорским комиссаром нотариус должен быть известен жителям округа и принят ими. Об избранных таким образом нотариусах зендграф докладывал императору, их имена вносились в списки (мартикулы) императорских канцелярий. Назначенные таким образом на государственную должность нотариусы стали именоваться notarii electi (нотариусы избранные). Избранные нотариусы должны были являться на placita57 для редакции судебных решений и документов по сделкам частных лиц. Как отмечает Н. Ляпидевский, «закон 803 г., представляющий первый шаг со стороны верховной власти к возведению нотариата в государственную должность, ограничил круг деятельности авторизованных нотариусов составлением актов на placita. Но это продержалось недолго»58. Действительно, история развития нотариата свидетельствует как о постоянном расширении компетенции нотариусов, так и об увеличении их количества.

По закону 843 г. notarii electi составляют не только акты, вытекающие из судебных решений, но и в присутствии графа, скабинов облекают в документальную форму важнейшие юридические сделки, объявляют их перед народным собранием (на placita). Помимо этого нотариусы имели право совершать и частные документы. Для этого в присутствии свидетелей нотариус совершал акт, после чего делал заявление о совершенном акте перед епископом или графом или зачитывал акт перед собравшимся народом. Такое заявление, объявление нотариуса придавали совершенному им документу значение публичного, приобретшего юридическую силу. Авторизованные нотариусы также были избираемы в судьи городов и именовались тогда judices et notarii59.

Что касается содержания каролингских нотариальных актов, то оно, как и табеллионные акты и акты scribae publici, включало введение, основную часть и заключение. Новизна заключалась в утверждении документа печатью. Печать как средство удостоверения документов употреблялась только для актов, совершенных notarii electi на placita. При этом следует отметить, что использовалась не собственная печать нотариуса, а особая печать, печать placita, подтверждавшая, что сделка законна, так как утверждена публично, перед лицом народного собрания, и что юридически значимые действия приобретали значение юридических фактов. Начиная с XI в., итальянские нотариусы стали использовать свою собственную печать.

Наряду с нотариусами — notarii electi, введенными Карлом Великим, существовали и простые «писцы» — табеллионы, scribae publici, занимавшиеся составлением юридических актов и судебных бумаг вне placita, в виде свободного промысла под контролем государства.

Желая получить не только материальные выгоды (вознаграждение за совершение значительных юридических сделок), но и привилегии notarii electi (высокое общественное положение, возможность занять место судьи), простые нотариусы стали обращаться к правительству с просьбой об авторизации — включении их в императорский список notarii electi и получении соответствующего назначения.

«При многочисленности нотариальных корпораций, при особом уважении к ним народонаселения, наконец, при тесной связи нотариата с состоянием права и процесса, для самого правительства было важно путем раздачи авторизации возможно большему числу нотариусов организовать из них единое государственное учреждение, стоящее под непосредственным контролем и воздействием государственной власти. Оно не могло колебаться в расширении авторизации и потому еще, что, давая право нотариусам являться в большем числе на phcita, вводило этим в состав судов того времени значительный юридически образованный контингент»60.

Переход нотариата от свободного занятия сведущих в праве лиц в государственную должность, получаемую от верховной власти, завершается к XI в. По сравнению с церковным нотариатом создание светского нотариата задержалось на три века.

В документах XII, XIII вв. нотариусы не указывают на свое избрание, так как к этому времени различия между избранными и простыми нотариусами стерлись. Никто не мог быть нотариусом, не получив разрешения (назначения) от верховной власти. С конца XII в. слово «табеллион» начинает уступать место слову «нотариат»61.

Организация нотариата получает свое окончательное оформление в нотариальных уставах, являвшихся составной частью статутов итальянских городов. Нотариальный институт, обработанный нотариальными уставами, «в самых мельчайших своих определениях делается прототипом общеевропейского нотариата и вслед за римским правом воспринимается в Германии и Франции»62.

По мнению Н. Ляпидевского, для истории нотариата важны статуты городов Ниццы (начало XIII в.), Равены (1253), Пьяченцы (1391), Вероны, Падуи и особенно, как самые богатые по содержанию, статуты Рима (1567) и Болоньи (1564)63. Нотариальные уставы в статутах итальянских городов представляют собой своеобразную кодификацию выработанных обычным правом норм для нотариального института.

В уставах определялись:

• порядок назначения и вступления нотариуса в должность;
• условия, которым должен удовлетворять претендент на должность нотариуса;
• организация представительства нотариальных корпораций;
• взаимоотношение городских властей и нотариальных корпораций;
• круг деятельности нотариусов;
• требования, предъявляемые к форме и содержанию нотариальных документов;
• порядок хранения нотариальных документов;
• ответственность нотариуса за свою деятельность.

Перечисленные вопросы детально рассмотрены Н. Ляпидевским в его «Истории нотариата» в отделе втором части второй «Нотариат в Италии перед акцептацией его в Германии и Франции»64. Основываясь на данном исследовании, изложим главные положения, характерные для итальянского нотариата.

Вступление нотариуса в должность обусловливалось получением разрешения как от светской, так и от духовной власти.

От светской власти разрешение на занятие должности давалось либо непосредственно императором, либо сановниками церкви и государства, назначенными для этой цели императором. Среди сановников были: герцоги, графы (их особый разряд — пфальцграфы), епископы (в очень редких случаях).

От церковной власти авторизация нотариусов осуществлялась папой. Назначенные папой нотариусы именовались a domno papa. В большинстве случаев от имени папы действовали пфальц­графы. Нотариусы, назначенные на должность папой, иногда испрашивали разрешение и от императора.

Помимо императора и папы назначение нотариусов исходило непосредственно от города. Это стало возможным тогда, когда некоторые итальянские города получили независимость.

В иных городах нотариусы могли назначаться на должность самой нотариальной корпорацией (например, это право указано в римском статуте).

Лицо, претендующее на должность нотариуса, должно было отвечать общим и особенным условиям. К числу общих условий относились:

• свобода лица (нотариусом не мог быть ни раб, ни кабальный);
• законный возраст (в зависимости от статута от 18, 20 до 40 лет. По статуту города Пьяченцы требовался 14-летний возраст, если претендент был сыном нотариуса);
• безупречное поведение (перед допуском к экзамену жизнь и поведение претендента подвергалась строжайшему исследованию. Обязанностью всех членов корпорации было следить за недопущением в корпорацию дискредитированного лица);
• юридическое образование (экзаменационная комиссия в составе, определяемом статутом, экзаменовала претендента на знание грамматики, нотариальных форм и умение составлять акты и статута города, в котором претендент желал исполнять обязанности нотариуса);
• практическое знакомство с нотариальным делом (доказательством служило удостоверение от одного из городских нотариусов о прохождении под его руководством нотариальной практики. Срок практики различался в зависимости от городского статута. Так, в Риме требовалось не менее одного года, в Болонье — два года на практику и изучение гражданского и канонического права и пять лет для изучения грамматики);
• согласие корпорации.

К особенным условиям относились: происхождение от граждан этого города (для Рима и Болоньи); рождение от законного брака (для Ниццы).

Нотариус, выдержавший экзамен и принятый корпорацией, вносился в мартикулы — городские и корпоративные. В городских списках новый нотариус расписывался и прилагал тот знак, который будет употреблять на совершаемых им документах. Это было необходимо для сличения актов в случае спора о подлоге. Внесение нового нотариуса в корпоративный список позволяло считать совершенные им акты, как имеющие нотариальное значение.

В завершение процедуры назначения нотариус произносил присягу перед лицами, которые предоставляли разрешение на занятие должности нотариуса. После этого новоназначенному нотариусу вручалось перо и письменный прибор со словами: прими власть совершать публичные акты согласно с законом и добрыми нравами.

Организация представительства нотариальных корпораций. Представители корпорации или оффициалы избирались из среды нотариусов на определенный срок (выборы совершались каждые четыре года). Высшими представителями корпорации, например в Риме были проконсулы. Им принадлежало право суда над членами корпорации и право наложения штрафов на них. В некоторых статутах упоминается о советах корпораций, которые собирались для решения всех важных вопросов.

Представители корпораций по отношению к членам корпорации имели следующие права:

• надзирать за их действиями и поведением;
• рассматривать споры, иски, возникающие между нотариусами, жалобы клиентов на неправильные действия нотариусов. Решение суда не подлежало апелляционному обжалованию;
• командировать их для занятий в суды;
• созывать общие собрания нотариусов города;
• принимать после смерти нотариуса меры охраны находившихся у него протоколов и документов;
• надзирать за выдачей разрешений на занятие должности нотариуса в тех местах, где она не была еще предоставлена корпорации.

Корпорация нотариусов взаимодействовала с городскими властями. В частности, городские власти утверждали уставы корпораций; осуществляли контроль над выборами представителей корпорации; участвовали в суде над нотариусами; охраняли нотариальные акты после смерти нотариуса.

Компетенция нотариусов. Нотариусы участвовали в судебной, административной и частноправовой сферах.

В судах при рассмотрении гражданских дел нотариусы писали:

• акты явки в суд истца и ответчика;
• показания истца и ответчика;
• акты присяги свидетеля;
• акты доверенности;
• акты принятия опеки и ее отмены;
• акты вступления в наследство;
• акты о приданом;
• акты о допросе свидетелей.

Помимо этого нотариусы составляли судебные решения, выдавали копии с них.

Будучи командированными официалами в распоряжение городской администрации, нотариусы излагали на письме все административные распоряжения и декреты.

Деятельность нотариусов в частноправовых отношениях заключалась в составлении завещаний, договоров, актов третейского суда и в выдаче копий с нотариальных документов.

Процесс совершения документов состоял их двух этапов. Сначала излагался проект акта, который вносился в книгу протоколов (новое явление в порядке совершения нотариальных документов65), после этого сторонам выдавался составленный на основании протокола документ.

Если спор разрешался третейским судом, то участие нотариуса, которого стороны были обязаны пригласить, было вызвано необходимостью составления подробного протокола и акта решения.

Порядок выдачи копии с нотариального документа различался в зависимости от того, составлен ли оригинал тем же нотариусом или другим, а также от времени составления копии — при выдаче оригинала или по прошествии времени.

Нотариус не имел права отказать обратившемуся к нему лицу в составлении документа. Исключение составляли ближайшие родственники восходящей, нисходящей и боковой линии, а также поверенный нотариуса.

Не допускалось совершение документа по сделкам противозаконного или безнравственного содержания.

Запрещалось совершение документов в воскресные и праздничные дни, а также в ночное время за исключением духовных завещаний.

В случае нарушения нотариусом установленного законом порядка он подвергался значительным денежным взысканиям. За подлог и умышленное искажение документа городские статуты вводили наказание — сожжение нотариуса живым на костре. Как правило, эта мера применялась после того, как нотариус в третий раз уличался в подлоге.

В статутах итальянских городов устанавливался порядок, направленный на обеспечение сохранности нотариальных документов. Так, после смерти нотариуса все находившиеся у него проекты и книги протоколов по окончательно совершенным документам передавались официалами в общественные архивы.

В случаях составления, например, завещания, назначения опекунов и описи имущества малолетних, нотариальные документы тотчас должны были вноситься нотариусом в городскую канцелярию или другое учреждение для внесения в книгу регистров (иными словами для регистрации). После этого на документе — оригинале — нотариусом делалась надпись, что он внесен в регистр.

Отдельное внимание в нотариальных уставах было уделено порядку продолжения совершения нотариальных действий после смерти нотариуса. Допускался переход «нотариального дела» по завещанию, по закону, а также по назначению представителей корпорации.

Краткий экскурс в историю средневекового итальянского нотариата позволяет утверждать, что в нотариальных уставах статутов итальянских городов нашло отражение все, что было создано ранее и сохранено нотариальными корпорациями как традиция, а также то новое, что отвечало потребностям времени. Во многом городские статуты стали «результатом творчества предшествующей эпохи», огромную роль в котором сыграли табеллионы. И именно в учреждении табеллионов «лежит зародыш того громадного института, который, получив в Италии широкую организацию со стороны законодательства и новое имя “нотариат”, вместе с римским правом акцептирован и ассимилирован новыми европейскими народами»66.

§ 2. Нотариат в Германии и Франции

Развитие нотариата, основанного на римской традиции, законодательно оформленного во времена Карла Великого, в Германии и Франции было парализовано.

Капитулярии, которыми было введено учреждение notarii electi, институт зендграфов в Германии, после распада Империи Карла Великого, довольно быстро забываются, а деятельность notarii electi становится невостребованной как населением, так и светской и духовной властями. Причин тому несколько.

В качестве первой Н. Ляпидевский называет национальное воззрение германского народа на порядок совершения частных юридических сделок. Все важнейшие юридические сделки должны были совершаться перед народным собранием, по сути, перед судом. Как следствие этого, значение документа о совершенной сделке основывалось исключительно на авторитете народного собрания, народного суда, что, в свою очередь, не могло не повлиять на отношение к деятельности notarii electi.

Место нотариусов заняли публичные писцы, принадлежащие к духовенству. Они совершали документы, принимаемые на народных собраниях, а также документы для частных лиц. Заинтересованное в совершении документа лицо, могло найти таких писцов возле главной церкви населенного пункта. Многие писцы странствовали из города в город и предлагали свои услуги.

Сосредоточение нотариальной функции в руках духовенства — еще одна причина, объясняющая отказ от учреждения нотариата.

Монополия духовенства в нотариальном деле до XII в. была обусловлена, во-первых, «крайней необразованностью»67 основной массы населения (в Германии считалось излишним обучать ребенка, если только он не готовился к духовному званию); во-вторых, особым социальным положением духовенства.

В X в. начинают образовываться особые церковные территории (города, графства) с независимой от короля и графов юрисдикцией. К XIII в. церковные владения составляют значительную часть Германии. В этих владениях существует исключительно церковное управление и суд. Никакая светская власть не могла совершать суд над лицами, принадлежавшими церковному городу, графству. Сосредоточение судебной функции в руках духовенства в этих местностях «открывало широкую дорогу для нотариальной деятельности духовных писцов»68. Документ, совершенный духовным писцом, имел большее значение, чем документ, составленный простым scribae, в силу того, что духовные писцы были в непосредственной зависимости от духовенства и принадлежали к господствующему сословию.

Помимо этого важнейшие сделки совершались в церковных местностях перед аббатом или иными представителями церковной власти. Высокая оплата за труд духовного писца побуждало духовенство удерживать в своих руках нотариальное ремесло. Духовные писцы не обращались к зендграфам с просьбами о включении их в список notarii electi и получении соответствующего назначения на должность избранного нотариуса. В связи с этим на церковной территории в этот исторический период не существовало и не могло существовать учреждение, образованное с разрешения светской высшей власти, авторитетом которой документам придавалось юридическое значение.

Последняя причина, объясняющая невозможность развития нотариата в Германии в рассматриваемый период времени, заключалась в появлении права печати, вытекавшего из права герба. Каждое лицо, принадлежавшее к дворянскому сословию, имело свой герб, но не каждое — свою печать. Право иметь печать для утверждения документов принадлежало лишь тому, кто имел неограниченное право самостоятельно и независимо от кого-либо заключать сделки и составлять относительно этого документы. Существовало право утверждать свои собственные документы и право утверждать документы других лиц, не имеющих по своему положению права иметь печать. В последнем случае вассалы при совершении документов обращались к своему господину с просьбой удостоверить документ печатью; лица, поселившиеся на церковных территориях, пользовались печатью епископа, аббата; горожане — печатью городской власти; дети — печатью родителей. Об отсутствии своей собственной печати на документе учинялась соответствующая надпись.

Существование права печати, дававшее документу полное доказательственное значение на суде, исключало существование нотариусов и нотариата как специального учреждения, обеспечивавшего юридическое значение документов.

В Германии рецепцию римского права связывают с тем, что:

1) в образовании Германской империи лежала идея о продолжении древней римской империи; 2) каноническое право служило мостом, через который римское право вошло в Германию; 3) университеты получали различные привилегии с целью распространения римского права69.

В Германии только в XIV в. появляются нотариусы итальянского типа. Они осуществляют свою деятельность в различных присутственных местах в качестве официальных писцов. Первоначально назначение нотариусов, как и итальянских, зависело от папы или императора. Позднее, это полномочие было делегировано гофпфальцграфам и стало их особой привилегией. Условия получения нотариальной должности, порядок составления нотариальных документов, выдачи и засвидетельствования нотариальных копий практически не отличались от итальянских условий и порядков. Со временем гофпфальцграфы начинают злоупотреблять правом назначения нотариусов, в результате чего появилось большое количество нотариусов, не сведущих в юриспруденции. Императором Максимилианом 1 в 1512 г. принимается первый нотариальный устав (Положение о нотариате), упорядочивший как организационные, так и содержательные стороны нотариальной деятельности70.

Под влиянием основных положений римского права, нотариальных уставов статутов римских городов, обычного права и германского имперского права Положение о нотариате 1512 г. содержало основные нотариальные принципы («нотариус является представителем публичной власти») и отдельные предписания по составлению и засвидетельствованию частных документов (выходящий из-под руки нотариуса акт является «полезным и необходимым для исполнения правосудия и сохранения мира»). Как отмечается в историческом очерке нотариата, «первый нотариальный уста, во многом исправивший и выяснивший деятельность нотариусов по составлению и засвидетельствованию частных документов, хотя и не внесший сколько-нибудь значительных изменений в самую сущность нотариального института»71.

Имперское положение 1512 г. постепенно растворилось в уже никогда непреодолимых частных правилах, содержащихся в отдельных, партикулярных законах разных местностей Германской империи. Имперское Положение 1512 г. формально действовало в южно-германских землях, тюрингских государствах и в ганзейских городах до конца империи в 1806 г.

Пруссия и Саксония были уже на пути объединения адвокатуры и нотариата. В 1781 г. на территории Пруссии была ликвидирована свободная адвокатура и вместо нее учреждены должности государственных служащих: ассистент-советников и юстиц-комиссаров. Ассистент-советники осуществляли представление сторон в суде и были больше помощниками суда, чем поверенными сторон. Юстиц-комиссары назначались из бывших адвокатов и консультировали заинтересованных в защите права лиц вне судебного процесса. Со временем в полномочия юстиц-комиссаров были включены действия, связанные с осуществлением нотариальной деятельности. «Это привело к тому, что нотариусы, и без того получавшие невысокие доходы, не могли себя обеспечить и стремились стать юстиц-комиссарами. В 1793 г. институт ассистент-советников был упразднен, а их функции переданы юстиц-комиссарам. Таким образом, в лице юстиц-комиссаров возникла первоначальная форма существующего в настоящее время института “адвоката-нотариуса” (Anwaltsnotar)»72. Самостоятельный нотариус превратился в государственного служащего при судах и занимался нотариальной и адвокатской деятельностью. Схожие процессы происходили и в Австрии, где с 1781 г. нотариусы стали государственными служащими, получили право действовать в качестве адвокатов.

Вместе с тем в Рейнской провинции, Бадене, Гамбурге, Ганновере и некоторых других территориях нотариат развивался по французскому образцу73, основываясь на положениях Закона о принципах организации нотариата 16 марта 1803 г. (что соответствовало по календарю Французской революции 25 вантоза XI г.). Позднее французская модель была взята за основу в Австрии (Австрийский нотариальный устав 21 мая 1855 г.), Баварии (Баварский устав 10 ноября 1861 г., ставший образцом для российского Положения о нотариате 1866 г.), других местностях74.

Таким образом, нотариат Германии развивался в нескольких направлениях. В одних местностях был проведен принцип французского нотариата — отделение бесспорной юрисдикции от спорной. В других такого различия проведено не было, вследствие чего деятельность нотариусов оказывалась во многих отношениях конкурирующей с деятельностью судебных мест. Например, нотариусы официально вручали судебные документы, проводили допрос свидетелей. В то время как судебные секретари могли совершать некоторые действия в сфере бесспорной юрисдикции. Особенностью такого нотариата было установление судебного надзора за нотариатом, умалявшего его самостоятельный характер.

В результате в Германии в первой половине XIX в. образовались: 1) область, на территории которой действовал общий нотариальный устав 1512 г. (римская традиция); 2) область, на территории которой действовало прусское нотариальное законодательство (немецкая традиция); 3) область, на территории которой нотариальное законодательство восприняло принципы французского закона 1803 г. (французская традиция). Таким же образом обстояло дело и с гражданским процессуальным законодательством75.

С образованием Северо-Германского Союза (1869) и основания Германской Империи (1871) появляется единое законодательство: Общегерманское гражданское уложение 1869 г., Гражданское процессуальное уложение Германии 1877 г. Встает вопрос о реорганизации германского нотариата и создании единого нотариального устава. Значительный шаг в этом направлении был сделан имперским Законом от 17 мая 1898 г. о бесспорной юрисдикции и Законом от 21 сентября 1899 г., объединившего нотариальные учреждения всей Пруссии в один институт, осуществлявший деятельность на основании единых норм. Согласно первому Закону, вступившему в силу на территории всей империи 1 января 1900 г., нотариальные действия совершались как нотариусами, так и судьей единолично, в том числе и суда первого (низшего) звена. Введение этого закона в действие не лишило отдельные государства Германии права принятия собственных нотариальных уставов, более подробно регулировавших порядок осуществления нотариальной деятельности.

В результате структура нотариата и после введения Имперского положения о нотариате от 13 декабря 1937 г. 76, Федерального положения о нотариате от 16 февраля 1961 г. оставалась и остается в настоящее время неоднородной.

В Германии сложились три разные формы нотариата:

1) нотариусы осуществляют исключительно нотариальную деятельность и назначаются только на должность нотариуса (чистые нотариусы);

2) нотариусы-адвокаты совмещают исполнение должности нотариуса и адвоката, аккредитованного при определенном суде (осуществление нотариальной деятельности является «побочной работой»);

3) нотариусы — государственные служащие, оформляющие документы в качестве нотариуса и рассматривающие в качестве судьи, например, наследственные или земельные дела (только в одной земле Германии).

В любом случае, идет ли речь только о нотариусе или об адвокате-нотариусе, нотариус согласно § 1 Закона Германии о нотариате 1961 г. 77 является независимым носителем публичной должности и назначается для удостоверения юридических сделок и выполнения других задач в области оказания юридической помощи в федеральных землях Германии78.

Каждая федеральная земля самостоятельно определяет организацию своего нотариата. Так, нотариат в чистом (классическом) виде действует, например, в Баварии, Бранденбурге, Гамбурге, Тюрингии и рейнских областях Северной Рейн-Вестфалии (всего около 1600 чистых нотариусов). Около 7000 нотариусов-адвокатов работают, например, в Берлине, Бремене, Гессене, в вестфальских областях Северной Рейн-Вестфалии. Нотариусы-госслужащие — около 650 — известны в Бадене-Вюртемберге, при этом в Вюртемберге практикуются все три формы нотариата, а в Бадене нотариальная деятельность выполняется как нотариусами-госслужащими, так и чистыми нотариусами79.

Общим для всех нотариусов является наличие у них юридического образования, стажировки с высокими показателями и квалификации80, необходимой для занятия должности судьи (за исключением государственных нотариусов в Вюртемберге, где нотариусы получают специальное юридическое образование).

Нотариальная деятельность немецких нотариусов носит строго формализованный характер и сводится в основном к разработке соответствующего нотариального акта и его последующему удостоверению81.

Во Франции развитие нотариата в определенный период времени было аналогичным германскому. Те же причины — монополия духовенства, берущая начало от удостоверения письменного акта возложением его на алтарь, социальное положение духовенства, независимая от светской власти юрисдикция на церковных территориях, право печати, обеспечивавшее безусловную доказательственную силу утверждаемому документу — подавило развитие нотариата на началах, установленных капитуляриями Карла Великого.

В итоге к началу XIV в. нотариусы заняли положение писцов, состоящих на службе, например, во Франции:

• в общественных объединениях (в городских куриях) — городские нотариусы;
• канцелярий сеньоров (феодальных баронов, графов) — сеньориальные нотариусы;
• в духовных куриях — епископские нотариусы.

Относительно нотариусов — свободных писцов, предлагавших свои услуги частным лицам за определенное вознаграждение — отмечается следующее. Они не составляли корпорации, каждый занимался составлением документов самостоятельно, в виде свободного промысла, большая их часть принадлежала к духовенству82.

Несмотря на противодействие перечисленных причин и условий развитию нотариата, римское право, его основные принципы, статуты итальянских городов, кодифицировавшие традиции римского нотариата, нотариата каролингского периода, давшие дальнейшее развитие институту нотариата постепенно стали проникать и во французскую жизнь, вытесняя отжившие представления национального права и заменяя их новыми нормами — нормами римского права. Влияние институтов итальянского нотариата стало активизироваться в XII в. Совершение нотариальных актов было соединено с судебными функциями как единоличных судей, так и коллегиального суда. Совершаемые таким образом документы получали ту же силу, что и судебные решения, и могли приводиться в исполнение непосредственно, без возбуждения гражданского процесса.

В 1270 г. Людовик IX (Святой) учредил в Париже 60 новых нотариусов, независимых от председателя высшего суда, и положил начало отделению судебной власти от нотариата и спорной юрисдикции от бесспорной. Парижский нотариат считается колыбелью французского нотариата. В 1302 г. Филипп Красивый ввел таких нотариусов во всех своих владениях, запретив при этом судьям использовать своих писцов в качестве нотариусов.

В XVI в. нотариусы во Франции были разделены на три группы (разряда). Первые (нотариусы) занимались лишь составлением проектов документов. Вторые (табеллионы) изготавливали нотариальный акт на основе подготовленного нотариусом проекта. Третьи соединяли полномочия табеллионов и нотариусов. Представители ни одной из групп не имели права печати. Франциском I в каждом округе была учреждена должность хранителя королевской печати, который был уполномочен прикладывать к документам печать. Генрихом III в 1575 г. была учреждена должность хранителей протокольных книг (архив) умерших нотариусов. К концу XVI в. в лице нотариуса соединились все должности, и в 1597 г. Генрих IV сделал должности нотариуса наследственными и подлежащими свободному распоряжению лиц, их занимающих. В 1696, 1706 гг. Людовик XIV предоставил каждому нотариусу право иметь свою печать с королевским гербом, которую им и надлежало прикладывать ко всем совершаемым актам83.

Огромное значение для формирования как современного нотариата латинского типа, так и непосредственно французского нотариата имеет принятие Закона о принципах организации нотариата 16 марта 1803 г. (или 25 вантоза XI г. республики).

Закон определял нотариусов в качестве публичных должностных лиц, назначаемых представителем исполнительной власти (президентом) по ходатайству предшественника пожизненно. Нотариус обязан был исполнять свои обязанности в пределах того судебного места, при котором они состояли. Число нотариусов в каждой местности определялось правительством.

В компетенцию нотариусов входило совершение всех актов, которым стороны желали придать силу официальных документов, удостоверение времени их совершения, сохранение и выдача с них выписок и копий. Нотариусу запрещалось отказывать в исполнении своих обязанностей обращающемуся к нему лицу. Порядок совершения нотариальных актов предусматривал либо присутствие двух нотариусов, либо одного нотариуса и двух свидетелей — грамотных французских граждан, живущих в том же административном округе. Стороны, совершающие акт, должны быть лично известны нотариусу; при неизвестности их личность должна быть удостоверена не менее чем двумя свидетелями, отвечающим указанным выше требованиям. Подписанный акт хранился у нотариуса, а сторонам выдавались копии или особые выписки, содержащие оговорку об их исполнимости в той же форме, как и судебные решения. Все совершаемые нотариусом акты вносились в особые реестры, форма которых была установлена декретом 28 марта 1810 г. Вознаграждение нотариусов определялось по соглашению с обращающимися к ним лицами или по определению дисциплинарной палаты. Все нотариальные акты считались полным доказательством и подлежали немедленному исполнению на всей территории Франции, как и судебные решения. Приостановление исполнения нотариального акта могло произойти только по постановлению уголовного суда в случае возбуждения обвинения в подлоге (ст. 1319 Кодекса Наполеона)84.

Среди характерных черт французского нотариата выделяли следующие: «1) полное отделение спорной юрисдикции от бесспорной с передачей последней в исключительное ведение нотариата; 2) придание нотариальным актам силы судебных решений, так что принудительное исполнение их могло осуществляться без участия в этом судебной власти; 3) предоставление нотариусам права рекомендовать себе преемника ...влекущее за собой продажность нотариальных мест, в отличие от всех других должностей публичного характера; 4) назначение нотариусов на должность пожизненно, каковое обстоятельство в высшей степени обеспечивает их самостоятельность и независимость»85.

Закон о нотариате, принятый 2 ноября 1945 г., действует до настоящего времени. В характеристике французского нотариата мало что изменилось с начала XIX в. Французская модель нотариата представляет собой модель активного нотариата, поскольку основывается на творческом осуществлении нотариусом нотариальных функций.

В презентации Высшего нотариального совета Франции отмечается, что нотариус является юристом, реализующим функции от имени государственной власти, который по поручению своих клиентов готовит договоры в аутентичной форме. Он осуществляет свою деятельность в рамках свободной профессии.

Нотариус — должностное лицо, действующее во всех областях права: семья, недвижимость, имущество, предпринимательская деятельность, сельское хозяйство, местное самоуправление и т. д. Действующий от имени государства и назначаемый министром юстиции, он обеспечивает составляемым им актам залог официальности и аутентичности. Это означает, что он обладает подлинными прерогативами государственной власти, которые он получает от Государства.

Согласно положениям ст. 1 ордонанса от 2 ноября 1945 г. о статусе нотариата: «Нотариусы являются должностными лицами, уполномоченными составлять любые акты и договоры, которым стороны обязаны или желают придать характер аутентичности, присущий государственным актам». Нотариус — профессионал в области удостоверения актов Он уполномочен удостоверять акты, скрепляя их своей печатью и своей подписью. Таким образом, он официально удостоверяет волеизъявление лиц, которые их подписывают, и берет на себя личную ответственность за содержание и дату акта.

Несмотря на полномочия государственной власти, нотариус осуществляет деятельность в рамках свободной профессии, обеспечивая таким образом современную форму публичной службы без финансирования со стороны государства, так как он принимает на себя экономическую ответственность за деятельность своей конторы. Он является представителем свободной профессии, работа которого оплачивается его клиентами (а не налогоплательщиками) по тарифу, определяемому государством для предоставляемых им услуг.

Помимо обязанности по удостоверению и хранению актов, область деятельности нотариусов широка: это специалист в области права, имеющий глобальное видение юридических проб­лем. Он действует во всех юридических и налоговых областях, что естественно делает его компетентным консультантом для его клиентов. Из 4,5 млн актов, которые нотариусы составляют во Франции, лишь один из тысячи приводит к судебному разбирательству, что свидетельствует о безопасности нотариального участия86.

Восприняв принципы римского права, нормы института итальянского нотариата, национальное законодательство Германии, Франции пошло вперед, каждое — своим путем. Это обстоятельство отразилось на формировании моделей нотариата: немецкой, французской, ставших для многих государств87, среди которых и Россия, образцом законодательного регулирования нотариата латинского типа.

§ 3. Российский нотариат

Российский нотариат с момента возникновения прошел в своем развитии несколько последовательно сменяющих друг друга этапов, на каждом из которых происходило совершенствование (или упорядочивание) его организационного и функционального начала. Естественный ход формирования института нотариата был прерван в 1917 г. и возобновился в 1993 г. с принятием Основ законодательства Российской Федерации о нотариате.

Многие явления, характерные для римского (табеллионного) нотариата, нотариата варварского, каролингского и посткаролингского периодов были не чужды и российскому нотариату в период его становления. На правовое регулирование нотариальной деятельности оказало влияние новое законодательство о нотариате, принятое в XIX в. во Франции, Германии. Несмотря на это, формирование российского нотариата и законодательства о нем отличаются определенной самобытностью, оригинальностью, неразрывной связью с развитием российской государственности.

Исходя из содержания правовых актов, регламентирующих организацию нотариата и порядок совершения нотариальных действий, можно выделить следующие этапы.

Первый этап (XII–XV вв.) — упоминание в уставных, жалованных грамотах удельных князей о совершенных сделках.

Второй этап (XV — середина XVII в.) — действие Псковской судной грамоты 1467 г., Судебника Ивана III 1497 г., Судебника Ивана IV 1553 г., Указа Федора Михайловича 1635 г., положивших начало формированию российского нотариата.

Третий этап (середина XVII в. — 1860 г.) — время действия Соборного уложения 1649 г. царя Алексея Михайловича, законодательства Петра I и его преемников, Свода законов Российской Империи 1832 г., упорядочивших нотариальную деятельность.

Четвертый этап (1860–1917) — подготовка, принятие Положения о нотариальной части 1866 г., его действие.

Пятый этап (1917–1993) — период советского нотариата и действия положения о государственном нотариате 1922 г., 1923 г., Закона о государственном нотариате в СССР 1973 г., Закона РСФСР «О государственном нотариате» 1974 г.

Шестой этап (1993–2013) — принятие Основ законодательства РФ о нотариате — начало масштабных изменений нотариата

Седьмой этап, начавшийся в 2013 г., длится по настоящее время и знаменуется расширением сферы нотариата, его цифровизацией.

Первый и второй этапы. В литературе отмечается, что «вполне определенные сведения о письменном совершении юридических сделок в нашем отечестве не восходит далее XII века»88, к которому относятся лишь несколько уставных и жалованных грамот удельных князей (например, Грамота Ивана Ростиславовича Берладника 1134 г., «Рукописания» Князя Владимира Васильковича (около 1287 г.)89, а также очень немного документов, совершенных частными людьми (например, Данная Антония Римлянина Антониеву монастырю на землю у реки Волхова, купленную им у Смехна и Прохна Ивановых детей (датируется не позднее 1147 г.), Данная Варлаама Спасо-Хутынскому монастырю на землю с угодьями, челядью и скотом (около 1192 г.), Духовная Климента (не позднее 1270 г.)90. Как правило, в этих документах содержалось указание на приобретение, отчуждение прав на землю и на холопов. Обычай утверждать такие права в грамотах появился впервые у духовенства и под его влиянием получил широкое распространение в законодательных актах XV, XVI вв., (например, ст. 79, 83, 106 Псковской судной грамоты 1467 г.). Совершение таких грамот было в руках дьяков и подьячих (по причине неграмотности населения), которые состояли при различных присутственных местах. В XIII в. эти лица именовались писцами, а по образному выражению В.И. Сергеевича «письменными людьми нашей древности»91. Отмечалось, что с деятельностью дьяков связано постепенное развитие нотариального института, а также участие органов правительственной власти в совершении частноправовых юридических актов и документов (важно, что такое участие началось гораздо раньше, чем в западноевропейском законодательстве)92.

Главной задачей дьяков и их помощников (подьячих), было ведение всей письменной части того правительственного учреждения, при котором они состояли: составление грамот, их редакция и изложение на письме, подписание грамот, выдача просителям оригиналов, копий и справок93. Уже позднее, дьяки ведали нотариальными функциями приказов, переданными им в XVI в.

Наряду с приказными дьяками в XVI в. появляются особые лица, предназначенные для составления письменных актов в городах, — площадные подьячие. Именно их деятельность по совершению письменных актов сравнивали с деятельностью римских табеллионов. Площадные подьячие собирались на Ивановской площади в Москве, где и занимались составлением юридических актов. Предполагается, что акт, составленный частным (домашним) порядком, для придания ему юридической силы должен был подтверждаться у площадного подьячего или дьяка. Вместе с тем существовали и иные (особые) формы «укреп­ления» письменных актов. Законодательство того времени для подтверждения достоверности документов предусматривало:

• помещение списка документа в собор Св. Троицы (ст. 38, 50, 82 Псковской судной грамоты);
• внесение, утвержденного правительством акта о вступлении свободного лица в холопство и отпуске холопов на волю, в особую книгу (Судебник Ивана III);
• запись лицами, принимающими новокрещенных на службу, крепостей на них у казначеев (с 1558 г.);
• запись полного текста докладных, купчих, всяких крепостей и кабал в книги в Холопьем Приказе; холопьих крепостей, после утверждения подписью дьяка — в людских книгах (указ царя Федора Иоанновича от 15 февраля 1597 г.);
• запись актов о покупке дворов в Москве в земском приказе (указы царя Михаила Федоровича).

В результате было установлено правило, согласно которому все договоры займа, поклажи, ссуды должны совершаться только письменно под страхом их полной недействительности (Указ 1635 г.), а также предусмотрены порядки придания юридической силы некоторым документам. В деятельности дьяков, площадных подьячих, позднее приказов было заложено начало формирования российского нотариального учреждения.

Третий этап. Соборное Уложение царя Алексея Михайловича 1649 г. упорядочило и систематизировало действовавшие до его появления отдельные указы, а также создало основу порядка закрепления прав на имущество, принятого впоследствии в Своде Законов 1832 г. Площадные подьячие стали должностными лицами, которые осуществляли под надзором правительственных мест деятельность публично-правового характера. По Уложению составление «крепости в больших делах» — исключительная компетенция подьячих: «а мимо площадных подьячих и без послухов никому ни кого крепостей не писать». Вместе с тем малые сделки могли заключаться и без участия подьячих: «а буде кто у кого заняв денег, или иного чего, заемную память напишет на себя сам своею рукою, или ту память велит на себя написати человеку своему, а сам к той памяти руку приложит, и таким заемным памятем верити, и суд по ним давати» (ст. 245 Уложения).

Крепость, составленная подьячим, имела в случае возникновения спора в суде полное доказательственное значение. Оспаривание подлинности крепости в суде (в зависимости от оснований) могло привести к наказанию «бити кнутом нещадно при многих людех, чтобы им и иным таким впредь неповадно было так делать» и помещению в тюрьму на полгода, а также к полному взысканию спорной суммы по иску (ст. 252, 253 Уложения).

В Уложении сохранился порядок предъявления составленного подьячим акта для записи в специальные книги приказов и других правительственных мест.

А.М. Фемелиди обращает внимание, что в этот исторический период различались понятия «основание приобретения» и «непосредственно приобретение». Первому соответствовала «крепость» и акт площадного подьячего, служивший основанием перехода права, второму — «дача» или вотчинная записка имущества за приобретателем, совершаемая в приказе94. В Уложении указываются Поместный, Земский, Холопий приказы, а также воеводы, приказные люди, губные старосты, епархиальные архиереи (для свидетельствования духовных завещаний). За совершение крепостей и записи их в книги взималась особая пошлина, размер которой зависел от цены совершаемого акта. Особое значение имел Поместный приказ, в котором в период Соборного Уложения велись все дела по переходу прав на недвижимость95.

Соборное Уложение 1649 г., хотя и не создало органа публичной деятельности с какой-либо более или менее строгой организацией, но установило различие в силе и значении актов (крепостей)96, создало «основание для непосредственного участия правительства в совершении частноправовых сделок, вызвавшее впоследствии образование особого вида юридических актов, известного под названием крепостных»97.

При Петре I и его преемниках работы по формированию нотариального учреждения были продолжены. Главным преобразованием, которое оказало «решительное влияние на все дальнейшее историческое развитие у нас нотариального дела, следует считать создание строгого надзора за площадными подьячими и непосредственной зависимости их от органов правительственной власти»98. Император Петр Великий, преследуя цель устранения злоупотреблений писцов, отнимает у них в 1699 г. право совершения актов и крепостей и передает эти полномочия приказам. Такая централизация «нотариальных действий» не устранила существовавшие до нее беспорядки и злоупотребления. Уже 30 января 1701 г. Петр I повелевает писать крепости по-прежнему «в палатке Ивановской площади». При этом подьячие были объединены в организацию из 24 человек, 20 из которых составляли крепости, а четыре их подписывали и выполняли обязанности надсмотрщиков. Общий надзор за подьячими стали осуществлять государственные органы. Сначала Оружейная палата (1701), позднее особый приказ крепостных дел (1702), Московская ратуша (1703), Юстиц-Коллегия (1719). В том же 1719 г. в Москве при Надворном суде учреждается особая крепостная контора, возглавляемая дьяком.

В других городах за подьячими надзирали губернаторы, городские ратуши, бургомистры; за особыми конторами крепостных дел, созданных по примеру московской конторы, надзор осуществлялся особым должностным лицом Юстиц-Коллегии.

С упразднением в 1755 г. Юстиц-Коллегии, совершение крепостных актов было передано палате гражданского суда, представлявшей собой соединенный Департамент Юстиц- и Вотчинной Коллегий. При каждой палате гражданского суда, а также при уездных судах были учреждены отделения крепостных дел, просуществовавшие до введения в действие Нотариального Положения 1866 г.99

Говоря о порядке совершения актов во времена Петра I и его преемников, важно отметить появление гербовой бумаги, на которой составлялись крепостные акты, обязательное участие в составлении крепостного акта свидетелей и подписание ими акта, занесение крепостного акта в крепостные книги Поместного приказа, а также учреждение должности «челобитного писца», который производил рукоприкладство на крепостях неграмотных лиц и вел книгу записей всех совершаемых таким образом документов.

Действия Петра I по достижении цели обязательного совершения письменных документов в крепостных конторах и обязательной записи крепостей в приказах были непоследовательны, что привело впоследствии к обратному эффекту: многочисленные акты были освобождены (эмансипированы) от крепостного порядка. Вместе с тем появился новый (явочный) порядок совершения актов, получивший свое развитие в законоположениях о маклерах и публичных нотариусах, и окончательное закрепление в Своде законов 1832 г.100

По Своду законов 1832 г. право совершения крепостных актов принадлежало отделениям крепостных дел, учреждаемым при палатах гражданского и уголовного суда (независимо от цены) и при уездных судах, — на сумму не свыше 300 руб. Заведовали такими отделениями особые надсмотрщики, руководившие целым штатом чиновников — крепостных писцов. Все служащие в отделении крепостных дел назначались присутствием того места, при котором они состояли, и находились под непосредственным надзором членов и секретаря последнего, в частности, одного из членов гражданской палаты.

Отделения крепостных дел не были единственным органом, занимавшимся составлением крепостных актов. Такого рода полномочие принадлежало правительственным учреждениям, например при войсковом гражданском суде войска Донского, при войсковых правлениях войск Оренбургского и Черноморского.

В вексельном уставе 1729 г. впервые упоминается о публичных нотариусах, совершавших протесты в неплатеже векселей и отсрочки в платеже. С 1781 г. для торговых сделок и посредничества начинают действовать маклеры и нотариусы: частные маклеры, маклеры ремесленных управ, судоходных расправ, другие. В 1831 г. учреждены биржевые нотариусы и маклеры, в обязанности которых входило свидетельствование сделок, совершаемых на бирже. Принципиальных различий между маклером и нотариусом не было. Биржевые нотариусы в Москве и Петербурге имели право совершать сделки между иностранцами и переводить на русский язык иностранные акты. Частные маклеры распространяли свою деятельность на все частноправовые сделки. Одесский коммерческий суд (а вслед за ним и Таганрогский, Измаильский, Керченский) получил в 1820 г. разрешение совершать всякого рода сделки, независимо от суммы сделки и принадлежности сторон к торговому сословию. Там, где не было ни нотариусов, ни маклеров, ни отделений крепостных дел частные акты могли засвидетельствовать, например, таможенные чиновники, магистраты, становые приставы, волостные правления101. Децентрализация нотариального дела, отсутствие правильно организованного надзора за нотариальными учреждениями требовала реформирования, которое и произошло в 1866 г.

По Своду Законов 1832 г. среди актов, обязательно совершавшихся крепостным порядком, под страхом полной их недействительности, были: а) акт об освобождении крестьян от крепостной зависимости; б) акты, направленные на переход или ограничение права собственности на недвижимые имущества; в) документ об отчуждении крепостных людей; г) акты о переуступке рекрутских квитанций. Порядок совершения крепостных актов помимо писцов и надсмотрщика отделения крепостных дел требовал участия в совершении акта соответствующего судебного места, утверждавшего этот акт. Некоторые акты, совершавшиеся не крепостным порядком, должны были быть представлены в любом из учреждений крепостных дел по усмотрению сторон вне зависимости от суммы самого акта. Сюда относились: а) запродажные надписи на недвижимые имущество; б) духовные завещания; в) договоры о найме имущества; г) доверенности и некоторые другие. И одни, и другие акты именовались крепостными. Отличие состояло только в порядке их совершения102.

Явочным порядком могли быть совершены все акты, кроме тех, для которых был установлен крепостной порядок совершения или явка в отделения крепостных дел. Написание явочного акта могло произойти дома при соблюдении определенных условий. После чего акт представлялся к засвидетельствованию в одно их присутственных мест. «Места и лица, у коих является акт к свидетельству, обязаны: а) удостовериться в подлинности его; б) рассмотреть, не противен ли он законам; взыскать установленный сбор; в) записать акт в книгу; г) засвидетельствовать оный, возвратить его просителю» (ст. 529 Свода Законов).

Очевидно, что в Своде Законов не было четкого различия между явочным крепостным и явочным нотариальным видами совершения актов. Кроме того, отсутствовали положения о порядке избрания и назначения нотариусов, о требованиях, предъявляемых к ним, о порядке удостоверения подлинности актов и личности сторон, требующих совершения этих актов; не были указаны условия, необходимые для придания юридической силы совершенному у нотариуса акту. Поскольку нотариальные обязанности были возложены на судебные места, постольку не было четкого разделения между спорной и бесспорной юрисдикцией.

Четвертый этап. Вследствие несовершенного состояния законодательства о нотариальной части, 12 мая 1860 г. Второму отделению собственной его императорского величества канцелярии было поручено приступить к составлению проекта по отделению нотариальной части от судебной. В ст. 11 основных положений о судоустройстве, утвержденных 20 сентября 1862 г., было указано: «в губернских и уездных городах состоят нотариусы, которые заведуют под наблюдением судебных мест совершением актов об уступке и приобретении имущества и о разных обстоятельствах». 20 ноября 1864 г. были приняты Судебные Уставы103, а 14 апреля 1866 г. — Положение о нотариальной части (далее — Положение).

Положение состояло из четырех разделов: 1) об устройстве нотариальной части; 2) о круге и порядке действия нотариусов; 3) о круге и порядке действия старших нотариусов; 4) о нотариальных издержках104.

Главной идеей Положения было отделение нотариальной части от судебной. Государственный Совет, обсуждая проект Положения, пришел к выводу о том, что прежний порядок утверждения крепостных актов судом является неудобным, отвлекающим членов судебных мест от выполнения судебной функции. В этой связи было решено поручить утверждение крепостных актов старшим нотариусам, состоящим при нотариальных архивах окружных судов, а составление актов — младшим нотариусам, имеющим в столицах, губернских, уездных городах, уездах свои нотариальные конторы. Таким образом, государственная власть поручила совершение, засвидетельствование и укрепление юридических актов, получающих в результате значение актов публичных, особым лицам — нотариусам. Нотариальная деятельность осуществлялась под наблюдением судебных мест. В тех местах, где нотариусов не было, совершение некоторых актов (исключая акты о недвижимом имуществе) было поручено мировым и городским судьям.

Статус нотариуса характеризовался следующими чертами:

1) нотариусы назначались на должность старшим председателем судебной палаты по представлению председателя окружного суда;

2) нотариусы состояли на государственной службе, но не имели права производства в чины и получения пенсий, не получали от правительства жалованья;

3) деятельности нотариусов был придан статус частной юридической практики. В  связи с этим нотариус одновременно был и представителем свободной профессии и должностным лицом. Последнее позволяло подвергать нотариуса дисциплинарным взысканиям за нарушение должностных обязанностей.

Положение различало два вида нотариальной деятельности105:

1) собственно нотариальную часть, находившуюся в компетенции младших нотариусов, — совершение различных актов и засвидетельствований (такие акты именовались «нотариальными» или «явочными»);

2) крепостную часть, находившуюся в компетенции старших нотариусов, — утверждение актов об уступке права собственности и других вещных прав на недвижимое имущество (акты именовались «крепостными»).

Только применительно к первому виду нотариальной деятельности стороны могли выбирать между домашним и нотариальным (явочным) порядком. Акты, устанавливающие переход или ограничение права собственности на недвижимое имущество в соответствии с законом, могли совершаться только нотариальным порядком. Обращение нотариальных актов в крепостные регулировалось главой 3 (§ 161–219) Положения.

Общие правила совершения акта или засвидетельствования требовали от младшего нотариуса: 1) удостоверить (установить) личность обратившихся за совершением акта лиц или их поверенных; 2) проверить их правоспособность; 3) убедиться в отсутствии в акте чего-либо противозаконного, нарушающего общественную нравственность или честь частных лиц; 4) совершить акт в присутствии двух (а при совершении купчих на недвижимость — трех) свидетелей — совершеннолетних, грамотных, известных нотариусу лиц106. Устанавливалась следующая последовательность действий: представление нотариусу заинтересованными в совершении акта лицами проекта этого акта или объявление его содержания и условий; разъяснение нотариусом смысла и значения проекта акта; изготовление нотариусом проекта акта; оглашение акта, подписание его сторонами, уплата предусмотренных за совершение акта сборов и внесение акта в нотариальную (актовую) книгу (§ 101–160 Положения). Применительно к совершению нотариального засвидетельствования Положение также содержало подробные указания (§ 220–248 Положения)107. В соответствии с указанием § 142 Положения доказательственная сила нотариальных актов определялась в Уставе гражданского судопроизводства 1864 г., а именно в ст. 106, 109, 125, 410, 457, 459, 543 и 595108.

Положение о нотариальной части 1866 г. действовало в Российской Империи до 1917 г. За это время предпринимались безуспешные попытки по реформированию российского нотариата. Так, во исполнение высочайшего повеления о пересмотре Положения о нотариальной части, последовавшего 19 мая 1899 г., был составлен проект новой редакции Положения, рассмотренный в период с 11 мая 1902 г. по 14 мая 1904 г. специально образованным для этого Совещанием109. В Объяснительной записке, подготовленной сенатором, тайным советником А.Г. Гасманом, указывалось: «Исходным пунктом при работах по пересмотру нотариального Положения служило стремление вводить в эту важнейшую законодательную область возможные по современным условиям усовершенствования, не подвергая, однако, самого Положения от 14 апреля 1866 г. — этого драгоценного памятника освободительной и преобразовательной эпохи царствования Императора Александра II — коренной ломке. Поэтому, все, что доказало жизнеспособность и оказалось пригодным в наших бытовых условиях, в жизни нашего народа, оставлено не тронутым, наоборот, всякие лишние формальности и требования, тормозящие и затрудняющие деятельность нотариусов и ложащиеся тяжелым бременем на лиц, прибегающих к их содействию, отменены или смягчены, с соблюдением, при том, крайней осторожности»110. Проект нового Положения был опубликован для обсуждения, но в итоге так и не был принят.

Пятый этап. Последовательное развитие российского нотариата было прервано Октябрьской революцией 1917 г. Декрет № 1 О суде от 24 ноября 1917 г. упразднил все ранее действующие до этого времени судебные установления. Положение о нотариальной части, хотя официально и не упраздненное, также не подлежало применению. Как отмечал К.С. Юдельсон, в период революции, гражданской войны вопросы нотариата не имели существенного значения, тем более что гражданский оборот необыкновенно сократился. В 1920 г. выполнение нотариальных функций — засвидетельствование договоров и сделок — было возложено на уездные и городские отделы юстиции, а менее сложные нотариальные действия отнесены к деятельности народного суда. В период НЭП, допустившей некоторое оживление гражданского оборота, потребовалось усиление государственного контроля за законностью совершаемых сделок. Было введено обязательное нотариальное засвидетельствование сделок, совершаемых между государственными хозяйственными организациями и частными лицами, с целью обеспечения контроля за законностью сделок.

Важнейшие вопросы организации и деятельности нотариата обсуждались IV Всероссийским съездом деятелей советской юстиции (1922). В предварительно опубликованных тезисах о нотариате, докладе на съезде и в прениях подчеркивалось, что в связи с необходимостью государственного контроля над гражданским оборотом в части, касающейся сделок государственных органов с частнокапиталистическими элементами, организация нотариата необходима. Особо подчеркивалось, что в советском государстве нотариат является государственным учреждением, а все элементы гражданско-правовых отношений между нотариусами и клиентурой, которые свойственны капиталистическим странам по поводу вознаграждения за услуги, не должны иметь места. Нотариус является ответственным должностным лицом, обеспечивается государством, но не клиентурой, а нотариальные органы должны быть введены в систему органов юстиции111. 4 октября 1922 г. было принято Положение о государственном нотариате (далее — Положение 1922 г.), заложившее основы советского нотариата. Положение 1922 г. предусматривало учреждение во всех городах государственных нотариальных контор, возглавляемых нотариусами, назначаемыми губернскими советами народных судей112; восстановление актовых книг; осуществление нотариальной деятельности в двух формах — совершении актов и засвидетельствовании договоров.

Принятие в 1922 г. ГК РСФСР потребовало некоторых изменений содержания норм Положения 1922 г., что привело к принятию Положения о государственном нотариате 1923 г., в соответствии с нормами которого нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, являлся государственным служащим, получающим вознаграждение за свой труд только от государства. Нотариусам запрещалось занимать иные государственные должности, за исключением выборных и преподавательских, совмещать свою деятельность с адвокатской практикой, служить по найму в кооперативных и общественных организациях. Новый нотариальный статус просуществовал без изменений весь советский период развития нотариата.

Государственные нотариальные конторы содержались за счет бюджетных отчислений. Нотариусы заключали трудовой договор с соответствующим органом юстиции. Нотариус-госслужащий в случае совершения действий, противоречащих законодательству, привлекался к дисциплинарной ответственности в соответствии с трудовым законодательством. Ни о какой полной личной имущественной ответственности за свои профессиональные действия, о страховании нотариальной деятельности не могло быть и речи.

Общее методическое руководство и надзор за деятельностью нотариата осуществлял Наркомюст РСФСР. Руководство и конт­роль за деятельностью нотариальных контор принадлежали Президиумам губернских Советов народных судей, которые периодически проверяли деятельность нотариальных контор, принимали и проверяли отчеты, рассматривали жалобы на совершение нотариусами каких-либо действий или на отказ в их совершении.

Основы судоустройства Союза ССР и союзных республик от 15 июля 1924 г. наряду с общими указаниями об организации и функциях нотариата устанавливали разграничение компетенции Союза ССР и союзных республик в сфере законодательного регулирования вопросов нотариата. К ведению союзного законодательства относилось определение основных принципов организации и компетенции нотариата, в соответствии с которым республики имели право принимать собственные положения о государственном нотариате. В РСФСР такое Положение было утверждено и введено в действие 4 октября 1926 г. Положением предусматривалось:

• создание государственных нотариальных контор не только в городах, но и других поселениях;
• рассмотрение жалоб на действия (бездействие) нотариусов в губернском суде;
• совершение 17 видов нотариальных действий (в том числе охранительных действий, действий по приданию долговым и платежным документам исполнительной силы)113.

В период 1930–1960-х годов в законодательство о нотариате вносились различные изменения. Политические и экономические изменения в стране, систематизация и кодификация законодательства обусловили необходимость разработки и принятия нового союзного акта о государственном нотариате. 19 июля 1973 г. принимается Закон о государственном нотариате в СССР. «Несомненным достоинством названного Закона является то, что он регулирует деятельность не только нотариальных контор, но и определяет компетенцию иных органов, совершающих нотариальные действия (исполкомы местных Советов, консульские учреждения СССР), а также отдельных должностных лиц, удостоверяющих завещания и доверенности, которые приравниваются к нотариально засвидетельствованным документам»114. В соответствии с Законом СССР в 1974 г. был принят Закон РСФСР «О государственном нотариате», действовавший до 1993 г.115

В советский период произошло полное огосударствление нотариальной деятельности: частноправовая природа нотариата, его свобода и независимость отрицались; нотариусы стали должностными лицами государства, исполняющими свои обязанности в соответствии с требованиями трудового и нотариального законодательства. Поскольку в советском государстве отсутствовала частная собственность, гражданский оборот не был широко развит, постольку роль нотариата в экономической жизни страны была незначительна. Нотариальная деятельность сводилась в основном к удостоверению копий документов, доверенностей, оформлению наследственных прав. Вместе с тем именно в этот период была сформирована основа для дальнейшего развития российского нотариата, перехода его к новому, качественно иному, этапу.

Шестой этап. Восстановление классического нотариата в России связано с реформированием политической, экономической, правовой жизни российского государства. Принятие в 1993 г. Основ законодательства Российской Федерации о нотариате116 обусловило возрождение российского нотариата на началах, характерных для нотариата романо-германского типа — наследника римского нотариата или латинского нотариата117. По прошествии 20 лет становления российский нотариат вступил в период бурного организационно-функционального развития.

Седьмой этап условно начавшийся в 2013 г. с принятием Федерального закона № 379-ФЗ, предопределившим дальнейшее стремительное развитие нотариата, направленное в настоящее время на создание всех необходимых условий для обеспечения эффективной нотариальной деятельности.

§ 4. Нотариат в Англии и Уэльсе, США

В связи с существованием семьи общего права, включающей право Англии и стран, последовавших образцу английского права118, с совершенно иными характерными чертами, даже несмотря на тенденции сближения правых систем119, выделяют и нотариат англосаксонского типа с присущими ему особенностями.

Фигура нотариуса возникла в английском праве примерно в конце XIII в. Однако, несмотря на столь длительную историю существования, в законодательстве не стремились определить функции нотариусов. В контексте данной проблемы особое значение принадлежит выходу в 1839 г. первого специализированного нотариального издания Brooke’s Notary, в котором данные функции были определены. В настоящее время действует уже 15-е издание книги120. В нем зафиксировано, что нотариус в Англии и Уэльсе является представителем закона, который подтверждает своей официальной печатью и подписью различные документы; обеспечивает доказательства, используемые в судах; заверяет копии; удостоверяет сделки; составляет протесты или другие официальные документы, касающиеся вхождения на рейсы судов и их навигации, а также перевозки грузов на судах.

В специализированном издании Brooke’s Notary перечислены следующие основные сферы деятельности, в которые могут быть вовлечены нотариусы Англии и Уэльса:

• проверка документов для их вывоза за границу (один из главных видов деятельности);
• подготовка и перевод документов для их использования за границей (осуществляются нотариусами-писарями которые обладают языковыми навыками и являются специалистами в сфере иностранного права);
• перевод зарубежных документов на английский язык и аутентификация данного перевода с помощью нотариального удостоверения;
• протест векселя (сегодня данный вид деятельности является редкостью);
• удостоверение копий документов;
• действия с дарственными и завещаниями в соответствии с Законом о юридических услугах 2007 г.; также нотариусы имеют право действовать в связи с завещаниями, составленными в соответствии с Вашингтонской конвенцией 1973 г., предусматривающей единообразный закон об их форме;
• принятие официальных заявлений и аффидевитов (письменное показание, утверждение о фактах, данное под присягой) в соответствии с Законом о юридических услугах 2007 г.;
• судовые (корабельные) протесты (сегодня данный вид деятельности является редкостью);
• составление свидетельства о праве, которое относится к законодательству Англии или Уэльса и предназначено для использования в иностранном суде или ином органе;
• действия с облигациями (в данном случае речь идет об облигациях иностранных государств, которые погашаются досрочно; иногда такое действие предусматривает наличие нотариуса в качестве незаинтересованного участника, однако, сегодня этот процесс компьютеризирован, поэтому указанный вид деятельности является редкостью);
• уничтожение документов, облигаций, снятие пломб и пр. (сегодня данный вид деятельности является редкостью).

В новом 15-м издании, вышедшем летом 2021 г., в связи с пандемией уделили особое внимание оформлению электронных документов и нотариальному заверению документов онлайн, таких, как копии документов, копии судебных документов, доверенностей, ряда корпоративных документов и др.

Нотариусы могут быть также вовлечены в процесс подготовки доверенностей, проверки подлинности документов (необходимо отметить, что указанный вид деятельности является одним из основных и в работе солиситоров); они удостоверяют подлинность документов коммерческого характера, не предназначенных для предоставления в государственные органы; занимаются легализацией иностранных документов.

Сейчас в Англии и Уэльсе существует три типа нотариусов:

1. Общий нотариус. Многие из таких нотариусов также являются солиситорами.

2. Отдельно выделяются нотариусы-писари (scrivener notary). Вначале они получают квалификацию общего нотариуса, а затем — нотариуса-писаря. Они должны знать не менее двух иностранных языков. Кроме того, лицо должно либо сдать экзамен на знание и владение иностранным правом, либо иметь магистерскую степень в области права по иностранному праву. Ранее неофициально нотариусов-писарей называли нотариусами Лондона, а общих нотариусов — провинциальными нотариусами.

3. Церковные нотариусы. Церковный нотариус — это лицо, назначенное регистратором любой из провинций Кентербери или Йорк, регистратором архиепископа Уэльского, юрисконсультом Генерального синода англиканской церкви, юридическим секретарем Руководящего совета церкви в Уэльсе. Регистратор любой епархии в Англии или Уэльсе, в качестве должностного лица церковного суда в Джерси или Гернси или в качестве заместителя любого такого должностного лица может подать заявление о допуске в качестве (церковного) нотариуса только для церковных целей.

Получение статуса общего нотариуса состоит из трех этапов: 1) академический этап; 2) практический этап; 3) этап приема. Требования для получения статуса общего нотариуса содержатся в Нотариальных (квалификационных) правилах 2017 г.

Академический этап. Будущий нотариус должен пройти обучение и успешно завершить курс или курсы обучения, охватывающие следующие предметы: публичное и конституционное право; право собственности, договорное право, право Европейского Союза, право справедливости и закон о трастах, передача прав, право и практика компаний и товариществ, завещания, наследство и управление наследуемым имуществом, римское право в качестве введения в романо-германскую правовую семью, международное частное право.

В отдельных случаях предусмотрены исключения, заключающиеся в том, что некоторые лица не должны будут проходить обучение либо должны пройти только часть предметов. Речь идет о солиситорах и барристерах, прошедших квалификацию в течение последних пяти лет; лицах, получивших степень по праву в Английском университете в течение последних пяти лет; лицах, успешно завершивших курс юридической практики или общий профессиональный курс в течение последних пяти лет.

Практический этап включает прохождение двухгодичного курса дистанционного обучения нотариальной практике, проводимого юридическим факультетом Университетского колледжа Лондона. После его прохождения кандидат в общие нотариусы должен пройти однодневный практический курс в офисе (на месте).

Третий этап — этап приема. После успешного завершения курса нотариальной практики кандидаты должны обратиться в Управление факультета архиепископа Кентерберийского для назначения в качестве нотариуса и включении в Реестр нотариусов. Заявку необходимо подать в течение двух лет после окончания курса. При поступлении нотариус получает лицензию. Новые нотариусы в течение первых двух лет обязаны осуществлять деятельность под контролем нотариуса-наставника. В случае, если нотариус занимается наследованием или передачей прав, срок надзора наставника равен трем годам. В течение этого периода новый нотариус также должен проходить обязательные семинары и курсы.

Для того чтобы стать нотариусом-писарем, необходимо сначала иметь квалификацию общего нотариуса. Далее общий нотариус уведомляет о своем намерении клерка Благочестивой компании нотариусов-писарей лондонского Сити — по сути является одной из лондонских гильдий (также называемых ливрейными компаниями или лондонскими торговыми ассоциациями). Компания появилась в 1373 г.

Квалификация нотариуса-писаря состоит из двух частей. Во-первых, это прохождение практики у практикующего нотариуса в течение двух лет. Во-вторых, сдача экзаменов: по нотариальной практике; правовой системе иностранного государства; двум иностранным языкам (навыки перевода и черчения).

Деятельность большинства нотариусов сходна с деятельностью адвоката, который также занимается делами, документами, доверенностями.

В настоящее время происходит модернизация нотариальной сферы. Она идет по следующим основным направлениям: уменьшение бюрократизма; упрощение процедур; внедрение электронных технологий. 2 декабря 2019 г. вступили в силу новые правила нотариальной практики. Основная причина принятия новой редакции Правил состоит в необходимости достижения большей прозрачности в деятельности нотариусов, а именно по вопросам определения цен и тарифов, усиления конкуренции в сфере оказания юридических услуг. Правила определили информацию, которая должна быть предоставлена клиентам в самом начале дела, и информацию, которая должна быть указана на любом сайте, используемом нотариусом, в сети «Интернет»:

• принцип, на основе которого рассчитывается плата за услуги (информация о ценах);
• краткое описание услуг, которые предоставляются (как зарезервированные юридические действия, так и другие юридические действия), с указанием ключевых этапов.

Необходимо отметить, что нотариальная деятельность в Англии и Уэльсе раньше испытывала влияние европейской гармонизации и экономической глобализации. И если раньше действовал Регламент 1215 /2012 , то теперь из-за Брексита Регламент не действует, что способствовало возрастанию потребности в нотариусах, в том числе и по той причине, что зарубежные юристы (из Евросоюза) не могут стать нотариусами в Англии.

Существуют проблемы внутреннего характера. Так, следует отметить раздробленный характер профессии, приводящий к отсутствию солидарности среди нотариусов.

В 1992 г. в Великобритании был создан Нотариальный форум как орган обсуждения и сотрудничества, объединяющий представителей государственных нотариусов из Лондонского общества, общества нотариусов остальной части Англии и Уэльса, юридического сообщества Шотландии (представляет нотариусов Шотландии, не имеющих отдельной организации) и колледжа нотариусов Северной Ирландии.

В 1994 г. было представлено совместное заявление нотариусов, предназначенное для правительства. В нем содержался призыв привести английское законодательство, касающиеся доказательственной силы документов, в соответствие с законами большей части мира, в частности со странами Европейского союза. Данный шаг позволил бы сократить случаи мошенничества, снизить возможность возникновения споров, касающихся договорных документов, развивать электронную торговлю, повысить конкурентоспособность в рамках Европейского союза. К сожалению, до сих пор правительство не предприняло значимых шагов в этом направлении, а теперь с выходом Великобритании из Европейского союза вообще непонятно, как дальше пойдет развитие.

В 1991 г. была проведена реформа нотариального обучения, в результате которой были выравнены условия обучения нотариусов-писарей и других английских нотариусов; снят контроль над нотариальными экзаменами со стороны нотариусов-писарей; устаревший экзамен был заменен на более современный формат; обновились требования к солиситорам, желающим приобрести нотариальную квалификацию.

План второго этапа реформы обучения (1997) предусматривал доступ к профессии нотариуса людей с университетским образованием, подтвержденным дипломом; специальную систему ученичества; упразднение нотариусов-писарей; приближение к стандартам континентальной системы.

Профессия английского нотариуса, которую часто называют «застывшая во времени», сейчас переживает процесс либерализации и профессионализации, а статус нотариальных действий в системе английского общего права повышается в целях обеспечения его равенства со странами континентального права. В марте 2021 г. были внесены изменения в Нотариальные правила (Поведение и Дисциплина) 2015 г., в частности, стали разрешены дистанционные заседания с использованием систем видео-конференцсвязи при рассмотрении дисциплинарных дел в отношении нотариусов. Изменения внесены в связи с коронавирусом.

Одним из направлений модернизации нотариальной деятельности является внедрение электронных технологий. Традиционно нотариусы подготавливали документы на качественной бумаге, с использованием тесьмы, заклепок, пластин, уплотнителей. Но широкое распространение электронной техники в повседневной жизни привело к тому, что современные методы вторгаются в нотариальную сферу. В частности, получает развитие электронный нотариальный акт, электронная система легализации. Например, в США уже достаточно хорошо развита система электронного нотариального заверения. Английские нотариусы должны продемонстрировать, что способны работать и электронным способом, для чего могут быть необходимы такие инструментарии, как цифровой ключ или маркер, соответствующее программное обеспечение, электронная подпись. Время покажет, насколько быстро приживаются электронные методы, но аргументы в пользу их применения вполне убедительны.

США. В 1965 г. в США была основана первая некоммерческая ассоциация (Общество) нотариусов с целью поддержания высоких этических стандартов и оказания помощи ее участникам.

В 1974 г. Общество начало публикацию бюллетеня американского нотариуса, который предоставлялся его членам, а также государственным регулирующим органам по всей стране. В него были включены справочные материалы для Массачусетса, Нью-Джерси, Вашингтона, округа Колумбия; немного позднее — для Техаса, Вирджинии, Флориды. В книге содержались инструкции о том, как следует документировать нотариальные сделки.

Обществом был разработан профессиональный кодекс этики. В организационном плане создавались специальные комитеты для того, чтобы обслуживать членов общества и оказывать помощь в управлении директору.

В 1994 г. произошла смена руководства, и Общество переместилось из Вашингтона в Таллахасси (штат Флорида). Было опубликовано новое специальное издание для нотариусов, а также разработана инновационная программа, нацеленная на самообразование нотариуса. Летом 1997 г. Общество переехало в новую штаб-квартиру в другом здании в Таллахасси. В это время оно становится известным по всей стране. Проводятся учебные семинары, расширяется объем справочных материалов, информационный бюллетень нотариуса начал выпускаться ежеквартально, каждый год организуется конференция нотариусов.

В настоящее время Общество уделяет большое внимание современным технологиям, в частности, электронному нотариальному заверению, что требует совершенствования знаний в компьютерной области. Необходимо также быть в курсе изменений на международном уровне, так как все больше стран начинают предъявлять для нотариусов похожие или идентичные требования.

Указанный опыт находит свое применение на практике. В частности, согласно § 133.085 Свода законов штата Невады121 (в редакции поправок от 2017 г.) официально допустимым является составление электронного завещания, под которым понимается завещание, созданное и сохраненное в электронном формате, содержащее дату, электронную подпись завещателя, а также хотя бы одно из следующих условий: аутентификация завещателя (процедура проверки уникальной характеристики завещателя, которая включает отпечаток пальца, скан сетчатки глаза, распознавание голоса, распознавание лица, видеозапись или цифровую подпись завещателя), электронная подпись и электронная печать нотариуса, электронные подписи двух или более заслуживающих доверия свидетелей. В 2018 г. электронная форма завещания была также легализована в штате Аризона (§ 14-2518 Свода законов штата Аризона122), при этом изменения вступили в силу только с 30 июня 2019 г. Кроме того, с 1 января 2020 г. аналогичное нововведение было закреплено в законодательстве штата Флорида123, который на текущий момент замыкает «тройку лидеров» в области нотариального удостоверения электронного завещания.

Сегодня американский нотариат испытывает ряд проблем. Одна из актуальных — борьба с мошенническими конторами и незаконной практикой, которые существуют в эмигрантской среде преимущественно выходцев из Латинской Америки, не знакомых с правовой системой США.

Другая проблема связана с необходимостью запрещения нотариусам выполнять определенные операции. Наиболее важное ограничение полномочий нотариуса состоит в запрете участия в транзакции, в которой у него имеется прямая заинтересованность, например, когда сам нотариус является участником сделки или связан с одной из сторон. Запрещено также участвовать в сделках с финансовой заинтересованностью, а именно нотариус является владельцем бизнеса, в отношении которого проводятся операции; нотариус — акционер; у нотариуса имеется другой материальный интерес. В данных вопросах лучше всего руководствоваться следующей фразой: «Если это выглядит плохо, то не делай этого!»

Еще одной проблемой является проблема совершения адвокатами неправомерных действий в нотариальной сфере. Например, адвокат подписывает аффидевит за клиента, будучи уверенным, что тот не будет возражать, тем самым совершая должностной проступок и нарушая нотариальное законодательство. Профессиональное сообщество ищет пути, которые позволили бы минимизировать масштабы злоупотреблений. Предлагается, чтобы юридические школы и адвокатские организации уделяли большее внимание разъяснению последствий нотариальных проступков, а также усилить меры ответственности.

В настоящее время в США существует более четырех миллионов нотариусов. Одним из первых государственных американских нотариусов был Томас Фуджилл (1638). До принятия Конституции в 1789 г. работа американских и английских нотариусов была практически идентична и состояла, главным образом, в составлении, проверке подлинности, учете международных торговых документов. Затем развитие профессии пошло различными путями: в XIX в. английские нотариусы сосредоточились на подготовке документов для их использования за рубежом, тогда как американские нотариусы занимались отечественной практикой.

Сегодня американские нотариусы по большей части не являются профессиональными юристами и не проходят специальной подготовки. Назначение на должность происходит автоматически после подачи заявления и уплаты взноса (лишь в некоторых штатах кандидату необходимо сдать письменный экзамен). Основная работа состоит в проверке личности, принятии клятвы и подтверждении документов для их использования в пределах США. В действительности американский notary public — это просто пользующийся доверием свидетель, нотариальные акты которого не могут быть приняты в зарубежных странах.

Долгое время единственными территориями США, где существовал латинский нотариат, являлись штат Луизиана и Пуэрто-Рико, имеющее статус «свободно присоединившегося государства». Знаковое для мирового нотариального сообщества событие произошло 30 мая 1997 г., когда легислатурой штата Флорида был принят акт, учредивший в этом штате новый нотариат латинского образца (civil law notary)124, а в 1999 г. аналогичный, но менее детализированный акт был принят в соседнем штате Алабама (international notary)125. Среди основных причин, по которым именно данные штаты перешли на систему латинского нотариата, можно выделить: сохранение многих правовых норм и институтов, присущих романо-германской правовой культуре со времен колониального господства Франции и Испании, проживание значительного количества эмигрантов из латиноамериканских стран, в первую очередь из Мексики, а также активное экономическое сотрудничество в рамках международных соглашений — NAFTA126 и GOMSA127. В отличие от классического американского notary public латинский нотариус уполномочен не просто свидетельствовать подлинность подписи на документе, но и подтверждать соответствие действительности изложенных в нем утверждений, т.е. уполномочен на составление аутентичных актов.

В 1998 г. в штате Флорида была учреждена Национальная ассоциация латинских нотариусов (The National Association of Civil Law Notaries), целями которой стали постоянное повышение морального и профессионального уровня нотариусов, разъяснение сущности и значимости нотариальной деятельности, воспитание товарищеского духа среди нотариусов, совершенствование законодательства в сфере нотариальной деятельности. Национальная ассоциация латинских нотариусов разработала Модельный акт о латинских нотариусах (The Model Civil Law Notary Act)128 для штатов, рассматривающих вопрос об учреждении у себя латинского нотариата.

Таким образом, история американских нотариусов в некотором смысле прошла в своем развитии своеобразный круг, вернувшись к истокам. Как и их колониальные предшественники, нотариусы в США будут участвовать в международной торговле посредством подготовки документов, которые будут приниматься во всем мире.

Организация и порядок деятельности нотариусов в США, так же как и адвокатов, регулируются законодательством штатов. Хотя деятельность американских нотариусов в разных штатах не имеет принципиальных и коренных различий, следует отметить некоторые ее особенности, встречающиеся в различных штатах. Например, в южных штатах (в частности Флорида и Алабама) развита система латинского нотариата, имеющая при этом некоторые характерные особенности в рамках системы общего права: неразрывность с адвокатским сообществом, двойной контроль со стороны органа исполнительной власти и адвокатского сообщества, отсутствие принципа numerus clausus, а также сомнительная перспектива использования нотариальных актов в американском гражданском процессе, который не признает особую силу нотариального акта.

При этом стоит отметить, что латинский нотариат не получил дальнейшего распространения в США: концепция, согласно которой документ приобретает особую доказательственную или исполнительную силу вследствие того, что он удостоверен нотариусом, оказалась слишком чуждой и радикальной для правовых систем американских штатов, где notary public — неквалифицированный юрист, функции которого сводятся к простейшему свидетельствованию подлинности подписи на документе.

В последнее время широко набирает обороты тенденция, в соответствии с которой американские нотариусы в различных штатах наделяются полномочиями по проведению брачных церемоний, т.е. фактически полномочиями по бракосочетанию. Отчасти это вызвано тем, что 26 июня 2015 г. Верховный Суд США вынес решение по делу «Обергефелл против Ходжеса»129, которым высшая судебная инстанция постановила, что Конституция США гарантирует право однополых пар заключить брак. Указанное решение вызвало протест большей части американского судебного сообщества, бойкотировавшего процедуру регистрации заключения однополых браков130. Решение возникшей проблемы не заставило себя долго ждать и оказалось очевидным: указанные полномочия по регистрации брака в различных штатах постепенно начали переходить в распоряжение нотариусов. Так, например, нотариальное заверение свидетельства о заключении брака, ранее исторически применявшееся только в штатах Флорида, Южная Каролина и Мэн, в 2010-х годах вошло также в практику штатов Невада и Алабама, аналогичные предложения на текущий момент находятся на обсуждении в законодательных органах штатов Миннесота и Индиана.

Калифорния. Для того чтобы стать нотариусом в данном штате, необходимо соответствовать следующим требованиям:

• являться законным жителем Калифорнии;
• быть не моложе 18 лет;
• успешно завершить курс обучения (шесть часов), утвержденный государственным секретарем;
• сдать письменный экзамен, предусмотренный государственным секретарем;
• пройти проверку (в частности, необходимо пройти процедуру дактилоскопии, предоставить информацию о судимости)131.

В Калифорнии предусмотрена специальная нотариальная облигация (бонд) в размере 15 000 долл., которая не является страховым полисом, а представляет собой источник средств оплаты возможных исков против нотариуса132.

Географическая юрисдикция нотариуса распространяется на территорию всего штата и не сводится к предоставлению услуг только в округе, где хранятся присяги и бонд.

В Калифорнии нотариусам запрещено осуществлять любые действия, которые могут быть истолкованы как юридическая практика, например, подготовка, составление любого юридического документа, дача рекомендаций в их отношении. Если предлагается выполнять такие задачи, то нотариус должен предложить обратиться к адвокату.

Каждый нотариус имеет свою печать, которая должна храниться в недоступном для других месте. Основные юридические требования, предъявляемые к печати, заключаются в том, что она должна воспроизводиться фотографически; содержать слово «нотариус», его имя, название округа, в котором хранится присяга и бонд; содержать указание на дату истечения срока действий нотариуса, идентификационный номер нотариуса; быть не более двух дюймов в диаметре или быть прямоугольной формы не более чем один дюйм в ширину и два дюйма в длину, с зубчатыми или обрезными границами. Нотариус не должен использовать официальную печать для целей, не связанных с оказанием нотариальных услуг.

При удостоверении личности подписанта нотариус требует предоставления удостоверяющего документа. Возможно также принятие присяги одного заслуживающего доверия свидетеля, которого нотариус знает лично, или клятвы под присягой двух других свидетелей.

Нотариус ведет специальный журнал, где отражает все совершенные действия. В нем содержатся следующие пункты: дата, время и тип каждого официального акта; характер каждого документа; подпись каждого лица, чья подпись заверяется; плата за нотариальные услуги.

Публичный нотариус может заверять подпись в документе на иностранном языке, с которым нотариус не знаком, ведь его функция не сводится к удостоверению содержимого документа. При этом необходимо определить тип документа для его записи в регистрационный журнал. Если сделать это не удается, то в журнале ставится соответствующая запись, например «документ на иностранном языке».

Законодательством разрешено заверять документы в электронной форме, но человек должен лично предстать перед нотариусом. Например, его видеоизображение не допускается.

Вирджиния. В Вирджинии законодательством предусмотрено два типа нотариусов: традиционный и электронный. Разница состоит в инструментах, которые используются для выполнения нотариальных действий. Чтобы подать заявку на электронного нотариуса, заявитель должен проработать как традиционный нотариус. До подачи заявки электронный нотариус приобретает электронную печать от поставщика услуг. Как и традиционный нотариус, он ведет специальный журнал, но в электронной форме. Записи в нем должны поддерживаться в течение минимум пяти лет.

Особо важным является следующее обстоятельство: все нотариальные действия, выполняемые электронными нотариусами штата Вирджиния, считаются выполненными в пределах данной территории, даже если имел место экстерриториальный фактор, т.е. акт заверялся удаленно. Законодательство Вирджинии предусматривает возможность использования видеоконференц-связи.

Возможность двусторонней связи должна соответствовать следующим критериям: у лиц имеется визуальный контакт, и они одновременно говорят друг с другом; передача сигнала происходит в режиме реального времени и защищена от перехватов и посторонних вторжений.

Вне зависимости от того, является ли нотариус традиционным или электронным, закон Вирджинии определяет пять основных нотариальных действий: получение подтверждения; приведение к присяге; подтверждение показаний; удостоверение документов; проверка фактов (Содружество Вирджинии — первый штат в стране, который санкционировал данный вид деятельности). Нотариусы могут заверять доверенности и завещания. Нотариусы не уполномочены заверять подлинные копии свидетельств о рождении, смерти или браке; такую сертификацию может проводить только отдел регистрации актов гражданского состояния. Нотариусы не вправе заверять копии судебных документов; не уполномочены проводить брачные церемонии.

В соответствии с законом Вирджинии нотариус не может выполнять какие-либо нотариальные действия, если он сам — сторона документа; стороной документа является супруга (супруг) нотариуса; нотариус или его супруга (супруг) имеют прямую выгоду от документа.

Деятельность американских нотариусов в разных штатах не имеет принципиальных и коренных различий. Но в этом ряду имеются и свои исключения.

В Луизиане развита модель латинского нотариата. Правовая система данного штата — это смесь французского, испанского и англо-американского законов, поэтому часто ее называют гибридной системой. Примечательно, что по состоянию на 15 июля 2015 г. 57% действующих нотариусов Луизианы были адвокатами133.

Нотариусы имеют право составлять документы, например семейные и брачные соглашения, договоры купли-продажи, различные контракты и др. Вообще, все действия нотариусов в Луизиане можно разделить на три группы: составление важных юридических документов; аутентификация документов; их регистрация и архивация134.

Таким образом, граница между юридической и нотариальной практикой ясна, когда речь идет о составлении состязательных бумаг для суда, но при разработке правовых документов и предоставлении юридических консультаций определить эту грань бывает сложно.

В 2012 г. Ассоциация адвокатов штата Луизиана получила жалобы на то, что нотариусы могут заниматься сделками с недвижимостью в области внутреннего права. В 2015 г. Ассоциация приняла резолюцию, в которой содержались предложения по борьбе с несанкционированной юридической практикой. Предлагаемые меры позволили бы генеральному прокурору Луизианы, самой Ассоциации или любому окружному прокурору ходатайствовать о том, чтобы запретить такую деятельность всем, кроме лицензированных адвокатов и фирм. Но в Луизиане уже существует множество законов, препятствующих несанкционированной юридической практике нотариусов. Например, согласно уголовному законодательству несанкционированная практика является серьезным проступком, а стороны, пострадавшие от нее, могут подать иск о возмещении ущерба, поэтому можно предположить, что предложения Ассоциации представляются излишними.

Взглянув на нотариат в англосаксонских странах можно констатировать, что диапазон нотариальных действий значительно уже, чем у нотариусов из романо-германских стран, что функции нотариата в странах англосаксонской правовой семьи (за некоторым исключением) состоят не в обеспечении правомерности и сбалансированности частных соглашений, а в сугубо техническом удостоверении копий документов и свидетельствовании подписей или верности перевода.

Глава 3

Организация деятельности нотариуса

Методические рекомендации

В рамках данной темы рассматриваются вопросы организации деятельности нотариуса: учреждение и ликвидация должности нотариуса, порядок назначения нотариуса на должность и основные требования к осуществлению им своей деятельности, организация нотариальной конторы.

При изучении темы необходимо уяснить, каким образом, благодаря определенной модели организации нотариата, обеспечиваются независимость и беспристрастность нотариуса, законность нотариальной деятельности, надлежащее выполнение нотариусом своих функций.

При изучении порядка назначения нотариуса на должность необходимо уяснить, как обеспечивается отбор кандидатов.

В рамках изучения вопросов правового статуса нотариуса необходимо получить представление о правах, обязанности, ответственности и профессиональной этике нотариуса, уяснить, как закрепленные в законе гарантии нотариальной деятельности способствуют надлежащему выполнению нотариусом своих функций.

Необходимо уяснить каким образом проводится стажировка лиц, желающих сдать квалификационный экзамен.

При изучении вопроса о помощниках и иных работниках нотариуса необходимо уяснить, каковы полномочия и особенности правового положения помощника нотариуса, а также лиц, обеспечивающих деятельность нотариуса, и какие цели преследует специальное правовое регулирование в данной области.

В завершение необходимо изучить вопросы финансирования нотариальной деятельности, обращая особое внимание на сложившуюся дуалистическую систему финансового обеспечения деятельности нотариусов и возникающие проблемы.

Вопросы

1.  Учреждение и ликвидация должности нотариуса.

2.  Требования к нотариусу и порядок назначения его на должность.

3.  Права и обязанности нотариуса.

4.  Ответственность нотариуса.

5.  Гарантии нотариальной деятельности. Статус нотариуса.

6.  Профессиональная этика нотариуса.

7.  Стажеры, помощники нотариуса и лица, обеспечивающие деятельность нотариуса.

8.  Финансовое обеспечение деятельности нотариуса.

§ 1. Учреждение и ликвидация должности нотариуса

Для осуществления полномочий нотариуса лицо, отвечающее требованиям, установленным ст. 2 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, должно быть назначено на должность нотариуса.

Количество должностей нотариусов в нотариальном округе определяется органом государственной власти субъекта Российской Федерации в порядке, установленном законодательством135. В зависимости от субъекта Российской Федерации оно может быть закреплено законом или иным нормативным актом в соответствии с законодательством субъекта РФ.

При этом в каждом нотариальном округе должно быть не менее одной должности нотариуса, а вторая и последующие должности нотариусов устанавливаются следующим образом:

«в нотариальных округах, установленных в границах городов федерального значения, — один нотариус на 15 000 человек;

в нотариальных округах, установленных в границах городских поселений, муниципальных и городских округов, — один нотариус на 20 000–25 000 человек;

в нотариальных округах, установленных в границах муниципальных районов (за исключением городских поселений, в границах которых установлены нотариальные округа), — один нотариус на 25 000–30 000 человек»136.

Количество должностей в нотариальном округе является общим для нотариусов, занимающихся частной практикой, и нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, если таковые имеются в округе137.

Надо заметить, что Порядок определения количества должностей нотариусов в нотариальном округе не определяет, как именно следует учитывать численность населения в нотариальном округе. Этот пробел может быть восполнен законодательством субъектов РФ. В частности, Законом г. Москвы от 19 апреля 2006 г. № 15 «Об организации и деятельности нотариата в городе Москве» установлен следующий порядок: «1 нотариус на 15 тысяч человек, имеющих постоянную регистрацию по месту жительства в городе Москве»138. Таким образом, учитываются только зарегистрированные по постоянному месту жительства в городе его жители, число которых значительно меньше числа фактически постоянно проживающих лиц.

В соответствии со ст. 12 Основ законодательства Порядок учреждения и ликвидации должности нотариуса утверждается Министерством юстиции РФ совместно с Федеральной нотариальной палатой139.

Решение об учреждении и ликвидации должности нотариуса принимается территориальным органом Министерства юстиции Российской Федерации по согласованию с нотариальной палатой в субъекте Российской Федерации и оформляется приказом соответствующего территориального органа Министерства юстиции РФ.

Приказ об учреждении или ликвидации должности нотариуса должен быть издан в 15-дневный срок после возникновения одного из двух обстоятельств:

а) изменения количества должностей нотариусов в нотариальном округе, за исключением изменения пределов нотариального округа в связи с изменением административно-территориального деления (изменением территорий соответствующих муниципальных образований) либо

б) перевода нотариуса, работающего в государственной нотариальной конторе, на должность нотариуса, занимающегося частной практикой140.

Исходя из формулировок п. 4 Порядка, учреждение или ликвидация должности нотариуса являются обязательными при наступлении перечисленных выше обстоятельств.

Как видно из подп. «б» п. 4 Порядка, проводится разграничение должностей нотариусов, занимающихся частной практикой, и нотариусов, работающих в государственной нотариальной конторе. По всей видимости, это связано с тем, что государственные нотариальные конторы содержатся субъектами Российской Федерации, хотя их учреждение и ликвидация и относятся к ведению федерального органа — Министерства юстиции РФ. Это подтверждается тем, что решение об учреждении должности нотариуса в государственной нотариальной конторе (при наличии в нотариальном округе государственной нотариальной конторы) может быть принято только по согласованию с компетентным органом государственной власти субъекта Российской Федерации.

Приказ о ликвидации должности может быть издан только в отношении вакантной должности нотариуса. При этом не продумана ситуация, когда общее количество должностей нотариусов сокращено, но при этом вакантных должностей не имеется. Представляется разумным в этом случае ликвидировать «избыточную» должность незамедлительно после ее освобождения, хотя формально это и противоречит требованиям Порядка в части срока такой ликвидации. Впрочем, практическое значение этой проблемы невелико, потому что в новейшей истории России практически не было случаев сокращения количества должностей нотариусов в нотариальном округе.

§ 2. Требования к нотариусу и порядок назначения его на должность

Согласно ст. 2 Основ нотариусом может быть только лицо, отвечающее следующим признакам:

1) имеющее гражданство Российской Федерации и не имеющее иного гражданства или подданства (если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации);

2) получившее высшее юридическое образование в имеющей государственную аккредитацию образовательной организации высшего образования;

3) имеющее стаж работы по юридической специальности не менее чем пять лет;

4) достигшее возраста 25 лет, но не старше 75 лет;

5) сдавшее квалификационный экзамен;

6) не признанное недееспособным и не ограниченное в дееспособности;

7) не состоящее на учете в наркологическом или психоневрологическом диспансере в связи с лечением от соответствующих расстройств или зависимостей;

8) не имеющее не снятой и не погашенной судимости за умышленное преступление;

9) не осужденное к наказанию, исключающему возможность исполнения обязанностей нотариуса;

10) не представлявшее подложных документов или заведомо ложных сведений при назначении на должность нотариуса;

11) не лишавшееся полномочий нотариуса ранее на основании решений суда в связи с нарушением законодательства и совершением дисциплинарных проступков.

К содержанию данных норм следует дать пояснения. Так, международным договором Российской Федерации может быть предусмотрено, что наличие у лица двойного гражданства Российской Федерации и иного государства — участника договора не препятствует занятию должности нотариуса (либо вообще любых должностей). В этом случае указанное требование о наличии у нотариуса только гражданства Российской Федерации не будет применяться.

Отметим, что в настоящий момент для целей осуществления нотариальной деятельности не делается различия между степенями высшего юридического образования бакалавр, специалист и магистр, хотя это и может учитываться при проведении, например, конкурса на замещение вакантной должности нотариуса.

Проблемным является вопрос о стаже работы по юридической специальности, поскольку не существует общего, распространяемого на любые профессии нормативного акта, определяющего понятие работы по юридической специальности. Возможно только применение по аналогии актов, используемых для определения стажа работы по юридической специальности в рамках иных профессий, например профессии судьи. Представляется логичным, чтобы в стаж работы по юридической специальности для нотариусов включалась работа в любой должности, для замещения которой требовалось высшее юридическое образование.

Следует отметить некоторую непродуманность законодательства в части реализации положений ст. 2 Основ. Дело в том, что, хотя в статье и указано на невозможность определенных лиц быть нотариусами, но при этом не регламентировано ни то, как обеспечивается проверка соответствия лица требованиям ст. 2 Основ, ни как прекращаются полномочия лиц, не соответствующих требованиям закона. Статья 12 Основ, устанавливающая основания прекращения полномочий нотариуса, не предусматривает оснований, связанных с несоответствием лица требованиям ст. 2 Основ.

Очевидно, что можно обеспечить контроль за соблюдением этих требований при назначении лица на должность нотариуса («на входе в профессию»). Однако последующий контроль осуществлять сложно. Кроме того, в законодательстве отсутствует возможность прекращения полномочий нотариуса (лишения нотариуса полномочий) по таким основаниям, как постановка на учет в психоневрологическом или наркологическом диспансере141, наличие иного гражданства или подданства, лишение полномочий нотариуса в прошлом и т. д. В связи с этим может возникнуть ситуация, когда на должности нотариуса будет находиться лицо, которое по ст. 2 Основ не может быть нотариусом, но в то же самое время не может быть лишено на этом основании полномочий нотариуса.

На сегодняшний день прекращение полномочий нотариуса, не соответствующего требованиям ст. 2 Основ, практически реализуемо только при достижении нотариусом предельного возраста 75 лет, осуждении его за совершение умышленного преступления или лишении дееспособности (ограничении в дееспособности). В отношении остальных положений ст. 2 Основ практически реализуемым является только контроль на входе в профессию.

Согласно ст. 12 Основ наделение лица полномочиями нотариуса производится на основании рекомендации нотариальной палаты на конкурсной основе Министерством юстиции Российской Федерации или по его поручению его территориальными органами (управлениями).

В отношении конкурса на замещение вакантной должности нотариуса действует Порядок проведения конкурса на замещение вакантной должности нотариуса, утвержденный решением Правления ФНП от 26 марта 2018 г. № 04/18 и Приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 30 марта 2018 г. № 63.

Что касается рекомендации нотариальной палаты о наделении лица полномочиями нотариуса, то единой практики и единого понимания существа данного действия не имеется. До введения в действие Порядка проведения конкурса на замещение вакантной должности нотариуса практика выдачи и использования рекомендаций в разных субъектах РФ была крайне противоречивой и многообразной: от полного игнорирования самого требования о наличии рекомендации до обязательного требования о ее наличии как условия для участия в конкурсе.

Порядком проведения конкурса на замещение вакантной должности нотариуса (2018) впервые за все время действия Основ предпринята попытка установить, что рекомендация нотариальной палаты субъекта РФ, указанная в ст. 12 Основ, является характеристикой, да и то сильно формализованной, лица, претендующего на должность нотариуса при проведении конкурса. Подобный подход представляется сомнительным в свете того, что по смыслу ст. 12 Основ термин «рекомендация нотариальной палаты» означает положительную оценку претендента, которого палата, собственно, рекомендует для назначения. В то же время рекомендация в том виде, в каком она предусмотрена выше­указанным Порядком (в особенности его п. 21), является строго формализованной характеристикой без явной оценки достоинств претендента и выдается всем желающим без учета их качеств и без выражения собственной позиции нотариальной палаты. Такая трактовка рекомендации нотариальной палаты на уровне подзаконного акта приводит к умалению одного из полномочий нотариальной палаты, предоставленных ей федеральным законом, хотя следует отметить, что это отступление от требований ст. 12 Основ сбалансировано новым порядком формирования конкурсной комиссии.

Конкурс на замещение вакантной должности нотариуса проводится конкурсной комиссией в составе пяти представителей соответствующей нотариальной палаты142, назначенных распоряжением Минюста России по представлению территориального органа Минюста России. Отбор производится из числа пятнадцати кандидатур, представленных нотариальной палатой. Надо заметить, что до введения в действие Порядка комиссия формировалась на паритетных началах территориальным органом Минюста России и нотариальной палатой субъекта РФ, при этом решающий голос имел орган юстиции за счет назначения председателя комиссии. Такая ситуация вызывала многочисленные нарекания, так как представители органов юстиции, как правило, имели значительно меньший объем знаний в области нотариата, чем представители нотариальной палаты, и вовсе не имели опыта работы в данной области.

Для участия в конкурсе кандидаты на должность нотариуса подают документы, подтверждающие их соответствие требованиям частей первой и второй ст. 2 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, рекомендацию нотариальной палаты, а также иные документы, определяемые вышеуказанным Порядком.

Конкурс проводится в три этапа: письменный экзамен, рассмотрение рекомендации и индивидуальное собеседование.

Первый этап конкурса предполагает проведение письменного экзамена с использованием автоматизированной системы, обеспечивающей анонимную проверку результатов. Тестовое задание состоит из практических задач и задания по составлению проекта нотариального документа143. К последующим этапам допускаются только кандидаты, набравшие 20 из 30 возможных баллов в ходе письменного экзамена.

В отличие от ранее существовавшего порядка ныне действующий Порядок проведения конкурса на замещение вакантной должности нотариуса при оценке претендентов в ходе рассмот­рения рекомендации использует систему оцениваемых в баллах критериев, что позволяет с большей объективностью отнестись к отбору претендентов на должность нотариуса. В частности, значение имеют стаж работы по юридической специальности и отдельно у нотариуса или в государственной нотариальной конторе; стаж замещения нотариуса; работы в нотариальных палатах (не учитывая стажировку для прохождения квалификационного экзамена), наличие ученых степеней по гражданскому праву и смежным144 отраслям права, государственных наград и др. В качестве негативного фактора учитывается наличие неснятых дисциплинарных взысканий145.

Оценка конкурсантов конкурсной комиссией с присвоением каждому из них определенного числа баллов производится на основании рекомендации нотариальной палаты, обобщающей в формализованном виде сведения представленных ими документов.

Третьим этапом конкурса является индивидуальное собеседование по вопросам, касающимся нотариальной деятельности. По итогам собеседования каждый из членов конкурсной комиссии выставляет балл, полученные баллы суммируются146.

Максимальный балл, который может быть присвоен по итогам собеседования, больше, чем сумма всех баллов, присваиваемых на основе документально обоснованных критериев. Такое решение представляется спорным, особенно учитывая, что среди документально обоснованных критериев также имеются такие, в оценке которых имеется значительный элемент субъективности.

Несмотря на отдельные недостатки, в целом действующий Порядок проведения конкурса на замещение вакантной должности нотариуса является большим и важным шагом вперед по сравнению с ранее существовавшим порядком проведения конкурса, не предполагавшим никаких объективных критериев отбора, что приводило иногда к злоупотреблениям, особенно в ситуации конфликта между территориальным органом юстиции и нотариальной палатой. Кроме того, в рамках действующего порядка проведения конкурса значительно снижен риск коррупции.

Назначение на должность нотариуса оформляется приказом, издаваемым органом юстиции (как правило, по поручению Министерства юстиции Российской Федерации его территориальным органом).

§ 3. Права и обязанности нотариуса

В ст. 15 Основ «Права нотариуса» установлены права нотариуса по совершению нотариальных действий, выполнению работ правового и технического характера, истребованию сведений и документов и участию в процедуре регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Кроме того, в этой статье предусмотрено, что законодательством субъектов Российской Федерации могут быть предусмотрены и иные права нотариуса, но на практике последняя возможность используется исключительно редко.

В Основах во многих статьях, помимо ст. 15, идет речь о правах нотариуса (например, ст. 8, 11.1, 11.2, 13 и др.). Например, ст. 11.1 Основ предусматривает право нотариуса на внеконкурсную аренду или внеконкурсный выкуп для осуществления нотариальной деятельности или хранения нотариальных документов помещения у государства или муниципального образования. Таким образом, перечень прав нотариуса в ст. 15 Основ является открытым и может быть свободно дополнен как на федеральном уровне, так и законодательством субъектов Российской Федерации.

Согласно ст. 15 Основ совершение нотариальных действий является правом нотариуса, однако системное толкование законодательства с учетом положений о возможности отказа в совершении нотариального действия только в определенных законом случаях позволяет утверждать, что совершение нотариального действия при отсутствии определенных законом или в соответствии с ним препятствий является также и обязанностью нотариуса.

Отнесение представления документов на государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним к числу прав нотариуса также следует понимать двояко: в отношениях с органами Росреестра и другими сторонними для совершаемого нотариального действия лицами — это право нотариуса, а вот в отношениях с лицом, чье право регистрируется, — это обязанность нотариуса147. Подобное единство права и обязанности является достаточно характерным в деятельности нотариуса, поскольку она носит не только частноправовой, но и в основной своей части публично-правовой характер.

Статья 16 Основ устанавливает обязанности нотариуса по оказанию содействия в осуществлении прав и защите законных интересов физических и юридических лиц, разъяснению им прав и обязанностей, предупреждению о последствиях совершаемых нотариальных действий, сохранению тайны совершения нотариального действия, регулярному повышению своей квалификации. Иные обязанности нотариуса предусматриваются и в других статьях Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, а в отдельных случаях в текстах иных федеральных законов (например, ст. 85 Налогового кодекса РФ).

В частности, каждый нотариус по должности является членом нотариальной палаты соответствующего субъекта Российской Федерации и исполняет обязанности по содержанию своей нотариальной палаты; нотариус обязан страховать свою профессиональную гражданскую ответственность, извещать нотариальную палату о своем отсутствии и (или) о прекращении приема граждан на срок более чем пять рабочих дней, направлять в налоговый орган сообщения о переходе имущества в порядке наследования и дарения и т. д.

В то же время установление обязанностей нотариуса осуществляется законом в ином, чем в отношении прав нотариуса, порядке. Отсылка к законодательству субъектов Российской Федерации для целей установления обязанностей нотариуса отсутствует. Вместо этого в ч. 2 ст. 16 Основ указано, что нотариус выполняет свои обязанности «в соответствии с настоящими Основами, законодательством субъектов Российской Федерации и присягой». Слова «в соответствии» подразумевают, что законодательство субъекта Российской Федерации может лишь определять, каким образом будут исполняться обязанности нотариуса, но не создавать для него новых не предусмотренных федеральным законом обязанностей.

Органы нотариального сообщества также не вправе устанавливать для нотариусов обязанностей, а лишь могут принимать решения, регулирующие установленные федеральным законом обязанности, если такое право им предоставлено федеральным законом. Например, в силу прямого указания Основ общее собрание нотариусов вправе установить для нотариусов обязательный для них размер членских взносов в нотариальную палату, а правление региональной нотариальной палаты и правление Федеральной нотариальной палаты в пределах своей компетенции вправе принимать обязательные для нотариусов решения. Однако устанавливать для нотариусов какие-либо не предусмотренные законодательством обязанности без прямого указания федерального закона органы нотариального сообщества (общие собрания нотариусов, иные органы нотариальных палат) не вправе.

Такая регламентация обязанностей нотариуса в полной мере соответствует конституционному принципу ограничения прав и свобод человека и гражданина только федеральным законом (ст. 55 Конституции РФ).

§ 4. Ответственность нотариуса

За допущенные нарушения нотариус может в установленных случаях нести имущественную ответственность (ст. 17 Основ) и дисциплинарную ответственность согласно Кодексу профессиональной этики нотариусов в Российской Федерации148 (далее — Кодекс профессиональной этики), а также уголовную ответственность (ст. 202 Уголовного кодекса РФ). По нашему мнению, особым видом ответственности является также прекращение полномочий нотариуса в судебном порядке за допущенные в его деятельности нарушения в соответствии со ст. 12 Основ.

Полную имущественную ответственность нотариус несет за вред, причиненный по его вине имуществу гражданина или юридического лица в результате совершения нотариального действия с нарушением закона. Важно обратить внимание, что вина нотариуса является существенным элементом, необходимым для привлечения его к ответственности в данном случае. Например, нельзя привлечь нотариуса к материальной ответственности, если нотариус не мог знать о том, что совершение нотариального действия противоречит закону, в частности, в случае, если нотариус сам стал жертвой обмана или фальсификации и, действуя добросовестно, не имел веских оснований сомневаться в добросовестности лиц, введших его в заблуждение, или подлинности представленных документов.

В связи с введением с 29 декабря 2020 г. возможности удостоверения сделок двумя и более нотариусами возникла необходимость распределения между ними ответственности в случае причинения вреда при удостоверении такой сделки. Ответственность всех участвовавших в удостоверении сделки нотариусов является солидарной, кроме случаев несоблюдения одним из нотариусов требований ст. 42 и 43 Основ. В последнем случае ответственность несет только виновный нотариус.

Особые правила возмещения вреда установлены на случай неправомерного отказа в совершении нотариального действия или разглашения сведений о совершенных нотариальных действиях. В этом случае нотариус несет ответственность только за реальный ущерб, но не возмещает потерпевшему лицу упущенную выгоду.

Статья 17 Основ устанавливает, во исключение из общего правила, ответственность нотариуса без вины за вред, виновно причиненный работниками нотариуса или лицом, временно замещающим нотариуса, при исполнении ими служебных обязанностей. При этом лицу, временно замещающему нотариуса, может быть предъявлен регрессный иск в той части ущерба, которая возмещена за счет личного имущества нотариуса.

Дополнительными гарантиями возмещения ущерба пострадавшим служат двухуровневая система страхования ответственности нотариуса — индивидуальное и коллективное страхование в размере не ниже установленного законом, а также компенсационный фонд Федеральной нотариальной палаты, который позволяет обеспечить возмещение ущерба, даже причиненного нотариусом умышленно149.

Интерес представляет норма ч. 8 ст. 17 Основ, которая ограничивает ответственность нотариуса в связи с признанием недействительной сделки, предмет которой подлежал оценке, стоимостью предмета сделки, данной ему ее участниками (сторонами). По смыслу данной нормы речь идет о стоимости, определенной при совершении сделки. Смысл данной нормы состоит в дестимулировании занижения стоимости имущества в договоре. Поскольку тариф нотариуса, исчисляемый в процентах от стоимости имущества, носит в том числе «страховой» характер, справедливым является и ограничение ответственности той стоимостью предмета сделки, которую указали сами стороны в момент ее совершения.

Государство несет ответственность за вред, причиненный действиями (бездействием) нотариуса, только в отношении нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, по правилам ст. 1069 Гражданского кодекса РФ. За действия или бездействие нотариуса, занимающегося частной практикой, государство или его органы ответственности не несут.

Дисциплинарная ответственность нотариуса, а равно лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса, регулируется Кодексом профессиональной этики. Дисциплинарная ответственность предусмотрена только за виновные деяния. За одно и то же нарушение нотариус может понести как материальную, так и дисциплинарную ответственность (а также уголовную ответственность, если оно подпадает под нормы ст. 202 Уголовного кодекса РФ).

Кодекс профессиональной этики предусматривает составы дисциплинарных проступков (подп. 10.2.1–10.2.33 п. 10.2 Кодекса профессиональной этики), меры ответственности (п. 10.4 Кодекса профессиональной этики), порядок привлечения нотариусов к дисциплинарной ответственности (главы 11 и 12 Кодекса профессиональной этики).

Среди составов дисциплинарных проступков наиболее распространенными являются:

• нарушение правил и порядка совершения нотариальных действий;
• организация работы с нарушением установленных требований;
• нарушения Правил нотариального делопроизводства.

Некоторые нарушения, например, нарушение запрета на рекламирование своей деятельности, за которое ранее ответственность отсутствовала, в первое время после вступления в силу Кодекса профессиональной этики составляли достаточно значительную долю дисциплинарных проступков, однако по мере приведения в соответствие практики и нормативного регулирования их значение заметно снизилось.

Меры дисциплинарной ответственности включают замечание, выговор и строгий выговор150 и различаются главным образом длительностью промежутка времени до автоматического снятия дисциплинарного взыскания: один год со дня объявления замечания, два года со дня объявления выговора, пять лет со дня объявления строгого выговора151. Дисциплинарное взыскание может быть снято Правлением нотариальной палаты досрочно.

Следует заметить, что законодательное регулирование дисциплинарной ответственности нотариусов (и замещающих их лиц) в России осуществлено впервые, и Кодекс профессиональной этики еще имеет ряд недостатков. Наиболее существенным представляется совмещение функций управления палатой и привлечения к дисциплинарной ответственности одним и тем же органом.

Формально дела о дисциплинарной ответственности нотариусов, как правило, в нотариальной палате рассматривает Комиссия по профессиональной этике нотариусов в рамках установленной Кодексом профессиональной этики процедуры152, но решение о применении мер дисциплинарной ответственности относится к исключительной компетенции Правления нотариальной палаты, т. е. ее коллегиального исполнительного органа. При этом решение Комиссии по профессиональной этике нотариусов, даже если она сформирована в нотариальной палате, никак не связывает Правление нотариальной палаты в принимаемых им решениях. А в палатах численностью менее 50 нотариусов Комиссию можно вовсе не создавать, а ее функции примет на себя Правление нотариальной палаты.

Возбуждение дисциплинарного производства производится только Президентом нотариальной палаты. Не продумана ситуация, когда дисциплинарный проступок совершают Президент или член (члены) Правления. Такое положение нельзя признать нормальным, так как оно приводит к практической невозможности привлечения Президента нотариальной палаты к дисциплинарной ответственности, а также значительному усложнению привлечения к дисциплинарной ответственности члена Правления нотариальной палаты.

В связи с этим следует отметить, что Правление и Президент должны быть полностью исключены из процедуры привлечения к дисциплинарной ответственности, за исключением возбуждения дисциплинарного производства, которое, однако, должно быть возможно и при противодействии этих органов. Орган, компетентный принимать решение о привлечении к дисциплинарной ответственности, должен быть полностью независим от исполнительных органов нотариальной палаты, избираться непосредственно общим собранием тайным голосованием, и, возможно, включать представителя (представителей) юридической общественности153. В рамках сложившейся системы следовало бы сделать обязательным для всех без исключения нотариальных палат формирование Комиссии по профессиональной этике из трех или более членов, которой и передать все полномочия по наложению и снятию дисциплинарных взысканий.

Уголовная ответственность нотариусов154 предусмотрена ст. 202 УК РФ за «Использование частным нотариусом <…> своих полномочий вопреки задачам своей деятельности и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесения вреда другим лицам, если это деяние причинило существенный вред правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства»155. При этом следует заметить, что данный состав предполагает в качестве формы вины только умысел, и в случае осуждения нотариуса по данной статье автоматически встает вопрос о лишении его полномочий по ст. 12 Основ.

Особой формой ответственности нотариуса следует считать освобождение его от полномочий по решению суда за допущенные нарушения закона. Эта мера может быть применена за совершение умышленного преступления, а по ходатайству нотариальной палаты также за неоднократное совершение дисциплинарных проступков или нарушение законодательства. Как правило, суды лишают нотариусов полномочий при совершении грубых нарушений закона, которые принесли или потенциально могли принести значительный ущерб материальным и иным интересам. Само по себе наличие нарушений закона в деятельности нотариуса и соответствующего иска нотариальной палаты еще не гарантирует удовлетворения требований нотариальной палаты судом.

§ 5. Гарантии нотариальной деятельности.
Статус нотариуса

В целях обеспечения надлежащего исполнения нотариусом своих обязанностей закон (в первую очередь ст. 5 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате) установил ряд гарантий нотариальной деятельности. Закон декларирует беспристрастность и независимость нотариуса и его подчинение требованиям законодательства. Эта норма сродни принципу независимости судьи и подчинения его только закону, появившемуся в законодательстве о статусе судей в ходе судебной реформы начала 1990-х годов, хотя и выражена в не столь категоричной форме.

Надо заметить, что наиболее ярко основополагающие принципы беспристрастности и независимости нотариуса выражены в нотариате латинского типа, основанном на частной практике. Нотариус латинского типа является лицом так называемой свободной профессии. Определение «свободной профессии» невозможно найти в законодательстве России, однако Конституционный Суд РФ указывал, что «осуществление нотариальных функций от имени государства предопределяет публично-правовой статус нотариусов и обусловливает необходимость организации государством эффективного контроля над их деятельностью, включая деятельность нотариусов, занимающихся частной практикой и в качестве таковых принадлежащих к лицам свободной профессии»156. В Германии определение термина «свободная профессия» содержится в законе об обществах (объединениях) лиц свободных профессий (Partnerschafts-gesellschaftsgesetz): «Свободные профессии предлагают, в общем, на основе особой профессиональной квалификации или творческой способности личное, под собственную ответственность и предметно независимое предоставление услуг более сложного вида в интересах заказчика и общественности».

Нотариус, занимающийся частной практикой (далее — нотариус), самостоятельно организует и финансирует свою деятельность, принимает решения в области материального обеспечения и администрирования своей деятельности, в частности, найма работников и оплаты их труда, приобретения и использования технических средств и иных используемых в работе материалов, подбора и обустройства помещения нотариальной конторы. Он обладает особой профессиональной квалификацией, обеспеченной соответствующими обучением, стажировкой, экзаменацией. Он несет полную имущественную ответственность за допущенные им ошибки или нарушения, что обеспечивает его заинтересованность в высоком качестве обслуживания и экономической эффективности нотариальной деятельности. Он также не находится в прямом подчинении у кого-либо, является организационно и финансово независимым от государства и от частных лиц, что гарантирует его беспристрастность.

Нотариус при совершении нотариальных действий не подчиняется указаниям органов власти, местного самоуправления, нотариальных палат и связан только требованиями законодательства и не противоречащей им волей лиц, обратившихся за совершением нотариального действия.

Финансовая независимость нотариуса обеспечивается не только государственным регулированием количества должностей нотариусов в нотариальном округе, но и вытекающей из этого невозможностью самостоятельного изменения нотариусом публично установленной платы за совершение нотариальных действий, что не позволяет нотариусам монопольно поднимать цены или заниматься демпингом, а также снижает угрозу подкупа нотариуса заинтересованными лицами.

Для обеспечения гарантированного уровня качества нотариального обслуживания, эффективного контроля за выполнением профессиональных обязанностей и сохранностью архива нотариальных документов количество должностей нотариусов (либо нотариальных контор) во всех странах латинского нотариата ограничивается в определяемом законодательством порядке (так называемое квотирование). С целью предотвратить злоупотребления возникающим вследствие этого монопольным положением плата за совершение нотариальных действий, как правило, регламентируется законодательно.

В целом законодательство стран нотариата латинского типа, не исключая России, нацелено на недопущение конкуренции нотариусов. Так, обычно запрещается реклама нотариусами своей деятельности, кроме коллективной рекламы и специально регламентированного размещения информации о месте нахождения конторы и времени приема посетителей. Эти меры направлены на то, чтобы на деле гарантировать непредпринимательский характер деятельности нотариуса, не допустить, чтобы извлечение прибыли стало основной целью его деятельности. Считается, что единственным видом конкуренции между нотариусами должна быть конкуренция по качеству предоставляемых услуг.

В ст. 6 Основ устанавливаются следующие ограничения в деятельности нотариуса: ему запрещено оказывать посреднические услуги при заключении договоров, заниматься предпринимательской и другой оплачиваемой деятельностью, за исключением преподавательской, научной или иной творческой деятельности. Ограничение по занятию иной оплачиваемой деятельностью для нотариусов сходно с подобным ограничением для судей, государственных служащих и некоторых других профессий и служит в первую очередь для предотвращения потенциального конфликта интересов, а кроме того, чтобы обеспечить отношение к профессии нотариуса как к основному занятию. Той же цели служит установленный ст. 47 Основ запрет на совершение нотариусом нотариальных действий для себя, супруга и ближайших родственников.

В теории не разрешен спор по поводу того, следует ли считать нотариуса должностным лицом. В Основах неоднократно упоминается «должность нотариуса» (в наименовании главы II, в ст. 2, 3, 11, 12 и др.). Вместе с тем нотариус не является служащим вообще и государственным служащим в частности157. В пользу позиции, что нотариус не является должностным лицом, следует отметить, что на нотариусов не распространяется статус должностного лица для целей привлечения к уголовной или административной ответственности.

С точки зрения международной практики в странах латинского нотариата нотариус обычно признается должностным лицом, но не на государственной, а на общественной должности. Такого понятия российское право не знает. Таким образом, вопрос о статусе нотариуса как должностного лица остается дискуссионным.

Особую роль в работе нотариуса играет так называемая нотариальная тайна. К ней закон (ст. 5 Основ) относит сведения, которые стали известны нотариусу, его заместителю или иным лицам, работающим в нотариальной конторе при осуществлении нотариальной деятельности. Обязанность хранения нотариальной тайны распространяется на этих лиц как в период работы, так и после прекращения полномочий или увольнения. Исключения из этого правила предусматриваются Основами.

Сведения (документы) о совершенных нотариальных действиях могут выдаваться только лицам, от имени или по поручению которых совершены нотариальные действия, а также в случаях, специально установленных ч. 4 ст. 5 Основ, иным лицам (органам следствия, суду, судебным приставам-исполнителям и др.).

Данные нормы ст. 5 Основ вступают в коллизию с нормами целого ряда других законов. Например, на получение сведений без соблюдения предусмотренного ст. 5 Основ порядка претендуют сотрудники органов полиции, налоговых органов, адвокаты, кредитные учреждения. В рамках норм УПК РФ, ГПК РФ, АПК РФ целый ряд процессуальных или следственных действий, предусматривающих прямое или косвенное получение информации о нотариальном действии, может быть совершен без учета требований ст. 5 Основ. На практике со временем сложилось положение, в соответствии с которым в рамках возбужденного уголовного дела или находящегося на рассмотрении суда гражданского дела суд и следствие могут использовать все процедуры, предусмотренные соответствующим процессуальным законодательством, не ограничиваясь предусмотренными ст. 5 Основ формами получения сведений. В то же время на адвокатские запросы, запросы налоговых органов, запросы правоохранительных органов в рамках предварительной проверки до возбуждения уголовных дел чаще всего нотариусы отвечают формальным отказом со ссылкой на ст. 5 Основ.

Закон устанавливает, что справки о завещании выдаются только после смерти завещателя. Смысл данной нормы не вполне ясен. Даже системное толкование всей ст. 5 Основ не позволяет однозначно понять, имеется ли в виду, что после смерти завещателя справки о завещании могут выдаваться более широкому кругу лиц по сравнению с установленным в ч. 3 ст. 5 Основ, или же имеется в виду, наоборот, что до смерти завещателя сведения не должны выдаваться даже тем лицам, которые перечислены в ч. 3 и 4 ст. 5 Основ. Последнее представляется необоснованным и нереализуемым на практике. В настоящее время сведения о завещаниях в очень ограниченных пределах (в виде указания на место, где, возможно, составлялось завещание определенного лица) предоставляются нотариусам, которые подтвердили, что проверили факт смерти завещателя.

Закон устанавливает также, что суд может освободить нотариуса от обязанности хранения нотариальной тайны в связи с возбужденным против нотариуса уголовным делом.

§ 6. Профессиональная этика нотариуса

Закон устанавливает повышенные требования к этике лица, осуществляющего нотариальную деятельность. Это касается как нотариуса, так и лица, его замещающего.

Нотариус, впервые назначенный на должность, приносит присягу, в которой явственно отражены основные этические принципы профессии:

«Торжественно присягаю, что обязанности нотариуса буду исполнять в соответствии с законом и совестью, хранить профессиональную тайну, в своем поведении руководствоваться принципами гуманности и уважения к человеку».

Правила нотариальной этики устанавливаются Кодексом профессиональной этики нотариусов в Российской Федерации (далее — Кодекс профессиональной этики), который принимается собранием представителей нотариальных палат (высшим органом управления Федеральной нотариальной палаты) и утверждается Министерством юстиции РФ.

Следует заметить, что в практике стран латинского нотариата создание подобного рода свода этических правил поведения нотариуса является общепринятым. В свою очередь, и российский Кодекс профессиональной этики заимствует общепринятые принципы и заповеди158, сформулированные Международным союзом нотариата, членом которого является и нотариат России159.

Кодекс профессиональной этики объединяет с точки зрения международной практики два кодекса: этический и дисциплинарный. В нем содержатся этические правила поведения нотариуса и лица, его замещающего, а также раздел о дисциплинарной ответственности за виновные действия, приведшие к нарушению этих правил.

Необходимо четко понимать разницу между этическими и законодательными нормами. В частности, можно представить себе нарушения норм этики, не являющиеся нарушением законодательства, и наоборот, нарушения законодательства, не являющиеся сами по себе нарушением норм этики160. Вопрос о том, насколько этические нормы могут дублировать нормы законодательства, является также важным. Ничего отрицательного в самом по себе дублировании нет, при условии, что в Кодексе профессиональной этики нотариусов в Российской Федерации не будет норм, которые по своему характеру вовсе не являются этическими.

В качестве примера норм сугубо этического характера можно привести, например, обязанность нотариуса проявлять терпение, вежливость и тактичность, соблюдать общепризнанные нормы поведения и внешнего вида при осуществлении профессиональной деятельности (п. 3.1.8 Кодекса профессиональной этики), воздерживаться от совершения действий, которые могут нанести ущерб профессиональной деятельности нотариуса или подорвать доверие и ее престиж в обществе (п. 3.1.10 Кодекса профессиональной этики); ставить законные интересы обратившегося лица выше своих личных интересов, сохранять в отношениях с обратившимися лицами независимость и беспристрастность (п. 5.1.2 Кодекса профессиональной этики), строить свои отношения с коллегами на принципах взаимоуважения и профессионального взаимодействия, проявлять корректность и доброжелательность (п. 7.1 Кодекса профессиональной этики). Другие обязанности нотариуса, предусмотренные Кодексом профессиональной этики, не являясь чисто этическими, могут дублироваться законодательством, при этом иногда Кодекс профессиональной этики может смещать акценты в своих правилах относительно законодательных формулировок.

§ 7. Стажеры, помощники нотариуса и лица,
обеспечивающие деятельность нотариуса

Одним из механизмов, обеспечивающих повышенный уровень квалификации лица, имеющего право нотариальной деятельности, является профессиональная стажировка, которая проводится в целях подготовки к сдаче квалификационного экзамена.

К стажеру нотариуса никаких требований, кроме наличия гражданства Российской Федерации и высшего юридического образования, полученного в имеющей государственную аккредитацию образовательной организации высшего образования, не предъявляется, другие требования ст. 2 Основ на него не распространяются.

Срок стажировки составляет один год и может быть сокращен в установленном порядке161, но не может быть менее шести месяцев.

Организация стажировки и контроль за ее проведением возложены на нотариальную палату, а непосредственное проведение стажировки и руководство стажером осуществляют нотариусы. Следует заметить, что обязанности стажировать ежегодно то или иное число стажеров у нотариальной палаты и нотариусов нет. Потребность в стажерах и реальное их количество определяются нотариальной палатой по согласованию с территориальным органом юстиции, исходя из объективных потребностей и возможностей соответствующего региона. Во многих субъектах Российской Федерации имеется значительное число лиц, ранее сдавших квалификационный экзамен (в том числе получивших ранее лицензию на право нотариальной деятельности162), которые или вовсе не работают в нотариате, или хотели бы работать, но только в должности нотариуса. При наличии большого числа таких лиц на малое количество освобождающихся мест нотариусов (помощников нотариусов) необходимости в стажировке новых специалистов обычно не имеется.

Если количество желающих пройти стажировку превышает количество мест стажеров, проводится экзамен в форме тестирования для отбора наиболее подготовленных.

В соответствии с установленным порядком прохождения стажировки163 стажер нотариуса состоит в трудовых отношениях с нотариальной палатой, но собственно стажировка проводится, как правило, специально закрепленным за стажером нотариусом — руководителем стажировки. Со стажером заключается срочный трудовой договор на один год (этот срок может быть продлен в случае временного отсутствия стажера в период прохождения им стажировки).

Следует заметить, что Основы не запрещают заключения трудового договора стажером нотариуса с самим нотариусом (и вообще не требуют заключения трудового договора со стажером нотариуса), и такой порядок стажировки ранее (в период до 2000 г.) в некоторых регионах использовался. Выбор в пользу заключения трудового договора стажера с нотариальной палатой обусловлен тем, что это упрощает смену руководителя стажировки и в целом упрощает организованное проведение стажировки. Однако этот выбор осложняет вопрос оплаты труда стажера, поскольку труд в процессе стажировки осуществляется, как правило, в интересах нотариуса и под его руководством. В связи с этим в нотариальном сообществе часто поднимается вопрос о том, какова природа отношений, возникающих между нотариусом — руководителем стажировки, нотариальной палатой и стажером в процессе стажировки, является ли это предоставлением заемной рабочей силы, и кто должен нести расходы по оплате труда стажера.

В ходе стажировки нотариальная палата осуществляет контроль за ее прохождением путем проведения промежуточного тестирования стажеров.

По итогам стажировки нотариальной палатой с учетом результатов промежуточных тестирований и заключения руководителя стажировки может быть принято решение об удовлетворительном или неудовлетворительном результате прохождения стажировки. В последнем случае лицо, не прошедшее стажировку, для допуска к квалификационному экзамену должно будет пройти стажировку заново на общих основаниях.

В отличие от стажера нотариуса помощник нотариуса, а также лица, обеспечивающие деятельность нотариуса, состоят в трудовых отношениях с нотариусом в силу закона164 (ст. 19.1, 19.2 Основ).

Особо следует обратить внимание, что только лица, состоящие с нотариусом в трудовых отношениях, «вправе осуществлять сбор необходимых информации, документов, сведений, передачу документов в рамках процедур государственной регистрации прав, получать выписки из Единого государственного реестра недвижимости, удостоверяющие государственную регистрацию возникновения или перехода прав на недвижимое имущество, и иные документы, составлять проекты документов, производить записи в реестрах и иных документах нотариуса, участвовать в формировании нотариального архива, осуществлять другую подготовительную работу и иную необходимую для совершения нотариального действия работу»165. Выполнение этих работ по гражданско-правовому договору запрещено.

Помощник нотариуса должен соответствовать всем требованиям ст. 2 Основ, предъявляемым к самому нотариусу, за исключением требований о достижении возраста 25 лет и наличия стажа работы по юридической специальности. Такие повышенные требования к помощнику нотариуса обусловлены тем, что он не просто по поручению нотариуса участвует в подготовке совершения нотариальных действий, составляет проекты нотариально оформляемых документов и дает все необходимые разъяснения обращающимся лицам, но еще и по должности замещает нотариуса, временно отсутствующего по уважительным причинам166.

Для контроля за соответствием помощника нотариуса требованиям ст. 2 Основ предусматривается, что назначение на должность помощника нотариуса осуществляется нотариусом с согласия нотариальной палаты. При этом согласно ч. 6 ст. 19.1 Основ нотариальная палата может отказать в согласовании кандидатуры помощника только в связи с формальным несоответствием его требованиям закона.

Законом предусмотрено дополнительное основание прекращения трудового договора с помощником нотариуса: по решению суда о лишении помощника права нотариальной деятельности (в соответствии с ч. 5 ст. 12 Основ). Это связано с тем, что нотариусы принимают на работу помощников, как правило, для целей замещения временно отсутствующего нотариуса, и помощник, лишенный права нотариальной деятельности, не может выполнять те обязанности, ради исполнения которых он нанимался.

Не полностью решен вопрос о том, каким образом и в какой момент прекращается трудовой договор помощника нотариуса и лиц, обеспечивающих деятельность нотариуса в случае прекращения полномочий самого нотариуса. Очевидно, что не может быть помощника нотариуса у лица, самого не являющегося нотариусом. В таком случае считается обоснованным применять нормы трудового законодательства об увольнении работника по сокращению штатов.

§ 8. Финансовое обеспечение деятельности нотариуса

Законодательство предусматривает, что финансирование деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой167, осуществляется за счет средств, полученных за совершение нотариальных действий, оказание услуг правового и технического характера (далее — услуги нотариуса), а также за счет других финансовых поступлений, не противоречащих законодательству Российской Федерации168. Финансирование нотариальной деятельности практически полностью осуществляется из двух первых названных источников.

Все полученные нотариусом за совершение нотариальных действий и оказание услуг правового и технического характера денежные средства после уплаты налогов и других обязательных платежей поступают в его собственность, после чего могут быть направлены как на финансирование собственно нотариальной деятельности (выплату заработной платы, арендной платы за помещение, оплату оборудования, расходных материалов, программного обеспечения, справочно-правовых систем и других расходов, связанных с нотариальной деятельностью, включая членские взносы в нотариальную палату, в некоторых регионах России превышающие 10% выручки), так и на личные нужды нотариуса.

Нотариальный тариф по Основам является главной формой оплаты за совершение нотариальных действий. Тарифы за совершение нотариального действия установлены законодательством в двух основных категориях: установленные, собственно, Основами и приравненные к размерам государственной пошлины, установленной Налоговым кодексом Российской Федерации (далее — НК РФ). В соответствии со ст. 22 Основ в самих Основах должны быть установлены размеры тарифа за совершение нотариальных действий, для которых законодательством не установлена обязательная нотариальная форма169, а в НК РФ — размеры тарифа за совершение тех нотариальных действий, для которых законодательством обязательная нотариальная форма установлена170.

Необходимо обозначить целый ряд проблем, имеющихся в законодательстве, регулирующем размеры нотариального тарифа.

Во-первых, невозможно провести строгую границу между категориями «обязательных» и «необязательных» нотариальных действий. Ситуация осложняется тем, что в ст. 333.24 НК РФ в качестве «обязательных» упоминаются нотариальные действия, которые никогда не имели обязательной нотариальной формы. Наоборот, можно встретить случаи, когда действия, которые требуют обязательной нотариальной формы, включены в ст. 22.1 Основ.

Во-вторых, сами ставки государственной пошлины в ст. 333.24 НК РФ не имеют строгого порядка «от частного к общему» (например, ставки за удостоверение доверенностей разбросаны по разным частям статьи) и норм, устанавливающих правила выбора одной из ставок (или применения нескольких ставок), если одно и то же действие может подпадать сразу под несколько подпунктов данной статьи.

В-третьих, тарифы и государственная пошлина за совершение нотариальных действий плохо соотносятся и со сложностью нотариальных действий, и с рисками возмещения ущерба нотариусом, и, наконец, с социальными функциями государства.

В-четвертых, существующая система льгот была разработана в эпоху государственного нотариата и не соответствует основным принципам права в отношении небюджетного нотариата.

Законодательство предусматривает предоставление в отдельных случаях (по категориям лиц или по назначению совершаемых действий) льгот по уплате государственной пошлины и приравненного к ней тарифа нотариуса, занимающегося частной практикой.

Следует заметить, что сама система предоставления льгот по совершению нотариальных действий по большей части унаследована со времен переходного периода начала 1990-х годов и даже советского периода и несет в себе целый ряд проблемных элементов, связанных с недостаточной адаптацией системы к современным реалиям. Например, при установлении льгот законодательство не учитывает или недостаточно учитывает характер совершаемых нотариальных действий, имущественное положение лиц, которым предоставляются льготы и другие важные факторы. Это приводит к тому, что льготы в отдельных случаях оказываются недостаточными, в других же предоставляются тем, кто в них фактически не нуждается. Предоставление льгот по взиманию государственной пошлины государственным органам и вовсе недопустимо171.

В-пятых, установленные законом размеры тарифов (государственной пошлины) следует оценить как неудовлетворительные. Статистический анализ показывает, что размеры тарифов, которые в основной массе были установлены в 2004 г. и с тех пор практически не изменялись, не позволяют обеспечить безубыточное существование нотариальных контор.

Таким образом, установленная законодательством система тарификации платы за совершение нотариальных действий сегодня чрезмерно сложна, допускает различные толкования, недостаточно учитывает особенности совершения тех или иных нотариальных действий, не имеет выраженно социального характера, а также не позволяет без дополнительных источников дохода финансировать деятельность нотариуса.

В связи с этим нотариат с 2005 г. вынужден был искать иной источник финансирования, которым стали услуги нотариуса, оплачиваемые отдельно от платы за совершения нотариального действия. Ставки оплаты услуг нотариуса устанавливаются нотариальными палатами, но не выше экономически обоснованных предельных их размеров, установленных Федеральной нотариальной палатой. Действующие акты ФНП при установлении предельных размеров платы за услуги нотариуса учитывают следующие факторы:

1) размер прожиточного минимума;

2) сложность нотариального действия (применяется специальный «коэффициент сложности»);

3) соотношение прожиточного минимума в субъекте Российской Федерации и прожиточного минимума по Российской Федерации целом;

3) соотношение среднего количества нотариальных действий, совершаемых нотариусом в данном регионе, и совершаемых в среднем по Российской Федерации;

4) предоставление льгот социального характера по взиманию платы за услуги.

Ни законодательство, ни научные исследования пока не дают четкого представления о правовой природе нотариального тарифа и в особенности о его соотношении с платой за услуги нотариуса.

В настоящее время в результате внесения изменений в ст. 22 Основ172 законодателем была отвергнута концепция, в соответствии с которой нотариальные услуги правового и технического характера, оказываются только факультативно по просьбе обратившегося лица. В рамках этой концепции предполагалось, что услуги нотариуса — это только такие действия, которые может совершить также и само обратившееся лицо или иное лицо по его просьбе, например, составление проекта сделки или иного документа, оформляемого нотариально; техническое изготовление копий или иных нотариально оформляемых документов и т. д.173

В действующей редакции ч. 6 ст. 22 Основ к УПТХ отнесены, среди прочих, действия, неразрывно связанные с совершением нотариального действия. Например, невозможно отделить от совершения нотариального действия правовой анализ представленных документов и проектов документов, осуществление обязанностей и полномочий, предусмотренных законодательством, в связи с совершением нотариального действия.

В то же время сохранились и такие услуги нотариуса, которые могут и не оказываться при совершении нотариального действия. Например, нотариус может составить проект сделки для обратившегося к нему лица, хотя это и необязательно.

Благодаря тому, что совокупная плата за услуги нотариуса примерно в два раза превышает совокупный взимаемый тариф, финансирование нотариата в целом обеспечивает потребности его существования и даже развития174. Сложившийся баланс платы по тарифу и за оказание услуг нотариуса, так и сама концепция раздельной оплаты за нотариальное действие и включенные в него услуги не оптимальны. Путем создания экономически обоснованной модели оплаты за совершение нотариального действия необходимо прийти к ситуации, когда размер установленных законодательно тарифов за совершение нотариальных действий достаточен для финансирования нотариальной деятельности, а услуги нотариуса являются лишь дополнительным источником финансирования.

Глава 4

Органы нотариального сообщества

Методические рекомендации

При изучении главы студент должен уяснить, организационно-правовую структуру нотариальных палат, принципы и порядок их образования как самостоятельных юридических лиц, а также их функционирования.

После этого следует сконцентрировать внимание на конкретных вопросах темы. В первую очередь надо проанализировать порядок создания нотариальной палаты субъекта Российской Федерации, определить, кто может участвовать в учредительном собрании этой палаты, какие органы образует это собрание, какие полномочия имеет созданная нотариальная палата. Затем выяснить, когда нотариус считается принятым в члены Палаты и каковы его права. После этого следует проработать вопросы о полномочиях, порядке работы общего собрания, Президента, правления и ревизионной комиссии нотариальной палаты.

Далее необходимо изучить вопросы о порядке образования, правовом положении и функционировании Федеральной нотариальной палаты.

После этого рекомендуется приступить к изучению вопроса о порядке образования, полномочиях и специфике функционирования собрания представителей нотариальных палат субъектов Российской Федерации, Президента Палаты, Вице-президента палаты, правления, и ревизионной комиссии Палаты.

Для лучшего усвоения материала важно провести сравнительный анализ правового положения каждого органа нотариальной палаты с положением соответствующих органов Федеральной нотариальной палаты.

При изучении материала обязательно использовать помимо закона Устав Федеральной нотариальной палаты и уставы нотариальных палат субъектов Российской Федерации.

Вопросы

1.  Нотариальная палата субъекта Российской Федерации.

2.  Федеральная нотариальная палата: общая характеристика.

3.  Органы Федеральной нотариальной палаты.

§ 1. Нотариальная палата субъекта
Российской Федерации

Нотариальная палата — некоммерческая организация, представляющая собой профессиональное объединение, основанное на обязательном членстве. Такие палаты образуются в каждом субъекте Российской Федерации.

Членами нотариальной палаты в обязательном порядке являются нотариусы, занимающиеся частной практикой на территории данного субъекта Российской Федерации, ими могут быть также лица, сдавшие квалификационный экзамен, но не являющиеся нотариусами.

Нотариальная палата создается решением учредительного собрания всех нотариусов, занимающихся частной практикой на территории данного субъекта Российской Федерации. Учредительное собрание нотариальной палаты принимает ее устав, избирает Президента и Правление. Устав нотариальной палаты регистрируется в порядке, установленном для регистрации уставов общественных объединений.

Нотариальная палата является юридическим лицом и организует свою работу на принципах самоуправления. Ее деятельность осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и своим Уставом. Нотариальная палата может осуществлять предпринимательскую деятельность постольку, поскольку это необходимо для выполнения ее уставных задач. Имущество нотариальной палаты не облагается налогом на имущество предприятий.

Полномочия нотариальной палаты определяются Основами, а также ее Уставом.

Согласно ст. 25 Основ нотариальная палата:

• представляет и защищает интересы нотариусов, оказывает им помощь и содействие в развитии частной нотариальной деятельности;
• организует стажировку лиц, претендующих на должность нотариуса, и повышение профессиональной подготовки нотариусов;
• возмещает затраты на экспертизы, назначенные судом по делам, связанным с деятельностью нотариусов;
• организует страхование нотариальной деятельности;
• ежегодно устанавливает обязательные для применения нотариусами размеры платы за оказание услуг правового и технического характера, не превышающие предельных размеров платы за оказание нотариусами услуг правового и технического характера, установленные Федеральной нотариальной палатой;
• размещает на официальном сайте нотариальной палаты в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» информацию об установленных размерах платы за оказание нотариусами услуг правового и технического характера.

Законодательством субъектов Российской Федерации могут быть предусмотрены дополнительные полномочия нотариальной палаты. Например, в ст. 15 Закона г. Москвы от 19 апреля 2006 г. № 15 «Об организации и деятельности нотариата в городе Москве» предусмотрено, что помимо перечисленных выше полномочий Московская городская нотариальная палата:

• организует методическую помощь нотариусам;
• оказывает содействие нотариусам в осуществлении нотариальной деятельности;
• делегирует своих представителей в состав квалификационной и конкурсной комиссий, действующих в соответствии с законодательством Российской Федерации о нотариате;
• осуществляет контроль за исполнением нотариусами профессиональных обязанностей и обязанностей членов Московской городской нотариальной палаты в пределах своей компетенции;
• в целях координации размещения нотариальных контор на территории города Москвы принимает меры, направленные на поощрение размещения нотариальных контор на территориях в городе Москве, где потребность в квалифицированной юридической помощи нотариуса удовлетворена недостаточно.

Уставом нотариальной палаты могут быть предусмотрены иные полномочия, например, обобщать опыт работы нотариусов, издавать рекомендации и иную необходимую справочно-информационную литературу, проводить работу по учету законодательства, связанному с осуществлением нотариальной деятельности.

Нотариальная палата может потребовать от нотариуса (лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса) представления сведений о совершенных нотариальных действиях, иных документов, касающихся его финансово-хозяйственной деятельности, а в необходимых случаях — личных объяснений, в том числе и по вопросам несоблюдения требований профессиональной этики.

Органы нотариальной палаты предусмотрены законом и Уставом Палаты.

Органами нотариальной палаты являются:

• Общее собрание членов нотариальной палаты;
• Правление нотариальной палаты;
• Президент нотариальной палаты;
• Ревизионная комиссия нотариальной палаты;
• иные органы, создание которых предусмотрено уставом нотариальной палаты.

Президент, правление и ревизионная комиссия нотариальной палаты избираются общим собранием членов нотариальной палаты. Выборы Президента и Правления нотариальной палаты осуществляются тайным голосованием.

Президентом нотариальной палаты, членом Правления и членом Ревизионной комиссии нотариальной палаты может быть избран любой нотариус, занимающийся частной практикой и являющийся членом этой нотариальной палаты. Право такого нотариуса быть избранным в органы нотариальной палаты не может быть ограничено ее Уставом. Одно и то же лицо не может занимать должность Президента нотариальной палаты более двух сроков подряд.

Утрата лицом статуса нотариуса ведет к прекращению его полномочия в соответствующих органах нотариальной палаты.

При голосовании на общем собрании членов нотариальной палаты право решающего голоса имеют члены нотариальной палаты, являющиеся нотариусами, занимающимися частной практикой, другие члены нотариальной палаты — право совещательного голоса.

Поскольку органы нотариальной палаты и их компетенция определяются как гражданским законодательством и Основами, так и Уставом такой нотариальной палаты, представляется целесообразным рассмотреть данный вопрос во взаимосвязи положений законодательства и, например, Устава Московской городской нотариальной палаты.

1)  Общее собрание членов нотариальной палаты (далее — Соб­рание) является ее высшим органом.

Руководят нотариальной палатой избираемые Собранием Правление, Президент и избираемые Правлением два Вице-президента. Избранная Собранием Ревизионная комиссия осуществляет контроль за финансово-хозяйственной деятельностью Палаты.

Собрание созывается не реже одного раза в год. Оно правомочно принимать решения, если в нем участвует более половины от общего числа членов нотариальной палаты, обладающих правом решающего голоса. Собрание по выборам Президента, Правления или Ревизионной комиссии, а также Собрание, в повестку дня которого включен вопрос о размере членских взносов членов нотариальной палаты, правомочно, если в нем участвует не менее чем две трети от общего числа членов нотариальной палаты, имеющих право решающего голоса. Собрание созывается Правлением нотариальной палаты.

При голосовании члены нотариальной палаты, являющиеся нотариусами, обладают правом решающего голоса, а другие члены — правом совещательного голоса.

Собранием может быть утвержден регламент его проведения или документ, регулирующий порядок его проведения. По инициативе Президента, Правления, по требованию Ревизионной комиссии либо по требованию не менее одной четверти членов нотариальной палаты, обладающих правом решающего голоса, может быть созвано внеочередное Собрание.

Собрание имеет следующие полномочия:

• избирает Правление, Президента, Ревизионную комиссию, Комиссию по выборам, Мандатную комиссию, Счетную Комиссию, Комиссию по профессиональной этике нотариусов города Москвы;
• утверждает годовой отчет и годовой бухгалтерский баланс, смету доходов и расходов нотариальной палаты;
• определяет приоритетные направления деятельности нотариальной палаты, принципы формирования и использования ее имущества;
• принимает решения об одобрении сделок, связанных с приобретением, отчуждением либо обременением недвижимого имущества нотариальной палаты;
• рассматривает жалобы членов нотариальной палаты на решения Правления;
• определяет размеры членских взносов и других платежей;
• утверждает Устав нотариальной палаты, вносит в него изменения и дополнения;
• рассматривает другие вопросы, связанные с деятельностью нотариальной палаты.

2) Правление нотариальной палаты избирается Собранием сроком на четыре года.

Деятельность Правления осуществляется на основе коллегиальности руководства, гласности, регулярной отчетности перед членами нотариальной палаты.

Правление правомочно принимать решения, если в его работе участвует более половины избранных членов.

Заседание Правления проводится не реже одного раза в два месяца.

Правомочия Правления можно условно разбить на четыре группы:

организационные:

• созывает Собрание;
• утверждает вопросы, выносимые на рассмотрение Собрания;
• организует выполнение решений Собрания, Правления;
• образует комиссии, советы, рабочие группы в целях обеспечения деятельности нотариальной палаты по отдельным направлениям, для рассмотрения конкретных вопросов, подготовки предложений;;
• утверждает структуру и штатное расписание Управления делами нотариальной палаты;
• организует мероприятия по повышению профессионального уровня и квалификации нотариусов;
• осуществляет взаимодействие с Федеральной нотариальной палатой;

контрольные:

• организует контроль за исполнением нотариусами правил нотариального делопроизводства;
• организует контроль за исполнением профессиональных обязанностей нотариусов;

финансово-распорядительные:

• в пределах своей компетенции принимает решения о совершении сделок нотариальной палатой;;
• разрабатывает и реализует программы по социальной защите и оказанию материальной помощи нотариусам, лицам, ранее работавшим нотариусами, несовершеннолетним детям умерших нотариусов, работникам нотариальной палаты, определяет порядок и размер их финансирования;

связанные с рассмотрением жалоб и применением мер ответственности:

• рассматривает дисциплинарные производства и применяет меры дисциплинарной ответственности;
• рассматривает предложения, обращения и жалобы членов нотариальной палаты;
• принимает решения об обращении в суд с представлениями о приостановлении полномочий нотариусов и ходатайствами о лишении нотариусов права нотариальной деятельности в случаях, предусмотренных Основами.

Правление правомочно принимать решения и по иным вопросам, связанным с деятельностью нотариальной палаты, в пределах компетенции, определенной законодательством и Уставом.

3) Президент Палаты. Вице-президенты Палаты

Президент избирается из числа нотариусов Собранием сроком на четыре года.

Президент Палаты является единоличным исполнительным органом нотариальной палаты и осуществляет текущее руководство ее деятельностью, в том числе реализует следующие полномочия:

• организует работу Правления, председательствует на его заседаниях;
• представляет нотариальную палату в Федеральной нотариальной палате, органах государственной власти Российской Федерации, в международных организациях, во взаимоотношениях с физическими лицами, хозяйственными и общественными организациями;
• организует рассмотрение жалоб и иных материалов в отношении членов нотариальной палаты;
• представляет и защищает права и законные интересы членов нотариальной палаты;
• осуществляет руководство и контроль за текущей финансово-хозяйственной деятельностью нотариальной палаты;
• распоряжается имуществом нотариальной палаты (включая совершение сделок) в пределах своей компетенции;
• контролирует исполнение решений Собрания, Правления, приказов и распоряжений Президента, деятельность Управления делами.

Вице-президенты (два) избираются Правлением по предложению Президента из числа членов Правления простым большинством голосов (более 50 (пятидесяти) процентов голосов) членов Правления, присутствующих на заседании.

Срок полномочий Вице-президента не может превышать срок избрания его членом Правления.

Объем полномочий Вице-президентов определяется Президентом. На период временного отсутствия Президента полномочия Президента могут быть переданы одному из Вице-президентов как в полном объеме, так и частично.

4) Ревизионная комиссия

Ревизионная комиссия избирается Собранием открытым голосованием из числа нотариусов, являющихся членами нотариальной палаты, в составе семи человек сроком на четыре года. Ревизионная комиссия является органом нотариальной палаты, контролирующим финансово-хозяйственную деятельность нотариальной палаты и выполнение решений Собрания, регламентирующих указанную деятельность. Ревизионная комиссия подконтрольна и подотчетна Собранию.

§ 2. Федеральная нотариальная палата:
общая характеристика

Федеральная нотариальная палата (далее — ФНП) является некоммерческой организацией, представляющей собой профессиональное объединение нотариальных палат субъектов Российской Федерации, основанное на их обязательном членстве.

Членство в ФНП может быть прекращено только по основаниям, установленным федеральным законом.

Федеральная нотариальная палата является юридическим лицом и организует свою деятельность на принципах самоуправления. Деятельность ФНП осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации и своим Уставом.

Уставом ФНП определено правовое положение члена ФНП.

Член ФНП имеет право: участвовать в порядке, определенном законом и Уставом, в деятельности ФНП; обращаться в органы ФНП по любым вопросам деятельности ФНП, вносить предложения и рекомендации по ее совершенствованию; участвовать в заседаниях Правления, комиссий, советов и рабочих групп, образуемых Правлением или Собранием представителей нотариальных палат (далее — Собрание представителей); знакомиться с любыми документами, в том числе протоколами Собраний представителей, заседаний Правления, комиссий, советов и рабочих групп, образуемых Собранием представителей или Правлением, получать иную информацию и документы о деятельности ФНП, за исключением информации и документов, содержащих персональную и иную информацию, тайна сохранения которой предусмотрена законом; пользоваться оказываемыми ФНП услугами на равных началах с другими членами ФНП безвозмездно, если иное не предусмотрено решениями органов ФНП, принятыми в пределах их компетенции; обжаловать решения органов ФНП; осуществлять иные права, предусмотренные законом и Уставом ФНП.

Член ФНП обязан:

• соблюдать Устав ФНП;
• выполнять решения органов ФНП, принятые в пределах их компетенции;
• уплачивать членские взносы и другие платежи в ФНП, необходимые для выполнения ее функций, в размере и порядке, определенных Собранием представителей;
• не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности ФНП;
• участвовать в Собраниях представителей и принятии ФНП решений, без которых она не может продолжать свою деятельность в соответствии с законом, если его участие необходимо для принятия таких решений;
• не совершать действия, заведомо направленные на причинение вреда ФНП;
• исполнять другие обязанности, предусмотренные законом или Уставом ФНП.

Федеральная нотариальная палата может осуществлять предпринимательскую деятельность постольку, поскольку это необходимо для выполнения ее уставных задач. Имущество ФНП не облагается налогом на имущество предприятий.

Устав ФНП принимается собранием представителей нотариальных палат и регистрируется в порядке, установленном для регистрации уставов общественных объединений.

ФНП не отвечает по обязательствам своих членов. Члены ФНП не отвечают по ее обязательствам.

Срок деятельности ФНП не ограничен. Реорганизация и ликвидация ФНП, порядок распределения имущества, оставшегося после ликвидации, осуществляется в соответствии с действующим законодательством. ФНП не может иметь филиалы

Цели деятельности и полномочия Федеральной нотариальной палаты определяются Основами и Уставом ФНП.

ФНП в соответствии с законодательством о нотариате призвана координировать организацию нотариальными палатами публично-правовой деятельности нотариусов по обеспечению защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

Основными целями ФНП являются:

• представление интересов нотариальных палат в органах законодательной, исполнительной и судебной властей, местного самоуправления, а также в отношениях с юридическими и физическими лицами, в том числе по вопросам, связанным с профессиональной деятельностью нотариусов, занимающихся частной практикой (далее — нотариусы);
• обеспечение защиты профессиональных прав нотариусов, организация работы по улучшению условий их труда, а также по иным вопросам, связанным с профессиональной деятельностью нотариусов;
• обеспечение защиты социальных прав нотариусов, а также в порядке, предусмотренном Собранием представителей, оказание нотариусам, сложившим свои полномочия, дополнительного социального обеспечения.

Полномочия Федеральной нотариальной палаты определяются Основами, а также ее Уставом.

В соответствии с Основами Федеральная нотариальная палата:

• осуществляет координацию деятельности нотариальных палат;
• представляет интересы нотариальных палат в органах государственной власти и управления, предприятиях, учреждениях, организациях;
• обеспечивает защиту социальных и профессиональных прав нотариусов, занимающихся частной практикой;
• участвует в проведении экспертиз проектов законов Российской Федерации по вопросам, связанным с нотариальной деятельностью;
• обеспечивает повышение квалификации нотариусов, стажеров и помощников нотариусов;
• организует страхование нотариальной деятельности;
• представляет интересы нотариальных палат в международных организациях;
• обеспечивает создание и функционирование единой информационной системы нотариата;
• обеспечивает электронное взаимодействие нотариусов и государственных и муниципальных информационных систем с использованием инфраструктуры, обеспечивающей информационно-технологическое взаимодействие таких информационных систем, используемых для предоставления государственных и муниципальных услуг в электронной форме;
• обеспечивает возможность проверки нотариусами соответствующих требованиям, установленным Федеральным законом от 6 апреля 2011 г. № 63-ФЗ «Об электронной подписи», квалифицированных электронных подписей лиц, с которыми нотариусы осуществляют электронное взаимодействие;
• осуществляет формирование компенсационного фонда и управление им, в установленном порядке компенсационные выплаты из компенсационного фонда;
• утверждает порядок определения обязательного для применения нотариусами и экономически обоснованного предельного размера платы за оказание услуг правового и технического характера;
• ежегодно устанавливает предельные размеры платы за оказание нотариусами услуг правового и технического характера для каждого субъекта Российской Федерации;
• размещает на своем официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» информацию о предельных размерах платы за оказание нотариусами услуг правового и технического характера, а также о конкретных размерах такой платы в каждом субъекте Российской Федерации;
• утверждает стандарты оформления (макет) вывески и указателей при входе в здание или помещение нотариальной конторы, их предельные размеры и перечень размещаемой на них информации, а также стандарты оформления сайта нотариуса в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» и требования к его содержанию.

Федеральная нотариальная палата создает фонд социальной поддержки Федеральной нотариальной палаты и ежегодно формирует программу социальной поддержки. Для этого нотариальные палаты обязаны участвовать в формировании данного фонда, который является обособленным имуществом, принадлежащим ФНП на праве собственности и формируемым за счет отчислений от членских взносов нотариальных палат в размере не менее чем пять процентов членского взноса нотариальной палаты, взимаемого в соответствии с ч. 2 ст. 32 Основ. Размер таких отчислений нотариальных палат на предстоящий год устанавливается решением Собрания представителей ежегодно.

В рамках полномочий, определенных законодательством Российской Федерации о нотариате, в Уставе ФНП приведены дополнительные полномочия ФНП:

• в порядке, установленном Собранием представителей, обеспечивает оказание нотариусам, сложившим свои полномочия, дополнительного социального обеспечения; участвует в мероприятиях по научно-практическому исследованию проблем развития нотариата, а также в сфере совершенствования законодательства, регулирующего организацию нотариальной деятельности;
• анализирует и обобщает опыт работы нотариальных палат, разрабатывает методические рекомендации и справочно-информационные материалы по вопросам нотариальной деятельности, дает рекомендации нотариальным палатам по вопросам совершенствования их деятельности;
• контролирует полноту и своевременность выполнения обязанности нотариальных палат по уплате членских взносов и других платежей;
• осуществляет финансовую и материально-техническую поддержку деятельности нотариальных палат;
• оказывает благотворительную помощь;
• осуществляет иные полномочия, предусмотренные законодательными актами Российской Федерации и Уставом ФНП.

§ 3. Органы Федеральной нотариальной палаты

Свои полномочия Федеральная нотариальная палата осуществляет через свои органы, которыми являются:

1) Собрание представителей нотариальных палат;

2) Президент Федеральной нотариальной палаты;

3) Правление Федеральной нотариальной палаты;

4) Ревизионная комиссия Федеральной нотариальной палаты;

5) иные органы, создание которых предусмотрено Уставом Федеральной нотариальной палаты.

Компетенция органов ФНП регламентируется гражданским законодательством, Основами и Уставом ФНП.

Президент, Правление и Ревизионная комиссия ФНП избираются Собранием представителей.

Избранным в органы ФНП может быть любой нотариус, занимающийся частной практикой и выдвинутый нотариальной палатой, членом которой он является. Право такого нотариуса быть избранным в органы ФНП не может быть ограничено ее Уставом. Одно и то же лицо не может занимать должность Президента ФНП более двух сроков подряд.

С утратой лицом статуса нотариуса прекращаются его полномочия в соответствующих органах ФНП.

1) Собрание представителей нотариальных палат субъектов Российской Федерации является высшим органом Палаты. Решения, принятые Собранием представителей в пределах своей компетенции, обязательны для исполнения членами Палаты и ее органами.

К компетенции Собрания представителей относятся:

• определение приоритетных направлений деятельности ФНП, принципов формирования и использования ее имущества;
• изменение Устава ФНП;
• избрание Президента и Правления, досрочное прекращение полномочий Президента, Правления и члена Правления;
• избрание Ревизионной комиссии и досрочное прекращение ее полномочий и полномочий члена Ревизионной комиссии, утверждение Положения о Ревизионной комиссии и внесение в него изменений;
• принятие Кодекса профессиональной этики нотариусов Российской Федерации и внесение в него изменений;
• утверждение аудиторской организации или индивидуального аудитора (профессионального аудитора) ФНП;
• утверждение годового отчета и годового бухгалтерского баланса, сметы доходов и расходов ФНП на очередной финансовый год и изменений в нее;
• утверждение акта Ревизионной комиссии о результатах ревизии финансово-хозяйственной деятельности ФНП;
• принятие решений о реорганизации или ликвидации ФНП в случаях и порядке, установленных федеральным законом;
• определение размера, порядка и способов уплаты членских взносов и других платежей;
• приобретение, отчуждение либо залог недвижимого имущества ФНП;
• избрание Комиссии по выборам, Мандатной комиссии, Счетной комиссии, досрочное прекращение полномочий их членов;
• решение иных вопросов, относящихся к уставной деятельности ФНП.

Собрание представителей вправе принимать к своему рассмотрению любые вопросы, находящиеся в компетенции Президента и Правления.

Для участия в Собрании представителей каждая нотариальная палата направляет своего представителя, который имеет количество голосов, равное количеству нотариусов — членов соответствующей нотариальной палаты.

Представителем нотариальной палаты является лицо, наделенное полномочиями в соответствии с уставом соответствующей нотариальной палаты.

Полномочия представлять нотариальную палату и голосовать на Собрании представителей от имени этой палаты не могут передаваться другим лицам.

Собрание представителей проводится по мере необходимости, но не реже одного раза в год.

Собрание представителей осуществляет свою деятельность в очной форме. Оно может утвердить Регламент своего проведения.

Председательствующим на Собрании представителей является Президент, а в его отсутствие — Вице-президент ФНП, исполняющий обязанности Президента.

Собрания представителей могут быть годовыми и внеочередными.

Правление не позднее 60 календарных дней до даты проведения Собрания представителей уведомляет нотариальные палаты о дате, времени, месте его проведения с приложением перечня вопросов, включаемых в проект повестки дня.

Нотариальные палаты могут передать в ФНП письменные предложения по внесению вопросов в проект повестки дня Соб­рания представителей.

На годовом Собрании представителей заслушиваются отчеты, доклады, акты, информационные сообщения Президента, Правления, Ревизионной комиссии и иных комиссий ФНП, а также Управляющего делами.

Внеочередное Собрание представителей проводится по инициативе Президента, Правления, по требованию Ревизионной комиссии либо по требованию не менее одной трети нотариальных палат.

Решения по вопросам, рассматриваемым Собранием представителей, принимаются, как правило, открытым голосованием, простым большинством голосов, установленным законом. По решению Собрания представителей по любому вопросу может быть проведено тайное голосование.

2) Президент ФНП является единоличным исполнительным органом ФНП, избираемым сроком на семь лет. Он возглавляет Правление и председательствует на его заседаниях, осуществляет текущее руководство деятельностью ФНП. Президент избирается Собранием представителей тайным голосованием. Кандидатом в Президенты может быть любой нотариус, выдвинутый нотариальной палатой, членом которой он является. Одно и то же лицо не может занимать должность Президента более двух сроков подряд.

Президент осуществляет следующие полномочия:

• представляет ФНП во взаимоотношениях с органами законодательной, исполнительной и судебной власти, местного самоуправления, а также в отношениях с юридическими и физическими лицами, общественными организациями и действует от ее имени без доверенности;
• представляет интересы ФНП в международных организациях, а также участвует в международных программах профессионального сотрудничества, обмена информацией научного, правового и прикладного характера;
• координирует деятельность нотариальных палат;
• организует работу Правления, формирует проект повестки дня и проводит заседания Правления;
• предлагает Правлению для избрания кандидатуры Вице-президентов;
• образует советы и рабочие группы при Президенте;
• дает поручения членам Правления по вопросам, отнесенным к компетенции Правления;
• назначает на должность и освобождает от должности Управляющего делами с согласия Правления;
• контролирует исполнение решений Собрания представителей, Правления, приказов и распоряжений Президента, деятельность Управления делами;
• организует подготовку и проведение Собраний представителей;
• контролирует текущую финансово-хозяйственную деятельность ФНП;
• издает приказы и распоряжения, дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками Управления делами;
• распоряжается имуществом ФНП, в том числе денежными средствами, в порядке, установленном Уставом ФНП;
• выдает доверенности;
• осуществляет иные полномочия, не отнесенные Уставом ФНП к компетенции Собрания представителей или Правления.

Президент прекращает исполнение возложенных на него полномочий с момента утверждения результатов выборов Президента Собранием представителей, на котором состоялось избрание нового Президента, либо с момента принятия Собранием представителей решения о досрочном прекращении полномочий Президента.

Полномочия Президента прекращаются досрочно также в случаях:

добровольного прекращения полномочий Президента;

утраты им статуса нотариуса по любым основаниям.

3) Правление ФНП — это постоянно действующий коллегиальный исполнительный орган ФНП и в пределах своей компетенции вправе издавать акты, обязательные к исполнению нотариальными палатами и нотариусами. Правление избирается сроком на семь лет.

Численный состав Правления — 12 человек, включая Президента, который является членом Правления по должности.

Деятельность Правления осуществляется на основе коллегиальности руководства, гласности и отчетности.

Правление осуществляет следующие полномочия:

принимает решения о созыве Собрания представителей в порядке, предусмотренном настоящим Уставом, утверждает проект повестки дня Собрания представителей;

• организует выполнение решений Собрания представителей и Правления;
• избирает Вице-президентов и прекращает их полномочия в порядке, предусмотренном Уставом;
• дает согласие Президенту на назначение на должность и увольнение с должности Управляющего делами, утверждает структуру и штатное расписание Управления делами;
• принимает решения об участии ФНП в научно-практических мероприятиях по развитию нотариата и совершенствованию законодательства, регулирующего нотариальную деятельность, определяет порядок и размер финансирования участия ФНП в таких мероприятиях;
• разрабатывает и реализует программы по осуществлению финансовой и материально-технической поддержки деятельности нотариальных палат;
• организует мероприятия по повышению профессионального уровня и квалификации нотариусов, стажеров и помощников нотариусов, работников аппаратов нотариальных палат;
• обобщает нотариальную практику и утверждает методические рекомендации по вопросам совершения нотариальных действий;
• применяет по представлениям членов ФНП меры поощрения нотариусов и сотрудников аппаратов нотариальных палат;
• разрабатывает и реализует программы по социальной защите нотариусов, а также в порядке, предусмотренном Собранием представителей, разрабатывает и реализует программы по дополнительному социальному обеспечению нотариусов, сложивших свои полномочия;
• подготавливает для Собрания представителей предложения по приобретению в собственность, отчуждению или залогу недвижимого имущества и принимает решения по распоряжению имуществом ФНП в случаях, установленных Уставом, принимает решения об открытии в установленном порядке счетов в банках, а также о переводе денежных средств со счета в одном банке на счет в другом банке;
• принимает решения об оказании благотворительной помощи и определению ее размера;
• решает иные вопросы, предусмотренные законодательством и Уставом и не отнесенные к исключительной компетенции Собрания представителей.
• Заседания Правления проводятся не реже чем один раз в два месяца.
• Решения Правления принимаются простым большинством голосов, установленным законом, участвующих в заседании членов Правления. Каждый член Правления имеет один голос. В случае равенства голосов голос председательствующего на заседании является решающим.
• Голосование по вопросам, вынесенным на обсуждение Правления, проводится открыто, если Правление не примет решение о проведении по каким-либо из них тайного голосования.
• Правление организует свою деятельность в соответствии с утверждаемым Правлением Регламентом работы Правления.
• Члены Правления не вправе получать вознаграждения, за исключением компенсации расходов, непосредственно связанных с выполнением полномочий члена Правления.
• Правление избирается Собранием представителей тайным голосованием из числа нотариусов, выдвинутых нотариальными палатами, членами которых они являются.
• Правление из числа своих членов избирает двух Вице-президентов ФНП, кандидатуры которых предлагаются Президентом ФНП. Распределение обязанностей между Вице-президентами осуществляется Президентом ФНП. В период временного отсутствия Президента один из Вице-президентов приступает к исполнению обязанностей Президента по его письменному распоряжению, а в случае невозможности подписания Президентом письменного распоряжения — на основании решения Правления.
• 4) Ревизионная комиссия является органом ФНП, контролирующим финансово-хозяйственную деятельность ФНП и выполнение решений Собрания представителей, регламентирующих указанную деятельность.
• Члены Ревизионной комиссии избираются Собранием представителей открытым голосованием из числа кандидатов, выдвинутых нотариальными палатами, в составе пяти человек сроком на пять лет.
• Члены Ревизионной комиссии не вправе получать вознаграждения за выполнение возложенных на них функций, за исключением компенсации расходов, непосредственно связанных с их выполнением.
• Членом Ревизионной комиссии не может быть лицо, одновременно являющееся членом Правления, комиссий и советов.
• Ревизионная комиссия из своего состава выбирает Председателя Ревизионной комиссии, который организует ее работу.
• Ревизионная комиссия не реже одного раза в год проводит комплексную проверку финансово-хозяйственной деятельности ФНП и исполнения сметы.
• Ревизионная комиссия вправе проводить проверки по собственной инициативе, по решению Собрания представителей, просьбе Правления или Президента в любое время.
• При проведении проверок Ревизионная комиссия вправе по согласованию с Президентом привлекать бухгалтеров нотариальных палат и иных специалистов.

По требованию Ревизионной комиссии Управляющий делами и иные работники Управления делами обязаны представлять документы о финансово-хозяйственной деятельности ФНП.

Ревизионная комиссия не вправе вмешиваться в финансово-хозяйственную деятельность ФНП и приостанавливать ее.

По результатам проведенной проверки Ревизионная комиссия составляет акт, который подписывается всеми членами Ревизионной комиссии, участвующими в проверке, и представляется для ознакомления Президенту и Правлению, а также Собранию представителей для утверждения.

Ревизионная комиссия подконтрольна и подотчетна Собранию представителей.

Решения Ревизионной комиссии принимаются простым большинством голосов членов Ревизионной комиссии, участвующих в заседании, и оформляются протоколом в письменной форме. Протокол подписывается председательствующим на заседании Ревизионной комиссии и секретарем заседания Ревизионной комиссии.

5) Материально-техническое и финансовое обеспечение уставной деятельности ФНП осуществляется ее аппаратом — Управлением делами.

Функциональные обязанности, структура и штатное расписание Управления делами определяются Положением об Управлении делами, утверждаемым Правлением.

Непосредственное руководство Управлением делами осуществляется Управляющим делами, который назначается на должность Президентом с согласия Правления.

Управляющий делами — лицо, уполномоченное Правлением на организацию и руководство текущей финансово-хозяйственной деятельностью ФНП.

Трудовые отношения Управляющего делами с ФНП определяются трудовым законодательством. Существенные условия трудового договора с Управляющим делами определяются Правлением.

Управляющий делами подотчетен и подконтролен Президенту и Правлению.

Управляющий делами осуществляет следующие полномочия:

• обеспечивает работу Управления делами по направлениям его деятельности;
• представляет интересы ФНП во взаимоотношениях с государственными органами и органами местного самоуправления, юридическими и физическими лицами в пределах своей компетенции;
• несет ответственность за организацию, состояние и достоверность бухгалтерского учета в ФНП, своевременное предоставление ежегодного отчета и иной финансовой отчетности в соответствующие органы, а также сведений о финансово-хозяйственной деятельности ФНП, которые могут быть предоставлены членам ФНП и кредиторам;
• совершает сделки от имени ФНП в порядке, предусмотренном Уставом;
• по согласованию с Президентом принимает на работу и увольняет с работы сотрудников Управления делами, утверждает Правила внутреннего трудового распорядка Управления делами и контролирует их соблюдение;
• по решению Правления открывает счета в банках;
• подписывает платежные документы и осуществляет иные полномочия, предусмотренные трудовым договором, решениями Собрания представителей, Правления и Уставом.

Трудовой договор с Управляющим делами может быть расторгнут по его инициативе, а также по решению Правления в случаях, предусмотренных трудовым законодательством Российской Федерации.

6) Комиссии, советы и рабочие группы. Для проверки полномочий и регистрации представителей нотариальных палат на Собрании представителей создается и действует Мандатная комиссия.

Счетная комиссия избирается Собранием представителей на период работы Собрания. Счетная комиссия производит подсчет голосов при проведении открытого голосования по всем вопросам, внесенным в повестку дня Собрания, объявляет результаты голосования, в том числе и подсчет голосов при проведении тайного голосования по вопросам повестки Собрания представителей, за исключением выборов Президента и Правления. Результаты голосования вносятся в Протокол Собрания представителей.

Комиссия по выборам создается для подготовки и проведения выборов Президента и Правления, ее состав утверждается Собранием представителей.

Собрание представителей и Правление в целях обеспечения деятельности ФНП по отдельным направлениям для рассмот­рения конкретных вопросов, подготовки предложений и документов вправе создавать иные комиссии, советы и рабочие группы.

Комиссии, советы и рабочие группы Собрания представителей и Правления формируются на добровольной основе из числа нотариусов, выдвинутых нотариальной палатой, членом которой они являются.

В состав рабочих групп и советов, создаваемых Собранием представителей, Правлением или Президентом, могут соответствующим решением включаться представители научных и иных учреждений и организаций по согласованию с ними.

Глава 5

Принципы организации
и деятельности нотариата

Методические рекомендации

Перед изучением темы «Принципы организации и деятельности нотариата» будет полезно обратиться к материалу из курсов теории государства и права, гражданского права, гражданского процесса и повторить понятие принципов права, содержание принципов вышеуказанных отраслей.

Функции нотариата тесно связаны и переплетаются с функциями иных правоохранительных органов и органов государственного управления, в особенности суда. В связи с этим рекомендуется осмыслить проблему соотношения основ правосудия с основами нотариальной деятельности. Для разграничения нотариальных и судебных процедур необходимо вспомнить понятие вида гражданского судопроизводства, общую характеристику каждого из видов гражданского судопроизводства.

В теории принято выделять принципы права, напрямую закрепленные в действующем законодательстве, а также принципы права, хоть и не закрепленные в нормах, но выводимые из их содержания путем толкования. Применительно к нотариату и нотариальной деятельности это особенно важно, так как большинство закрепленных в Основах законодательства о нотариате ведущих положений не называются напрямую принципами.

Изучая вопрос о классификации принципов, важно понимать ее условность и возможность существования наряду с ней и иных классификаций.

Вопросы

1.  Понятие и классификация принципов организации и деятельности нотариата.

2.  Организационно-функциональные принципы.

3.  Функциональные принципы.

§ 1. Понятие и классификация принципов организации
и деятельности нотариата

Действующие Основы прямо не закрепляют каких-либо принципов нотариата. Состав и содержание этих принципов могут быть абстрагированы научным знанием из конкретных правовых норм. В то же время на межгосударственном уровне имеется примерный набор базовых принципов латинского нотариата, разработанных Международным союзом нотариата. Эти принципы сводятся к следующим положениям:

• нотариус действует от имени государства, подчиняясь только закону;
• нотариус осуществляет свою функцию независимым образом, не входит в иерархию государственных служащих;
• нотариус обеспечивает беспристрастную квалифицированную юридическую помощь, законность, и справедливость;
• акты нотариуса обладают публичной достоверностью, имеют повышенную доказательственную, а иногда и исполнительную силу;
• нотариус действует исключительно в сфере добровольной (бесспорной) юрисдикции, способствует предупреждению споров и конфликтов;
• нотариус должен выявить истинную волю обратившихся к нему лиц и облечь ее в нотариальный акт;
• нотариус в соответствии с публичным характером своей функции связан профессиональной тайной;
• нотариус обязан быть членом централизованной организации — нотариальной палаты; численность должностей нотариусов и территория их деятельности определяется национальным законодательством;
• нотариус несет полную имущественную ответственность за профессиональные ошибки;
• нотариус связан не только законом, но и нормами профессиональной этики и обязан уважать этические правила своей профессии на национальном и международном уровне;
• нотариальные акты, отвечающие принципам, изложенным выше, должны признаваться во всех странах латинского нотариата и порождать тот же правовой эффект, что и в национальном правопорядке175.

Большинство этих принципов закреплено сегодня в разделе II Профессионального кодекса нотариусов РФ.

Нотариус должен знать и соблюдать не только принципы, но и заповеди Международного союза латинского нотариата, выработанные в течение столетий существования нотариата и доказавшие свою правовую безупречность:

• уважай свое министерство, органы государственной власти и органы профессионального сообщества;
• совершай нотариальное действие, если ты уверен, что действуешь в рамках закона, разрешай сомнения до
• совершения действия;
• воздерживайся от действия даже при малейшем сомнении в его законности и правильности;
• воздавай должное Правде;
• действуй осмотрительно;
• изучай материалы с пристрастием и повышенной тщательностью;
• советуйся с Честью;
• руководствуйся Справедливостью;
• ограничивайся Законом;
• работай с Достоинством;
• помни, что твоя миссия состоит в том, чтобы не допускать гражданско-правовых споров176.

В правовой науке вопрос о принципах нотариата рассматривается не только традиционно — с позиций деятельностного (как принципы организации и деятельности органов нотариата), но и системного подхода (как принципы отрасли права и правовой науки). Так, например, В.В. Ярков выделяет принципы нотариального права, ряд иных авторов — принципы нотариального процесса177. Учитывая, что ни нотариальное право, ни нотариальный процесс пока не получили какой-либо институциональной самостоятельности в российской правовой системе, так о принципах можно говорить лишь в учебных и научных целях. В дальнейшем мы будем придерживаться традиционного взгляда на принципы нотариата — как принципы его организации и деятельности.

Принципы нотариата — это основополагающие положения, прямо или опосредованно выраженные в нормах права, определяющие начала организации и деятельности нотариата по оказанию им квалифицированной юридической помощи, поддержанию и охране правопорядка.

В юридической науке не сложилось единого подхода к системе и классификации принципов нотариата. Наиболее распространена классификация по функциональному признаку — на принципы организации нотариата и принципы осуществления нотариальной деятельности.

Большинство ученых, говоря о принципах, делают акцент на функциональной стороне вопроса. Так, Н.И. Авдеенко и М.А. Кабакова выделяют принципы деятельности государственного нотариата, куда входят принцип законности; принцип содействия гражданам и организациям в осуществлении их прав и законных интересов; принцип национального языка нотариального делопроизводства; тайна совершения нотариальных действий178. В учебнике под редакцией Л.Ф. Лесницкой приводятся такие принципы деятельности органов нотариата, как законность; соблюдение тайны совершаемых нотариальных действий; объективной истины; национального языка нотариального производства179. А.Ф. Клейнман приводил такие принципы деятельности нотариальных органов, как социалистическая законность; охраны интересов государства, граждан, организаций; национального языка; доступности для широких масс; тайны совершения нотариальных действий180. О принципах нотариального процессуального права писал и М.Г. Авдюков. Обособляя принципы законности, обоснованности нотариальных актов, диспозитивности, национального языка нотариального делопроизводства, принцип соблюдения тайны совершения нотариальных действий, а также принцип содействия в осуществлении прав и защите законных интересов, он при этом не классифицировал их по функциональному признаку181.

В современных работах классификация по функциональному критерию проводится уже более четко. Так, Е.Б. Тарбагаева среди организационных начал нотариата вычленяет принцип независимости, ответственности нотариуса, а также нотариальную тайну. К функциональным началам она относит лишь два принципа: законности и обоснованности нотариальных актов182. Наиболее развернутая классификация принципов представлена В.В. Ярковым. Указывая, что современная система принципов должна отражать как правила организации нотариата, так и содержание нотариального производства, он распределяет все принципы по двум группам. Принципами организации нотариата являются законность, независимость нотариуса, самофинансирования, национального языка нотариального производства. Принципы нотариальной деятельности — это диспозитивность, активная помощь нотариуса в осуществлении прав, беспристрастность нотариуса, обеспечение тайны совершения нотариальных действий, объективной истинности нотариальных актов, предупреждения правонарушений и споров183.

Оригинальную позицию занимает И.Г. Черемных. Он выделяет как принципы нотариальной деятельности, так и принципы нотариального права как отрасли. В систему принципов нотариальной деятельности, на которых базируется производство нотариальных действий и строится поведение субъектов нотариального права, входят, по его мнению, принципы: законности; осуществления нотариальной деятельности только путем совершения нотариальных действий, предусмотренных законом; осуществления нотариальной деятельности специальными субъектами; независимости и беспристрастности нотариуса; равенства перед законом при осуществлении нотариальной деятельности всех субъектов нотариального права; осуществление нотариальной деятельности исключительно в сфере бесспорной юрисдикции; осуществление нотариальной деятельности от имени государства — Российской Федерации; процессуальности нотариальной деятельности; ответственности нотариуса при осуществлении нотариальной деятельности; некоммерческий характер нотариальной деятельности; осуществление нотариальной деятельности в соответствии не только с законодательными, но и с моральными и нравственными нормами, действующими в обществе. Принципы нотариального права делятся им на две группы: организационные и функциональные. К организационным принципам нотариального права относятся: право граждан и юридических лиц на юридическую помощь; публичность системы нотариата; осуществление нотариальной деятельности специально уполномоченными лицами; независимость и беспристрастность; право на обжалование нотариальных действий; принцип единства организации нотариата. К функциональным — законность; процессуальный характер нотариальной деятельности; равенство всех граждан и юридических лиц при осуществлении нотариальной деятельности; национальный язык нотариальной деятельности184.

Можно проводить классификацию принципов по характеру и сфере их действия в системе права. В этом случае они делятся на общеправовые (действующие во всех отраслях права — например, принцип законности), межотраслевые (характерны одновременно для нескольких отраслей права — принципы диспозитивности, непосредственности, государственного языка нотариального производства), отраслевые (принадлежат только одной правовой отрасли — принцип независимости, объективности и беспристрастности нотариального органа, принцип содействия в осуществлении прав и охраняемых законом интересов, нотариальной тайны).

Исходя из процессуальной сущности нотариальной деятельности, представляется правильным разделение принципов на две группы (по образцу гражданского процессуального права): организационно-функциональные, т. е. определяющие устройство нотариата и его деятельность одновременно, и функциональные принципы, определяющие только нотариальное производство, основы деятельности нотариальных органов и заинтересованных лиц.

К числу организационно-функциональных принципов будут относиться принципы законности, независимости нотариальных органов и принцип государственного и национального языка нотариального производства. К числу функциональных — диспозитивность; содействие нотариусом в осуществлении прав и охраняемых законом интересов; объективность и беспристрастность нотариального органа; непосредственность; тайна нотариального производства. Указанные принципы работают и при совершении нотариальных действий иными, помимо нотариусов, лицами (должностными лицами местного самоуправления, консульскими должностными лицами).

Несмотря на стабильность принципов права, которой они обладают, будучи основополагающими положениями в регулировании человеческих отношений, их набор и содержание зависят от конкретных исторических условий существования общества и государства. В связи с этим принципы «живут» вместе с человеком, обществом, находясь в постоянном взаимодействии не только с правовой культурой, но и с иными сегментами культуры и цивилизации. Динамика — важная составляющая для понимания принципов организации и деятельности нотариата. Научно-технический прогресс, изменения в образе жизни и предпочтениях современного человека ставят перед юридической наукой непростую задачу об актуализации имеющихся принципов нотариальной профессии, своего рода — вызов «будущего», в котором ряд принципов, существующих сегодня, в очередной раз пройдут «проверку на прочность», а некоторым, вероятно, будет суждено значительно видоизмениться185.

§ 2. Организационно-функциональные принципы

Законность как руководящее начало является особым, глубинным элементом структуры права. Законность для права — большее и более значимое начало, чем все остальные «просто» принципы права186. В этом смысле все остальные принципы права можно рассматривать как продолжение, конкретизацию и юридические гарантии принципа законности. Основными требованиями законности являются: всеобщность права — необходимость развитого и совершенного законодательства, при котором все общественные отношения, требующие юридического опосредования, регулируется законом, а не произволом и усмотрением; верховенство Конституции и закона, соблюдение иерархии нормативно-правового регулирования; равенство всех перед законом, отсутствие каких-либо привилегий, не предусмотренных законом, для отдельных категорий субъектов; строжайшее соблюдение и исполнение обязанностей, беспрепятственные возможности для использования субъективных прав; гарантированное, «качественное» применения права, неотвратимость юридической ответственности для нарушителей; стабильность, устойчивость правопорядка187.

Законность является общеправовым принципом, закрепленным в ч. 2 ст. 15 Конституции РФ, в соответствии с которой органы государственной власти, органы местного самоуправления, должностные лица, граждане и их объединения обязаны соблюдать Конституцию РФ и законы.

Требования законности адресованы всем субъектам права — как лицам, использующим и применяющим право, так и лицам, занимающимся законотворческой работой. В этом смысле принцип законности требует одинаково большое внимание уделять не только работе нотариальных органов и органов управления нотариатом по точному и неуклонному исполнению законов, верному их толкованию, но и качеству законопроектной деятельности в сфере нотариата. Особенно важны положения ст. 72 Конституции РФ о нахождении нотариата в совместном ведении Российской Федерации и ее субъектов. По обоим направлениям работы в условиях проводимых реформ гражданского законодательства, законодательства о судопроизводстве, о нотариате существует немало проблем188.

С позиции реализации и применения права принцип законности в первую очередь означает, что нотариальные органы, а также заинтересованные лица, должны руководствоваться в своей деятельности исключительно законом. Основами (ст. 5), а также Профессиональным кодексом нотариусов РФ закреплено, что нотариус в своей деятельности руководствуется Конституцией Российской Федерации, Основами законодательства Российской Федерации о нотариате, законодательством Российской Федерации и субъектов Российской Федерации, уставами и решениями нотариальных палат, настоящим Кодексом, а также международными договорами, принципами и нормами Международного союза латинского нотариата и Европейским Кодексом нотариальной этики. Применяя приказы и инструкции министерств и ведомств, акты региональных и местных органов государственной власти, органов местного самоуправления, нотариус должен проверить, изданы ли они в пределах предоставленной этим органам компетенции и соответствуют ли они законодательству. Это же правило, исходя из принципа единства организации нотариата, следует распространить и на иные органы государственной власти и местного самоуправления, уполномоченные совершать нотариальные действия.

Принцип законности как требование беспрепятственной реализации субъективного права и «качественного» правоприменения одинаково предполагает точное и неуклонное соблюдение как материального, так и процессуального (процедурного) закона. Эти две составляющие всегда существуют неразрывно друг от друга. Нотариальные органы в своей деятельности и заинтересованные лица, реализующие свои субъективные права и интересы с помощью нотариуса, должны верно понимать и четко исполнять предписания норм материального права, а также процедурные нормы законодательства о нотариате. Точное исполнение законов является универсальным требованием к нотариальной деятельности, охватывает ее в полном объеме и относится ко всем субъектам нотариального производства. Нотариус обязан проверять соответствие закону требуемых от него действий и предоставляемых ему документов со стороны заинтересованных лиц. Так, например, нотариус не удостоверяет сделок, противоречащих закону, не свидетельствует верность копии с документа, оформленного не в соответствии с законом, отказывает лицам, не имеющим права обращаться за нотариальным действием, в его совершении. Нотариус обязан отказать в совершении нотариального действия в случае его несоответствия законодательству Российской Федерации или международным договорам (ч. 3 ст. 16 Основ). Однако и заинтересованные лица должны обращаться за совершением нотариального действия к компетентному нотариальному органу, проверять его полномочия на право осуществления нотариальной деятельности, требовать от нотариуса совершения только тех действий, которые предусмотрены законом, представлять надлежащим образом оформленные письменные документы.

Принцип законности не может быть полноценно проведен в жизнь без точного и неуклонного соблюдения общих и специальных норм о порядке производства нотариальных действий. Нотариальный орган может выполнять свои функции по охране и защите прав и интересов только путем совершения нотариальных действий, предусмотренных законом. Иных форм ведения нотариальной деятельности сегодня не предусмотрено189.

Учитывая положения ст. 35 Основ о том, что законодательными актами РФ могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия, помимо предусмотренных в Основах, следует признать, что каждое вновь вводимое нотариальное действие должно быть вписано как в систему норм материального права (иметь четко установленные материально-правовые последствия его совершения), так и в систему норм «процессуального нотариального права», нотариального производства (т. е. иметь закрепленную процедуру осуществления). В отсутствие одной из двух составляющих нотариальное действие существовать не может. Поэтому любые нововведения в нормы материального права о необходимости включения нотариальной формы в динамику определенных материальных правоотношений должны сопровождаться строгой привязкой к конкретной процедуре осуществления нотариального действия. Нормы законодательства о нотариате, регулирующие порядок осуществления нотариальных действий, не имеют универсального значения, как, например, нормы искового производства в гражданском процессуальном праве и поэтому не могут применяться по аналогии.

Независимость. Одним из основных принципов латинского нотариата является требование осуществления нотариальной деятельности специальным субъектом — свободным профессионалом, не находящимся в чьем-либо подчинении и не входящим в иерархию органов государственной власти. При оказании квалифицированной юридической помощи такое лицо руководствуется законом, фактическими обстоятельствами и своим внутренним убеждением. В этом проявляются двойственность свободы нотариуса: он независим по своему статусу от государства, каких-либо организаций, граждан и их указаний; он также независим в процессе нотариального производства от своих клиентов — заинтересованных в совершении нотариального действия лиц.

Безусловно, независимость не означает полную бесконтрольность нотариуса. Он, осуществляя публичную функцию от имени государства, лишь относительно автономен от последнего. Нотариус действует как в интересах своих клиентов, так и в интересах всего общества, поэтому также связан и волей лиц, обратившихся к нему за помощью, и помимо закона должен соблюдать этические нормы, установленные нотариальным сообществом. Поэтому независимость предполагает ограждение нотариуса от необоснованного, излишнего вмешательства в его деятельность со стороны посторонних лиц, а также установление эффективного контроля за ним со стороны государства, органов нотариального самоуправления и лиц, обращающихся за нотариальной помощью.

Независимость в первую очередь проявляется закреплением в законе порядка наделения физического лица статусом нотариуса, а также порядком прекращения его полномочий, установлением оснований и условий ответственности нотариального органа за ненадлежащее осуществление своих функций. Проявление требования независимости также можно увидеть в норме закона об ограничениях в деятельности лиц, имеющих статус нотариуса (ст. 6 Основ). Такие лица не вправе заниматься предпринимательской и другой оплачиваемой деятельностью, за исключением преподавательской, научной или иной творческой деятельности; оказывать посреднические услуги при заключении договоров. Данные правила призваны исключить возникновение связанности, зависимости нотариуса от своего контрагента, работодателя, а также не допустить пренебрежения нотариусом своим правовым статусом в угоду другим делам и занятиям. Отдельным проявлением независимости нотариуса является его работа на условиях самофинансирования. Как указывалось выше, самофинансирование даже выделяется в качестве самостоятельного принципа организации латинского нотариата.

Российское законодательство не устанавливает единого нотариального органа, компетентного совершать нотариальные действия. Такими органами сегодня являются нотариусы, занимающиеся частной практикой, нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, а также иные уполномоченные на совершение отдельных нотариальных действий органы государственной власти и местного самоуправления. Соответственно, нельзя говорить и о единой степени свободы от государства всех вышеперечисленных лиц.

Очевидно, что нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе, а также уполномоченные органы государственной власти и местного самоуправления находятся в большей зависимости от государства, чем нотариусы, занимающиеся частной практикой190. Это проявляется во многих чертах, отражающих их взаимодействие с государством и лицами, обращающимися за совершением нотариальных действий. Профессиональную деятельность нотариусов, занимающихся частной практикой, контролируют в первую очередь органы нотариального сообщества — нотариальные палаты; они самостоятельно несут полную имущественную ответственность за незаконность своих действий перед клиентами; в отличие от государственных нотариусов и должностных лиц — не находятся на бюджетном финансировании, не получают заработной платы, не находятся в служебных правоотношениях с государством, имеют полное материальное самообеспечение (самофинансирование). Действующим законом предусмотрены меры государственной поддержки небюджетного нотариата (ст. 11.1 Основ). Данные меры не умаляют, но призваны повысить независимость нотариуса при осуществлении им своих функций, создать благоприятные материальные условия его деятельности.

При совершении нотариальных действий нотариус руководствуется законом и никакие указания для него не являются обязательными, если они касаются содержания нотариального действия и не соответствуют закону. Никакие лица и государственные органы не вправе вмешиваться в деятельность нотариуса, обо всех попытках такого вмешательства нотариус может сообщить в правоохранительные органы. Закон устанавливает, что при совершении нотариальных действий нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах и занимающиеся частной практикой, обладают равными правами и исполняют одинаковые обязанности. Оформленные нотариусами документы имеют одинаковую юридическую силу. Независимость нотариального органа в нотариальном производстве проявляется в его беспристрастности и объективности.

Таким образом, требование законности в нотариальной деятельности не может существовать в отсутствие независимости нотариального органа, а принцип независимости является весомой гарантией принципа законности.

Государственный и национальный язык нотариального производства. Согласно ст. 10 Основ нотариальное делопроизводство ведется на языке, предусмотренном законодательством Российской Федерации, республик в составе Российской Федерации, автономной области и автономных округов. В соответствии со ст. 68 Конституции РФ государственным языком Российской Федерации является русский язык. Республики вправе устанавливать свои государственные языки. В органах государственной власти, местного самоуправления, государственных учреждениях республик они употребляются наряду с государственным языком РФ. При таких условиях нотариальное производство и делопроизводство ведется нотариусами на русском языке. В случае же установления республикой государственного языка республики, делопроизводство наряду с русским языком может вестись на государственном языке республики (п. 2 Правил нотариального делопроизводства)191. Слово «наряду» предполагает одновременное использование русского языка и языка республики, т. е. оформление нотариального документа параллельно на двух языках. Использовать в нотариальном производстве вместо государственного языка только язык республики недопустимо. Относительно возможности ведения делопроизводства на языке автономной области или автономного округа, которую предоставляют Основы, следует признать, что данное положение Основ расходится с Конституцией РФ и вряд ли подлежит применению.

Если обратившееся за совершением нотариального действия лицо не владеет языком, на котором ведется нотариальное делопроизводство, тексты оформленных документов должны быть переведены ему нотариусом или переводчиком. Учитывая, что Российская Федерация гарантирует каждому право на использование родного языка, свободный выбор языка общения, воспитания, обучения и творчества независимо от его происхождения, социального и имущественного положения, расовой и национальной принадлежности, образования, отношения к религии и места проживания (ч. 2 ст. 26 Конституции РФ, ст. 2 Закона РФ от 25 октября 1991 г. № 1807-1 «О языках народов Российской Федерации»192), перевод обеспечивается нотариусом. Нотариус обязан по своей инициативе донести до сведения физического лица, обратившегося за нотариальной помощью и не владеющего русским языком, всю информацию, важную для его волеизъявления, независимо от наличия просьбы об этом. Несоблюдение данного требования закона со стороны нотариуса рассматривается в судебной практике как одно из грубейших нарушений Основ законодательства о нотариате (ст. 10, 14)193. Важно отметить, что Основы не исключают возможность перевода с одного языка на другой самим нотариусом, если он владеет обоими языками. Привлечение переводчика в данном случае не обязательно194.

Таким образом, очевидно, что правила о государственном и национальном языке распространяется не только на нотариальное делопроизводство, как это закреплено в Основах и Правилах нотариального делопроизводства, но и на все производство у нотариуса, и должны применяться как при работе с документами и при оформлении нотариальных актов, так и на всех стадиях нотариального производства, при совершении нотариальных действий в полном объеме, в том числе в личной беседе нотариуса с обратившимися к нему лицами, консультациях, при подготовке проектов нотариальных документов.

Использование в нотариальном производстве языка, отличного от установленного действующим законодательством, влечет недействительность нотариального акта. Правила языка нотариального производства являются императивными и не могут быть изменены волей лиц, обратившихся к нотариусу, или самим нотариусом195.

§ 3. Функциональные принципы

Диспозитивность. Нотариальная деятельность в большинстве случаев связана с обеспечением стабильности и безопасности гражданского оборота. Объектом ее являются общественные отношения по реализации физическими и юридическими лицами прав, свобод и законных интересов в сфере частного права. Вместе с тем нельзя не согласиться с И.Г. Черемных, что законодательство о нотариате не содержит указания на сферу осуществления нотариальной деятельности, не относит напрямую нотариальную деятельность только к сфере гражданского оборота. Многие закрепленные Основами нотариальные действия могут иметь значение не только для правоотношений в сфере гражданского права, но для гражданских процессуальных, семейных, административных и других правоотношений196.

Однако даже такая «широкая» сфера нотариальной деятельности по оказанию юридической помощи подразумевает добровольность в качестве одной из основ ее осуществления, так как большинство из вышеприведенных правоотношений, требующих нотариального обслуживания имеют диспозитивно-разрешительный метод правового регулирования. Поэтому принцип диспозитивности в нотариальной деятельности имеет межотраслевой характер и единую сущность с принципами диспозитивности гражданского и гражданско-процессуального права.

По общему правилу нотариальная защита и охрана прав, свобод и законных интересов возможна только по личной инициативе заинтересованного в этом лица. Нотариальный орган совершает нотариальные действия только в связи с письменным или устным заявлением физических или юридических лиц. Совершение нотариального действия по собственной инициативе нотариуса невозможно за исключением случаев, предусмотренных в законе.

Таким образом, практически все нотариальное производство развивается в соответствии с волей материально заинтересованных лиц. Это и возбуждение производства, и выбор необходимого нотариального действия, и возможность отказа от совершения нотариального действия до принятия нотариального акта, а также возможность обжалования незаконного нотариального действия или отказа в его совершении. По некоторым видам нотариальных действий предусматривается еще и определение материально-правового содержания удостоверяемых документов (например, при удостоверении сделок).

Исключениями из принципа диспозитивности являются случаи, предусмотренные законом, когда нотариальные действия могут совершаться по инициативе нотариуса или других лиц, а также случаи, когда материальное законодательство предусматривает обязательную нотариальную форму определенных правоотношений. Но и эти две группы случаев различаются: обязательная нотариальная форма ограничивает заинтересованных лиц только в выборе вида нотариального действия, но никак не принуждает их обращаться к нотариусу (они могут выбрать иные правовые средства для реализации прав и интересов, не требующие нотариальной формы).

Перечень нотариальных действий, которые могут совершаться нотариусом exofficio, имеет единичный характер. Согласно ст. 64 Основ нотариус по месту открытия наследства по сообщению граждан, юридических лиц либо по своей инициативе принимает меры к охране наследственного имущества, когда это необходимо в интересах наследников, отказополучателей, кредиторов или государства. В литературе в качестве исключения также указывалось на наложение (снятие) запрета отчуждения имущества как нотариальное действие, обеспечивающее законность сделок197. Однако в российском законодательстве условия и порядок совершения такого нотариального действия не определены, а норма ст. 76 Основ имеет отсылочный характер. Наложение и снятие запрещения на отчуждение недвижимого имущества возложено сегодня на службу Росреестра, а не на нотариат. Ввиду этих обстоятельств данное нотариальное действие вряд ли может применяться в настоящее время в отношении недвижимости198. Что касается движимого имущества, то регистрация уведомлений о залоге движимого имущества фактически перекрывает данное нотариальное действие и при этом совершается исключительно по заявлению заинтересованных лиц (ст. 103.3 Основ)199.

Содействие в осуществлении прав и охраняемых законом интересов. Нотариальная деятельность по своему содержанию призвана обеспечить право каждого гражданина на квалифицированную юридическую помощь (ст. 48 Конституции РФ). В соответствии с ч. 1 ст. 16 Основ нотариус обязан оказывать физическим и юридическим лицам содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов, разъяснять им права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред.

Содержание данной нормы позволяет утверждать, что нотариус в рамках нотариальной деятельности должен не только совершать предусмотренные законом нотариальные действия в интересах обратившихся лиц, но и оказывать квалифицированную юридическую помощь в иных формах: составлять проекты сделок, заявлений и других документов правового характера; оказывать обратившимся лицам консультационные услуги, разъяснять законные пути и способы достижения их целей и ограждений их интересов, давать разъяснения в связи с совершаемым нотариальным действием. Многие считают, что и оказание услуг технического характера также охватывается данной нормой закона200.

Содействие может выражаться и в помощи со стороны нотариуса заинтересованным лицам в собирании письменных доказательств, необходимых для совершения нотариального действия. В силу ст. 41 Основ нотариус имеет право истребования дополнительных сведений от физических и юридических лиц. Это право он может реализовать как по своей инициативе, так и по просьбе заинтересованных лиц.

Кроме того, в силу правоохранительной природы нотариальная деятельность способствует укреплению законности, предупреждению споров и правонарушений, поэтому охрану и защиту прав и интересов заинтересованных лиц нельзя рассматривать изолированно от вышеуказанных задач нотариата. В связи с чем нотариальная деятельность должна осуществляться таким образом, чтобы не были ущемлены права и охраняемые законом интересы остальных субъектов права. В ряде случаев нотариус обязан содействовать реализации и принимать меры к охране и защите прав и интересов иных лиц, хоть и не обращавшихся к нему, но права и интересы которых прямо или косвенно затрагиваются совершаемым нотариальным действием. Например, он обязан обеспечить реализацию прав и интересов всех наследников, а не только тех лиц, кто обратился за выдачей свидетельства о праве на наследство.

Таким образом, нотариус призван играть очень активную роль в реализации, охране и защите прав, свобод и интересов лиц, нуждающихся в юридической помощи: он устанавливает намерения заинтересованных лиц; предупреждает их о последствиях совершаемых действий; дает беспристрастные советы, следя за сбалансированностью договоренностей и их соответствием законодательству; выражает волю заинтересованных лиц в адекватной юридической форме201.

Объективность и беспристрастность нотариуса обеспечивается точным и неуклонным соблюдением законодательства и является продолжением принципов законности и независимости в нотариальной деятельности. Принцип объективности и беспристрастности основан также на равенстве всех перед законом и предполагает всестороннее и основательное обеспечение реализации, равное предоставление охраны и защиты прав и интересов каждому заинтересованному лицу, без каких-либо предпочтений одного лица другому.

Государство гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств. Запрещаются любые формы ограничения прав граждан по признакам социальной, расовой, национальной, языковой или религиозной принадлежности (ч. 2 ст. 19 Конституции РФ). Не допускается ущемление прав и интересов участника нотариального производства по какому-либо из указанных признаков, а также из-за его безграмотности и юридической неосведомленности. Все субъекты нотариального права, занимающие в нотариальном производстве одинаковое положение, равны перед законом и обладают одинаковыми правовыми возможностями пользоваться предусмотренными законом правами и исполнять возложенные на них обязанности при совершении нотариального действия.

При исследовании и оценке имеющихся доказательств и установлении обстоятельств дела нотариус должен соблюдать нейтралитет и руководствоваться исключительно законом и внутренним убеждением. Каждое доказательство он должен оценить на предмет его относимости, допустимости, достоверности в совокупности с другими доказательствами независимо от того, кем из заинтересованных лиц такое доказательство представлено.

У нотариуса не должно быть иного интереса к нотариальному делу, кроме служебного. Объективность и беспристрастность нотариуса обеспечивается правилом о его самоустранении при наличии прямой или косвенной заинтересованности в совершаемом нотариальном действии. Согласно ст. 47 Основ нотариус не вправе совершать нотариальные действия на свое имя и от своего имени, на имя и от имени своих супругов, их и своих родственников (родителей, детей, внуков). В этом случае нотариальное действие совершается любым другим нотариусом. Когда в соответствии с законодательством Российской Федерации нотариальное действие должно быть совершено в определенной нотариальной конторе, место его совершения определяется в порядке, устанавливаемом федеральным органом юстиции. Аналогичный запрет установлен в отношении должностных лиц местного самоуправления202, а также консульских должностных лиц203, уполномоченных совершать нотариальные действия.

И хотя в Основах отсутствуют правила об отводе нотариуса (иного должностного лица)204, имеющего личную или имущественную заинтересованность в нотариальном действии, фактически устранение нотариального органа из процесса возможно как по его собственному решению, так и по инициативе заинтересованных лиц путем отказа от обращения к заинтересованному нотариусу либо путем заявления об этом самому нотариусу (иному должностному лицу), в нотариальную палату субъекта, в территориальный орган Минюста РФ с просьбой об определении иного нотариуса и места совершения нотариального действия.

Совершение нотариальных действий от имени либо на имя других родственников нотариуса (деда, бабки, братьев и сестер) сегодня формально не противоречит законодательству. Однако на практике считается, что с этической точки зрения лучше в подобных случаях обращаться к другому нотариусу205.

Нотариальные действия, совершенные с нарушением вышеуказанных правил, являются недействительными.

Принцип непосредственности в нотариальной деятельности заключается в двух положениях: в требовании личного участия нотариуса (иного должностного лица) и заинтересованных лиц при совершении каждого нотариального действия; в способах восприятия обстоятельств и доказательств нотариусом.

Для совершения нотариального действия закон во всех случаях требует личного участия нотариального органа. Данное положение обусловлено тем, что нотариус (иное должностное лицо) лично воспринимает и фиксирует все обстоятельства, имеющие значение для совершения нотариального действия. Статус нотариуса как особого субъекта с публичными полномочиями предполагает его обязанность быть «профессиональным» свидетелем происходящего при совершении им каждого нотариального действия. Именно свидетельствование фактов, имеющих юридическое значение, а не исследование и оценка доказательств, составляет весомую часть нотариальной деятельности и присутствует во всех нотариальных действиях, совершаемых нотариусом. Именно поэтому закон устанавливает требования о проверке непосредственно нотариусом личности и дееспособности лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, необходимость личного волеизъявления и собственноручного подписания нотариальных документов заинтересованными лицами в присутствии нотариуса (иного должностного лица). Разумеется, требуется личное составление и подписание нотариального акта нотариусом.

Как исключение, допускается совершение некоторых нотариальных действий в отсутствие заинтересованных лиц (например, при регистрации уведомления о залоге движимого имущества, направленного нотариусу в электронной форме). В исключительных случаях также по усмотрению нотариуса возможно совершение простых нотариальных действий без личной явки заинтересованных лиц, личность которых ранее проверена и известна нотариусу по предыдущим обращениям, у нотариуса имеются образцы их подписей, полученных при личном обращении, и подлинность последних не вызывает сомнений. Возможно участие заинтересованных лиц в нотариальном производстве через представителя. Однако допустимо это не по всем нотариальным действиям, и личная явка представителя все равно обязательна.

С развитием электронных технологий, расширением перечня нотариальных действий, совершаемых в электронной форме, принцип непосредственности модифицируется в части строгой необходимости личного присутствия заинтересованного лица. К личному присутствию заинтересованного лица все чаще приравнивается дистанционное подписание документа с помощью электронно-цифровой подписи. Не исключаются и иные опосредованные сетевыми технологиями формы обеспечения контакта заинтересованного лица с нотариусом при возможности надежной идентификации личности клиента с помощью единой системы аутентификации и идентификации, единой биометрической системы. Уже введено в нотариальную практику совершение некоторых нотариальных действий удаленно — без личной явки к нотариусу лица, обратившегося за совершением нотариального действия (ст. 44.3 Основ)206. Такой порядок сегодня — альтернатива классическому порядку совершения нотариального действия в совместном физическом присутствии в пространстве и времени.

В ст. 20 Основ установлены основания и порядок замещения временно отсутствующего нотариуса другим лицом207, но это не означает, что нотариальное действие совершается в отсутствие нотариуса. Замещение временно отсутствующего нотариуса представляет собой передачу его полномочий по осуществлению нотариальной деятельности в случае временного отсутствия нотариуса или временной невозможности исполнения им своих обязанностей по уважительной причине другому лицу, соответствующему требованиям закона. Не допускается одновременное исполнение обязанностей нотариуса нотариусом и лицом, его временно замещающим, исполнение одним лицом обязанностей двух и более временно отсутствующих нотариусов или замещение временно отсутствующего нотариуса двумя и более лицами, его замещающими, одновременно. Факт замещения временно отсутствующего нотариуса другим нотариусом отражается в удостоверительной надписи208.

Как способ восприятия доказательств непосредственность в нотариальном производстве мало чем отличается от непосредственности в гражданском процессе. Отличия существенны только по характеру средств доказывания, используемых нотариатом. По сравнению с судом ввиду бесспорности нотариальной деятельности набор средств доказывания в нотариате сильно ограничен. Известно, что в качестве доказательств могут использоваться лишь письменные доказательства в бумажной и электронной формах (и то не любые), допускается заключение эксперта, в некоторых случаях — показания свидетелей (при совершении морских протестов). В законодательстве установлены требования к документам, представляемым нотариусу для совершения нотариальных действий (ст. 45 Основ).

Нотариус, как и суд, должен стремиться к тому, чтобы сведения о необходимых для разрешения дела фактах были получены из первоисточников, исследовать и оценивать их лично. В связи с этим нотариус должен самостоятельно ознакомиться с содержанием каждого представленного заинтересованными лицами документа, исследовать и оценить его на предмет относимости, допустимости и достоверности. В случаях, когда закон требует предъявления подлинника документа, он не вправе довольствоваться лишь его копией. При представлении копий нотариус всегда должен убедиться в их идентичности оригиналу.

Тайна нотариального производства. В отличие от гражданского судопроизводства, которое по общему правилу предполагает гласное и публичное судебное разбирательство, нотариальное производство лишено открытости. В силу ч. 2 ст. 16 Основ нотариус обязан хранить в тайне сведения, которые стали ему известны в связи с осуществлением его профессиональной деятельности. Нотариусу при исполнении служебных обязанностей, лицу, его замещающему, а также лицам, работающим в нотариальной конторе, запрещается разглашать сведения, оглашать документы, которые стали им известны в связи с совершением нотариальных действий, в том числе и после сложения полномочий или увольнения, за исключением случаев, предусмотренных в Основах. Аналогичные требования закреплены в отношении должностных лиц местного самоуправления и консульских должностных лиц, уполномоченных совершать отдельные нотариальные действия.

Правила о нотариальной тайне увеличивают доверие к нотариальному органу, поскольку разглашение конфиденциальной информации, например, относительно содержания завещаний, сделок, отказа от наследства, может привести к серьезным правовым конфликтам, другим нежелательным явлениям.

Требование хранить тайну нотариальных действий означает, что их надлежит выполнить в присутствии нотариуса и непосредственно заинтересованных лиц, а в случае необходимости — в присутствии лиц, содействующих осуществлению нотариального действия (переводчика, рукоприкладчика и др.). Нотариус независимо от того, где он совершает нотариальное действие — в нотариальной конторе или на выезде, обязан обеспечить невозможность нахождения посторонних лиц при его совершении.

Обязанность хранить нотариальную тайну возникает в момент обращения заинтересованных лиц к нотариальному органу и распространяется как на содержание нотариального производства, так и на факт обращения заинтересованного лица с просьбой о его совершении. В связи с этим к данным, не подлежащим разглашению, относится информация о самом обратившемся лице, о виде и характере нотариального действия, о содержании письменных документов, устных волеизъявлений заинтересованных лиц, сделанных в ходе производства, о третьих лицах, упомянутых при обращении в нотариальную контору, иная информация, связанная с осуществлением нотариусом своих профессиональных функций209. Передача нотариусами в единую информационную систему нотариата сведений, предусмотренных Основами, не является разглашением тайны совершения нотариальных действий (ч. 3 ст. 34.1 Основ).

Субъектами нотариальной тайны помимо нотариуса, лица его замещающего, должностных лиц, уполномоченных совершать нотариальные действия, являются также работники нотариальной конторы (стажеры, помощники нотариуса, консультанты) и иные лица, которым о совершении нотариальных действий стало известно в связи с выполнением ими служебных обязанностей (например, должностные лица нотариальной палаты, которые в силу ст. 28 Основ могут истребовать сведения о совершенных нотариальных действиях; лица, содействующие осуществлению нотариального производства — переводчик, рукоприкладчик и т. д.).

Сведения (документы) о совершенных нотариальных действиях могут выдаваться только лицам, от имени или по поручению которых совершены эти действия. При этом сами заинтересованные лица не обязаны хранить нотариальную тайну и могут сообщать сведения о совершенном нотариальном действии с их участием без ограничений.

В качестве исключения в Основах и других законах установлены случаи, когда сведения об отдельных нотариальных действиях предоставляются иным лицам.

Так, сведения о совершенных нотариальных действиях выдаются по требованию суда, прокуратуры, органов следствия в связи с находящимися в их производстве уголовными, гражданскими или административными делами, а также по требованию судебных приставов-исполнителей в связи с находящимися в их производстве материалами по исполнению исполнительных документов и нотариусов в связи с совершаемыми нотариальными действиями. Справки о выдаче свидетельств о праве на наследство и о нотариальном удостоверении договоров дарения направляются в налоговый орган в случаях и в порядке, предусмотренных Налоговым кодексом РФ. Справки о завещании выдаются только после смерти завещателя (ч. 4 ст. 5 Основ).

Суд может освободить нотариуса от обязанности сохранения тайны, если против нотариуса возбуждено уголовное дело в связи с совершением нотариального действия. Важно также, что УПК РФ не называет нотариуса в качестве лиц, которые не могут быть допрошены в суде (ч. 3 ст. 56 УПК РФ). В связи с этим по общему правилу нотариус не обладает свидетельским иммунитетом (в отличие, например, от адвоката-защитника) и может быть допрошен об обстоятельствах совершения нотариального действия, если таковые имеют значение для расследования уголовного дела210.

Кроме того, следует учитывать, что гражданское судопроизводство при осуществлении прямого или косвенного судебного контроля над нотариатом, ведется по общему правилу с соблюдением принципов гласности и публичности. Вследствие этого правила о нотариальной тайне не действуют в исковом и особом производствах при рассмотрении дел, связанных с совершенными нотариальными действиями или отказом в их совершении211.

С развитием цифровых технологий, различного рода электронных нотариальных реестров, возможностью совершения нотариальных действий удаленно, активным обменом информацией о нотариальных действиях посредством электронных систем (в том числе в системе межведомственного электронного взаимодействия) проблема обеспечения нотариальной тайны приобретает новый аспект — хранение и защиту информации в цифровой среде. Учеными констатируется существенная модификация концепции нотариальной тайны в современном мире212.

За несоблюдение нотариальной тайны нотариус (иные должностные лица) несет установленную законом ответственность. Так, за разглашение сведений о совершенных нотариальных действиях нотариус, занимающийся частной практикой, несет полную имущественную ответственность и обязан возместить заинтересованным лицам реальный ущерб, причиненный таким разглашением. За нарушение правил о нотариальной тайне нотариус может нести и дисциплинарную ответственность213. За вред, причиненный действиями нотариуса, работающего в государственной нотариальной конторе, а также иными должностными лицами, уполномоченными на совершение нотариальных действий, несет ответственность государство в соответствии со ст. 1069 ГК РФ (ст. 17 Основ). Законом предусмотрены и иные виды ответственности на этот случай214.

Глава 6

Нотариальные действия
и функции нотариата

Методические рекомендации

Функции нотариата взаимодействуют и переплетаются с функциями иных правоохранительных органов и органов государственного управления, в особенности суда. В связи с этим рекомендуется осмыслить проблему соотношения основ правосудия с основами управления, определить место нотариальной деятельности в защите и охране субъективных прав и законных интересов.

В Основах законодательства о нотариате используется понятие «нотариальное действие», хотя определение отсутствует. При изучении законодательства важно принимать во внимание контекст, в котором используется рассматриваемый термин. Это имеет главное значение для верного толкования и применения закона. Рекомендуется всесторонне изучить понятие нотариального акта как результата нотариального действия.

Изучая вопрос о классификации нотариальных действий (как и классификации принципов), важно понимать ее условность и возможность существования различных вариантов классификаций.

Вопросы

1.  Понятие нотариального действия.

2.  Нотариальное действие и компетенция нотариата.

3.  Нотариальное действие и нотариальное производство.

4.  Нотариальное действие и нотариальный акт.

5.  Классификация нотариальных действий.

§ 1. Понятие нотариального действия

Охрана прав граждан и юридических лиц, их законных интересов осуществляется посредством совершения нотариусом предусмотренных законом нотариальных действий, отражающих специфические функции нотариата в обществе и государстве. В соответствии со ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц обеспечивается нотариатом путем совершения нотариусами предусмотренных законодательством нотариальных действий от имени Российской Федерации.

Легального определения понятия «нотариальное действие» не имеется, закон не содержит прямых указаний на характерные общие признаки действий, по которым они отнесены к компетенции нотариата. В то же время он широко использует данное понятие применительно к регламентации различных областей нотариальной практики. Так, можно выделить:

• во-первых, правовое регулирование компетенции нотариата (как предметной, так и территориальной), отвечающей на вопрос о том, «что может нотариус и в каких случаях к нему обращаться»;
• во-вторых, регламентацию нотариального производства путем установления общих и специальных правил совершения нотариальных действий, определения прав и обязанностей участников производства, говорящую нам «как может и должен действовать нотариус»;
• в-третьих, установление правовых свойств нотариального акта как результата нотариальной деятельности, юридических последствий его принятия и законной силы, порядка его обжалования и проверки.

В учебной и научной литературе предложено множество взглядов на определение категории «нотариальное действие».

В.В. Ярков видит в нотариальном действии динамический и статический аспекты, понимая под первым содержание процедуры нотариальной деятельности, а под вторым — результат нотариального производства как юридический факт215.

Г.Г. Черемных предлагает понимать под нотариальным действием «совершаемое в соответствии со строго определенным законодательством порядком от имени Российской Федерации действие нотариуса или уполномоченного должностного лица по совершению имеющего юридическое значение акта, направленного на защиту прав и законных интересов субъектов в сфере бесспорной юрисдикции»216.

По мнению И.А. Алферова, считающего, что стилистически неправильно определять нотариальное действие как «действие» или совокупность «действий», «нотариальное действие — совокупность последовательно совершаемых уполномоченным лицом юридически значимых поступков, представляющих собой нормативно определенную процедуру, конечный результат которой обуславливает возникновение юридических последствий»217. Сходные определения как совокупности взаимосвязанных актов, стадий правоприменения даются иными авторами, занимающимися исследованием нотариата218.

А.А. Шахбазян предлагает под нотариальным действием понимать «определенную форму нотариальной деятельности, которая выражается либо в удостоверении отдельных юридически значимых обстоятельств, либо в обеспечении сохранности документов и доказательств, либо в совершении распорядительных действий в защиту бесспорных прав, либо в содействии по передаче заявлений между субъектами права»219.

Как верно отмечено исследователями, нотариальные действия имеют как материально-правовую, так и процессуальную сущность220. Достаточно распространен способ определить нотариальное действие через признаки, отражающие его своеобразие и качественные характеристики221. Таковыми, по общему мнению, являются:

1) совершение действий только уполномоченными на это федеральным законом органами — нотариусами, как исключение — иными должностными лицами222;

2) совершение действий от имени государства (Российской Федерации), что является подтверждением государственно-властной составляющей в каждом нотариальном действии;

3) перечень возможных к совершению действий исчерпывающим образом закреплен в законе и основан на особом критерии юридической и фактической бесспорности;

4) совершение нотариальных действий происходит строго в порядке особой процедуры — нотариального производства, включающей общие и специальные правила, от которой не вправе отступать ни один из участников223.

Любое нотариальное действие должно обладать указанными признаками в единстве, поэтому отсутствие хотя бы одного из признаков исключает существование и самого нотариального действия224.

При употреблении понятия «нотариальное действие» следует помнить, что обозначать функции нотариата через совершаемые им нотариальные действия стало традицией советского законодательства и правовой науки. Сам термин «нотариальное действие» был введен первым Положением о государственном нотариате, принятым в 1922 г.225 В дореволюционной отечественной науке и законодательстве как универсальное понятие он отсутствовал, а в конкретных случаях предпочитали использовать термин «нотариальный акт», «круг действий нотариуса» и т. п.

Обозначая функции русского нотариата, например, А.М. Фемелиди писал: «Нотариусу как правительственному органу публичной деятельности, призванному государственной властью к выполнению одной из важных общественных задач — составлению, засвидетельствованию и укреплению юридических актов, закон предоставляет известные права, определяющие его общественное и служебное положение, и налагает на него определенные обязанности сообразно характеру его служебной деятельности»226. Схожее определение давал А.К. Плохотенко: «Нотариус есть лицо, на которое государственной властью возложено совершение и укрепление разного рода юридических актов, получающих через его действие силу и значение актов публичных»227.

В зарубежной правовой науке о нотариате также в целом не принято использовать рассматриваемое общее понятие «нотариальное действие». Главное значение при характеристике объекта нотариального права придается составлению нотариального акта, роли нотариуса в его разработке и оформлении, а также таким специфическим нотариальным функциям как дача правовых советов и консультаций, согласование воли и желаний сторон228. Деятельность нотариуса заключается в первую очередь в засвидетельствовании и скреплении своей подписью документов, в осуществлении сопутствующих консультационных действий (составление и обсуждению их проектов), а также в сопровождении удостоверенных документов в различных государственных структурах по поручению клиента229.

Обозначение функций нотариата через совершаемые им нотариальные действия не лишено оснований. Как указывают теоретики права, назначение понятия «функция» состоит в том, чтобы дать описание деятельности, которую система должна осуществлять для достижения своей цели. Функцию системы нельзя смешивать с фактической деятельностью системы (которая может отклоняться от функций), а также с целями и задачами системы. Задача — то, что требует разрешения, а функция — вид деятельности (идеальной, а не фактической!), направленный на такое разрешение230. Исходя из задач, возложенных государством и обществом на нотариат (ст. 1 Основ)231, помимо функций разъяснения и удостоверения в науке выделяются и иные функции нотариата. Например, функция охраны права, предварительного правосудия, превентивная функция232, функция юридического обслуживания граждан и организаций (оказания правовой помощи), функция предотвращения разногласий между субъектами потенциального правового спора233, примирительная функция234, правоустановительная функция235. При этом функция оказания правовой помощи лицам, по мнению ученых, приобретает все большее значение236, что закономерно при переходе России и ряда стран СНГ на модель латинского нотариата. Каждое из совершаемых нотариальных действий отражает, как правило, несколько нотариальных функций237.

Независимо от научной ценности разработки категории «нотариальное действие» и ее перспектив в отечественной юриспруденции, практическая ее ценность в настоящее время заключается в точном понимании каждым юристом того контекста, применительно к которому законодатель и практик используют данное понятие. Как уже говорилось, это и компетенция нотариальных органов, и обозначение как самого нотариального производства, процесса, так и его результата — конкретного нотариального акта.

§ 2. Нотариальное действие и компетенция нотариата

При раскрытии функций нотариальных органов в теории часто используются понятия «компетенция нотариата», «подведомственность», «предметные полномочия», «круг дел, вопросов». Традиционно под компетенцией понимается круг установленных законом властных полномочий органов государства, должностных лиц и иных организаций вопросов, которые в то же время являются и их обязанностями. В этом смысле компетенция более широкое понятие, чем подведомственность, так как включает и перечень (круг) разрешаемых вопросов (предметные полномочия, подведомственность), и набор властных полномочий при таком разрешении238.

Иногда говорят о «юрисдикции», «бесспорной гражданской юрисдикции», «добровольной юрисдикции» и месте нотариата в ее осуществлении. Не вдаваясь в дискуссию о соотношении понятий «компетенция», «подведомственность», «юрисдикция»239 применительно к нотариату важно понимать, что с помощью каждого из них под тем или иным углом зрения раскрываются цели и задачи нотариальной деятельности, отражается функционирование нотариальных органов в той или иной области общественных связей, реализация их полномочий в конкретных правоотношениях.

Предметная компетенция нотариусов. Действующее законодательство о нотариате раскрывает предметные полномочия нотариальных органов путем закрепления перечня нотариальных действий, которые вправе совершать нотариусы, а также иные уполномоченные органы — главы местных администраций, специально уполномоченные должностные лица местного самоуправления, должностные лица консульских учреждений Российской Федерации (ст. 35–38 Основ).

В литературе выделяются два основных способа регламентации предметных полномочий государственных органов: как путем общей характеристики подведомственных органу дел (например, как это сделано в ст. 22 ГПК РФ применительно к судам общей юрисдикции), так и посредством специального перечисления действий (дел), которые орган вправе совершать (разрешать). Раскрываются достоинства и недостатки каждого из способов240. Как видно, применительно к нотариату законодатель выбрал второй путь. Что касается общего правила в регулировании предметных полномочий — то оно пока лишь предмет доктринальных обсуждений. Вместе с тем уже сейчас можно обозначить, что область деятельности нотариата — только добровольная, бесспорная юрисдикция241, свидетельствование и удостоверение различного рода обстоятельств, имеющих юридическое значение, бесспорных субъективных прав физических и юридических лиц с целью повышения правовых гарантий их реализации и охраны.

Итак, с позиции регулирования предметной компетенции нотариальное действие — это конкретный правовой вопрос, «дело», подлежащее рассмотрению нотариусом по заявлению заинтересованных лиц в установленном законом порядке. Юридическое дело — это жизненный случай, жизненная ситуация, которая не только нуждается в юридическом рассмотрении, но и фактически становится предметом рассмотрения конкретного правоприменительного органа242.

Учитывая, что уполномоченный субъект, компетентный рассматривать вопрос, требующий нотариального вмешательства, в России неоднороден, круг дел, подлежащих рассмотрению нотариальными органами, можно обозначить следующими составляющими: предметная компетенция нотариусов; предметная компетенция иных уполномоченных органов по совершению отдельных нотариальных действий. Соотношение между ними очень простое. Нотариус при соблюдении территориальной компетенции, вправе совершать любое нотариальное действие, предусмотренное законом, это общее правило; уполномоченное лицо вправе совершать только некоторые нотариальные действия, и это исключение. Нотариус — основной, главный уполномоченный государством на совершение нотариальных действий субъект. Нотариальные действия представляют для него суть профессии и существования, вплоть до того, что он не вправе заниматься никакой иной предпринимательской и другой оплачиваемой деятельностью, за исключением преподавательской, научной или иной творческой деятельности (ст. 6 Основ). Нотариус должен всецело посвятить себя служению своей профессии, что является весомой гарантией его квалификации и независимости в системе латинского нотариата. Иные должностные лица — сотрудники администраций муниципальных образований, а также консульств, командиры воинских частей выполняют нотариальные функции «вынужденно» по причине того, что эти функции не может выполнить нотариус. Для них совершение нотариальных действий — не основное занятие, а лишь дополнение к иным профессиональным и должностным обязанностям, поэтому делают они это как исключение и в соответствии со специальными правилами. В связи с этим они не наделены статусом нотариуса и не могут осуществлять нотариальную деятельность на квалифицированном уровне243. Некоторые ученые даже говорят, что действия, совершаемые такими должностными лицами, не являются нотариальными, а лишь приравниваются к таковым, как и действия иных должностных лиц, имеющих право удостоверять доверенности и завещания244.

Что касается существовавшей в недавнем прошлом различной предметной компетенции нотариусов, занимающихся частной практикой, и нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, то в настоящее время компетенция всех нотариусов едина.

Нотариальные действия, совершаемые нотариусами

В соответствии со ст. 35 Основ законодательства о нотариате нотариусы совершают следующие нотариальные действия:

1) удостоверяют сделки;

2) выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов;

3) налагают и снимают запрещения отчуждения имущества;

4) свидетельствуют верность копий документов и выписок из них;

5) свидетельствуют подлинность подписи на документах;

6) свидетельствуют верность перевода документов с одного языка на другой;

7) удостоверяют факт нахождения гражданина в живых;

8) удостоверяют факт нахождения гражданина в определенном месте;

9) удостоверяют тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии;

10) удостоверяют время предъявления документов;

11) передают заявления и (или) иные документы физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам;

12) принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги;

13) совершают исполнительные надписи;

14) совершают протесты векселей;

15) предъявляют чеки к платежу и удостоверяют неоплату чеков;

16) принимают на хранение документы;

17) совершают морские протесты;

18) обеспечивают доказательства;

19) удостоверяют сведения о лицах в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации;

20) регистрируют уведомления о залоге движимого имущества;

21) выдают выписки из реестра уведомлений о залоге движимого имущества;

22) выдают дубликаты нотариальных свидетельств, исполнительных надписей и дубликаты документов, выражающих содержание нотариально удостоверенных сделок;

23) удостоверяют равнозначность электронного документа документу на бумажном носителе;

24) удостоверяют равнозначность документа на бумажном носителе электронному документу;

25) удостоверяют тождественность собственноручной подписи инвалида по зрению с факсимильным воспроизведением его собственноручной подписи;

26) выдают свидетельства о праве на наследство;

27) принимают меры по охране наследственного имущества;

28) удостоверяют решения органов управления юридических лиц;

29) представляют документы на государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей;

30) вносят сведения в реестр списков участников обществ с ограниченной ответственностью единой информационной системы нотариата;

31) выдают выписки из реестра списков участников обществ с ограниченной ответственностью единой информационной системы нотариата;

32) выдают выписки из реестра распоряжений об отмене доверенностей;

33) удостоверяют факт возникновения права собственности на объекты недвижимого имущества в силу приобретательной давности;

34) удостоверяют равнозначность электронного документа, изготовленного нотариусом в ином формате, электронному документу, представленному нотариусу;

35) совершают нотариальные действия в связи с увеличением уставного капитала общества с ограниченной ответственностью во исполнение договора конвертируемого займа.

Установлена возможность введения законодательными актами Российской Федерации и иных нотариальных действий. Таким образом, перечень нотариальных действий в ныне действующем законодательстве имеет лишь относительно закрытый характер, так как, во-первых, виды нотариальных действий могут определяться и непрофильным законодательством; во-вторых, для каждого нотариального действия должен быть порядок его совершения, определяемый специальным федеральным законом.

В последнее время все чаще встречается ситуация, когда какой-либо закон предусматривает новое нотариальное действие, а порядок его совершения отсутствует (например, у нотариуса нет конкретной формы удостоверительной надписи и т. п.). Полагаем, что в отсутствие установленного порядка нотариальное действие практически совершено быть не может, даже если оно и предусмотрено федеральным законом. Нотариальное действие предполагает наличие установленной законом процессуальной формы его совершения. Но есть и противоположная позиция ученых, все чаще поддерживаемая российской судебной практикой245.

Безусловно, отсутствие каких-либо правил совершения нотариальных действий не должно являться препятствием для реализации прав субъектов гражданских правоотношений, однако вряд ли возможно подталкивать нотариуса к совершению нотариального действия на основе применения аналогии закона. Если какой-либо закон предусматривает расширение предметной компетенции нотариальных органов путем установления нового нотариального действия, он же должен предусматривать и порядок его совершения (или отсылать к уже существующему в Основах специальному порядку совершения иного конкретного нотариального действия). Лучше же всего каждое новое нотариальное действие вместе с порядком его совершения включать в профильный закон — Основы законодательства о нотариате.

Нотариальные действия, совершаемые главами
местных администраций и специально уполномоченными
должностными лицами местного самоуправления

Если в поселении или расположенном на межселенной территории населенном пункте нет нотариуса, соответственно глава местной администрации поселения и специально уполномоченное должностное лицо местного самоуправления поселения или глава местной администрации муниципального района (округа) и специально уполномоченное должностное лицо местного самоуправления муниципального района (округа) имеют право совершать следующие нотариальные действия для лиц, зарегистрированных по месту жительства или месту пребывания в данных населенных пунктах:

1) удостоверять доверенности;

2) принимать меры по охране наследственного имущества и в случае необходимости управлению им;

3) свидетельствовать верность копий документов и выписок из них;

4) свидетельствовать подлинность подписи на документах;

5) удостоверять сведения о лицах в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации;

6) удостоверять факт нахождения гражданина в живых;

7) удостоверять тождественность собственноручной подписи инвалида по зрению, проживающего на территории соответствующего поселения или муниципального района, с факсимильным воспроизведением его собственноручной подписи;

8) удостоверять факт нахождения гражданина в определенном месте;

9) удостоверять тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии;

10) удостоверять время предъявления документов;

11) удостоверять равнозначность электронного документа документу на бумажном носителе;

12) удостоверять равнозначность документа на бумажном носителе электронному документу.

Законодательными актами Российской Федерации главам местных администраций поселений и специально уполномоченным должностным лицам местного самоуправления поселений, главам местных администраций муниципальных районов (округов) и специально уполномоченным должностным лицам местного самоуправления муниципальных районов (округов) может быть предоставлено право на совершение иных нотариальных действий246. Так, например, указанные должностные лица могут удостоверять сведения о лицах путем удостоверения протокола регистрации членов группы избирателей при проведении собрания в поддержку самовыдвижения кандидата и протокола собрания данной группы избирателей (п. 5 ст. 34 ФЗ «О выборах Президента Российской Федерации» от 10 января 2003 г. № 19-ФЗ)247.

Приказом Минюста РФ от 12 февраля 2020 г. № 57475248 утверждена Инструкция о порядке совершения нотариальных действий должностными лицами местного самоуправления. Указанная инструкция разработана на основе действующего законодательства о нотариате и в дополнение к нему. Инструкция устанавливает особенности правового статуса указанных должностных лиц при осуществлении ими нотариальных функций, а также общие и специальные правила совершения ими отдельных нотариальных действий.

Нотариальные действия,
совершаемые консульскими должностными лицами

Согласно ст. 38 Основ консульские должностные лица совершают следующие нотариальные действия:

1) удостоверяют сделки, кроме договоров об отчуждении недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации;

2) принимают меры к охране наследственного имущества;

3) свидетельствуют верность копий документов и выписок из них;

4) свидетельствуют подлинность подписи на документах;

5) свидетельствуют верность перевода документов с одного языка на другой;

6) удостоверяют факт нахождения гражданина в живых;

7) удостоверяют факт нахождения гражданина в определенном месте;

8) удостоверяют тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии;

9) удостоверяют время предъявления документов;

10) совершают морские протесты;

11) удостоверяют сведения о лицах в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации;

12) удостоверяют тождественность собственноручной подписи инвалида по зрению с факсимильным воспроизведением его собственноручной подписи.

Законодательными актами Российской Федерации могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия, совершаемые должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации.

Консульские учреждения в соответствии с Положением о Консульском учреждении Российской Федерации, утвержденным Указом Президента РФ от 5 ноября 1998 г. № 1330249, в зависимости от класса подразделяются на генеральные консульства, консульства, вице-консульства, консульские агентства. Совершать нотариальные действия в консульском учреждении вправе глава консульского учреждения (соответственно, это генеральный консул, консул, вице-консул или консульский агент) либо иное должностное лицо консульского учреждения, на которое глава консульского учреждения возложит соответствующие функции250.

Согласно ч. 8 ст. 26 Консульского Устава РФ251 консульское должностное лицо совершает нотариальные действия в соответствии с законодательством Российской Федерации о нотариате. Характер и содержание нотариальной функции консульских учреждений во многом зависят от норм консульских конвенций, заключаемых с различными иностранными государствами252.

Спорным в юридической науке является вопрос о совершении отдельных нотариальных действий командирами воинских частей. Согласно ч. 4 ст. 22 ФЗ «О статусе военнослужащих»253, командиры воинских частей как должностные лица органов исполнительной власти совершают нотариальные действия с участием военнослужащих и граждан, призываемых (поступающих) на военную службу, членов их семей в случаях и порядке, которые установлены федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Указанные лица могут совершать нотариальные действия в отношении ограниченного круга лиц: военнослужащих; граждан, призываемых (поступающих) на военную службу; гражданских лиц, работающих в воинских частях; членов семей военнослужащих и гражданских лиц, работающих в воинских частях. Круг таких действий ограничивается всего двумя: удостоверение доверенностей (абз. 2 ч. 2 ст. 185.1 ГК РФ) и завещаний (абз. 4 ч. 1 ст. 1127 ГК РФ). Какой-либо специальной инструкции на этот счет для командиров воинских частей в настоящее время не имеется254. При этом, как отмечается в литературе, военнослужащие и члены их семей не лишаются права на обращение к нотариусам за совершением нотариальных действий на общих основаниях255.

§ 3. Нотариальное действие
и нотариальное производство

При характеристике порядка осуществления нотариальной деятельности обычно исходят из трех различных подходов к сущности нотариата. Именно функция конкретного органа в обществе и государстве определяет порядок его организации и структуру, компетенцию, и, наконец, методы его деятельности, составляющие основу конкретной процессуальной формы.

Если определяющим правовую природу нотариата признаком считать юрисдикционную, правоохранительную сущность, то его деятельность будет носить ярко выраженный публичный правоприменительный характер. В этом случае в охранительных нотариальных правоотношениях обязательным субъектом выступает государство в лице особых правоприменительных органов — органов нотариата, осуществляющих по поручению государства функцию охраны правопорядка в данной сфере общественных отношений. Подход предполагает тесную связь нотариальной деятельности с судебной (в первую очередь в сфере бесспорной юрисдикции), а нотариат и суд осуществляют единую функцию предварительного и последующего контроля за законностью в гражданском обороте256. В связи с этим принято считать, что нотариат входит не только в предмет науки гражданского процессуального права, но и в предмет правового регулирования одноименной отрасли права257. Соответственно, и регламент нотариального производства будет строиться по примеру гражданской процессуальной формы, ориентируясь на ее сложность, развернутость, максимальную гарантированность в защите субъективных прав и интересов.

При переносе центра тяжести, роли и функций нотариуса в сферу частного права можно говорить о специфической правозащитной деятельности нотариуса, выражающейся в оказании им правовой помощи физическим и юридическим лицам, по сути — услуге особого рода258. Прослеживается тесная связь не только с судебной, но с адвокатской и посреднической деятельностью по консультированию и представлению интересов клиента в правоотношениях с другими субъектами, в том числе с государством. Сама же нотариальная деятельность представляет собой не чистое правоприменение, а деятельность suigeneris, направленную на обеспечение реализации частного субъективного права, «администрирование на службе частному интересу»259.

Выделяется самостоятельная нотариальная форма защиты субъективного права и охраняемого законом интереса260.

Не исключается и особая нотариальная процессуальная форма в рамках добровольной юрисдикции. Достоинством данной точки зрения является ее ориентированность на «пользователя», «потребителя» нотариальной услуги. Архитектоника нотариального производства рассчитана на активную роль независимого нотариуса, максимально возможной диспозитивности в реализации частного интереса. Нотариальная процессуальная форма и нотариальный процесс получают здесь качественное своеобразие и уникальность, присущие латинскому нотариату.

Третья точка зрения рассматривает нотариат как сугубо административный правоохранительный орган, а его деятельность — как управленческую. Преобладающей она была в советское время, когда нотариусы были государственными служащими, а их деятельность являлась административной деятельностью, осуществляемой в рамках административной процессуальной формы261. Характерная черта нотариального производства в данном ключе — смешение организационных и функциональных основ деятельности нотариата, неразвитость процессуального регламента, лаконичность его правового регулирования. При этом сохраняются недостатки первого подхода, связанные с возможностями государства в полноценном и императивном обеспечении нотариальной деятельности.

Основы законодательства РФ о нотариате 1993 г., хотя и положили начало перехода российского нотариата к свободной, «активной» форме деятельности, не дают оснований говорить о развернутой и уникальной процессуальной форме такой деятельности. Современное реформирование нотариата проходит медленно, преодолевая многочисленные трудности. С точки зрения правил осуществления нотариальных действий российский нотариат во многом остается в русле административно-правового регулирования, характерного для советского времени.

Дискуссия о характере нотариальной деятельности и месте нотариального процессуального права в современной правовой системе продолжается262. Большое значение имеют процессуальные нормы, обеспечивающие правильное и быстрое разрешение дела, отступление от которых неизбежно влечет невозможность достижения поставленных перед нотариатом целей и задач. Строгое соблюдение установленных правил обеспечивает законность и порядок в деятельности нотариальных органов. Осуществление нотариусом нотариальных действий регулируется общими и особенными правилами, в совокупности составляющими внушительный объем правовых знаний. Составляют ли нормы, содержащие эти правила, просто нотариальную процедуру или же могут претендовать на более высокий статус нотариального процесса, покажет время и усилия ученых, работающих в данной области.

Итак, исходя из действующего законодательства, нотариальное действие в «динамическом» понимании представляет собой набор правил, «обряд», установленный для нотариальных органов и иных участников нотариальной деятельности с целью эффективной реализации, охраны субъективных прав и законных интересов.

Часть этих правил закреплена в Основах и работает ежедневно в нотариальной практике. Часть же из них, не менее полезных, пока только достижение юридической науки, с переменным успехом бьющейся за их легальное воплощение.

Среди правил совершения нотариальных действий выделяются общие и особенные (специальные). Общие правила рассчитаны и подлежат применению ко всем нотариальным делам, отнесенным к ведению нотариальных органов. Это так называемая общая часть нотариального производства. Специальные же правила (если пользоваться процессуальной терминологией) представляют собой не что иное, как особенности рассмотрения и разрешения отдельных категорий нотариальных дел. Раздел II Основ законодательства о нотариате как раз и построен по данному принципу: две первых его главы (VIII и IX) представляют собой общий регламент порядка совершения нотариальных действий, а все последующие (за исключением главы XXI) — набор специальных правил, касающихся отдельных видов нотариальных действий. Глава XXI применяется при совершении нотариальных действий с иностранным элементом.

В литературе отмечается, что нотариальная деятельность есть процесс с определенными стадиями (этапами). Кроме того, это процесс, в котором участвуют определенные субъекты, связанные между собой правоотношением по поводу совершения конкретного нотариального действия. Что это за правоотношение — особое нотариальное процессуальное, обычное управленческое — административное или какое-либо иное? Мнения ученых расходятся263. Действующее законодательство обходит молчанием эти важнейшие для нотариального производства вопросы.

Субъекты нотариального производства

К субъектам нотариального производства можно отнести нотариальные органы, а также лиц, участвующих в производстве по совершению нотариального действия. Руководствуясь действующим законодательством, к нотариальным органам следует отнести «государственных» и «частных» нотариусов, а также уполномоченных должностных лиц местного самоуправления и консульских учреждений. Иногда вместо нотариуса в нотариальные действия вправе совершать помощник нотариуса (ст. 19.1, 20 Основ). Нотариальные органы — главные и обязательные субъекты нотариального производства, наделенные властными полномочиями принимать для всех других субъектов обязательные решения.

Лиц, участвующих в производстве, можно подразделить на две группы: лица, заинтересованные в разрешении нотариального дела, — те, которые имеют юридический интерес в его исходе, — физические и юридические лица, по заявлению или в отношении которых совершаются нотариальные действия; лица, не имеющие заинтересованности в исходе дела и принимающие участие в производстве с целью содействия, способствования в осуществлении нотариальной деятельности, вынесению законного и обоснованного нотариального акта — эксперты, переводчики, рукоприкладчики, опекуны и попечители наследственного имущества, представители, помощники нотариусов и др.

Иных лиц, обеспечивающих деятельность нотариуса (ст. 19.2 Основ), а также нотариальные палаты и должностных лиц уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляющего правоприменительные функции и функции по контролю и надзору в сфере нотариата (Минюст РФ и его территориальные подразделения), вряд ли можно отнести к участникам нотариального производства, хотя они и являются субъектами правоотношений в сфере организации и деятельности нотариата.

Стадии (этапы) нотариального производства

Нотариусы совершают действия различной сложности. Однако при совершении каждого нотариального действия отчетливо различаются следующие стадии: возбуждение деятельности нотариального органа (например, наследственного дела); рассмотрение заявления по существу; совершение нотариального акта; обжалование действий нотариального органа. Кроме того, при совершении некоторых нотариальных действий отчетливое и самостоятельное значение приобретают стадии предварительной подготовки и исполнения нотариального акта.

Возбуждение деятельности нотариального органа состоит из подачи заявления о принятия его должностным лицом, выполняющим нотариальное действие. Принятию заявления предшествует проверка предпосылок права на совершение данного нотариального действия и условий осуществления этого права. Предварительная подготовка проводится в случае, когда для совершения нотариального действия необходимо истребование дополнительных сведений и документов или назначение экспертизы. В стадии рассмотрения дела по существу нотариус или иное уполномоченное лицо проверяет представленные документы, дает им окончательную оценку, делает вывод о юридических фактах, о праве либо законном интересе лица, обратившегося за совершением нотариального действия, разъясняет последствия совершаемого нотариального действия и принимает решение в виде нотариального акта или отказа в его совершении. Совершение нотариального акта может происходить в различных формах (подробнее см. ниже). Отказ в совершении нотариального акта оформляется, как правило, соответствующим постановлением. По некоторым нотариальным делам совершению нотариального акта предшествуют предварительные действия, например, удостоверению факта неплатежа по чеку предшествует предъявление нотариусом чека к платежу.

Как правило, нотариальные акты не нуждаются в принудительном исполнении, в этом нет необходимости, нужный эффект достигается авторитетностью нотариального акта для физических и юридических лиц. Добровольное исполнение нотариального акта не регламентируется законодательством о нотариате. Исполнительные надписи приводятся в исполнение по общим правилам исполнительного производства и гражданского процессуального законодательства для исполнения судебных решений (ст. 93 Основ). Однако из указанного правила имеются исключения (например, специально урегулирован вопрос о выдаче кредитору денежных сумм и ценных бумаг с депозитного счета нотариуса, что является завершающей стадией нотариального действия).

Как видно из перечисленных стадий нотариального производства, обязательными являются лишь первые три: возбуждение деятельности нотариального органа (например, наследственного дела); рассмотрение заявления по существу; совершение нотариального акта. Об этих трех стадиях и говорится в большинстве имеющихся учебников и монографий по нотариату. Все остальные стадии могут быть не всегда или не во всех нотариальных действиях264.

При совершении нотариальных действий нотариус помимо вышеуказанных правил обязан руководствоваться еще так называемыми правилами нотариального делопроизводства. В отличие от правил нотариального производства эти правила являются техническими и адресованы только нотариусам.

Правила нотариального делопроизводства, разработанные во исполнение ст. 9, 12 Основ законодательства о нотариате, устанавливают единый порядок работы с документами нотариусов в Российской Федерации, а также осуществления контроля за исполнением правил нотариального делопроизводства, и передачи документов, хранящихся у нотариуса, полномочия которого прекращаются, другому нотариусу. Правила не устанавливают порядок совершения нотариальных действий, формы реестров для регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств, удостоверительных надписей нотариуса на сделках и свидетельствуемых документах.

§ 4. Нотариальное действие и нотариальный акт

Результатом нотариального производства является особого рода документ, получивший в теории наименование «нотариальный акт». Во многих статьях действующих Основ под названием «нотариальное действие» имеется в виду именно нотариальный акт (например, ст. 46–51). Однако понимание многозначности термина «нотариальное действие» в действующем законодательстве еще не способно внести ясность относительно правовой природы собственно нотариального акта как важнейшего правового института. На этот счет в отечественной и зарубежной юридической доктрине имеется много разногласий.

Ввиду специфичности выполняемых нотариатом функций, успешный результат нотариального производства проявляется двояко: с одной стороны, это фиксирование и провозглашение воли частных лиц, направленной на создание для них определенных юридических последствий; с другой стороны, это всегда волеизъявление нотариуса — компетентного должностного лица, уполномоченного и обязанного при принятии решения учитывать не только частный, но и публичный интерес. Дуалистичность нотариальных функций породила и различные взгляды относительно правовой природы нотариального акта. В целом можно говорить о двух позициях: как акте добровольной реализации субъективного частного права; либо как акте правоприменения. Есть и сторонники умеренных взглядов, полагающие, что в нотариальном акте сочетаются обе составляющие265.

Большинство отечественных ученых все же придерживаются мнения, что нотариальная деятельность есть правоприменение, соответственно принимаемое им решение — акт применения права266.

Как известно, завершающий, конечный акт применения права — юридическое действие по решению юридического дела, в результате которого в ткань правовой системы включается новый (отменяется или изменяется старый) элемент — индивидуальное предписание. Как отмечено С.С. Алексеевым, следует учитывать смысловые различия, которые существуют между понятиями «решение юридического дела», «индивидуальное государственно-властное предписание» и «акт применения». Первое из этих понятий охватывает завершающее правоприменительное действие; второе указывает на результат правоприменения; третье же выражает результат решения юридического дела, рассматриваемый в единстве с его внешней, документальной формой, т. е. акт-документ267.

Исходя из этого, многие специалисты полагают, что нотариальный акт — это властное решение компетентного лица — нотариуса по конкретному нотариальному делу, выраженное в письменной форме268. Он обладает рядом признаков: выносится специально уполномоченным лицом от имени государства; имеет индивидуально-определенных адресатов; содержит властное подтверждение субъективного права или юридического (доказательственного) факта269.

Данная точка зрения сегодня преобладает, но есть и ее конструктивная критика, показывающая, что при определении сущности нотариального акта надо учитывать не только публичный, но и частный аспекты.

Как уже упоминалось, центральное место в зарубежной доктрине нотариата в странах романо-германской правовой семьи, занимает нотариальный акт, но не как обязательное веление государства, а как формализованный документ определенного содержания и с установленной юридической силой, реализующий субъективное частное право. И это неслучайно, так как функция нотариата здесь — удостоверение подлинности («аутентичности»), заключающаяся в действии «уполномоченного на это лица по составлению в соответствии с определенной процедурой письменного документа, содержащего выражение воли или констатирующего какой-либо факт»270.

Нотариальный акт при таком подходе не содержит властных предписаний, а направлен на обеспечение юридической безопасности, предупреждение возможных нарушений прав и интересов участников нотариального производства271. Основная функция нотариата, которая определяет и сущность нотариального акта, — правореализующая, правоприменение возможно только как исключение и дополнение (например, исполнительная надпись). «Применение права осуществляется нотариусом в ограниченном количестве случаев, поскольку основная задача нотариата заключается в обеспечении правомерности деятельности участников гражданского оборота»272.

Можно ли называть нотариальный акт правоприменительным актом по своей природе? Или это зависит от конкретного вопроса, разрешаемого нотариусом (т. е. совершаемого им нотариального действия, — например, удостоверение сделки — реализация права, а выдача свидетельства о праве на наследство — его применение)? Вероятно, истина лежит где-то посередине. Учитывая, что обязательным участником реализации права при использовании нотариальной формы защиты является нотариус (иное уполномоченное должностное лицо), плодотворными выглядят учения об особом роде правоприменительной деятельности в нотариате, ограничивающейся лишь применением диспозиции нормы материального права273, превентивном правоохранительном обслуживании274 и т. п.

Независимо от представленных теоретических взглядов, практическая ценность нотариального акта выражается в так называемой его аутентичности. Путем составления аутентичного акта достигаются цели и задачи латинского нотариата в реализации, охране, защите как частных интересов участников нотариального действия, так и публичных интересов общества и государства. Ясно, что просто составить письменный документ определенной формы и содержания — только половина дела, ведь реализация целей и задач нотариата по предотвращению юридических конфликтов и неясностей в правоотношениях была бы неэффективна (даже невозможна) без включения этого документа в систему доказательств материального и процессуального права. Особого рода систему — «формальных письменных доказательств», «аутентичных актов»275.

Как писал А.К. Плохотенко: «Явочные, нотариальные и крепостные акты, совершенные с соблюдением всех установленных правил и законов, должны быть признаваемы равносильными судебным решениям, вступившим в законную силу...»276. Не подлежит сомнению, что достоверность нотариально оформленных документов выше, нежели документов в простой письменной форме.

Показательно, что само понятие «аутентичного акта» и его свойств в виде квалифицированной доказательственной силы (своего рода публичной достоверности), а также иногда (как следствие первой или как самостоятельное свойство) и особой исполнительной силы привнесено в российскую правовую реальность в связи с нотариальным актом. Фактически в отечественной судебной практике нотариальные акты всегда признавались имеющими особую юридическую (доказательственную) силу, но при этом оценивались судами по принципу свободной оценки доказательств277.

Таким образом, проблема аутентичности нотариального акта имеет комплексный, межотраслевой характер и актуальна не только для нотариального, но и для гражданского права в целом, а также для гражданского судопроизводства. В то же время именно эта ценная практическая составляющая функционирования нотариата, во многом определяющая смысл его существования, в России только начинает прокладывать себе путь в материальное и процессуальное законодательство278.

Отдельный интерес представляет вопрос об отказе нотариуса в оформлении и выдаче нотариального акта. Отмечается, что нотариального действия нет и быть не может, если нотариус отказывает в его совершении. Понимание нотариального действия в трех обозначенных выше смыслах не позволяет согласиться с данным суждением. Обстоятельства, исключающие совершение нотариального действия, могут выясниться и после заведения нотариального дела, в связи с чем нотариус обязан отказаться от принятия испрашиваемого нотариального акта. В этом случае по просьбе заявителя нотариус выносит постановление об отказе в совершении нотариального действия. Безусловно, его нельзя считать нотариальным актом в «положительном» смысле слова. Однако и в этом документе, как и в нотариальном акте, не в меньшей мере проявляется реализация целей и задач нотариата по обеспечению юридической безопасности и правовой стабильности правоотношений в обществе.

§ 5. Классификация нотариальных действий

Представить себе осмысленный порядок вещей или явлений, разделить их на виды по какому-либо признаку — неотъемлемая часть научной и практической деятельности. В зависимости от того, какой признак положен в основание классификации — существенный или несущественный для классифицируемого предмета, классификации принято разделять на естественные и искусственные. Первые имеют большое познавательное и научное значение, вторые в основном создаются с конкретными практическими целями для удобства и оптимизации человеческой деятельности. Однако любая классификация, будь она естественная или искусственная, в известной мере носит условный характер, так как ее основания являются результатом абстрагирования и обобщения выбранного признака в человеческом сознании. Право не является исключением, поэтому проблема классификации правовых явлений и систематизации правовых знаний является непреходящей как для науки права в целом, так и для любой ее отрасли.

Применительно к нотариату и нотариальной деятельности учеными предложено множество классификаций нотариальных действий. При этом надо иметь в виду, что нотариальные действия в большинстве из них понимаются в смысле компетенции нотариата, а также в смысле результатов его деятельности (нотариальных актов). Лишь в некоторых из классификаций к такому пониманию добавляется еще и процессуальный, «динамический» аспект нотариального действия.

Самая распространенная классификация — разделение нотариальных действий в зависимости от функций, выполняемых нотариусом при их совершении (привязка к целям и задачам нотариата). На первый взгляд, правило единого основания классификации здесь не нарушено, и им выступает нотариальная функция. Однако же, если переходить к конкретным авторским вариантам, то будет видно, что все они различны. Отсутствие единого понимания нотариальной функции закономерно ведет к невозможности составления и единой классификации. Как верно заметила Е.Б. Тарбагаева, данный критерий напрямую зависит от установленной компетенции нотариата, которая в России никогда не была постоянной279.

А.М. Фемелиди классифицировал круг действий нотариусов по данному критерию на два рода: 1) нотариальную часть в тесном смысле слова, которая состоит в совершении различных актов и засвидетельствований и возложена на младших нотариусов; 2) крепостную часть, имеющую своим предметом утверждение актов об уступке права собственности и других вещных прав на недвижимые имущества. Эта деятельность поручена старшим нотариусам280. Аналогичная классификация у А.К. Плохотенко281. Ясно, что такой подход обусловлен содержанием Положения о нотариальной части 1866 г.282

Позднее с изменением компетенции нотариата была модифицирована и классификация. В советское время нотариусы отвечали по существу только за нотариальную часть «в тесном смысле слова», что позволило К.С. Юдельсону провести разделение нотариальных действий по содержанию нотариальных функций на несколько групп: а) удостоверение сделок; б) засвидетельствование спорных обстоятельств; в) охранительные действия; г) установление правового положения отсутствующего; д) подтверждение имущественных прав; е) обеспечение обязательств; ж) способствование исполнению обязательств; з) обеспечение доказательств; и) принуждение к исполнению бесспорных обязательств283. Как видно, система получилась довольно громоздкой и трудной к восприятию и получила обоснованную критику284. В дальнейшем данная классификация была уточнена и усовершенствована (см. далее).

К функциональной классификации также следует отнести вариант, предложенный Е.Б. Тарбагаевой, в основу которого положен сущностный, но не только материально-правовой, а и процессуальный (процедурный) аспект нотариальной деятельности. При таком видении получается всего три группы нотариальных действий: 1) нотариальное удостоверение — предполагает вмешательство нотариуса в материальные правоотношения, без которого желаемая субъектами материального правоотношения правовая цель становится недостижимой; 2) нотариальное свидетельствование, ограничивающееся подтверждением наличия права или факта, подразделяющееся на свидетельствование прав и фактов; 3) нотариальное обеспечение — направленное на создание условий для разрешения дела иным правоприменительным органом (судом) или охрану имущественных интересов субъектов материальных правоотношений285. Данная классификация, предполагающая разделение функций удостоверения и свидетельствования, перекликается с некоторыми классификациями по критерию влияния публичного акта на материально-правовые отношения, весьма популярными в зарубежных правопорядках286.

Одним из вариантов классификации по последствиям нотариального акта, имеющейся в отечественной юриспруденции, можно считать следующий. К.С. Юдельсон (уточняя свою более раннюю классификацию), З.А. Искандеров, взяв за основу деления динамику материального правоотношения в связи с нотариальным актом, предложили классификацию из четырех пунктов. В зависимости от влияния нотариальных действий на материальные правоотношения (по стадиям развития такого правоотношения) выделяются нотариальные действия: 1) направленные на возникновение и подтверждение правоотношений; 2) направленные на обеспечение и осуществление гражданских правоотношений; 3) охранительные; 4) имеющие универсальный характер (все остальные нотариальные действия, не подпадающие под первые три пункта)287.

Близкая к данной — это классификация по объекту нотариального действия, разработанная А.П. Вершининым. Он выделяет: 1) действия, которыми подтверждаются регулятивные права, — выдача свидетельства о праве на наследство, о праве собственности на супружескую долю в общем имуществе; 2) действия, которыми подтверждаются охранительные права, — совершение исполнительных надписей, протестов векселей, предъявление чеков к платежу и удостоверение неоплаты чеков; 3) действия, которыми подтверждаются юридические факты, — волеизъявления — удостоверение сделок, передача заявлений, принятие в депозит денежных сумм и ценных бумаг, совершение морских протестов; 4) действия, которыми подтверждаются иные факты288.

По степени свободы заинтересованного лица в совершении нотариального действия, а также по степени заинтересованности в нем государственной власти, все нотариальные действия можно условно разделить на обязательные и необязательные. К обязательным следует относить те случаи, когда невозможна реализация субъективных прав физических и юридических лиц без соответствующего нотариального оформления. Устанавливая обязательность нотариального действия, государство тем самым ставит конкретные общественные отношения под особую охрану, дает повышенные гарантии осуществления субъективных прав и интересов в таких правоотношениях независимо от воли его участников. В обязательных нотариальных действиях в максимальной степени проявляются публичные функции нотариата и его правоохранительная сущность. К обязательным нотариальным действиям сегодня, например, относится удостоверение завещаний, а также ряда иных сделок и договоров (например, брачного договора, некоторых договоров, связанных с недвижимостью). Необязательные нотариальные действия совершаются только при условии заявления физических и юридических лиц, заинтересованных в получении нотариального акта. Совершение или несовершение таких нотариальных действий не влияет на реализацию субъективных прав и служит лишь мерой их охраны289. Большинство из существующих сегодня нотариальных действий имеет добровольный характер, что отражает широкие диспозитивные начала в деятельности нотариата.

Основной классификацией все же остается типология нотариальных действий в зависимости от функций и задач, выполняемых нотариальным органом. Начало этой типологии положили вышеуказанные дореволюционные и советские ученые. Так, исходя из учета функции нотариуса и цели того или иного действия, появилась классификация, состоящая из пяти групп нотариальных действий, направленных: 1) на удостоверение бесспорного права; 2) на придание документу исполнительной силы; 3) на удостоверение бесспорных фактов; 4) на обеспечение правоотношений. К пятой группе относились действия вспомогательного характера290. Данная классификация в модифицированном варианте получила широкое распространение, поддерживалась многими учеными-юристами Московского университета291.

Сегодня она может выглядеть следующим образом:

1) нотариальные действия, направленные на удостоверение бесспорного субъективного права, — оформление и выдача свидетельств о праве на наследство; свидетельств о праве собственности на долю в общем имуществе супругов; регистрация уведомлений о залоге движимого имущества и выдача выписок из реестра уведомлений о регистрации такого залога; внесение сведений в реестр списков участников обществ с ограниченной ответственностью и выдача выписок из этого реестра;

2) нотариальные действия, направленные на удостоверение бесспорных фактов:

2.1) удостоверение юридических фактов-волеизъявлений заинтересованных лиц — удостоверение сделок, в том числе удостоверение завещаний; ведение реестра распоряжений об отмене доверенностей и выдача выписок из реестра;

2.2) удостоверение иных юридических фактов — свидетельствование верности копий документов и выписок из них; подлинности подписи на документах; верности перевода документов с одного языка на другой; удостоверение равнозначности электронного документа документу на бумажном носителе и равнозначности документа на бумажном носителе электронному документу; удостоверение факта нахождения гражданина в живых; факта нахождения гражданина в определенном месте; удостоверение тождественности личности гражданина с лицом, изображенным на фотографии; удостоверение времени предъявления документов; удостоверение решения органа управления юридического лица; удостоверение тождественности собственноручной подписи инвалида по зрению с факсимильным воспроизведением его собственноручной подписи; удостоверение сведений о лицах в случаях, предусмотренных законодательством об избирательном праве; удостоверение равнозначности электронного документа, изготовленного нотариусом в ином формате, электронному документу, представленному нотариусу; удостоверение факта возникновения права собственности на объекты недвижимого имущества в силу приобретательной давности; нотариальные действия в связи с увеличением уставного капитала общества с ограниченной ответственностью во исполнение договора конвертируемого займа (в том числе обращение с заявлением в налоговый орган о регистрации увеличения уставного капитала, работа с уведомлениями, фиксация факта возражений заемщика против требования займодавца);

3) нотариальные действия по приданию долговым и платежным документам исполнительной силы — совершение исполнительных надписей; с определенными оговорками — протест векселей, предъявление чеков к платежу и удостоверение неоплаты чеков;

4) охранительные нотариальные действия — нотариальные действия, направленные на обеспечение сохранности имущества, документов, доказательств — принятие мер к охране наследственного имущества; наложение и снятие запрещения отчуждения имущества; принятие в депозит денежных сумм и ценных бумаг; принятие документов на хранение; совершение морских протестов; обеспечение доказательств; передача документов физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам.

Предложенная классификация имеет сбалансированный характер, позволяет точнее представить цели и задачи нотариата, их проявление в конкретных нотариальных действиях, а также дает основу для выделения видов нотариальных производств, т. е. имеет познавательное значение и в материально-правовом, и процессуальном аспекте нотариальной деятельности. Изложение материала в настоящем учебнике, как и в предыдущих университетских учебниках по нотариату, большей частью построено именно на этой классификации. Однако и она не имеет универсального значения и не лишена недостатков.

Так, при наполнении каждой из четырех групп конкретными нотариальными действиями, может оказаться, что одно и то же нотариальное действие попадает по своим характеристикам не в одну, а одновременно в несколько групп. Например, совершение морских протестов, обеспечение доказательств, принятие в депозит денежных сумм и ценных бумаг, несмотря на то, что имеют охранительное значение (группа 4), являются действиями, направленными на удостоверение бесспорных фактов (группа 2). Или же, несмотря на то, что многими авторами протест векселей, предъявление чеков к платежу и удостоверение неоплаты чеков относятся к числу нотариальных действий по приданию долговым и платежным документам исполнительной силы (группа 3), они также являются действиями, направленными на удостоверение бесспорных фактов (группа 2), а никакой исполнительной силой в действительности не обладают. Отнесение конкретного нотариального действия к той или иной группе зависит от понимания первичной цели его совершения. Единства во взглядах ученых и практиков на то, какие цели первичны, а какие вторичны, не наблюдается, что и обусловливает различное содержание (элементный состав) групп в одной и той же классификации по признаку функции нотариуса, целенаправленности совершаемого нотариального действия.

Глава 7

Общие правила совершения
нотариальных действий

Методические рекомендации

Перед изучением темы следует вспомнить положения о гражданской правосубъектности, юридических фактах гражданского права, месте жительства и месте нахождения, подведомственности и компетенции, сроках, доказыванию и доказательствах. Особое внимание следует уделить уяснению категории «нотариальное производство», «нотариальный процесс», ее соотношению с судопроизводством, иными правоприменительными процедурами, а также с нотариальным делопроизводством.

Важно понимать значение общих правил нотариального производства. Общие правила есть принципиальные положения деятельности нотариата, выработанные многолетней нотариальной практикой, наиболее устойчивые и по существу неизменные в системе латинского нотариата. К общим правилам относятся (помимо принципов нотариата): место совершения нотариальных действий; время и сроки совершения нотариальных действий; отложение и приостановление нотариального производства; порядок установления личности, проверки право- и дееспособности, полномочий и подлинности подписей; требования к документам, представляемым нотариусу, а также порядок их исследования; требования к составлению и подписи нотариальных актов; правила регистрации нотариальных действий; выдачи дубликатов нотариальных документов; плата за совершение нотариальных действий; порядок и основания отказа в совершении нотариальных действий; обжалование нотариальных действий.

Общие правила обязательны к применению при совершении любого нотариального действия, этим они отличаются от многочисленных специальных правил по конкретным нотариальным действиям, которые изложены в последующих главах учебника.

Вопросы

1.  Значение общих правил нотариального производства.

2.  Место совершения нотариальных действий.

3.  Время и сроки совершения нотариальных действий. Приостановление и отложение производства по нотариальному делу.

4.  Установление личности, проверка правоспособности, дееспособности, полномочий заинтересованных лиц.

5.  Представление и исследование документов. Доказывание в нотариальной деятельности.

6.  Составление и подпись нотариальных документов. Виды нотариальных актов. Удостоверительные надписи и нотариальные свидетельства.

7.  Плата за совершение нотариальных действий.

8.  Выдача дубликатов нотариальных документов.

9.  Отказ в совершении нотариального действия.

§ 1. Значение общих правил
нотариального производства

Нотариальные действия эффективно обеспечивают охрану и защиту бесспорных прав и интересов в том случае, если эти действия совершаются в соответствии с заранее установленными законом правилами. Между участниками нотариального производства возникают взаимные права и обязанности, составляющие содержание нотариальных процедурных правоотношений. Права и обязанности участников этих правоотношений, с одной стороны, гарантируют защиту прав и охраняемых законом интересов физических и юридических лиц при совершении нотариальных действий, а с другой стороны, обеспечивают реализацию нотариальной функции.

Учитывая, что нотариальная функция не должна сводиться к одним лишь нотариальным услугам, нотариальные действия в отношении граждан и организаций совершаются таким образом, чтобы при этом не были затронуты (ущемлены) права третьих лиц, государственные и общественные интересы. Нотариус обязан, установив фактические обстоятельства по конкретному нотариальному делу с помощью доказательств, применить соответствующую норму права. Все действия совершаются в заранее установленной форме, последовательности и по строго регламентированным правилам, отступление от которых ведет к недействительности нотариального акта.

Соблюдение как общих, так и специальных правил совершения нотариальных действий имеет исключительно большое значение, в каждом нотариальном деле должны найти применение и те и другие. Невозможно совершить нотариальное действие только на основе либо общих, либо специальных правил. По отдельности они не имеют самостоятельного значения, следовательно, не могут применяться.

Общие правила представляют собой принципиальные положения деятельности нотариата, выработанные многолетней нотариальной практикой, наиболее устойчивые и по существу неизменные в системе латинского нотариата независимо от их законодательного воплощения в конкретном государстве.

Помимо принципов организации и деятельности нотариата, к общим правилам, обязательным для всех случаев совершения нотариальных действий, принято относить следующие положения: место совершения нотариальных действий; время и сроки совершения нотариальных действий; случаи отложения и приостановления нотариального производства; порядок установления личности, проверки право- и дееспособности, полномочий и подлинности подписей; требования к документам, представляемым нотариусу, а также порядок их исследования; требования к составлению и подписи нотариальных актов; правила регистрации нотариальных действий; выдачи дубликатов нотариальных документов; плата за совершение нотариальных действий; порядок и основания отказа в совершении нотариальных действий; обжалование нотариальных действий.

Не все из данных правил нашли четкое и исчерпывающее закрепление в действующем законодательстве о нотариате, однако недостатки Основ компенсируются подзаконными актами, в частности, Регламентом совершения нотариусами нотариальных действий, устанавливающим объем информации, необходимой нотариусу для совершения нотариальных действий, и способ ее фиксирования292 (далее — Регламент совершения нотариальных действий), а также разъяснениями и методическими рекомендациями ФНП, нотариальной практикой, выработавшей полезные и эффективные инструменты для реализации положений латинского нотариата в России.

§ 2. Место совершения нотариальных действий

К правилам о месте совершения нотариальных действий следует в первую очередь отнести территориальную компетенцию нотариальных органов. В ст. 13 Основ на этот счет установлено правило о нотариальном округе (территории деятельности нотариуса).

Данная норма в первую очередь имеет организационное, а не функциональное значение и адресована нотариусам как должностным лицам, обязанным соблюдать свою территориальную компетенцию. Согласно данному правилу в каждом нотариальном округе имеется определенное количество должностей нотариусов, имеющих право осуществления нотариальной деятельности на территории соответствующего округа. Нотариальный округ устанавливается в соответствии с административно-территориальным делением Российской Федерации. В городах, имеющих районное или иное административное деление, нотариальным округом является вся территория соответствующего города.

Так, например, г. Москва является единым нотариальным округом, а в Московской области нотариальные округа установлены в соответствии с административно-территориальными единицами (например, Ногинский нотариальный округ, Электростальский нотариальный округ)293.

Таким образом, нотариус не вправе совершать нотариальные действия за пределами своего нотариального округа. Как исключение установлена возможность выезда нотариуса в другой нотариальный округ для удостоверения завещания в случае тяжелой болезни завещателя при отсутствии в нотариальном округе в это время нотариуса. Аналогичная по своей сути норма установлена и для иных нотариальных органов (должностных лиц, уполномоченных совершать нотариальные действия). Так, должностные лица местного самоуправления не вправе для совершения нотариальных действий выезжать за пределы территории поселения или муниципального района, в местной администрации которого они работают294.

В то же время физические и юридические лица, организации могут обращаться с просьбой о совершении нотариального действия в любую нотариальную контору или уполномоченному органу власти, на который возложено совершение нотариальных действий на всей территории Российской Федерации — это общее правило оказания нотариальных услуг. Правила о нотариальных округах в данном случае не имеют своим адресатом клиентов нотариуса. Наоборот, даже имеется положение о том, что совершение нотариусом нотариального действия за пределами своего нотариального округа не влечет за собой признания недействительности этого действия (ч. 6 ст. 13 Основ). «Обратившиеся за нотариальной помощью лица не должны нести неблагоприятные последствия данного нарушения закона нотариусом»295. При этом нотариус, совершивший такое действие, может быть подвергнут дисциплинарному взысканию в установленном порядке296.

Для лиц, обращающихся за нотариальной помощью, исключения из общего правила о возможности обращаться к любому нотариусу установлены в иных правовых нормах, в том числе в материальном законодательстве. В соответствии со ст. 40 Основ нотариальные действия совершаются любым нотариусом, за исключением случаев, предусмотренных Основами, и других случаев, когда согласно законодательству Российской Федерации и субъектов Российской Федерации нотариальное действие должно быть совершено определенным нотариусом. Данная норма об исключительной территориальной компетенции адресована уже не только нотариусам, но и его клиентам.

В большинстве случаев речь идет о специальных правилах совершения отдельных нотариальных действий. Так, согласно Основам удостоверение договоров об отчуждении недвижимого имущества производится нотариусом любого нотариального округа, расположенных в пределах субъекта Российской Федерации, на территории которого находится указанное имущество (ст. 56 Основ). Заявления о принятии наследства или об отказе от него, а также претензии от кредиторов наследодателя принимаются нотариусами по месту открытия наследства. Здесь же осуществляется и охрана наследственного имущества и выдается свидетельство о праве на наследство. По месту открытия наследства осуществляется и выдача свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе по заявлению пережившего супруга. Принятие в депозит денежных сумм и ценных бумаг производится нотариусами по месту исполнения обязательства. Предъявление чеков к платежу и удостоверение неоплаты чеков — по месту нахождения плательщика.

Имеются и другие положения, исключающие действие ст. 40 Основ. Одним их ограничений права на совершение нотариальных действий, как известно, является невозможность их совершения нотариусом на свое или от своего имени, на имя и от имени своих супругов, их и своих родственников (родителей, детей, внуков). Данное правило одновременно есть и гарантия независимости и беспристрастности нотариуса. В этом случае нотариальное действие может быть совершено любым иным нотариусом. Кроме того, Министерство юстиции РФ определяет порядок, когда совершение нотариального действия должно происходить в определенной нотариальной конторе (ч. 2 ст. 47 Основ). Данное правило действует и тогда, когда нотариальное действие должно быть совершено конкретным, а не каким-либо иным нотариусом. В настоящее время вопрос, кто должен совершать нотариальное действие, решается Министерством юстиции по ходатайству региональной нотариальной палаты.

Если международным договором РФ установлены иные правила о нотариальных действиях, чем те, которые предусмотрены законодательными актами РФ, при совершении нотариальных действий применяются правила международного договора. Если международный договор РФ относит к компетенции нотариуса совершение нотариального действия, не предусмотренного законодательством РФ, нотариус производит это нотариальное действие в порядке, установленном федеральным органом юстиции — Министерством юстиции РФ (ст. 109 Основ).

В Основах нет упоминания о том, что нотариальные действия должны совершаться в помещении нотариальной конторы. Установлено лишь, что нотариус должен иметь место для совершения нотариальных действий в пределах нотариального округа, в который он назначен на должность. Можно ли считать возможность совершения нотариальных действий вне помещения нотариальной конторы или вне помещения уполномоченного органа государственной власти в качестве общего правила? В литературе предложены различные варианты ответа297. Нотариальная практика идет по пути установления этого правила как исключительного. В настоящее время Федеральной нотариальной палатой признано, что совершение нотариальных действий вне помещения нотариальной конторы допускается только в случаях, установленных законодательством Российской Федерации. В связи с чем местом совершения нотариального действия по общему правилу является помещение нотариальной конторы, расположенное на территории нотариального округа, в котором нотариус назначен на должность298. Для должностных лиц местного самоуправления таким местом являются помещения местной администрации поселения или муниципального района (п. 37 Инструкции Министерства юстиции).

Как исключение (в случаях, если граждане, для которых совершаются действия, не могут явиться в контору в связи с тяжелой болезнью, инвалидностью или по другой уважительной причине или если, например, собрание или заседание органа управления юридического лица проводится по адресу его местонахождения, а не в нотариальной конторе) отдельные виды нотариальных действий могут быть совершены вне нотариальной конторы, администрации поселения или муниципального района, округа (например, удостоверение доверенности, завещания, свидетельствование подлинности подписи на документе и др.). Если нотариальные действия совершаются вне нотариальной конторы (помещения администрации поселения или муниципального района, округа), то в удостоверительной надписи на документе и в реестре для регистрации нотариальных действий записывается место совершения нотариального действия с указанием точного адреса.

§ 3. Время и сроки совершения
нотариальных действий

Каких-либо общих сроков совершения нотариальных действий, оформления и выдачи нотариальных актов в законодательстве не предусматривается. Нотариальные действия совершаются в день предъявления всех необходимых для этого документов и уплаты государственной пошлины (нотариального тарифа) в установленном размере. Оформление и представление необходимых документов зависит от многих причин. При соблюдении таких двух условий в большинстве случаев нотариальная услуга оказывается немедленно при обращении заинтересованных лиц к нотариусу. Очень многое зависит от самих клиентов, так как собирание и предъявление нотариусу необходимых документов во многом находится в их власти и осуществляется, большей частью, вне нотариального производства. Однако и у нотариуса может оказаться очередь из лиц, желающих получить нотариальную услугу и здесь нужно учитывать человеческие и технические возможности конкретной нотариальной конторы. На практике весьма распространены устные договоренности между нотариусом и заинтересованными лицами по поводу времени совершения конкретного нотариального действия. Не исключаются при этом предварительное ознакомление как нотариуса, так и заинтересованных лиц с необходимыми документами и проектами документов. При таких условиях нотариальное действие совершается в разумные сроки, определяемые нотариусом и заинтересованными лицами совместно.

Для отдельных видов нотариальных действий законом предусмотрены конкретные сроки их совершения. Например, свидетельство о праве на наследство может быть выдано наследнику по истечении шести месяцев со дня открытия наследства.

Нотариальное производство возбуждается по общему правилу в соответствии с устным либо письменным заявлением заинтересованных в совершении нотариального действия лиц.

Предусмотрены случаи отложения и приостановления нотариального производства. Отложение нотариального действия означает перенесение его совершения на более поздний, заранее определенный срок. Приостановление нотариального действия означает, что его совершение прекращается в связи с обстоятельствами, препятствующими выполнению нотариальной функции.

Отложение нотариального действия проводится по двум группам оснований, предусмотренных в законе. Первую группу составляют случаи, основанные на диспозитивном правиле, когда нотариусу, по его усмотрению, предоставляется возможность отложить нотариальное действие. Такими случаями являются:

1. Необходимость истребования дополнительных сведений от физических или юридических лиц, направление запросов. Учитывая, что нотариус обязан оказывать обратившимся за совершением нотариального действия лицам содействие в осуществлении и защите их прав и законных интересов, при возникновении сомнений в содержании представленных документов либо в поведении заинтересованных лиц, он имеет возможность проявить инициативу для того, чтобы убедиться в законности и обоснованности совершаемого нотариального действия (например, проверить подлинность представленных заявителем документов, удостоверяющих личность299, проверить указанное заинтересованными лицами место жительства наследодателя, уточнить круг предполагаемых наследников, наличие и реквизитов счетов наследодателя в банках, отсутствие вынесенного судебного решения о недееспособности (ограничении дееспособности) заявителя и др.). В этом случае он может запросить необходимые ему сведения путем направления запросов в компетентные государственные органы и организации.

2. Направление документов на экспертизу. При возникновении у нотариуса сомнений в подлинности представленных документов, при невозможности установления их точного содержания, он вправе направить документ на экспертизу. Экспертиза в нотариальной практике — это один из способов восприятия, исследования и проверки документов сведующим лицом, используемый в тех случаях, когда сам нотариус не может определить подлинность документа или выяснить его содержание. Должен ли нотариус согласовывать направление документа на экспертизу (а соответственно и отложение производства) с заинтересованными лицами — вопрос, не урегулированный законодательством. Вправе ли лицо, представившее сомнительный документ, взять его обратно, отказавшись от экспертизы, как, например, в гражданском судопроизводстве? Некоторые ученые полагают, что «нотариус как хранитель не только частных, но и публичных интересов, обязан изымать сомнительные документы из обращения»300. Вероятно, наиболее правильным будет разрешить заинтересованным лицам забрать представленные нотариусу документы и тем самым отказаться от нотариального действия.

3. Принятие судом в отношении заложенного имущества обеспечительных мер, установленных процессуальным законодательством. Совершение нотариального действия откладывается до отмены судом соответствующих обеспечительных мер. Здесь нотариус также самостоятельно оценивает характер установленных обеспечительных мер, перечень имущества, в отношении которого они установлены, и возможность совершения конкретного нотариального действия.

Вторую группу, когда нотариус обязан отложить производство по нотариальному делу, составляют случаи, когда в соответствии с законом необходимо запросить заинтересованных лиц об отсутствии у них возражений против совершения этих действий. Данное правило имеет существенный характер, так как выявление круга заинтересованных в нотариальном действии лиц, не обращавшихся к нотариусу, а также выяснение их воли относительно совершаемого нотариального действия напрямую влияет на главную характеристику нотариальной формы защиты права — ее бесспорность. Круг таких лиц и характер их заинтересованности определяется нотариусом, исходя из требований материального права, устанавливающего субъектов определенных правоотношений, а также их права и обязанности (например, ст. 250, 1149 ГК РФ и др.). При наличии каких-либо возражений против нотариального действия со стороны заинтересованных лиц нотариус обязан отказать в его совершении.

Откладывая совершение нотариального действия, нотариус выносит соответствующее постановление. В постановлении должны быть указаны мотивы и порядок обжалования301. Срок отложения определяется им самостоятельно. Однако по общему правилу он не может превышать месяца со дня вынесения постановления. Если лицо, обратившееся за совершением нотариального действия, не настаивает на совершении нотариального действия незамедлительно, официальное постановление об отложении может не выноситься302.

По заявлению заинтересованного лица, оспаривающего в суде право или факт, за удостоверением которого обратилось другое заинтересованное лицо, совершение нотариального действия может быть отложено на срок не более десяти дней. Если в течение этого срока от суда не будет получено сообщение о поступлении заявления, нотариальное действие должно быть совершено. В этом случае нотариус самостоятельно оценивает связь между нотариальным действием и предметом поданного в суд заявления.

В случае получения от суда сообщения о поступлении заявления заинтересованного лица, оспаривающего право или факт, об удостоверении которого просит другое заинтересованное лицо, совершение нотариального действия приостанавливается до разрешения дела судом.

При приостановлении нотариального производства также выносится постановление, в котором нотариус указывает мотивы принятого решения и порядок его обжалования. Теоретически нотариальное производство может быть возобновлено как нотариусом по своей инициативе, так и по заявлению заинтересованных лиц после устранения причин для приостановки. Однако в условиях действующего законодательства производство по нотариальному действию заканчивается без вынесения нотариального акта по существу, так как в большинстве случаев вопрос, требующий разрешения нотариусом, разрешается вместо него судом303. В то же время, если вопрос судом по существу не разрешен, либо разрешен таким образом, что не исключает принятие решения нотариусом, производство по приостановленному нотариальному делу должно быть возобновлено.

Действующим законом предусмотрены специальные основания для приостановления производства по конкретным нотариальным действиям, например, в силу ч. 1 ст. 1163 ГК РФ выдача свидетельства о праве на наследство приостанавливается по решению суда, а также при наличии зачатого, но еще не родившегося ребенка. Согласно ч. 6 ст. 41 Основ при наличии производства по делу о банкротстве наследодателя выдача свидетельства о праве на наследство приостанавливается до окончания производства по указанному делу. Данное основание нельзя путать с общим, закрепленным ч. 5 ст. 41 Основ, когда для приостановки достаточно лишь получения сообщения суда о поступлении заявления заинтересованного лица в суд и возбуждении гражданского дела304.

§ 4. Установление личности,
проверка правоспособности, дееспособности,
полномочий заинтересованных лиц

При совершении нотариальных действий нотариусы устанавливают личность обратившихся за совершением нотариальных действий граждан, их представителей или представителей юридических лиц, организаций. Установление личности должно производиться на основании паспорта или других документов, исключающих любые сомнения относительно личности гражданина, обратившегося за совершением нотариального действия. В большинстве случаев личность физического лица устанавливается путем сличения его внешнего облика с фотографией в общегражданском паспорте, проверки реквизитов паспорта и его действительности. В соответствии с законодательством возможно сличение иных биометрических данных (отпечатки пальцев, рисунок сетчатки глаза и пр.), которые могут внедряться в документы, удостоверяющие личность305.

В отдельных случаях вместо паспорта допускается предъявление иных документов. Личность несовершеннолетних, не достигших 14-летнего возраста ввиду отсутствия у них паспорта, может быть установлена свидетельством о рождении, а также записью о них в паспортах родителей.

Документами, удостоверяющими личность иностранного гражданина в РФ, являются паспорт иностранного гражданина либо иной документ, установленный федеральным законом или признаваемый в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина.

Документами, удостоверяющими личность лица без гражданства, являются:

1) документ, выданный иностранным государством и признаваемый в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность лица без гражданства;

2) разрешение на временное проживание;

3) вид на жительство;

4) иные документы, предусмотренные федеральным законом или международным договором (ст. 10 ФЗ № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»306).

Согласно п. 1 Положения «Об удостоверении личности военнослужащего Российской Федерации» такое удостоверение является документом, удостоверяющим личность и правовое положение военнослужащего Российской Федерации307.

Личность моряка можно установить на основании удостоверения личности моряка, в котором содержатся данные, необходимые нотариусу для идентификации физического лица. В то же время удостоверение личности моряка не является основным документом, удостоверяющим личность гражданина РФ308.

Примерный перечень документов, на основании которых нотариус устанавливает информацию о личности заявителя-физического лица, содержится в п. 10 Регламента совершения нотариальных действий.

При установлении личности обратившегося за нотариальным действием лица нотариус использует соответствующие государственные информационные ресурсы (информационная система миграционного учета, базовый государственный информационный ресурс регистрационного учета граждан Российской Федерации), доступ к которым предоставляют компетентные федеральные органы исполнительной власти309, а также (при наличии) специальные технические и программно-технические средства, позволяющие удостовериться в подлинности представленных лицом документов. К специальным техническим средствам можно отнести приборы и аппаратные устройства, помогающие на различных этапах проверки документа распознать визуальные и машиночитаемые признаки защиты, обеспечивающие устойчивость документа от несанкционированного воспроизведения (частичной или полной). Такие приборы дают возможность проводить контроль документа с помощью ультрафиолетового света, инфракрасного излучения, в белом проходящем и отраженном свете310. При совершении нотариального действия могут использоваться стационарные и мобильные средства видеофиксации. Порядок использования таких средств установлен ФНП311.

При отсутствии документов, удостоверяющих личность, а также при наличии сомнений относительно личности гражданина, предъявившего документ, удостоверяющий его личность, нотариус может воспользоваться информацией, содержащейся о гражданине в единой биометрической системе. Порядок установления личности гражданина, его представителя или представителя юридического лица, а также состав сведений, содержащихся в единой биометрической системе, утверждены Подзаконными актами Правительства РФ, Минюста России312. Очевидно, что установить личность с помощью такой системы возможно лишь в том случае, если в ней имеется информация о биометрических персональных данных физического лица (данные изображения лица человека, данные его голоса); дата его рождения; сведения о гражданстве; идентификаторы сведений, привязанных к таким персональным данным (например, номера СНИЛС); а также контактные данные физического лица (его абонентский номер мобильной связи, адрес электронной почты); иная служебная информация (о лицах, вносивших информацию в систему, об источнике содержащихся в системе данных).

Как видно, общее правило требует личной явки физического лица к нотариусу для возможности установления его личности.

При совершении отдельных нотариальных действий возможно отступление от этих правил. Это касается нотариальных действий, совершаемых удаленно (ст. 44.3 Основ). В этом случае личность обратившегося устанавливается с использованием его усиленной квалифицированной электронной подписи, а также путем обращения к информации, содержащейся в единой системе идентификации и аутентификации и единой биометрической системе в соответствии со ст. 14.1 ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ313.

Так, при регистрации уведомления о залоге движимого имущества, направленного нотариусу в электронной форме, личность заявителя — физического лица считается установленной при условии, что его квалифицированная электронная подпись проверена и ее принадлежность заявителю подтверждена в соответствии с действующим законодательством. Совершение нотариального действия с использованием правила о квалифицированной электронной подписи признается возможным, так как электронная подпись позволяет установить лицо, подписавшее электронный документ, а сертификат ключа подписи, созданный и используемый в порядке ФЗ «Об электронной цифровой подписи», может быть признан документом, исключающим любые сомнения относительно личности гражданина, подписавшего такой документ314.

Важно понимать, что нотариус, удостоверяя личность обратившегося к нему лица, делает это в связи с совершаемым конкретным нотариальным действием, т. е. использует такое удостоверение, как средство проверки личности в конкретном правоотношении. У нотариуса нет полномочий по оформлению и выдаче документов, удостоверяющих личность лица в целом, применительно ко всем правоотношениям315.

После установления личности нотариус обязан убедиться в право- и дееспособности обратившихся за нотариальной помощью лиц. В ст. 43 Основ указано, что проверка дееспособности граждан и правоспособности юридических лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, осуществляется при удостоверении сделок. Однако необходимость в проверке право- и дееспособности существует и при совершении иных нотариальных действий. Дееспособность физического лица, правоспособность юридического лица предполагают возможность осуществления волеизъявления, наличие которого также подлежит установлению со стороны нотариуса.

Выяснение дееспособности физического лица заключается в получении достоверной информации о его возрасте, а в некоторых случаях — и о состоянии психического здоровья лица. Полная дееспособность у российского гражданина возникает с 18-летнего возраста, а в случае вступления в брак до 18 лет — с момента вступления в брак. Несовершеннолетний, достигший 16-летнего возраста, может быть объявлен полностью дееспособным (ст. 27 ГК РФ).

Для выяснения вопроса о наличии у гражданина дееспособности необходимо сверить дату его рождения, указанную в паспорте, а при отсутствии паспорта при возникновении сомнений относительно достижения 18-летнего возраста — просить предъявить его свидетельство о рождении, или, например, паспорт одного из родителей, в котором данное лицо значится как сын или дочь. При вступлении в брак до достижения 18 лет требуется ознакомление со свидетельством о браке. Эмансипация производится в соответствии с решением органа опеки и попечительства либо суда.

Особым случаем следует признать проверку дееспособности физического лица, относительно которого у нотариуса возникает сомнение в его психическом здоровье. Гражданин, который вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий или руководить ими, может быть признан судом недееспособным в порядке, установленном ГПК РФ. Над ним устанавливается опека. От имени такого гражданина сделки совершает его опекун, учитывая мнение такого гражданина, а при невозможности установления его мнения — с учетом информации о его предпочтениях, полученной от родителей такого гражданина, его прежних опекунов, иных лиц, оказывавших такому гражданину услуги и добросовестно исполнявших свои обязанности.

Гражданин, который вследствие пристрастия к азартным играм, злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами ставит свою семью в тяжелое материальное положение, может быть ограничен судом в дееспособности также в порядке главы 31 ГПК РФ. Над ним устанавливается попечительство. Ограниченно дееспособный вправе самостоятельно совершать мелкие бытовые сделки. Совершать другие сделки он может лишь с согласия попечителя. Однако такой гражданин самостоятельно несет имущественную ответственность по совершенным им сделкам и за причиненный им вред. Гражданин, который вследствие психического расстройства может понимать значение своих действий или руководить ими лишь при помощи других лиц, может быть ограничен судом в дееспособности. Над ним также устанавливается попечительство.

Такой гражданин совершает сделки за исключением сделок, предусмотренных пп. 1 и 4 п. 2 ст. 26 ГК РФ, с письменного согласия попечителя. Сделка, совершенная таким гражданином, действительна также при ее последующем письменном одобрении его попечителем. Сделки, предусмотренные пп. 1 и 4 п. 2 ст. 26 ГК РФ, такой гражданин вправе совершать самостоятельно.

Во всех указанных случаях выносится соответствующее судебное решение, которое является единственным основанием лишения или ограничения дееспособности. В связи с этим сам факт наличия у гражданина психического расстройства, даже если он очевиден для окружающих или подтвержден справкой из лечебного учреждения, не дает оснований считать такого гражданина недееспособным (ограниченно дееспособным). Для выяснения вопроса о том, имеется ли решение суда о признании гражданина недееспособным или ограниченно дееспособным и об установлении над ним опеки (попечительства), нотариус, прежде чем отказывать в совершении нотариального действия, должен его отложить и направить соответствующий запрос. При отсутствии достоверных данных об этом недопустимо отказывать гражданину в совершении нотариального действия. У нотариуса нет иных возможностей кроме собственного восприятия оценивать вменяемость обратившегося за нотариальной помощью физического лица, он не может назначить экспертизу, не может истребовать сведения из медицинских учреждений. Для него имеют значение только юридические, но не медицинские критерии дееспособности316. В науке обсуждается вопрос о создании единого электронного реестра лиц, признанных судом недееспособными или ограниченно дееспособными. Информация из такого реестра значительно упростила бы для нотариусов проверку данных об обращающихся к ним лицах317.

В отсутствие доказательств обратного нотариус должен руководствоваться презумпцией дееспособности гражданина. Если же гражданин в момент обращения за совершением нотариального действия выявляет в своем поведении признаки невменяемости, нотариус может (и даже обязан)318отложить его совершение (например, до вытрезвления гражданина) и предложить ему явиться в другое время.

Как видно, законодательное регулирование порядка установления личности, проверки право- и дееспособности заинтересованных в совершении нотариального действия лиц весьма лаконично, что создает немало проблем в нотариальной и судебной практике. Действующий закон дает возможность как ограничительного толкования процесса установления личности и ее дееспособности, так и расширительного, с возложением на нотариуса несвойственных ему обязанностей судьи, следователя или медицинского работника319. В последнее время этот процесс активно подвергается подзаконному регулированию, которое за счет предоставления возможности использования нотариатом различного рода информационных систем дает надежные результаты.

В случае, если за совершением нотариального действия обратился представитель лица, обратившегося за совершением нотариального действия, проверяются его полномочия. Вместе с установлением личности и дееспособности представителя, нотариус устанавливает также объем и действительность его полномочий. Помимо необходимых в доверенности реквизитов, нотариус должен обратить внимание, не отменена ли представленная доверенность. Согласно ч. 2 ст. 189 ГК РФ об отмене доверенности делается публикация в официальном издании, в котором даются сведения о банкротстве. Помимо ЕИС нотариата, которой пользуется нотариус, реестр отмененных доверенностей доступен неограниченному кругу лиц на соответствующем сайте Федеральной нотариальной палаты320.

Если согласие на совершение сделки не полностью дее­способным лицом дает его родитель, усыновитель или попечитель, проверяются их полномочия. Подлежат также проверке полномочия опекуна. Полномочия подтверждаются соответствующими документами, которые должны предоставить такие лица (например, свидетельство о рождении, об усыновлении, об установлении отцовства, удостоверение опекуна, попечителя и др. — п. 11 Регламента совершения нотариальных действий).

При обращении за совершением нотариального действия организации нотариус должен удостовериться в ее правоспособности. Не всякая организация, не любое коллективное образование может обладать правами и иметь обязанности, а только организация, наделенная правами юридического лица. Нередко на наличие прав юридического лица у организаций определенного вида указывается в законодательстве. Установление правоспособности производится на основании документов, содержащих сведения о регистрации юридического лица в Едином государственном реестре юридических лиц, учредительных и иных документов. При этом нотариус оценивает общую, целевую (наличие ограничений в уставе, положении о конкретной организации) и специальную (наличие лицензий и др.) правоспособность юридического лица с точки зрения возможности его участия в конкретных правоотношениях, оформляемых с помощью нотариальных документов. Одновременно должна быть проверена и личность представителя, предъявившего документы от имени юридического лица, его право решать соответствующие вопросы. Не всегда полномочия обратившегося могут подтверждаться доверенностью, это могут быть и иные документы (протокол собрания учредителей, решение учредителя о назначении единоличного исполнительного органа юридического лица, приказ о его назначении или выписки из них)321.

Определяя правоспособность юридического лица, необходимо учитывать, что филиалы, представительства являются его подразделениями и прав юридического лица не имеют. Руководители филиалов и представительств назначаются юридическими лицами и действуют на основании выданной им доверенности. В связи с этим они не вправе самостоятельно выступать от имени юридического лица, в составе которого они находятся (ст. 55 ГК РФ).

§ 5. Представление и исследование документов.
Доказывание в нотариальной деятельности

Правоприменительный характер нотариальной деятельности предполагает сбор и оценку фактических данных перед принятием окончательного решения и составлением нотариального акта. Для установления возможности применения диспозиции нормы материального права по конкретному заявлению, нотариусу необходимо выявить фактический состав, предусмотренный законом и служащий условием динамики каждого правоотношения. В теории права принято считать, что применение права происходит в три стадии: установление фактических обстоятельств дела; формирование юридической основы дела (юридическая квалификация, выбор и анализ нормы права, регулирующей рассматриваемую фактическую ситуацию); вынесение решения по существу и его оформление. В этом смысле как правосудие, так и нотариальная деятельность пронизаны необходимостью воспринимать и оценивать различного рода события и действия, происходящие в окружающем мире. Как суд, так и нотариус не просто имеют право, а обязаны устанавливать юридические факты при рассмотрении и ведении дел, входящих в их компетенцию. Без установления и выяснения юридических фактов деятельность ни суда, ни нотариуса (ни любого иного органа, занимающегося применением права) невозможна. Однако на этом сходства правосудия и нотариальной деятельности заканчиваются.

Применяемые судом для установления обстоятельств, имеющих значение для дела, средства и методы имеют исключительный характер и сильно разнятся с возможностями нотариата. Нотариат, исходя из закрепленных за ним функций, имеет дело с бесспорными и в большинстве случаев очевидными фактами. Можно сказать, что в основу нотариальной деятельности положено свидетельствование. «Свидетельствовать» факт, как правило, не составляет труда — ибо свидетельствуемый факт налицо, и сам нотариус (суд) является его очевидцем.

Доказательственная деятельность в нотариальном производстве возможна, но ограничивается узкими рамками. Установление нотариусом фактов прошлого базируется в основном на использовании письменных доказательств. При этом не всех, а в большинстве своем — официальных документов, обладающих самой высокой степенью гарантий достоверности содержащейся в них информации среди всех письменных доказательств322, к тому же являющихся для нотариуса необходимыми и предрешенными.

Главным источником сведений, необходимых нотариусу для совершения нотариального действия, помимо волеизъявлений заинтересованных лиц, являются различные письменные документы. Носителем такой информации в письменной форме может быть как традиционная бумага (причем могут встречаться весьма старые документы, выданные несколько десятков лет назад), так и современные магнитно-оптические и электронные устройства. Обязанность представить такие документы лежит на заинтересованных в совершении нотариального действия лицах. По общему правилу нотариус сам не собирает никаких доказательств, и если заинтересованные лица отказываются их предоставлять, это может служить законным основанием для отказа в совершении нотариального действия323.

Как указывалось ранее, при возникновении сомнений в содержании представленных документов либо в поведении заинтересованных лиц, нотариус может проявить инициативу и направить запросы в компетентные государственные органы и организации для того, чтобы убедиться в законности и обоснованности совершаемого нотариального действия. Право нотариуса истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы (в том числе содержащие персональные данные), закреплено в абз. 3 ч. 1 ст. 15 Основ. Так, например, нотариус вправе обратиться в орган, осуществляющий государственную регистрацию прав, с запросом о предоставлении сведений о правах наследодателя на объекты недвижимого имущества, сведений о признании правообладателя недееспособным или ограниченно дееспособным, обобщенных сведений о правах наследодателя на имеющиеся у него объекты недвижимости в связи с открытием наследства. Орган, осуществляющий государственную регистрацию прав, предоставляет запрашиваемую информацию в срок не более чем пять рабочих дней со дня получения соответствующего запроса324.

Действующим законодательством не установлено каких-либо критериев оценки представленных нотариусу документов — доказательств. Однако, как верно отмечается в литературе, здесь вполне применимы известные в судопроизводстве правила относимости, допустимости и достоверности доказательств325.

В соответствии со ст. 45 Основ нотариусы не принимают для совершения нотариальных действий документы на бумажных носителях, имеющие подчистки либо приписки, зачеркнутые слова и иные неоговоренные исправления, а также документы, исполненные карандашом или с помощью легко удаляемых с бумажного носителя красителей.

При представлении для совершения нотариального действия документа, не отвечающего указанным требованиям, нотариус может предложить заявителю устранить имеющиеся недостатки. Если имеющиеся в документе неоговоренные исправления или иные недостатки являются несущественными для целей, для которых представлен документ, нотариус вправе принять такой документ для совершения нотариального действия.

Согласно ст. 44.2 Основ нотариальное действие может быть совершено на основании электронного документа, подписанного простой электронной подписью лица, обратившегося за совершением нотариального действия. Особенности совершения нотариального действия на основании электронного документа, подписанного простой электронной подписью, установлены в Основах. Нотариусы принимают для совершения нотариальных действий электронные документы, формат которых соответствует требованиям Основ и иных законов и которые могут быть воспроизведены программно-техническими средствами, имеющимися в распоряжении нотариуса. Данные правила касаются таких нотариальных действий, как удостоверение равнозначности документов на бумажном носителе и электронному документу; регистрация уведомления о залоге движимого имущества, направленного нотариусу в электронной форме, выдача выписки из данного реестра; передача документов физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам в электронной форме.

Для нотариальных действий, совершаемых удаленно, установлены отдельные правила представления нотариусу электронных заявлений и документов. Заявление и документы, направляемые нотариусу в электронной форме, должны быть подписаны усиленной квалифицированной электронной подписью заявителя (его представителя), составляться по установленным формам (заявление — электронный XML-документ, созданный с использованием XML-схем; прилагаемые электронные документы — в виде PDF-файлов)326 и направляться в установленном порядке (через ЕИС нотариата, в том числе с использованием федеральной государственной информационной системы «Единый портал государственных и муниципальных услуг (функций)»)327.

Представленные для совершения нотариального действия документы должны соответствовать требованиям законодательства (абз. 7 ст. 48 Основ). Учитывая, что нотариальное познание более формализовано по существу, чем судебное познание, а сама процедура доказывания в нотариальном производстве менее регламентирована328, вряд ли следует считать возможной свободную оценку нотариусом представленных документов, ибо последние большей частью имеют квалифицированную письменную форму и установлены законом как необходимые условия для совершения конкретного нотариального действия. При возникновении у нотариуса сомнений в подлинности представленного письменного документа он вправе направить документ на экспертизу, а совершение нотариального действия отложить. В постановлении об отложении совершения нотариального действия и направлении документа на экспертизу (постановлении о назначении экспертизы) указываются признаки, вызывающие сомнение и вопросы, по которым требуются ответы и заключение эксперта329.

§ 6. Составление и подпись нотариальных документов. Виды нотариальных актов. Удостоверительные
надписи и нотариальные свидетельства

Нотариальная форма предполагает личное участие в совершении нотариального действия всех лиц, выражение воли которых необходимо для действительности нотариального акта, а также включение в текст нотариального документа всех существенных сведений, гарантирующих защиту прав и охраняемых законом интересов заинтересованных лиц, общества и государства. Каждый нотариальный документ должен составляться таким образом, чтобы он был понятен участникам нотариального производства, а также всем третьим лицам.

Действующее законодательство предусматривает общие правила составления и подписи нотариальных документов (нотариальных актов).

Текст нотариально оформляемого документа на бумажном носителе (свидетельство, удостоверяемая сделка, доверенность, протокол и др.), а также удостоверительная надпись, исполнительная надпись должны быть изготовлены с помощью технических средств или написаны от руки и легко читаемыми. На ряде документов (удостоверяемые сделки, доверенности, завещания, свидетельства, исполнительные надписи, протесты векселя, некоторые протоколы), оформляемых в бумажной форме, размещается машиночитаемая маркировка с информацией о документе, чтобы такую информацию можно было проверить посредством ЕИС нотариата. Машиночитаемая маркировка представляет собой QR-код, который размещается в правом нижнем углу нотариального документа. Убедиться в подлинности нотариального документа с помощью QR-кода просто: подойдет любое сканирующее устройство (например, приложение на смартфоне). Так как сведения о каждом нотариальном действии вносятся нотариусом в ЕИС нотариата, то проверка по QR-коду, у которого есть уникальный идентификационный номер, автоматически установит и сообщит — есть ли документ с такими реквизитами в нотариальной базе данных или нет330. Требования к формату нотариально оформляемого документа в электронной форме устанавливаются Министерством юстиции совместно с Федеральной нотариальной палатой.

В тексте нотариально оформляемого документа относящиеся к его содержанию суммы и сроки должны быть обозначены хотя бы единожды словами, в отношении юридического лица должны быть указаны его полное наименование, адрес, место нахождения и (при наличии) регистрационный номер, в отношении гражданина — фамилия, имя и (при наличии) отчество полностью, и (при наличии) место жительства.

Согласно ст. 44 Основ нотариально удостоверяемые сделки, а также заявления и иные документы подписываются в присутствии нотариуса. Если гражданин вследствие физических недостатков, болезни или по каким-либо иным причинам не может лично расписаться, по его поручению, в его присутствии и в присутствии нотариуса сделку, заявление или иной документ может подписать другой гражданин с указанием причин, в силу которых документ не мог быть подписан собственноручно гражданином, обратившимся за совершением нотариального действия. В этом случае нотариус помимо личности лица, обратившегося за совершением нотариального действия, устанавливает еще и личность рукоприкладчика, указывает его данные в нотариальном документе наряду с причинами невозможности подписания документа самим гражданином.

Текст нотариально удостоверяемой сделки должен быть написан ясно и четко, относящиеся к содержанию документа числа и сроки обозначены хотя бы один раз словами, а наименования юридических лиц — без сокращений, с указанием адресов их органов. Фамилии, имена и отчества физических лиц, адрес их места жительства должны быть написаны полностью. В документе, объем которого превышает один лист, листы должны быть прошиты, пронумерованы. Количество прошитых листов заверяются подписью нотариуса с приложением его печати. Если документ, подлежащий удостоверению или свидетельствованию, изложен неправильно или неграмотно, нотариус предлагает заинтересованным лицам поправить его или составить новый. По их просьбе документ может быть составлен самим нотариусом.

Содержание нотариально удостоверяемой сделки, а также заявления и иных документов должно быть зачитано вслух участникам нотариального производства. Нотариус обязан разъяснить заинтересованным лицам правовые последствия совершения нотариального действия. При возникновении каких-либо затруднений, сомнений, нотариус разъясняет заинтересованным лицам особенности их правового положения в связи с совершаемым нотариальным действием. Участники нотариального производства должны однозначно заявить нотариусу о том, что содержание документа им полностью понятно и ясно выражает их волю. Если обратившийся для совершения нотариального действия глухой, немой или глухонемой гражданин неграмотен, то при совершении нотариального действия присутствует лицо, которое может объясниться с ним и удостоверить своей подписью, что содержание сделки, заявления или иного документа соответствует воле такого гражданина. После подписания удостоверяемого нотариального документа заинтересованными лицами (если таковое требуется) его должен подписать и сам нотариус. Нотариальный документ, оформляемый в электронной форме, подписывается усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса.

Исправления технических ошибок в нотариально оформленном документе, как правило, допускаются только в исключительных случаях, специально оговариваются в документе и подтверждаются подписями заинтересованных лиц (при необходимости) и самого нотариуса. Некоторые ошибки могут быть исправлены только по решению суда. Сведения об исправлениях вносятся в реестр нотариальных действий ЕИС нотариата (ч. 5,6 ст. 45.1 Основ).

Нотариальные акты как формальные документы могут составляться путем проставления на документе удостоверительной надписи либо путем оформления и выдачи нотариального свидетельства. Удостоверительные надписи совершаются непосредственно на документах, представленных для совершения нотариального действия. Свидетельства изготавливаются в виде самостоятельного документа. Таким образом, можно говорить о двух главных видах нотариального акта — документе с удостоверительной надписью и нотариальном свидетельстве. Однако и здесь имеются исключения, когда требования закона устанавливают индивидуальные требования к оформлению результатов нотариального производства. В связи с этим в нотариальной практике имеются и специфические нотариальные акты, например, акт о протесте векселя в неплатеже, исполнительная надпись, выписка из реестра уведомлений о залоге движимого имущества, выписка из реестра списков участников ООО ЕИС нотариата, постановление об отказе в совершении нотариального действия и др. Отметим, что речь идет о документах, оформляемых по существу рассмотрения заявления (т. е. документов о совершении нотариального действия, либо об отказе в его совершении). Безусловно, в ходе нотариальной деятельности оформляется еще множество документов промежуточного характера, но сейчас они в расчет не берутся.

Удостоверительные надписи совершаются при удостоверении сделок, свидетельствовании верности копий документов и выписок из них, подлинности подписи на документах, верности перевода документов с одного языка на другой, при удостоверении времени предъявления документов на соответствующих документах.

В подтверждение права наследования, права собственности, удостоверения фактов нахождения гражданина в живых и в определенном месте, тождественности гражданина с лицом, изображенным на фотографии, принятия на хранение документов выдаются соответствующие свидетельства (ст. 46 Основ).

Удостоверительные надписи и свидетельства заверяются подписью нотариуса с приложением его печати. Свидетельства составляются нотариусом в двух экземплярах, один из которых остается в его делах.

Текст удостоверительной надписи и свидетельства может быть напечатан или ясно написан от руки, подчистки не допускаются, приписки и иные исправления оговариваются нотариусом и подтверждаются его подписью с приложением печати. Для совершения удостоверительной надписи обычно применяются готовые штампы с текстом соответствующей надписи.

Удостоверительная надпись на документе располагается сразу после подписи лица (или лиц) на этой же странице. Если удостоверительная надпись не умещается на этой странице, она может быть продолжена или изложена полностью на обороте документа, либо на прикрепленном к документу листе бумаги с прошивкой и нумерацией листов с подписью и печатью нотариуса.

Формы удостоверительных надписей и свидетельств установлены соответствующими приказами Минюста России331. Утвержденные формы способствуют единообразному применению норм материального права в нотариальной практике. Такая унификация образцов нотариальных свидетельств и удостоверительных надписей позволяет регламентировать обязательный объем сведений, включаемых нотариусами в выдаваемый или оформляемый документ и подтверждающих совершение конкретного нотариального действия. Вместе с тем в отношении некоторых нотариальных действий унифицированных форм не имеется. Так, например, прием в депозит денежных средств и ценных бумаг относится к нотариальным действиям, которые не содержат удостоверительной надписи и не совершаются по установленным формам (нотариус осуществляет здесь специальные распоряжение)332. Отсутствуют утвержденные формы актов о морском протесте и о протесте векселей, исполнительной надписи, а также некоторых других нотариальных действий. В этих случаях нотариальными актами являются акт о морском протесте (ст. 101 Основ), акт о протесте векселя в неплатеже (неакцепте, недатировании акцепта), исполнительная надпись, содержащая установленные Основами реквизиты (ст. 92) и совершенная непосредственно на документе, устанавливающем задолженность. Как указала Федеральная нотариальная палата, отсутствие утвержденных форм не может служить препятствием к оказанию нотариальной помощи, а в совершении таких нотариальных действий не может быть отказано лишь по причине того, что не утверждена форма нотариального акта333.

Требования к формату нотариально оформляемого документа в электронной форме установлены Минюстом России. Документ в электронной форме изготавливается нотариусом в формате PDF или XML334.

С оформлением и выдачей нотариального акта нотариальное производство можно считать оконченным. Подлинники документов, на основании которых совершены нотариальные действия, по общему правилу приобщаются к оставляемому в нотариальной конторе экземпляру договора, свидетельства о праве на наследство и др. Не оставляются в делах нотариуса лишь документы, удостоверяющие личность физических лиц; учредительные документы юридических лиц и документы о полномочиях их представителей; правоустанавливающие и иные документы, необходимые для государственной регистрации прав на недвижимое имущество; паспорта транспортных средств; документы, подтверждающие регистрацию права на имущество или регистрацию имущества. При необходимости возврата подлинных документов лицам, их представившим, у нотариуса остаются копии этих документов. Копии представляются заинтересованными лицами либо по их просьбе изготавливаются и заверяются нотариусом.

Согласно ст. 44.1 Основ нотариально удостоверяемые договоры выдаются участникам договора в количестве экземпляров, соответствующем числу его участников. Нотариально удостоверенные односторонние сделки, а также нотариальные свидетельства выдаются в одном экземпляре. Нотариусы при совершении нотариального действия оставляют в делах нотариальной конторы один экземпляр нотариально удостоверенных завещаний, договоров, нотариальных свидетельств и исполнительных надписей. По усмотрению нотариуса может быть оставлен в делах нотариальной конторы один экземпляр других нотариально удостоверяемых сделок.

Применительно к отдельным видам нотариальных действий закон устанавливает конкретизацию вышеизложенных требований к порядку оформления и подписания нотариальных документов.

§ 7. Плата за совершение нотариальных действий

Все нотариальные действия совершаются на платной основе. Расходы по нотариальной помощи можно подразделить на две составляющие: плата за совершение нотариальных действий и плата за оказание услуг правового и технического характера. Различия состоят в том, что плата за совершение нотариальных действий — обязательное условие их совершения, в то время как плата за оказание иных правовых и технических услуг может и не взиматься — здесь все зависит от индивидуальных договоренностей между нотариусом и заинтересованными в нотариальной помощи лицами. При взимании таковой платы общий размер оплаты нотариального действия, совершенного нотариусом, занимающимся частной практикой, определяется как общая сумма нотариального тарифа и стоимости услуг правового и технического характера.

Порядок и условия взимания платы за совершение нотариальных действий урегулированы в законе. По общему правилу нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, а также уполномоченные должностные лица государственной власти и местного самоуправления, за совершение обязательных нотариальных действий (обязательная нотариальная форма) взимают государственную пошлину по установленным в законодательстве о налогах и сборах ставкам. Нотариусы, занимающиеся частной практикой, вместо государственной пошлины в этих случаях взимают нотариальный тариф, размер которого соответствует размеру государственной пошлины.

Ставки, порядок и особенности уплаты государственной пошлины за совершение нотариальных действий установлены в Налоговом кодексе РФ. Согласно ст. 333.24 НК РФ установлены следующие размеры государственной пошлины:

1) за удостоверение доверенностей на совершение сделок (сделки), требующих (требующей) нотариальной формы в соответствии с законодательством Российской Федерации, — 200 руб.;

2) за удостоверение прочих доверенностей, требующих нотариальной формы в соответствии с законодательством Российской Федерации, — 200 руб.;

3) за удостоверение доверенностей, выдаваемых в порядке передоверия, в случаях, если такое удостоверение обязательно в соответствии с законодательством Российской Федерации, — 200 руб.;

4) за удостоверение договоров об ипотеке, если данное требование установлено законодательством Российской Федерации:

• за удостоверение договоров об ипотеке жилого помещения в обеспечение возврата кредита (займа), предоставленного на приобретение или строительство жилого дома, квартиры, — 200 руб.;
• за удостоверение договоров об ипотеке другого недвижимого имущества за исключением морских и воздушных судов, а также судов внутреннего плавания, — 0,3% суммы договора, но не более 3000 руб.;
• за удостоверение договоров об ипотеке морских и воздушных судов, а также судов внутреннего плавания — 0,3% суммы договора, но не более 30 000 руб.;

5) за удостоверение договоров купли-продажи и залога доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в зависимости от суммы договора:

• до 1 000 000 руб. — 0,5% суммы договора, но не менее 1500 руб.;
• от 1 000 001 руб. до 10 000 000 руб. включительно — 5000 руб. плюс 0,3% суммы договора, превышающей 1 000 000 руб.;
• свыше 10 000 001 руб. — 32 000 руб. плюс 0,15% суммы договора, превышающей 10 000 000 рублей, но не более 150 000 руб.;

6) за удостоверение прочих договоров, предмет которых подлежит оценке, если такое удостоверение обязательно в соответствии с законодательством Российской Федерации, — 0,5% суммы договора, но не менее 300 руб. и не более 20 000 руб.;

7) за удостоверение сделок, предмет которых не подлежит оценке и которые в соответствии с законодательством Российской Федерации должны быть нотариально удостоверены, — 500 руб.;

8) за удостоверение договоров уступки требования по договору об ипотеке жилого помещения, а также по кредитному договору и договору займа, обеспеченному ипотекой жилого помещения, — 300 руб.;

9) за удостоверение учредительных документов (копий учредительных документов) организаций — 500 руб.;

10) за удостоверение соглашения об уплате алиментов — 250 руб.;

11) за удостоверение брачного договора — 500 руб.;

12) за удостоверение договоров поручительства — 0,5% суммы, на которую принимается обязательство, но не менее 200 руб. и не более 20 000 руб.;

13) за удостоверение соглашения об изменении или о расторжении нотариально удостоверенного договора — 200 руб.;

14) за удостоверение завещаний, за принятие закрытого завещания — 100 руб.;

15) за вскрытие конверта с закрытым завещанием и оглашение закрытого завещания — 300 руб.;

16) за удостоверение доверенностей на право пользования и (или) распоряжения имуществом (за некоторыми исключениями):

• детям, в том числе усыновленным, супругу, родителям, полнородным братьям и сестрам — 100 руб.;
• другим физическим лицам — 500 руб.;

17) за удостоверение доверенностей на право пользования и (или) распоряжения автотранспортными средствами:

детям, в том числе усыновленным, супругу, родителям, полнородным братьям и сестрам, — 250 руб.;

другим физическим лицам — 400 руб.;

18) за совершение морского протеста — 30 000 руб.;

19) за свидетельствование верности перевода документа с одного языка на другой — 100 руб. за одну страницу перевода документа;

20) за совершение исполнительной надписи — 0,5% взыскиваемой суммы, но не более 20 000 руб.;

21) за принятие на депозит денежных сумм или ценных бумаг, если такое принятие на депозит обязательно в соответствии с законодательством Российской Федерации, — 0,5% принятой денежной суммы или рыночной стоимости ценных бумаг, но не менее 20 руб. и не более 20 000 руб.;

22) за свидетельствование подлинности подписи, если такое свидетельствование обязательно в соответствии с законодательством Российской Федерации:

• на документах и заявлениях за исключением банковских карточек и заявлений о регистрации юридических лиц — 100 руб.;
• на банковских карточках и на заявлениях о регистрации юридических лиц (с каждого лица, на каждом документе) — 200 руб.;

23) за выдачу свидетельства о праве на наследство по закону и по завещанию:

• детям, в том числе усыновленным, супругу, родителям, полнородным братьям и сестрам наследодателя — 0,3% стоимости наследуемого имущества, но не более 100 000 рублей;
• другим наследникам — 0,6% стоимости наследуемого имущества, но не более 1 000 000 руб.;

24) за принятие мер по охране наследства — 600 руб.;

25) за совершение протеста векселя в неплатеже, неакцепте и недатировании акцепта и за удостоверение неоплаты чека — 1% неоплаченной суммы, но не более 20 000 руб.;

26) за выдачу дубликатов документов, хранящихся в делах государственных нотариальных контор, органов исполнительной власти, — 100 руб.;

27) за совершение прочих нотариальных действий, для которых законодательством Российской Федерации предусмотрена обязательная нотариальная форма, — 100 руб.

За совершение действий, для которых законом не предусмотрена обязательная нотариальная форма, все нотариальные органы взимают нотариальные тарифы, размер которых определен в Основах законодательства о нотариате. Согласно ст. 22.1 Основ установлены следующие размеры нотариального тарифа:

1) за удостоверение сделок, предметом которых является отчуждение недвижимого имущества:

• супругу, родителям, детям, внукам в зависимости от суммы сделки:
  • до 10 000 000 руб. включительно — 3000 руб. плюс 0,2% оценки недвижимого имущества (суммы сделки);
  • свыше 10 000 000 руб. — 23 000 руб. плюс 0,1% суммы сделки, превышающей 10 000 000 руб., но не более 50 000 руб.;
• другим лицам в зависимости от суммы сделки:
  • до 1 000 000 руб. включительно — 3000 руб. плюс 0,4% суммы сделки;
  • свыше 1 000 000 руб. до 10 000 000 руб. включительно — 7000 руб. плюс 0,2% суммы сделки, превышающей 1 000 000 руб.;
  • свыше 10 000 000 руб. — 25 000 руб. плюс 0,1% суммы сделки, превышающей 10 000 000 руб., а в случае отчуждения жилых помещений (квартир, комнат, жилых домов) и земельных участков, занятых жилыми домами, — не более 100 000 руб.;

2) за удостоверение договоров дарения, за исключением договоров дарения недвижимого имущества:

• детям, в том числе усыновленным, супругу, родителям, полнородным братьям и сестрам — 0,3% суммы договора, но не менее 200 руб.;
• другим лицам — 1% суммы договора, но не менее 300 руб.;

3) за удостоверение договоров финансовой аренды (лизинга) воздушных, речных и морских судов — 0,5% суммы договора;

4) за удостоверение прочих сделок, предмет которых подлежит оценке в зависимости от суммы сделки:

• до 1 000 000 руб. включительно — 2000 руб. плюс 0,3% суммы сделки;
• свыше 1 000 000 руб. до 10 000 000 руб. включительно — 5000 руб. плюс 0,2% суммы договора, превышающей 1 000 000 руб.;
• свыше 10 000 000 руб. — 23000 руб. плюс 0,1% суммы договора, превышающей 10 000 000 руб., но не более 500 000 руб.;

5) за удостоверение сделок, предмет которых не подлежит оценке, — 500 руб.;

6) за удостоверение доверенностей, нотариальная форма которых не обязательна в соответствии с законодательством Российской Федерации, — 200 руб.;

7) за принятие в депозит нотариуса денежных сумм или ценных бумаг — 0,5% принятой денежной суммы или рыночной стоимости ценных бумаг, но не менее 1000 руб.; за принятие в депозит нотариуса, удостоверившего сделку, денежных сумм в целях исполнения обязательств по такой сделке — 1500 руб.; за принятие на депонирование нотариусом движимых вещей, безналичных денежных средств (за исключением денежных средств в целях исполнения обязательств сторон по сделке, удостоверенной нотариально), бездокументарных ценных бумаг — 0,5% принятой денежной суммы, рыночной стоимости ценных бумаг или заявленной депонентом стоимости имущества, но не менее 1000 руб.; за принятие на депонирование нотариусом денежных средств в целях исполнения обязательств сторон по сделке, удостоверенной нотариально, — 1500 руб.;

8) за свидетельствование верности копий документов, а также выписок из документов — 10 руб. за страницу копии документов или выписки из них;

9) за свидетельствование подлинности подписи:

• на заявлениях и других документах (за исключением банковских карточек и заявлений о регистрации юридических лиц) — 100 руб.;
• на банковских карточках и на заявлениях о регистрации юридического лица (с каждого лица, на каждом документе) — 200 руб.;

10) за выдачу свидетельства о праве собственности на долю в находящемся в общей собственности супругов имуществе, нажитом во время брака, в том числе за выдачу свидетельства о праве собственности в случае смерти одного из супругов, — 200 руб.;

11) за хранение документов — 20 руб. за каждый день хранения;

12) за регистрацию уведомления о залоге движимого имущества — 600 руб.;

13) за выдачу выписки из реестра уведомлений о залоге движимого имущества — 40 руб. за каждую страницу выписки в пределах первой — десятой страниц включительно, 20 руб. за каждую страницу выписки начиная с одиннадцатой страницы;

14) за удостоверение равнозначности документа на бумажном носителе электронному документу — 50 руб. за каждую страницу документа на бумажном носителе;

15) за удостоверение равнозначности электронного документа документу на бумажном носителе — 50 руб. за каждую страницу документа на бумажном носителе;

16) за обеспечение доказательств — 3000 руб.;

17) за удостоверение решения органа управления юридического лица — 3000 руб. за каждый час присутствия нотариуса на заседании соответствующего органа;

18) за представление документов на государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей — 1000 руб.;

19) за выдачу выписки из реестра уведомлений о залоге движимого имущества в электронной форме — 200 руб.;

20) за совершение исполнительной надписи:

• об обращении взыскания на заложенное имущество — 0,5% начальной продажной цены или (в установленных федеральным законом случаях) стоимости заложенного имущества, определенной в отчете о его оценке, но не менее 1500 руб. и не более 300 000 руб.;
• о взыскании денежных сумм в размере до 3000 руб. включительно или об истребовании имущества стоимостью до 3000 руб. включительно — 300 руб.;
• о взыскании денежных сумм в размере от 3001 руб. до 10 000 руб. включительно или об истребовании имущества стоимостью от 3001 руб. до 10 000 руб. включительно — 500 руб.;
• о взыскании денежных сумм в размере от 10 001 руб. до 200 000 руб. включительно или об истребовании имущества стоимостью от 10 001 руб. до 200 000 руб. включительно — 1000 руб.;
• о взыскании денежных сумм в размере свыше 200 000 руб. или об истребовании имущества стоимостью свыше 200 000 руб. — 0,5% взыскиваемой суммы или стоимости истребуемого имущества, но не менее 1500 руб.;

21) за внесение сведений в реестр списков участников обществ с ограниченной ответственностью единой информационной системы нотариата — 600 руб.;

22) за выдачу выписки из реестра списков участников обществ с ограниченной ответственностью единой информационной системы нотариата – 40 руб. за каждую страницу выписки в пределах первой–десятой страниц включительно, 20 руб. за каждую страницу выписки начиная с одиннадцатой страницы;

23) за удостоверение факта возникновения права собственности на объекты недвижимого имущества в силу приобретательной давности – 1500 руб.;

24) за удостоверение равнозначности электронного документа, изготовленного нотариусом в ином формате, электронному документу, представленному нотариусу, — 60 рублей за 1 мегабайт;

25) за принятие на хранение электронного документа (пакета электронных документов) объемом до 1 мегабайта включительно — 5 руб. за полный (неполный) год хранения, но не менее 200 руб.; за выдачу принятого на хранение электронного документа (пакета электронных документов) — 200 руб.;

26) за совершение нотариальных действий в связи с увеличением уставного капитала общества с ограниченной ответственностью во исполнение договора конвертируемого займа — 10 000 руб.;

27) за выдачу выписки из реестра распоряжений об отмене доверенностей — 100 руб.;

28) за совершение прочих нотариальных действий — 100 руб.

За нотариальные действия, совершаемые вне помещений государственной нотариальной конторы, органов исполнительной власти и органов местного самоуправления, государственная пошлина уплачивается в размере, увеличенном в полтора раза. За нотариальные действия, совершаемые вне помещений нотариальной конторы, органов исполнительной власти и органов местного самоуправления, нотариальный тариф взимается также в полуторакратном размере. При выезде нотариуса для совершения нотариального действия вне места своей работы заинтересованные физические и юридические лица возмещают ему фактические транспортные расходы. Нотариусу оплачиваются также иные расходы в связи с совершением нотариального действия, в том числе расходы по оплате государственных пошлин, в связи с получением информации и документов, предоставляемых за плату, услуг оценщиков, аудиторов, экспертов, иных специалистов, услуг, связанных с передачей юридически значимых сообщений, если указанные расходы не были осуществлены заявителем или третьим лицом самостоятельно.

Действующим законодательством предусматривается ряд льгот по оплате нотариальных действий, выражающихся как в освобождении от уплаты государственной пошлины (нотариального тарифа) отдельными категориями граждан и организаций (ст. 333.35 НК РФ), так и в установлении пониженных ставок за их совершение (ст. 333.38 НК РФ). Так, например, от уплаты государственной пошлины освобождаются физические лица — Герои Советского Союза, Герои Российской Федерации и полные кавалеры ордена Славы, а инвалиды I и II группы оплачивают 50% от установленных ставок по всем видам нотариальных действий. Льготы по уплате государственной пошлины для физических и юридических лиц, предусмотренные НК РФ, распространяются на этих лиц при совершении нотариальных действий как нотариусом, работающим в государственной нотариальной конторе, так и нотариусом, занимающимся частной практикой.

Перед совершением нотариального действия нотариус обязан информировать обратившихся к нему лиц о размере подлежащей уплате государственной пошлины (нотариального тарифа). Плата за совершение нотариального действия должна быть осуществлена до его совершения или непосредственно перед его совершением. Это может быть сделано как в наличной, так и в безналичной форме. Взимать иные платежи за совершение нотариальных действий кроме государственной пошлины (нотариального тарифа) нотариальные органы (в том числе частные нотариусы) без договоренности с клиентом не вправе (за исключением уполномоченных на совершение должностных лиц консульских учреждений — ст. 333.16 НК РФ).

Исходя из того, что источником финансирования деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой, являются в том числе денежные средства, полученные им за оказание услуг правового и технического характера, а также другие финансовые поступления, не противоречащие законодательству Российской Федерации (ст. 23 Основ), помимо нотариального тарифа нотариусы вправе взимать плату за оказание ими услуг правового и технического характера.

Под услугами правового и технического характера действующий закон понимает правовой анализ представленных документов, проектов документов, полученной информации, консультирование по вопросам применения норм законодательства, осуществление обязанностей и полномочий, предусмотренных законодательством, в связи с совершением нотариального действия, изготовление документов, копий, скан-образов документов, отображений на бумажном носителе образов электронных документов и информации, полученной в том числе в электронной форме, техническое обеспечение хранения документов или депонированного имущества, в том числе денежных сумм, иные услуги.

Размер платы за услуги правового и технического характера в настоящее время регулируется совместно Федеральной нотариальной палатой и нотариальными палатами субъектов РФ по следующей системе: размер платы утверждается уполномоченным органом нотариальной палаты субъекта ежегодно в рамках предельных размеров, установленных Федеральной нотариальной палатой, которые рассчитываются в установленном порядке с учетом коэффициента сложности нотариальных действий335.

Федеральная нотариальная палата и нотариальные палаты публикуют утвержденные размеры платы за оказание услуг правового и технического характера на своих официальных сайтах в сети «Интернет»336.

Нотариус не вправе самостоятельно изменять установленный нотариальной палатой размер подлежащей взиманию платы за оказание услуг правового и технического характера в сторону уменьшения либо увеличения. Более того, несоблюдение решений нотариальной палаты по взиманию платы за оказание услуг правового и технического характера является дисциплинарным проступком, за виновное совершение которого следует дисциплинарная ответственность нотариуса337. Как отмечается в литературе, невозможность увеличения нотариусом указанной платы направлена на недопущение нарушения прав граждан и юридических лиц, а запрет уменьшать размер платы — на исключение конкуренции между нотариусами, что, безусловно, целесообразно для нотариального сообщества, но не отвечает интересам потребителей нотариальных услуг338.

Необходимость оплаты услуг правового и технического характера остается больным вопросом как для нотариусов, так и для их клиентов. Добровольность взимания такой платы — по-видимому, единственно верный принцип, которого давно придерживается и судебная практика. Как указал Конституционный Суд, такого рода услуги являются дополнительными услугами по отношению к нотариальным действиям. Заинтересованное лицо, обратившееся к нотариусу, не связано необходимостью получения от нотариуса помимо нотариальных действий, еще и услуг правового и технического характера. В соответствии со ст. 9, 16, 48 и 50 Основ законодательства о нотариате нотариус при совершении нотариальных действий обязан обеспечить их законность, соблюдать правила ведения делопроизводства, оказывать физическим и юридическим лицам содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов, разъяснять права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий. Реализация нотариусами этих публичных обязанностей в ходе совершения нотариальных действий не может одновременно рассматриваться в качестве оказания ими услуг правового и технического характера. Получение таких услуг имеет исключительно добровольный характер, их предоставление возможно только по желанию заинтересованного лица. Навязывание услуг и взимание за них оплаты со стороны нотариуса недопустимы339.

В то же время, если совершение нотариального действия связано с необходимостью оказания нотариусом, занимающимся частной практикой, услуг правового и технического характера, то отказ обратившегося к нотариусу лица от оплаты таких услуг, носящих обязательный характер, влечет невозможность нотариального действия и, соответственно, ведет к отказу нотариуса в его совершении. Так как оказание услуг правового и технического характера требуется не всегда, заинтересованное лицо, вправе не согласиться с необходимостью оплаты нотариусу их стоимости исходя из существа конкретного нотариального действия. Отказ нотариуса в совершении нотариального действия в таких случаях может быть обжалован в суд в установленном законом порядке. При рассмотрении подобных дел суды не вправе ограничиваться формальной ссылкой на подлежащие применению нормативные положения, в том числе оспариваемые в данной жалобе, а обязаны выяснять в каждом конкретном случае необходимость оказания нотариусом услуг правового и технического характера исходя из существа нотариального действия340.

Верховный Суд также неоднократно указывал, что услуги правового и технического характера не являются неотъемлемым элементом нотариальных действий, не всегда являются обязательными. Получение этих услуг для лица, обратившегося к нотариусу, носит добровольный характер: при его несогласии с формой, структурой, размерами оплаты этих услуг и прочими условиями такие услуги не оказываются, а их навязывание нотариусом недопустимо. Лицо, обратившееся к нотариусу, вправе при необходимости самостоятельно осуществлять соответствующие действия. Такое основание для отказа в совершении нотариального действия, как отказ заявителя от оплаты услуг правового и технического характера, законом не предусмотрено341. Отказывать в совершении нотариального действия по основанию нежелания клиента оплачивать услуги правового и технического характера допустимо только в случаях, когда оказание таких услуг необходимо вместе с совершением конкретного нотариального действия342.

§ 8. Выдача дубликатов нотариальных документов

Дубликатом документа является повторный экземпляр подлинника документа343. Такой экземпляр имеет равную с подлинником юридическую силу, в отличие от копии документа. Дубликаты документов, экземпляры которых хранятся в делах нотариальной конторы, могут быть выданы нотариусом при утрате соответствующего подлинного документа.

Согласно ст. 52 Основ в случае утраты лицом, от имени или по поручению которого совершалось соответствующее нотариальное действие, документа, выражающего содержание нотариально удостоверенной сделки, исполнительной надписи или нотариального свидетельства, экземпляр которых хранится в делах нотариальной конторы, по заявлению в письменной форме такого лица, его представителя или правопреемника выдается дубликат утраченного документа.

Выдача дубликата производится по письменному заявлению:

• лица, от имени или по поручению которого совершено нотариальное действие;
• правопреемника такого лица;
• представителя одного из указанных выше лиц;
• наследника или отказополучателя, а также исполнителя завещания — в отношении завещания после смерти наследодателя;
• собственника здания, строения — в отношении договоров, на основании которых построены или возведены прежним собственником это здание, строение344. Дубликат договора, на основании которого построены или приобретены прежним собственником здание, строение, может быть выдан лицу, подтвердившему свое право собственности на соответствующие здание, строение.

Дубликат исполнительной надписи нотариусом может быть выдан лишь после удостоверения в том, что исполнительная надпись не предъявлялась к исполнению.

Учитывая, что по положениям ст. 44.1 Основ нотариусы при совершении нотариального действия в обязательном порядке оставляют в делах нотариальной конторы только один экземпляр нотариально удостоверенных завещаний, договоров, нотариальных свидетельств и исполнительных надписей, выдача дубликатов данных нотариальных документов возможна всегда. Нотариально удостоверяемые договоры выдаются участникам договора в количестве экземпляров, соответствующем числу его участников. Нотариально удостоверенные односторонние сделки, а также нотариальные свидетельства выдаются в одном экземпляре. Что касается иных нотариальных документов — все зависит от практики конкретной нотариальной конторы, так как по усмотрению нотариуса в делах может быть оставлен один экземпляр и других нотариально удостоверяемых сделок345.

По разъяснению Федеральной нотариальной палаты относительно возможности выдачи нескольких дубликатов одного документа одновременно надо исходить из того, что дубликат — это не копия документа, и поэтому его выдача в нескольких экземплярах не предусмотрена346.

Выдача дубликатов документов производится с соблюдением требований ст. 5 Основ о нотариальной тайне, согласно которой сведения (документы) о совершенных нотариальных действиях могут выдаваться только лицам, от имени или по поручению которых совершены эти действия. Выдача дубликатов нотариальных свидетельств, исполнительных надписей и дубликатов документов, выражающих содержание нотариально удостоверенных сделок, является сегодня самостоятельным видом нотариального действия и должно совершаться с соблюдением всех общих требований, предъявляемых к порядку совершения любого нотариального действия. Устанавливается личность обратившегося за получением дубликата лица. Дубликат документа содержит весь текст удостоверенного или выданного документа, на нем совершается удостоверительная надпись по установленной форме. Выдача дубликата регистрируется в реестре для совершения нотариальных действий, за совершаемое нотариальное действие взимается государственная пошлина (нотариальный тариф). Отказ нотариуса в выдаче дубликата документа означает отказ в совершении нотариального действия и может быть обжалован в суд в установленном порядке347.

§ 9. Отказ в совершении нотариального действия

В соответствии со ст. 48 Основ нотариусы отказывают в совершении нотариального действия:

1) если совершение такого действия противоречит закону или международному договору;

2) действие подлежит совершению другим нотариусом;

3) с просьбой о совершении нотариального действия обратился недееспособный гражданин либо представитель, не имеющий необходимых полномочий;

4) сделка, совершаемая от имени юридического лица, противоречит целям, указанным в его уставе или положении;

5) сделка не соответствует требованиям закона;

6) документы, представленные для совершения нотариального действия, не соответствуют требованиям законодательства;

7) факты, изложенные в документах, представленных для совершения нотариального действия, не подтверждены в установленном законодательством Российской Федерации порядке при условии, что подтверждение требуется в соответствии с законодательством Российской Федерации;

8) у нотариуса отсутствует возможность обеспечения сохранности движимых вещей, передаваемых нотариусу на депонирование на основании ст. 88.1 Основ;

9) отсутствует технологическая возможность преобразования электронного документа посредством изменения его формата;

10) не устранены причины, послужившие основанием для отложения совершения нотариального действия удаленно (заявителем после отложения не представлены документы и необходимые для совершения нотариального действия сведения);

11) при наличии достаточных оснований полагать, что исполнительная надпись может быть использована в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

Основания к отказу в совершении нотариального действия исчерпывающим образом перечислены в законе и расширительному толкованию не подлежат.

Как отмечается в литературе, по своему правовому значению все основания могут быть классифицированы на две группы.

К первой группе относятся случаи, когда у заинтересованного лица отсутствует право на совершение нотариального действия (так называемые предпосылки права); ко второй группе — случаи, когда лицом не соблюдены необходимые условия обращения за нотариальной помощью.

При отказе в совершении нотариального действия по основаниям первой группы лицо лишается права на обращение к нотариусу за получением нотариальной помощи. По второй группе оснований после устранения обстоятельств, препятствующих совершению нотариальных действий, заинтересованное лицо вправе вновь обратиться за совершением нотариального действия348.

Основания к отказу первой группы имеют материально-правовой характер, а основания второй группы свидетельствуют о недостатках процедурного характера349.

К первой группе относятся следующие основания: совершение нотариального действия противоречит закону; сделка, совершаемая от имени юридического лица, противоречит целям, указанным в его уставе или положении; сделка не соответствует требованиям закона. Ко второй группе оснований соответственно относятся остальные: действие подлежит совершению другим нотариусом; с просьбой о совершении нотариального действия обратился недееспособный гражданин либо представитель, не имеющий необходимых полномочий; документы, представленные для совершения нотариального действия, не соответствуют требованиям законодательства; факты, изложенные в документах, представленных для совершения нотариального действия, не подтверждены в установленном законодательством Российской Федерации порядке; у нотариуса отсутствует возможность обеспечения сохранности движимых вещей, передаваемых нотариусу на депонирование на основании ст. 88.1 Основ; отсутствует технологическая возможность преобразования электронного документа посредством изменения его формата; не устранены причины, послужившие основанием для отложения совершения нотариального действия удаленно.

В то же время, очевидно, что самым широким основанием отказа в совершении нотариального действия является противоречие действия закону. Это основание является оценочным и общим по отношению ко всем остальным: поэтому его можно применять только в случаях отсутствия какого-либо из специальных оснований. Нельзя, например, отказать в совершении нотариального действия по причине его несоответствия закону (первое основание), если к нотариусу обратилось недееспособное (третье основание) или ограниченное в правоспособности (четвертое основание) лицо, так как в законе закреплены специальные основания к такому отказу. В связи с этим нотариус должен четко различать случаи применения каждого из оснований и в первую очередь проверять наличие специальных оснований к отказу, а потом и общего. С этой точки зрения практическое значение имеет и классификация оснований к отказу в совершении нотариального действия на общие и специальные. К общему будет относиться первое, к специальным — все остальные.

Под первое основание можно отнести ряд случаев невозможности совершения нотариального действия по материально-правовым причинам. Например, нотариус должен отказать по данному основанию, если заинтересованное лицо просит совершить нотариальное действие, не предусмотренное законом и неподведомственное нотариусу (например, установить факт родственных отношений); либо истек (или не наступил) срок на совершение материально-правового действия, осуществление права (например, срок принятия наследства, срок предъявления документа к взысканию по исполнительной надписи, срок для предъявления векселя к платежу, не наступление отлагательного для возникновения права условия и др.); либо удостоверяемое действие ничтожно по правовым последствиям350. Сюда же следует отнести отказ в совершении нотариального действия при непредставлении заинтересованными лицами достаточного количества доказательств (документов), свидетельствующих о бесспорном субъективном праве заявителя (например, факта принятия наследства наследником, факта бесспорного права на долю в общем имуществе супругов)351. По этому же основанию отказывается в совершении нотариального действия и при отсутствии документов, свидетельствующих об уплате государственной пошлины (нотариального тарифа) за его совершение.

Второе основание предполагает соблюдение нотариусом норм о территориальной компетенции и соблюдение правил о месте совершения нотариального действия.

Третье основание связано с невозможностью получить надлежащее волеизъявление со стороны обратившихся к нотариусу лиц, необходимое для наступления материально-правовых последствий совершенного нотариального акта. Например, невозможность подписания удостоверяемого договора представителем стороны с ограниченными полномочиями.

Четвертое основание исходит из невозможности обратившегося к нотариусу лица по своему правовому статусу быть участником определенных правоотношений, требующих нотариального оформления. Речь идет о специальной правоспособности юридических лиц и организаций, дающей право заниматься только теми видами деятельности, которые указаны в их юридических документах (например, унитарные предприятия, банки, многие некоммерческие организации).

Руководствуясь пятым основанием, нотариус не вправе, например, засвидетельствовать договор купли-продажи, предметом которого является имущество, исключенное в соответствии с действующим законодательством из гражданского оборота.

Из примеров, подходящих под шестое основание, можно указать на невозможность принятия нотариусом для совершения нотариальных действий документов, если они по форме или содержанию не соответствуют действующему законодательству. В первую очередь здесь речь идет о требовании допустимости доказательств. По этой причине не могут, например, быть засвидетельствованы копии свидетельства о браке, заключенном в церковном порядке, если он совершен после образования советских органов записи актов гражданского состояния; копии устава юридического лица, если в нем отсутствует одна из страниц. Не может быть выдано свидетельство о праве на наследство по завещанию, если представленное завещание составлено с нарушением требований законодательства352.

Восьмое основание «привязано» к одному нотариальному действию, а именно — депонированию нотариусом движимых вещей, безналичных денежных средств или бездокументарных ценных бумаг, в котором он выступает в качестве особого рода эскроу-агента. Исходя из общих положений п. 3 ст. 926.5 ГК РФ, эскроу-агент, в том числе нотариус, отвечает за утрату, недостачу или повреждение переданных ему на депонирование вещей, если не докажет, что эти обстоятельства произошли вследствие непреодолимой силы, либо из-за свойств вещей, о которых нотариус не знал и не должен был знать, либо в результате умысла или грубой неосторожности депонента. Если у нотариуса нет или не будет возможности обеспечить сохранность, например, автомобиля, только в совершении данного нотариального действия в отношении данного движимого имущества он и имеет право отказать353. Также и одиннадцатое основание привязано лишь к одному нотариальному действию — исполнительной надписи, в отношении которой у нотариуса могут возникнуть подозрения о незаконных целях заявителя, обратившегося за ее совершением — легализации доходов, полученных преступным путем, либо финансирования терроризма354.

Десятое основание может применяться только к нотариальным действиям, совершаемым удаленно. По сути, речь идет о конкретизации первого, самого широкого основания, на случай непредставлении заинтересованными лицами достаточного количества документов и сведений, необходимых нотариусу для совершения удаленного нотариального действия. Если после отложения нотариального действия такие документы и сведения не будут предоставлены в течение месяца, нотариус вынужден отказаться от его совершения.

Нотариус по просьбе лиц, которым отказано в совершении нотариального действия, должен изложить причины отказа в письменной форме и разъяснить порядок его обжалования. В этих случаях он не позднее чем в десятидневный срок со дня обращения за совершением нотариального действия, выносит постановление об отказе в совершении нотариального действия. Постановление об отказе в совершении нотариального действия должно иметь следующие реквизиты:

1) дата вынесения постановления;

2) фамилия, имя, отчество нотариуса, вынесшего постановление, дата и номер приказа органа юстиции о назначении на должность нотариуса, его нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы;

3) дата обращения и сведения о лице, обратившемся для совершения нотариального действия;

4) о совершении какого нотариального действия просил обратившийся;

5) мотивы, по которым отказано в совершении нотариального действия со ссылкой на законодательство — как на нормы материального, так и процессуального права;

6) порядок и сроки обжалования отказа.

Постановление составляется в двух экземплярах, заверяется подписью нотариуса с приложением его печати и регистрируется в книге исходящей корреспонденции. Один экземпляр вручается или направляется лицу, которому отказано в совершении нотариального действия. Другой экземпляр постановления с подписью лица, которому вручено постановление, или с отметкой о направлении по почте (вручении) лицу, которому отказано в совершении нотариального действия, оставляется в делах нотариуса.

Мотивированное постановление об отказе в совершении нотариального действия удаленно выносится нотариусом без просьбы заявителя не позднее чем через пять рабочих дней со дня получения информации, подтверждающей оплату нотариального действия, подписывается квалифицированной электронной подписью нотариуса и направляется заявителю в электронной форме.

Практически аналогичные основания к отказу в совершении нотариального действия и требования к порядку его оформления установлены и для иных лиц, имеющих право совершать нотариальные действия355.

Глава 8

Контроль за нотариальной
деятельностью

Методические рекомендации

Выделяются два вида указанного контроля: за исполнением нотариусами своих профессиональных обязанностей в целом (условно — общий контроль) и за совершением нотариусами конкретных нотариальных действий или отказом в их совершении (специальный — судебный контроль). Важно понять значение и особенности этих видов контроля, обусловленных в первую очередь новым статусом российского нотариата, приобретенного в результате принятия в ходе реформ в 1993 г. Основ законодательства Российской Федерации о нотариате (далее — Основ).

Общий контроль за деятельностью нотариата является естественным средством обеспечения надлежащей организации всей работы нотариусов. Судебный контроль — исключительное средство обеспечения законности в незначительный части этой работы: он распространяется только на конкретные нотариальные действия или на отказы в их совершении и возможен только по заявлениям заинтересованных лиц.

Необходимо различать прямой и косвенный виды судебного контроля, обсудить причины такого различия и процессуальные формы, в которых они осуществляются.

Вопросы

1. Виды контроля за нотариальной деятельностью.

2. Общий контроль за нотариальной деятельностью.

3. Контроль за совершением нотариальных действий должностными лицами местного самоуправления.

4. Судебный контроль.

§ 1. Виды контроля за нотариальной деятельностью

Необходимость контроля за нотариальной деятельностью вызывается ее значимостью в обеспечении защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц, провозглашенной в ст. 1 Основ, а виды и способы контроля — особенностями этой деятельности.

Современный российский нотариат, созданный вместо действовавшего в советские времена государственного нотариата, руководство которым осуществлялось министерством юстиции и другими уполномоченными на это государственными органами, является нотариатом принципиально нового типа — «негосударственным», «частным», имеющим свои собственные профессиональные объединения (нотариальные палаты), членами которых являются нотариусы, «занимающиеся частной практикой» и совершающие нотариальные действия на основе принципов независимости, беспристрастности, законности (ст. 1, 5, 24, 29 Основ).

При таком статусе нотариата ни о каком руководстве им или каком-либо произвольном контроле за нотариальной деятельностью со стороны государства не может быть и речи.

Вместе с тем нотариусы, осуществляя свои полномочия, действуют от имени государства, поэтому государство соответственно вправе и должно — в строго необходимом для этого объеме — проверять, как «частные нотариусы» реализуют эти важные публичные функции, т. е. осуществлять контроль за их профессиональной деятельностью, но без какого-либо «руководства» ею или вмешательства в нее.

В этом и состоят особенности нотариальной деятельности, определяющие и особенности контроля за ней.

Очень важно найти разумный баланс в регулировании этих отношений: в определении полномочий государства и нотариата; в регулировании форм, порядка и пределов осуществления контроля; в обеспечении защиты прав, возникающих в ходе осуществления контроля; и др.

В Основах указанный баланс в целом соблюден и данный контроль урегулирован вполне разумно, без каких-либо излишеств, затрудняющих деятельность нотариусов и нарушающих принцип их независимости.

Отношения, возникающие в сфере осуществления уполномоченными на то органами контроля как собственно за деятельностью нотариусов (работающих в государственных нотариальных конторах или занимающихся частной практикой), так и за деятельностью других лиц, наделенных в определенных законом случаях правом совершать нотариальные действия (должностных лиц местного самоуправления и должностных лиц консульских учреждений Российской Федерации), регулируются главой VII Основ.

К контролирующим нотариальную деятельность органам в соответствии с определенной компетенцией относятся:

суд (ст. 33);

федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю в сфере нотариата (в настоящее время — Министерство юстиции Российской Федерации), и его территориальные органы — в отношении нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах (ст. 34);

нотариальные палаты — в отношении нотариусов, занимающихся частной практикой (ст. 34);

территориальные органы юстиции (органы субъектов Российской Федерации) — в отношении должностных лиц местного самоуправления, совершающих нотариальные действия (ст. 33.1);

налоговые органы — за соблюдением налогового законодательства (ст. 34).

Можно выделить два вида контроля за нотариальной деятельностью:

1) контроль за исполнением нотариусами своих профессиональных обязанностей в целом (организацией работы, соблюдением правил делопроизводства и др.) — общий контроль;

2) контроль за совершением нотариусами конкретных нотариальных действий — либо за отказом в их совершении — судебный контроль.

Специфика контроля состоит в том, что он не может подменять нотариальную деятельность, каким-либо образом нарушить ее гарантии, ограничивать или препятствовать ее осуществлению (конечно, кроме случаев лишения нотариуса права нотариальной деятельности либо приостановления его полномочий, что осуществляется в судебном порядке только по установленным законом основаниям и может быть отнесено к своеобразному судебному контролю за исполнением нотариусами своих профессиональных обязанностей).

Первый вид контроля (общий) иногда именуют административным.

Такое определение представляется неточным, поскольку отношения между нотариальными палатами, осуществляющими этот контроль, и нотариусами не могут рассматриваться как административные: они основаны не на административном подчинении нотариусов нотариальным палатам, что является необходимым признаком таких отношений, а на их членстве в этих палатах.

Второй вид контроля (судебный) представляется весьма условным и ограниченным в объемах.

Непосредственно за действиями нотариусов и постоянно судебный контроль не осуществляется, т. е. все нотариальные действия под него не подпадают. Никакой инициативы суда при осуществлении контроля быть не может — это противоречило бы принципу диспозитивности гражданского судопроизводства.

Судебный контроль осуществляется только в процессе рассмотрения судами конкретных дел и только в отношении конкретных нотариальных актов, оспариваемых по данным делам заинтересованными лицами.

Выделяется прямой и косвенный судебный контроль.

Прямой контроль осуществляется при рассмотрении судами в особом производстве заявлений заинтересованных лиц, считающих неправильными либо совершенное нотариальное действие, либо отказ в его совершении (ст. 33, 49 Основ, глава 37 ГПК РФ).

По таким делам суд проверяет законность действий конкретного нотариуса, совершившего конкретные нотариальные действия либо отказавшего в его совершении.

Косвенный контроль осуществляется судами при рассмотрении в исковом производстве дел по различным спорам, в которых участвующие в них лица обосновывают свои требования и возражения нотариальными актами (об удостоверении сделок и др.), играющими роль письменных доказательств, на основе которых суд, оценивая их в совокупности с другими доказательствами, устанавливает обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения и разрешения дела (ст. 55, 67, 71 ГПК РФ). По таким делам проверка нотариального акта (конт­роль над ним) является не целью судебного разбирательства, как это имеет место в указанных делах особого производства, где осуществляется прямой судебный контроль, а лишь одним из средств ее достижения; целью же является правильное рассмотрение и разрешение спора.

Косвенный контроль также осуществляется при рассмотрении судами дел об оспаривании непосредственно нотариальных актов (например, по искам о признании недействительными нотариально удостоверенных договоров, завещаний), в которых эти акты рассматриваются не в качестве доказательств, а являются предметом споров: в случае удовлетворения иска нотариальный акт (удостоверенный нотариусом договор, завещание и т. п.) признается недействительным, в случае отказа — сохраняет юридическую силу.

§ 2. Общий контроль за нотариальной деятельностью

В соответствии со ст. 34 Основ контроль за исполнением профессиональных обязанностей нотариусами разделен в зависимости от их принадлежности к организациям, в которых осуществляется их профессиональная деятельность:

• за работающими в государственных нотариальных конторах («государственными нотариусами»), его соответственно осуществляет государственный орган — «федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю в сфере нотариата» (в настоящее время — Министерство юстиции Российской Федерации), и его территориальные органы;
• за занимающимися частной практикой («частными нотариусами») — их профессиональные объединения, основанные на обязательном членстве в нем таких нотариусов (нотариальные палаты).

Контроль за соблюдением всеми нотариусами (обоих видов) налогового законодательства (правильностью взимания нотариального тарифа и т. д.) осуществляют налоговые органы.

Как осуществляется данный контроль, Основы детально не регулируют. В ст. 34 лишь установлены обязанности нотариусов представлять лицам, уполномоченным на проведение проверок, все необходимые для этого сведения и документы, а также сроки проведения проверок: первая проверка — через один год после наделения впервые нотариуса полномочиями (это можно понимать, как установление для нотариусов своеобразного испытательного срока); последующие проверки — один раз в четыре года.

Контроль за соблюдением нотариусами нотариального делопроизводства осуществляется также с учетом того, что эти правила утверждаются Министерством юстиции РФ совместно с Федеральной нотариальной палатой (ст. 9 Основ).

Естественно, после окончания проверки проводившие ее лица должны составить итоговый документ, в котором сделать выводы об исполнении нотариусом профессиональных обязанностей, выявленных недостатках в организации работы, обнаруженных нарушениях законодательства, причинах этих явлений, внести предложения об их устранении, а в необходимых случаях — и об ответственности нотариуса.

Поскольку нотариус имеет право на ознакомление с документами и материалами, непосредственно затрагивающими его права и свободы (ч. 1 ст. 24 Конституции РФ), проверяющие лица должны ознакомить нотариуса со всеми материалами проверки, включая итоговый документ. Нотариус, в свою очередь, вправе представить свои возражения или объяснения.

Решение по результатам проверки принимает назначивший ее субъект: орган исполнительной власти или нотариальная палата (в зависимости от статуса нотариуса) — в соответствии с Основами законодательства о нотариате; налоговый орган в соответствии с налоговым законодательством. В отношении нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, могут быть приняты и меры, предусмотренные трудовым законодательством (о дисциплинарной или материальной ответственности, о поощрении — в зависимости от результатов проверки).

Судебный контроль. В определенной степени последующий контроль за исполнением нотариусами профессиональных обязанностей может осуществлять и суд — при рассмотрении дел:

• об оспаривании нотариусом результатов проверки (нотариусы имеют право на обращение в суд по таким делам на основании ст. 46 Конституции РФ);
• об оспаривании нотариусом, работающим в государственной нотариальной конторе, дисциплинарного взыскания, наложенного на него по результатам проверки;
• по заявлению нотариальной палаты о лишении нотариуса права нотариальной деятельности за нарушение законодательства или совершения дисциплинарных проступков (п. 3 ч. 5 ст. 12 Основ).

По всем таким делам предметом судебной проверки и оценки является профессиональная деятельность нотариуса.

§ 3. Контроль за совершением нотариальных действий должностными лицами
местного самоуправления

Должностные лица местного самоуправления (главы местных администраций поселений и муниципальных районов и специально уполномоченные должностные лица местного самоуправления поселений и муниципальных районов) могут совершать определенные нотариальные действия, перечисленные в ст. 37 Основ, если на территориях этих поселений и районов нет нотариусов.

Контроль за данной нотариальной деятельностью указанных должностных лиц (кроме той, которая в силу ст. 33 Основ подпадает под юрисдикцию суда) осуществляют территориальные органы юстиции путем проведения соответствующих проверок.

Основанием для проверки является «информация о наличии нарушений законодательства Российской Федерации о нотариальной деятельности в действиях (бездействии)» указанных должностных лиц (ст. 33.1 Основ).

Данная статья не устанавливает, от кого и в каком виде (каким способом) может быть получена такая информация территориальным органом юстиции. Следовательно, основанием для проверки может быть любая информация о недостатках в работе по совершению нотариальных действий в конкретном поселении, муниципальном районе, полученная из любого источника: из жалоб граждан, которые обращались к должностным лицам местного самоуправления за совершением нотариальных действий; от других лиц, которым стало известно о нарушениях (например, от депутатов); из средств массовой информации и т. п.

Предметом проверок является, во-первых, организация работы органов местного самоуправления данного поселения, муниципального района по совершению нотариальных действий в целом:

а) соблюден ли порядок наделения соответствующих должностных лиц указанными полномочиями;

б) созданы ли надлежащие условия для совершения нотариальных действий, т. е. для приема граждан, обсуждения с ними в условиях конфиденциальности имеющих значение для нотариального действия вопросов, оформления и выдачи документов, ведения делопроизводства (выделены ли необходимые помещения, определено ли время совершения нотариальных действий, удобное для граждан и т. д.);

в) осуществляется ли контроль за исполнением уполномоченными на совершение нотариальных действий должностными лицами своих обязанностей (ведут ли они в установленное время и в определенном месте прием граждан и т. д.).

Во-вторых, предметом проверок является работа конкретных должностных лиц местного самоуправления, уполномоченных на совершение нотариальных действий (исполнение ими своих обязанностей и соблюдение законодательства): как они принимают граждан, совершают нотариальные действия, соблюдают ли при этом требования Основ о круге лиц, для которых они имеют право их совершать, как ведут делопроизводство и др.

Как отмечалось ранее, проверяющий орган при проверке соблюдения должностными лицами местного самоуправления законодательства при совершении нотариальных действий не может подменять суд (например, отменять совершенное нотариальное действие).

Однако некоторые предписания относительно совершения нотариальных действий или отказа в их совершении он вправе давать. Например, когда территориальный орган юстиции установит, что уполномоченное должностное лицо местного самоуправления незаконно отказывает гражданам удостоверять их завещания или доверенности, он вправе (и даже просто обязан) потребовать (не вторгаясь в содержание этих завещаний или доверенностей) устранения нарушений ст. 37 Основ и выполнения обязанностей по совершению таких действий.

В зависимости от результатов проверки территориальный орган юстиции может: 1) вынести должностному лицу местного самоуправления, уполномоченному на совершение нотариальных действий, предписание об устранении выявленного нарушения законодательства; 2) внести представление главе муниципального образования о прекращении полномочий должностного лица местного самоуправления по совершению нотариальных действий; 3) направить должностному лицу местного самоуправления, уполномоченному на совершение нотариальных действий; рекомендации по улучшению этой деятельности.

В случае невыполнения законных требований территориального органа юстиции при проведении проверки либо о невыполнении его предписания или представления должностное лицо местного самоуправления несет ответственность, предусмотренную законодательством Российской Федерации (ч. 4 ст. 31.1 Основ).

В соответствии со ст. 133 Конституции РФ местному самоуправлению гарантируется право на судебную защиту, поэтому предписания, представления и рекомендации, которые территориальный орган юстиции вправе выносить по результатам проверок, а также постановления о привлечении должностных лиц местного самоуправления к ответственности (ч. 3, 4 ст. 33.1), могут быть обжалованы органом местного самоуправления, главой муниципального образования и должностным лицом местного самоуправления, которого они касаются, в суд.

§ 4. Судебный контроль

Данный контроль относится к прямому судебному контролю за нотариальной деятельностью (точнее — за отдельными действиями нотариусов) и осуществляется в следующих случаях:

1) когда нотариусы отказывают обратившимся к ним лицам (физическим или юридическим либо их представителям) в совершении каких-либо нотариальных действий, о которых они просят, а эти лица не соглашаются с отказами (в таких случаях нотариусы по просьбе лиц, которым отказано в совершении нотариальных действий, должны изложить причины отказа в письменной форме и разъяснить порядок его обжалования — ст. 48 Основ);

2) когда нотариусы совершают определенные нотариальные действия, но заинтересованные в них лица по каким-либо причинам считают, что это сделано «неправильно».

В указанных случаях нотариальные действия (отказ их совершить) согласно ст. 49 Основ могут быть обжалованы заинтересованными лицами в суде. Никакие другие органы (кроме суда) осуществлять контроль в этой сфере нотариальной деятельности не вправе. Это основано, с одной стороны, на указанном выше принципе независимости нотариуса в своей деятельности и, с другой, на конституционном праве каждого человека и гражданина (это относится и к юридическим лицам) на судебную защиту своих прав и свобод (ч. 1 ст. 46 Конституции РФ) от любых нарушений, в том числе и от нарушений нотариусами.

«Обжалование» (этот термин используется в Основах) таких нотариальных действий или отказов в их совершении осуществляется в судах общей юрисдикции (если иное356 не установлено федеральным законом) по правилам главы 37 «Рассмотрение заявлений о совершенных нотариальных действиях или об отказе в их совершении» ГПК РФ (ст. 310–312).

Как видно из названия и содержания главы 37 ГПК РФ, процессуальной формой обращения заинтересованного лица в суд по таким делам является не жалоба, а заявление.

Заявление подается в суд по месту нахождения нотариуса или по месту нахождения должностного лица, уполномоченного на совершение нотариальных действий.

Заявление о неправильном удостоверении завещаний и доверенностей или об отказе в их удостоверении должностными лицами, указанными в федеральных законах, подаются в суд по месту нахождения соответственного госпиталя, больницы, санатория, другого стационарного лечебного учреждения; организации социального обслуживания, предоставляющий социальные услуги в стационарной форме; экспедиции, воинских частей, соединения, учреждения и военной профессиональной образовательной организации, военной образовательной организации высшего образования, места лишения свободы.

Заявление о неправильном удостоверении завещания или об отказе в его удостоверении капитаном морского судна, судна смешанного плавания или судна внутреннего плавания, плавающих под Государственным флагом Российской Федерации, подается в суд по месту порта приписки судна (ч. 1 ст. 310 ГПК РФ).

Срок на подачу заявления — десять дней со дня, когда заявителю стало известно о совершенном нотариальном действии или об отказе в совершении нотариального действия; в случае пропуска срока по уважительным причинам он может быть восстановлен судом (ч. 2 ст. 310; ч. 1 ст. 112 ГПК РФ).

Заявление рассматривается в судебном заседании с участием заявителя, а также нотариуса либо должностного лица, совершивших нотариальное действие или отказавших в совершении нотариального действия; их неявка в судебное заседание (в случае надлежащего извещения о его месте и времени) не является препятствием к рассмотрению дела.

Рассмотрение дела завершается вынесением решения: об удовлетворении заявления или в зависимости от установленных обстоятельств об отказе в его удовлетворении.

Если выяснится, что между заинтересованными лицами возник спор о праве, основанном на совершенном нотариальном действии (например, спор о разделе наследства), этот спор должен рассматриваться судом в порядке искового производства (ч. 3 ст. 310 ГПК РФ). В таком случае суд выносит определение об оставлении заявления без рассмотрения, в котором разъясняет заявителю и другим заинтересованным лицам их право разрешить спор в порядке искового производства (ч. 3 ст. 263 ГПК РФ), т. е. предъявить требование не к нотариусу, а иск к надлежащему ответчику, с соблюдением правил родовой и территориальной подсудности, уплаты соответствующей государственной пошлины и других требований этого производства.

Осуществление судебного контроля за нотариальной деятельностью — при отсутствии спора между заинтересованными лицами в особом производстве имеет давнюю историю, хотя изначально это производство рассматривалось не как способ осуществления судебного контроля именно за нотариальной деятельностью, а как (и это по-прежнему остается его первостепенной важностью) содействие гражданам и организациям в приобретении и осуществлении своих прав, когда самостоятельно (без судебного решения) их реализация затруднительна или невозможна.

Первый ГПК РСФСР, принятый в 1923 г., в части третьей регулировал «Особые производства», в числе которых было и производство «По жалобам на действия нотариусов» (глава XXVII). Эти дела были отнесены (очевидно, с учетом их особой для того времени значимости) к подсудности губернских судов.

Второй ГПК РСФСР, принятый в 1964 г., также предусматривал в особом производстве рассмотрение жалоб на нотариальные действия или на отказ в их совершении (глава 32).

Таким образом, данное производство является объективной необходимостью и в течение длительного времени зарекомендовало себя положительно.

Глава 9

Нотариальное делопроизводство

Методические рекомендации

Изучение нотариального делопроизводства предполагает четкое разграничение его правил с порядком совершения нотариальных действий (нотариального производства), общие положения которого изложены в предыдущих главах (5, 7, 8), а особенные — в последующих главах настоящего учебника. В нотариальной теории и практике правила совершения нотариальных действий и нотариальное делопроизводство часто слиты в единое целое, что осложняет понимание, какое из них имеет процедурное значение, а какое направлено на технику документирования нотариальной деятельности. Правила нотариального делопроизводства направлены на обеспечение законности и единообразия в оформлении документации, возникающей в ходе осуществления нотариальной деятельности.

Для полного усвоения материала полезно будет обратиться к общей учебной литературе по делопроизводству, в которой раскрыты основы данной деятельности.

При изучении темы следует знать, что правила совершения нотариальных действий регулируются на федеральном законодательном уровне, тогда как правила нотариального делопроизводства — на уровне подзаконных актов Правительства РФ, Министерства юстиции и Федеральной нотариальной палаты. Со всеми указанными в настоящей главе подзаконными актами следует подробно ознакомиться.

Вопросы

1. Делопроизводство — основа документационного обеспечения нотариальной деятельности.

2. Оформление документов, формирование и оформление дел. Номенклатура дел нотариуса.

3. Регистрация нотариальных действий.

4. Правила хранения документов и нотариальные архивы.

§ 1. Делопроизводство — основа документационного обеспечения нотариальной деятельности

В процессе осуществления служебной деятельности нотариус получает, передает, обрабатывает, хранит огромный массив различной информации. Без строгой фиксации такой информации невозможна эффективная реализация функций нотариата. Как и во многих отраслях человеческой деятельности, фиксация информации нотариусом производится преимущественно в письменной форме. Порядок такой фиксации подробно урегулирован в Регламенте совершения нотариальных действий. Записанная на бумаге или другом носителе информация с реквизитами, позволяющими ее идентифицировать, становится документом, а процесс записи на различных носителях по установленным правилам называется документированием или созданием документов357.

Совокупность всех действий, совершаемых нотариусом во время работы с документами называют делопроизводством, т. е. производством дел, их письменным оформлением, или документационным обеспечением. Документация играет исключительную роль в жизни общества и государства. Важнейшими функциями документов являются информационная, правовая, управленческая, коммуникативная, учетная, культурно-историческая358.

Итак, делопроизводство есть особого рода деятельность, обеспечивающая документирование, документооборот, оперативное хранение и использование документов359.

Делопроизводство играет обеспечительную, служебную роль в нотариальной деятельности, однако само по себе нотариальной деятельностью не является.

Нотариальное производство и нотариальное делопроизводство — не одно и то же явление. С одной стороны, делопроизводство охватывает всю сферу деятельности нотариуса, как непосредственно связанную с осуществлением нотариальных действий, так и иную управленческую деятельность в работе нотариальной конторы (например, кадровое делопроизводство). В этом смысле нотариальное делопроизводство «шире» нотариального производства. С другой стороны, правила делопроизводства адресованы только нотариусам (иным должностным лицам, осуществляющим нотариальную деятельность, а также работникам нотариальных контор, ответственным за оформление документов), не являются по своей сути «процессуальными», не регулируют правоотношения между нотариальным органом и лицами, обращающимися за нотариальной помощью. Таким образом, правила нотариального делопроизводства, устанавливая требования к нотариальному органу по документированию, документообороту, хранению и использованию документов, направлены на эффективную организацию «внутренней» стороны работы нотариального органа и являются своего рода правовой гарантией деятельности по совершению нотариальных действий.

Правила нотариального делопроизводства (далее – Правила) утверждены Приказом Минюста РФ от 16 апреля 2014 г. № 78360. Разработанные во исполнение ст. 9, 12 Основ, они устанавливают единый порядок работы с документами нотариусов в Российской Федерации, осуществления контроля за исполнением правил нотариального делопроизводства, включая контроль за своевременностью внесения сведений в электронные реестры единой информационной системы нотариата (в том числе порядок исправления допущенных в таких реестрах технических ошибок), а также порядок передачи документов, хранящихся у нотариуса, полномочия которого прекращаются, другому нотариусу.

К правилам прилагаются образцы различных актов, журналов и книг как в бумажной, так и в электронной форме (приложения 1–35).

Правила регулируют документирование и документооборот с момента создания или получения документов до передачи их в архив или уничтожения, включая порядок работы с документами, контроль, ведение и заполнение документов, связанных с совершением нотариальных действий, составление номенклатуры дел, подготовку документов к хранению или уничтожению.

За организацию и правильное ведение нотариального делопроизводства в нотариальных конторах ответственен сам нотариус либо лицо (несколько лиц), на которое особым приказом возложены функции по ведению делопроизводства или поручено выполнение отдельных видов работ, предусмотренных Правилами.

Оформление всех видов документов (документирование) в нотариальном делопроизводстве осуществляется на бумажных носителях, а также в электронном виде361. Документирование и документооборот при совершении нотариальных действий в электронной форме посредством единой информационной системы (ЕИС) нотариата регулируется многочисленными актами Министерства юстиции РФ362.

Правила не устанавливают порядок совершения нотариальных действий, формы реестров для регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств, удостоверительных надписей нотариуса на сделках и свидетельствуемых документах. Все это устанавливается Основами и иными нормативными актами Минюста РФ.

Так, документальное оформление совершенных нотариальных действий производится путем составления и выдачи заинтересованным лицам нотариальных актов. Документальное оформление отказа в совершении нотариального действия производится путем составления соответствующего постановления. Содержание, формы и порядок составления нотариальных актов, а также постановлений об отказе в совершении нотариального действия устанавливаются Основами и особыми приказами Минюста РФ, и правилами нотариального делопроизводства не регулируются363.

§ 2. Оформление документов и формирование дел.
Номенклатура дел нотариуса

Документы, не касающиеся оформления нотариального действия, создаются нотариусом в виде организационно-распорядительных документов – приказов и распоряжений.

К документам, не связанным с оформлением нотариального действия, также относится различного рода переписка: запросы нотариуса, ответы на запросы; извещения, письма нотариуса; информационные сообщения в нотариальные палаты; сопроводительные записки к статистическим отчетам; уведомления, справки и иные документы.

Указанные документы должны иметь предусмотренные правилами нотариального делопроизводства реквизиты.

Организационно-распорядительные документы, образующиеся в работе нотариуса, должны содержать:

• наименование нотариальной палаты (для нотариусов, занимающихся частной практикой);
• наименование нотариального округа или государственной нотариальной конторы;
• должность, фамилию, имя, отчество нотариуса;
• дату и номер приказа территориального органа о назначении на должность нотариуса;
• вид документа (приказ, распоряжение); наименование документа;
• дату, регистрационный номер и место составления документа;
• текст документа; подпись нотариуса; оттиск печати с воспроизведением Государственного герба Российской Федерации.

Исходящие документы, связанные с перепиской, в обязательном порядке содержат следующие реквизиты:

• наименование нотариальной палаты (на документах нотариусов, занимающихся частной практикой);
• должность, фамилию, имя, отчество нотариуса с указанием наименования нотариального округа или государственной нотариальной конторы;
• место нахождения нотариальной конторы;
• дата и исходящий регистрационный номер; заголовок к тексту (при наличии) и сам текст;
• отметку о наличии приложения; подпись нотариуса;
• сведения об адресате (при наличии)

Справки о совершенных нотариальных действиях, выдаваемые нотариусом в соответствии со ст. 5 Основ, кроме указанных реквизитов содержат наименование и ссылку на документ, на основании которого они выдаются. В справках могут указываться дата и номер приказа территориального органа о назначении на должность нотариуса.

Согласно ст. 11 Основ нотариус имеет личную печать с изображением Государственного герба Российской Федерации, указанием фамилии, инициалов, должности нотариуса и места его нахождения или наименования государственной нотариальной конторы, штампы удостоверительных надписей, личные бланки или бланки государственной нотариальной конторы. Личная печать нотариуса имеет круглую форму, стандартные размеры. В центре печати изображен Государственный герб РФ, по кругу печати (в концентрических строках) указаны фамилия, инициалы, должность нотариуса, место его нахождения или наименование государственной нотариальной конторы364.

На документах, подтверждающих совершение нотариального действия, запросах нотариуса об истребовании сведений и документов в связи с совершаемым нотариальным действием, на уведомлениях, адресованных органам государственной власти и местного самоуправления, а также в иных случаях, предусмотренных законом и Правилами, подпись нотариуса заверяется оттиском печати с воспроизведением Государственного герба РФ. На иных документах подпись нотариуса может быть заверена оттиском печати без воспроизведения Государственного герба.

При оформлении документов нотариусом, занимающимся частной практикой, или лицом, замещающим временно отсутствующего нотариуса, занимающегося частной практикой, могут использоваться штампы, личные бланки нотариуса и бланки для совершения нотариальных действий; нотариусом, работающим в государственной нотариальной конторе, могут использоваться штампы, личные бланки нотариуса и бланки государственной нотариальной конторы.

Личные бланки нотариуса и бланки государственной нотариальной конторы могут быть угловыми или продольными. Бланки должны содержать предусмотренные Правилами нотариального делопроизводства (п. 41) реквизиты. Бланки для совершения отдельных нотариальных действий изготавливаются, учитываются и используются в соответствии со специальным Положением365.

При оформлении документов нотариусом могут использоваться мастичные штампы, за исключением случаев, установленных Правилами. Оттиски мастичных штампов выполняются штемпельной краской синего, голубого или фиолетового цвета.

Все документы, образующиеся в ходе нотариальной деятельности, подлежат обработке — регистрации в соответствующих журналах (разделы II–IV Правил), а также учету и систематизации путем их группировки и помещения в формируемые дела.

Дела формируются в соответствии с номенклатурой дел нотариуса. Номенклатура дел — систематизированный перечень наименований (заголовков) дел с указанием сроков их хранения. Номенклатура дел составляется нотариусом ежегодно в конце каждого года (не позднее 1 декабря), вводится в действие с 1 января следующего календарного года и необходима для учета документов, группировки документов в дела, определения сроков их хранения. В номенклатуру дел включаются наименования (заголовки) дел, отражающие всю документируемую деятельность нотариуса, в том числе реестры, книги, журналы, за исключением дел, книг, журналов и реестров, хранящихся в ЕИС нотариата.

Важно, что в номенклатуре дел отражается именно вся документируемая деятельность нотариуса — и как собственно нотариуса, и как хозяйствующего субъекта, и как работодателя, и как налогоплательщика. Номенклатура определяет порядок формирования документов в дела; систематизации дел; идентификации и индексации дел; сроков хранения дел366. Номенклатура дел составляется в двух экземплярах, подписывается составившим ее лицом и представляется нотариусом до 1 декабря текущего года в нотариальную палату.

В помощь нотариусам для составления индивидуальной номенклатуры дел имеется Примерная номенклатура дел государственной нотариальной конторы и нотариуса, занимающегося частной практикой, утвержденная приказом Минюста РФ от 19 декабря 2013 г. № 229367. Примерная номенклатура дел определяет порядок формирования документов в дела, систематизации, идентификации, индексации и сроки хранения дел и является методическим документом для составления индивидуальной номенклатуры дел государственной нотариальной конторы и нотариуса, занимающегося частной практикой.

Примерная номенклатура дел представляет собой таблицу и состоит из нескольких граф и из двух разделов: «Организация нотариальной деятельности» и «Совершение нотариальных действий». Внутри разделов заголовки дел сгруппированы с учетом их функциональной взаимосвязи. В раздел «Организация нотариальной деятельности» включены дела: организационно-распорядительные, отчетности, финансирования и бухгалтерии, по работе с персоналом, регистрационно-контрольные и учетные. В раздел «Совершение нотариальных действий» включены дела, связанные с совершением нотариальных действий. В каждом разделе имеются графы: индекс дела (графа 1), заголовок дела (графа 2), срок хранения дела, номера статей (графа 3), примечание (графа 4).

По образцу Примерной номенклатуры дел формируется индивидуальная номенклатура дел с соответствующими разделами, состоящая из следующих граф: индекс дела (графа 1); заголовок дела (графа 2); количество дел (томов, частей) (графа 3); срок хранения дела, номера статей (графа 4); примечание (графа 5).

По окончании календарного года составляется итоговая запись о категориях и количестве находившихся в производстве дел отдельно постоянного и временного хранения, а также об общем количестве дел, находившихся в производстве нотариуса в соответствующем году.

Каждое дело, формирующееся нотариусом в ходе работы, состоит из сгруппированных в отдельной папке документов, относящихся к определенному вопросу (например, договоры страхования профессиональной ответственности нотариуса), нотариальному действию (например, договоры об ипотеке), определенной области деятельности нотариуса (например, личные дела работников) и т. д. В дела группируются документы одного календарного года, исключение составляют переходящие дела, ведущиеся в течение нескольких календарных лет.

Внутри дела документы систематизируются, как правило, в хронологическом порядке. Правила устанавливают, что по объему дело не должно превышать 250 листов. Если количество листов больше, дело подразделяется на тома или части тома.

Оформление дела состоит из комплекса работ по подготовке дела к хранению и включает в себя описание дела на обложке, брошюровку, нумерацию листов, составление заверительной надписи и внутренней описи.

Дела подлежат оформлению при их заведении и после окончания ведения дела после завершения календарного года (за исключением переходящих дел). Оформление дела при его заведении состоит из оформления обложки дела по установленному образцу с необходимыми реквизитами (п. 64 Правил). После окончания дела проводится его полное или частичное оформление в зависимости от сроков хранения дела, устанавливаемых в соответствии с номенклатурой дел. Частично оформляются дела, хранящиеся 10 лет и менее. При частичном оформлении дела осуществляются пересистематизация документов, нумерация листов (карандашом в правом верхнем углу листа). Дело прошивается, составляется лист-заверитель дела. Внутренняя опись документов дела может не составляться.

Полному оформлению подлежат дела постоянного и временного (свыше 10 лет) хранения. При полном оформлении дела документы перегруппируются в хронологической последовательности с января по декабрь. Все листы дела, подлежащего полному оформлению, включая помещенные в него конверты и вложения (за исключением вложений в конверты хранения), нумеруются простым карандашом. Лист-заверитель не нумеруется. Внутренняя опись нумеруется отдельно.

После завершения нумерации листов составляется заверительная надпись, которая располагается в конце дела. Заверительная надпись составляется в деле на отдельном листе-заверителе дела по установленной форме Правилами. К наследственным делам лист-заверитель не составляется.

Внутренняя опись документов дела составляется на отдельных листах. Каждый документ вносится в нее под самостоятельным порядковым номером, указываются дата документа, заголовок, номера листов, на которых расположен каждый документ. Внутренняя опись имеет итоговую запись, в которой цифрами и прописью указывается количество включенных в нее документов и листов внутренней описи. Внутренняя опись подписывается нотариусом с указанием его должности и даты составления описи и подшивается в начале дела.

После составления листа-заверителя и внутренней описи все документы, составляющие дело, помещаются в обложку, прошиваются прочной нитью или переплетаются. После этого их можно помещать на хранение.

Реестры, книги, журналы до внесения в них первой записи должны быть прошиты, листы их пронумерованы. Количество пронумерованных и сшитых листов указывается на оборотной стороне последних листов реестров, книг, журналов.

Возврат и изъятие документов из оформленного дела по общему правилу не допускается. Исключительные случаи установлены в законе. Так, в случае необходимости изъятия или добавления документов в полностью оформленные дела постоянного или временного хранения (например, изъятие правоустанавливающих документов при расторжении договора) производятся переформирование и переоформление дела.

Документы, хранящиеся в номенклатурных делах нотариуса, при необходимости их возврата или изъятия (выемки) выдаются:

• лицу, на имя которого были оформлены возвращаемые документы, или его представителю при предъявлении: заявления с указанием причин возврата документов; документа, удостоверяющего личность; документа, подтверждающего полномочия представителя; документа, послужившего основанием для возврата документа (например, соглашения о расторжении договора, при удостоверении соглашения не тем нотариусом, который удостоверял расторгаемый договор);
• работникам суда, прокуратуры, органов следствия при предъявлении служебного удостоверения, документа, на основании которого производится изъятие.

Возврат и изъятие документов из оформленных дел проводятся в установленном Правилами порядке с расшивкой дела и помещением в него вместо изъятых документов копий, заверенных подписью и оттиском печати нотариуса с воспроизведением Государственного герба РФ. В дело также подшивается документ, на основании которого произведен возврат или изъятие (заявление лица, на имя которого оформлены возвращаемые документы, протокол выемки, определение / запрос суда и др.).

Имеются особенности формирования и оформления наследственных дел, а также некоторых иных видов дел (раздел XI Правил). Имеет свою специфику и работа нотариуса с электронными документами (раздел XIV Правил)368.

§ 3. Регистрация нотариальных действий

Регистрация нотариальных действий в нотариальном реестре — один из наиболее характерных и существенных признаков, отличающих нотариальную функцию от методов деятельности иных правоохранительных органов. Согласно ст. 50 Основ все нотариальные действия, совершаемые нотариусом, регистрируются в реестре. Запись в реестре осуществляется по специальному регламенту, установленному Правилами нотариального делопроизводства, Порядком оформления форм реестров регистрации нотариальных действий, Порядком ведения реестров Единой информационной системы нотариата в строго хронологическом порядке, только после проверки всех оснований и условий права на совершение нотариального действия.

Несоблюдение требований по регистрации нотариальных действий, ведению реестра нотариальных действий часто признается в судебной практике существенным нарушением ст. 50, 51 Основ, влекущим незаконность совершенного нотариального действия369. С записью в реестре связывается конститутивное значение нотариальной формы документа. Отсутствие в реестре записи о совершенном нотариальном действии свидетельствует об отсутствии самого нотариального действия370.

Реестр — специальная книга установленной формы (на бумажном носителе). Если же говорить о реестрах ЕИС нотариата, то реестр представляет собою раздел в системе записей о совершенных нотариальных действиях и их централизованного хранения в памяти ЭВМ. С 1 января 2018 г. все нотариальные действия регистрируются в реестре нотариальных действий ЕИС, реестры на бумажном носителе продолжают заполняться в сокращенной форме371.

Некоторые нотариальные действия подлежат последующей регистрации в особых реестрах. Депозит, например, кроме регистрации в реестре регистрации нотариальных действий на бумажном носителе, в реестре нотариальных действий ЕИС нотариата регистрируются в электронной книге учета депозитных операций (пп. 156.1, 156.7). Для этого нотариального действия установлена форма книги учета депозитных операций (приложение № 31 к Правилам нотариального делопроизводства), которая служит для регистрации документа, послужившего основанием для возбуждения «депозитного» нотариального производства, в день непосредственного внесения денег или ценных бумаг в депозит нотариуса. Для закрытых завещаний ведется специальная книга учета дел закрытых завещаний (Приложение № 28 к Правилам).

Формы реестров регистрации нотариальных действий установлены приказом Минюста РФ от 30 сентября 2020 г. № 226 «Об утверждении форм реестров регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств, удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах и порядка их оформления» на основании ст. 51 Основ. Различаются формы реестра для регистрации нотариальных действий (форма № 1.1), форма реестра регистрации уведомлений о залоге движимого имущества, направленных в электронной форме (форма № 1.2), форма реестра для регистрации запрещений отчуждения движимого и недвижимого имущества, а также арестов, наложенных судебными и следственными органами (форма № 1.3), форма реестра регистрации нотариальных действий, совершенных удаленно, и сделок, удостоверенных двумя и более нотариусами (форма № 1.4). Этим же приказом утвержден разработанный ФНП Порядок оформления форм реестров регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств, удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах.

Ведущиеся на бумажном носителе реестр регистрации нотариальных действий, реестр регистрации уведомлений о залоге движимого имущества, представленных нотариусу на бумажном носителе, и реестр регистрации нотариальных действий, совершенных удаленно, и сделок, удостоверенных двумя и более нотариусами, используются в течение календарного года.

Каждому реестру присваивается индекс в соответствии с номенклатурой дел, реестры нумеруются. Индекс и номер реестра указываются на обложке реестра.

Нотариус может вести несколько томов реестра регистрации нотариальных действий (далее — том) одновременно. При одновременном ведении нескольких томов нотариус издает приказ, в котором возлагает на помощника нотариуса или иное лицо ответственность за ведение томов.

При ведении реестра регистрации нотариальных действий каждому тому присваивается цифровой номер тома, например, 1, 2, 3. По окончании тома нотариус заводит следующий по порядку том.

При регистрации нотариальных действий в каждом томе применяется нумерация от единицы до последнего порядкового номера записи нотариального действия в томе.

Нотариус вправе вести одновременно один том реестра регистрации уведомлений о залоге движимого имущества, представленных нотариусу на бумажном носителе и один том реестра регистрации нотариальных действий, совершенных удаленно, и сделок, удостоверенных двумя и более нотариусами. Каждому тому соответствующего реестра присваивается цифровой номер тома, например 1, 2, 3. По окончании тома нотариус заводит следующий по порядку том.

Записи в бумажных реестрах производятся ручкой, аккуратно и разборчиво, с использованием красителей синего, голубого или фиолетового цвета. Использование мастичного штампа для заполнения реестра допускается только при указании номера и даты совершенного нотариального действия.

Незаполненные строки в реестре должны быть прочеркнуты, подчистки не допускаются. Допускается внесение в реестр поправок (дописок, приписок, исправлений), в обязательном порядке оговариваемых.

Записи в реестре могут производиться нотариусом, стажером нотариуса, помощником нотариуса или другим уполномоченным на это лицом, работающим в нотариальной конторе по трудовому договору.

В реестре регистрации нотариальных действий каждому нотариальному действию, внесенному в реестр, присваивается индивидуальный регистрационный номер. Он состоит из регистрационного номера нотариуса, года совершения нотариального действия, цифрового номера тома реестра и порядкового номера нотариального действия, присвоенного ему с начала записи в томе реестра. Например, 77/15-н/77-2018-2-155, где «77/15-н/77» — регистрационный номер нотариуса; «2018» — год совершения нотариального действия; «2» — цифровой номер тома реестра; «155» — порядковый номер нотариального действия с начала записи в томе реестра.

Запись о нотариальном действии производится только после того, как удостоверительная надпись или выдаваемый нотариальный документ подписан нотариусом.

Реестр представляет собой таблицу и состоит из восьми разделов (граф).

В графе 1 указывается порядковый номер нотариального действия с начала календарного года.

В графе 2 указывается дата совершения нотариального действия, которая должна совпадать с датой, указанной в удостоверительной надписи, в свидетельстве или ином документе, выданном нотариусом, если иное не вытекает из содержания нотариального действия.

В графе 3 указываются данные физического или юридического лица, обратившегося за совершением нотариального действия: фамилия, имя, отчество гражданина, дата его рождения (число, месяц, год – арабскими цифрами) и его место жительства; наименование юридического лица, место его нахождения, документы, подтверждающие правоспособность юридического лица. При совершении нотариального действия через представителя заявителя в этой же графе указываются данные представителя. В необходимых случаях — сведения об иных участниках нотариального производства (свидетелях, переводчиках, исполнителях завещания).

В графу 4 реестра вписываются реквизиты (серия, номер, дата выдачи и наименование органа, выдавшего документ) документа, удостоверяющего личность.

В графе 5 реестра указывается наименование, краткое содержание нотариального действия с учетом следующих особенностей:

а) при удостоверении сделок, экземпляр которых остается в делах нотариуса, указывается вид сделки, а в отношении договоров также указывается предмет сделки;

б) при выдаче нотариусом свидетельства указывается вид свидетельства (например, о праве на наследство, о праве собственности на долю в общем имуществе супругов, выдаваемое пережившему супругу, о нахождении гражданина в живых);

в) при свидетельствовании верности копий документов и выписок из них — наименование документа и лица, на имя которого выдан документ, верность копии которого свидетельствуется, дата, номер документа (при наличии), наименование лица или органа, выдавшего документ, количество страниц в копии документа;

г) при свидетельствовании подлинности подписи на документе указываются наименование нотариального действия и краткое содержание документа, на котором свидетельствуется подлинность подписи;

д) при совершении нотариусом протестов (морской протест, протесты векселей), исполнительных надписей, принятии имущества в депозит или на депонирование, обеспечении доказательств, передаче заявления (или) иных документов физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам указывается только наименование совершенного нотариального действия;

е) при удостоверении равнозначности электронного документа документу на бумажном носителе, удостоверении равнозначности документа на бумажном носителе электронному документу — наименование нотариального действия, наименование документа, равнозначность которого удостоверяется, с указанием даты, номера документа (при наличии), наименования лица или органа, выдавшего документ, количества страниц документа на бумажном носителе;

ж) при представлении документов на государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей — реестровый номер заявления о государственной регистрации, на котором нотариусом свидетельствовалась подлинность подписи;

з) при совершении нотариального действия по внесению сведений в реестр списков участников обществ с ограниченной ответственностью ЕИС нотариата или выдаче выписки из него — наименование нотариального действия и уникальный идентификатор, присвоенный записи в реестре списков участников обществ с ограниченной ответственностью ЕИС;

и) при совершении иных нотариальных действий — наименование нотариального действия, его краткое описание;

к) если нотариальный документ изготовлен в электронной форме, указывается форма нотариального документа и способ выдачи нотариального документа, изготовленного в электронной форме (например, подсистема единого личного кабинета на едином портале государственных и муниципальных функций; отделяемый машинный носитель (CD/DVD-ROM, флеш-карта или иное устройство, используемое для хранения информации); адрес электронной почты);

л) при совершении нотариального действия вне помещения нотариальной конторы также указывается адрес, по которому совершено нотариальное действие.

Графа 6 реестра предназначена для указания цифрами суммы госпошлины (нотариального тарифа), взысканной за совершение нотариального действия, денежных сумм, полученных нотариусом за выполнение технической работы и составление проектов.

В графе 7 реестра указываются цифрами суммы, полученные нотариусом за оказание услуг правового и технического характера. Если услуги правового и технического характера не оказывались, проставляется прочерк.

В графе 8 все лица, явившиеся за совершением нотариального действия, а также рукоприкладчик, переводчик, свидетели, исполнитель завещания собственноручно пишут свои инициалы и фамилию и проставляют подпись.

Вместо инициалов лица, явившегося за совершением нотариального действия, а также рукоприкладчика, переводчика, свидетеля, исполнителя завещания могут быть полностью написаны его имя и отчество (при наличии). Если одно лицо обратилось одновременно за совершением нескольких нотариальных действий, которые последовательно регистрируются в реестре, его фамилия и инициалы могут быть указаны один раз при регистрации первого нотариального действия, совершаемого для данного лица. При регистрации последующих нотариальных действий, совершаемых для этого лица, допускается проставление только подписи. При направлении нотариусом документа в случаях, когда нотариальное действие может быть совершено в отсутствие обратившегося лица, в графе 8 реестра проставляется отметка о способе направления нотариального документа. При этом проставления подписи, фамилии и инициалов (или имени и отчества (при наличии)) лица, обратившегося за совершением нотариального действия, не требуется.

Графы 3–5 реестра нотариальных действий, оформляемого в бумажной форме, при одновременной регистрации их в ЕИС нотариата, заполняются в упрощенном виде.

В случае обнаружения ошибок в нумерации нотариальных действий в реестре нотариус не позднее дня, следующего за днем обнаружения ошибки, составляет акт, заверяемый подписью нотариуса с проставлением даты и оттиска печати нотариуса с воспроизведением Государственного герба Российской Федерации. Акт подклеивается в конец реестра, на месте склейки ставится оттиск печати нотариуса с воспроизведением Государственного герба Российской Федерации, который проставляется таким образом, чтобы часть оттиска была расположена на акте, другая часть — на реестре.

По письменному заявлению организаций и лиц, в отношении и по поручению которых совершено нотариальное действие, а также по требованию суда, прокуратуры, органов следствия в связи с находящимися в их производстве уголовными и гражданскими делами, нотариус обязан выдавать выписки из реестра.

Имеются особенности заполнения иных форм реестров (формы 1.2–1.4 вышеуказанного Приказа Минюста России № 226).

Реестры ЕИС ведутся в электронной форме, а при их ведении используются форматы электронных документов. Требования к содержанию реестров ЕИС нотариата и порядку их ведения установлены специальными Приказами Минюста России № 224 и 225372.

Реестрами ЕИС согласно Порядку ведения реестров ЕИС нотариата, утвержденного вышеуказанным Приказом № 225, являются:

• реестр нотариальных действий;
• реестр нотариальных действий, совершенных удаленно, и сделок, удостоверенных двумя и более нотариусами;
• реестр наследственных дел;
• реестра уведомлений о залоге движимого имущества;
• реестр списков участников обществ с ограниченной ответственностью;
• реестр распоряжений об отмене доверенностей, за исключением нотариально удостоверенных доверенностей.

Ведение реестров ЕИС включает внесение в них сведений, хранение реестров, обеспечение конфиденциальности сведений, включенных в реестры ЕИС, предоставление сведений из этих реестров ЕИС (пп. 2–5 Порядка).

Правом внесения сведений в реестры ЕИС, за исключением реестра распоряжений об отмене доверенностей, обладает нотариус, а также лицо, замещающее временно отсутствующего нотариуса373.

§ 4. Правила хранения документов
и нотариальные архивы

В процессе формирования и оформления дел нотариус (лицо, ответственное за делопроизводство) ежегодно осуществляет экспертизу ценности документов с целью проведения отбора дел постоянного и временного (свыше 10 лет) хранения, выделения к уничтожению дел за предыдущие годы, сроки хранения которых истекли. По результатам экспертизы составляются описи дел постоянного, временного (свыше 10 лет) хранения за соответствующий год, опись наследственных дел, оконченных в соответствующем году, опись дел, оконченных в соответствующем году, срок хранения которых не установлен, а также акт о выделении к уничтожению документов, не подлежащих хранению.

Нотариальные архивы должны вестись и содержаться в соответствии с Федеральным законом № 125-ФЗ «Об архивном деле в Российской Федерации»374. Согласно ст. 22 данного закона записи о нотариальных действиях, а также документы по личному составу, подлежат временному хранению до их передачи на постоянное хранение в Архивный Фонд РФ в течение 75 лет. Дела, в том числе реестры, книги, журналы постоянного или временного (свыше 10 лет) срока хранения, с момента их открытия до момента передачи в соответствующий архив, подлежат временному хранению по месту их формирования. В случае прекращения полномочий нотариуса, сформировавшего дела, они подлежат временному хранению у нотариуса, которому дела переданы в соответствии с Правилами нотариального делопроизводства.

Таким образом, дела со дня их формирования и до передачи в архив или на уничтожение, хранятся у нотариуса, занимающегося частной практикой, или в государственной нотариальной конторе. Территориальные органы Минюста РФ и нотариальные палаты субъектов РФ обязаны осуществлять контроль за сохранностью и учетом нотариальных архивов, а государственные нотариальные конторы и нотариусы, занимающиеся частной практикой, обязаны обеспечивать сохранность и учет нотариальных архивов в своих нотариальных конторах. Место для размещения нотариального архива выбирается нотариусом и оснащается оборудованием, исходя из необходимости создания надлежащих условий (температурного режима) хранения нотариальных документов в течение установленных сроков, недопустимости их утраты, обеспечения своевременного санкционированного доступа к ним.

Для архива рекомендуется выделять отдельное помещение, оснащать его несгораемыми металлическими шкафами, стеллажами, вентиляцией. В целях обеспечения сохранности нотариальных документов, предотвращения их хищения или утраты нотариус обязан обеспечить необходимые меры по недопущению несанкционированного доступа в помещение нотариальной конторы во внерабочее время, надлежащее хранение нотариальных документов и противопожарную безопасность375.

Важно, что нотариальный архив имеет публичный характер, не является собственностью нотариуса, однако именно нотариус обязан формировать и обслуживать архив, обеспечить его безопасность, организовать работу по выдаче гражданам и организациям архивных документов. В литературе отмечается, что проблема хранения документов и содержания нотариальных архивов является достаточно злободневной для большинства нотариусов РФ, ее решение требует множества экономических и человеческих ресурсов, а ненадлежащее ведение нотариальных архивов нередко создает большие трудности для граждан. В связи с этим сохранить нотариальные архивы – задача государственного масштаба376. В будущем при нотариальных палатах субъектов РФ планируется создать специальное структурное подразделение, которое должно отвечать за хранение, комплектование, учет и использование нотариальных документов — «единый» нотариальный архив на уровне субъекта РФ. Нотариусы по истечении установленных в законе сроков будут передавать нотариальные документы, созданные ими в ходе своей деятельности, в указанные архивы377. Обеспечение централизованного хранения нотариальных документов в нотариальной палате субъекта Российской Федерации снизит вероятность утраты нотариальных архивов, облегчит поиск и восстановление утраченных нотариальных документов, снимет нагрузку с нотариусов, вынужденных самостоятельно хранить нотариальные архивы.

Правила нотариального делопроизводства устанавливают, что течение срока хранения дел начинается с 1 января года, следующего за годом окончания производства по делу. Дела постоянного срока хранения по месту формирования хранятся не более 75 лет с момента их окончания, затем они передаются в государственный или муниципальный архив. Дела постоянного срока хранения, передаваемые в соответствующий архив по описи, должны быть полностью оформлены в соответствии с Правилами. Дела постоянного хранения, содержащие документы, не исполненные по не зависящим от нотариуса причинам в течение 75 лет (например, лицо, сдавшее нотариусу документы на хранение, не обратилось за их возвратом), также подлежат полному оформлению и передаче в соответствующий архив.

По истечении срока временного хранения дела, не подлежащие передаче в государственные и муниципальные архивы, уничтожаются нотариусом, занимающимся частной практикой, а в государственной нотариальной конторе – лицом, ответственным за делопроизводство.

После составления описей дел постоянного и временного (свыше 10 лет) хранения, производится отбор документов для уничтожения.

Для уничтожения выделяются дела, срок хранения которых истек. Производится полистный просмотр дел с целью их отбора для уничтожения. Отобранные для уничтожения дела включаются в акт о выделении к уничтожению документов, составляемый в двух экземплярах. Акт согласовывается специальной экспертной комиссией и представляется на утверждение в нотариальную палату (в случае уничтожения дел нотариуса, занимающегося частной практикой) или в территориальный орган Минюста (при уничтожении дел государственной нотариальной конторы).

Акт о выделении к уничтожению документов подписывается нотариусом, занимающимся частной практикой, а в государственной нотариальной конторе — нотариусом, ответственным за делопроизводство. Подпись нотариуса заверяется оттиском печати с воспроизведением Государственного герба РФ.

Дела, отобранные для уничтожения, должны быть уничтожены нотариусом в течение 30 дней со дня утверждения акта. Они уничтожаются любым доступным способом, отвечающим требованиям о неразглашении содержащейся в них информации и невозможности восстановления текста уничтоженных документов.

На акте о выделении к уничтожению документов делается отметка о дате и способе уничтожения дел. Отметка подписывается нотариусом, занимающимся частной практикой, а в государственной нотариальной конторе — нотариусом, ответственным за делопроизводство, с проставлением даты и заверяется оттиском печати с воспроизведением Государственного герба РФ.

Один экземпляр акта о выделении к уничтожению документов с отметкой об уничтожении дел хранится в делах нотариуса, другой передается нотариусом, занимающимся частной практикой, в нотариальную палату, а государственной нотариальной конторой — в территориальный орган Минюста РФ.

Отдел второй

ПОРЯДОК СОВЕРШЕНИЯ
ОТДЕЛЬНЫХ НОТАРИАЛЬНЫХ ДЕЙСТВИЙ

Глава 10

Нотариальные действия
по удостоверению бесспорного права

10.1. Нотариальные свидетельства

Методические рекомендации

Для успешного освоения темы нотариальных действий по удостоверению бесспорного права следует обстоятельно ознакомиться с положениями действующего гражданского и семейного законодательств Российской Федерации, регламентирующих правовой статус общего имущества супругов, а также законный и договорной режимы собственности супругов. Необходимо уметь ориентироваться в правовом регулировании наследственных отношений, давать правовую квалификацию оснований для выдачи свидетельств о праве на наследство по закону или по завещанию.

Действующее законодательство закрепляет исчерпывающий перечень оснований выдачи нотариусом свидетельств. При изучения темы необходимо четко определить соотношение и взаимозависимость институтов общей совместной собственности супругов и наследования.

Важно обратить внимание на подзаконные нормативные акты, регламентирующие порядок совершения нотариусами действий по удостоверению бесспорного права.

Вопросы

1. Свидетельства, удостоверяющие бесспорное право: общая характеристика.

2. Свидетельство о праве собственности на долю в общем имуществе супругов, оформляемое по заявлению пережившего супруга: основания и порядок выдачи

3. Свидетельства о праве на наследство: основания и порядок выдачи

§ 1. Свидетельства, удостоверяющие бесспорное право: общая характеристика

К нотариальным действиям по удостоверению бесспорного права относятся: выдача свидетельств о праве собственности на долю в общем имуществе по заявлению пережившего супруга (ст. 75 Основ) и выдача свидетельств о праве на наследство (ст. 70–73 Основ).

Указанную категорию нотариальных действий можно определить в качестве особых действий, совершаемых нотариусом, поскольку, в отличие от прочих нотариальных действий, они не направлены на возникновение прав и обязанностей, на закрепление доказательств или удостоверение факта, имеющего юридическое значение, а направлены на подтверждение уже ранее возникшего бесспорного права до обращения к нотариусу. Совершая нотариальное действие и оформляя право собственности на долю пережившего супруга или права на наследство, нотариус лишь подтверждает право, о чем и выдает соответствующий документ — свидетельство. При этом важно обратить внимание на две особенности подтверждаемого права:

во-первых, право является бесспорным, что означает его очевидность и отсутствие оснований оспаривания со стороны других лиц;

во-вторых, право носит субъективный и имущественный характер, поскольку возникло у конкретного лица (супруга, наследника) в отношении определенного имущества в конкретном месте, в конкретное время и при определенных обстоятельствах.

Прежде чем выдать нотариальное свидетельство пережившему супругу на долю в общем имуществе или наследнику свидетельство о праве на наследство, нотариус осуществляет проверку оснований возникновения права, его принадлежности, содержания, состава имущества, на которое распространяется право и других заслуживающих внимания обстоятельств.

Общим свойством выдаваемых нотариусом нотариальных свидетельств является их публичный характер, означающий общеобязательность принятия выданных нотариусом свидетельств в качестве надлежащего и достаточного доказательства существования права перед любыми третьими лицами, государственными органами, органами местного самоуправления и их должностными лицами.

В силу п. 4 ст. 35 Конституции РФ право наследование гарантируется государством. Согласно ст. 18 ГК РФ право наследования входит в содержание правоспособности всякого лица, а это означает, что никто не может быть лишен права наследования, кроме случаев, прямо указанных в законе и на основании решения суд.

Согласно правилам п. 1 ст. 1110 ГК РФ наследование рассматривается как одна из форм универсального правопреемства, при котором все имущество умершего (наследство, наследственное имущество) переходит к наследникам как единое целое. Принятое наследство признается принадлежащим наследнику со дня открытия наследства независимо от времени его фактического принятия, а также независимо от момента государственной регистрации права наследника на наследственное имущество, когда такое право подлежит государственной регистрации. При выдаче нотариусом свидетельства о праве на наследство права наследников уже считаются в силу закона возникшими, нотариус при ведении наследственного дела в публичном порядке только подтверждает ранее возникшие наследственные права.

Свидетельство о праве на наследство является правоустанавливающим документом, подтверждающим бесспорное право наследников на указанное в этом свидетельстве имущество. Законодательством предусмотрена выдача свидетельства о праве на наследование в отношении возникших прав законных наследников — свидетельства о праве на наследство по закону, а также в отношении возникших прав наследников по завещанию — свидетельства о праве на наследство по завещанию.

§ 2. Выдача свидетельства о праве собственности
на долю в общем имуществе по заявлению
пережившего супруга

Выдача нотариусами свидетельств о праве собственности на долю в общем имуществе супругов производится в соответствии со ст. 75 Основ. Совершение указанного нотариального действия позволяет, с одной стороны, обеспечить соблюдение права пережившего супруга на причитающуюся ему долю в общем совместном имуществе, а с другой — определить долю умершего супруга, входящую в состав наследственной массы.

Буквальное толкование положений ст. 75 Основ позволяет говорить о том, что обращение с заявлением о выделе доли из общего имущества является правом пережившего супруга, реализация которого зависит от его воли, выражаемой в заявлении, подаваемом нотариусу.

Важно подчеркнуть, что правом на обращение с заявлением о выдаче указанного свидетельства наделен только переживший супруг, поскольку ему принадлежит право собственности на долю в совместном имуществе.

Бывшим супругам, чей брак расторгнут или признан недействительным на дату открытия наследства, указанное свидетельство не выдается и разъясняется судебный порядок признания права собственности на долю в имуществе, нажитом в период брака.

В случае смерти одного из супругов, переживший супруг вправе подать нотариусу, в производстве которого находится наследственное дело, заявление о выдаче свидетельства о праве собственности на половину общего имущества, нажитого в период брака, если брачным договором, соглашением о разделе общего имущества супругов не установлено иное.

Согласно правилам п. 2 ст. 256, п. 4 ст. 1118, ст. 1140.1 ГК РФ, помимо брачного договора, размер долей в общем имуществе супругов, а также состав наследства после смерти каждого из супругов может быть определен совместным завещанием супругов или наследственным договором. В отсутствии брачного договора, соглашения о разделе общего имущества супругов, совместного завещания супругов, наследственного договора, доли супругов в имуществе, приобретенном по возмездным договорам в период брака, признаются равными, в 1/2 доле каждого.

Согласно разъяснениям, данным в п. 33 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 мая 2012 г. № 9 «О судебной практике по делам о наследовании» в состав наследства включается доля умершего супруга в общем имуществе супругов, нажитом ими во время брака, независимо от того, на имя кого из супругов оно приобретено либо на имя кого или кем из супругов внесены денежные средства. При этом переживший супруг вправе подать заявление об отсутствии его доли в имуществе, приобретенном во время брака. В этом случае все это имущество целиком входит в состав наследства.

Таким образом, супружеская доля пережившего супруга на имущество, совместно нажитое с наследодателем, может входить в наследственную массу лишь в том случае, когда переживший супруг заявит об отсутствии его доли в имуществе, приобретенном в период брака.

Если супруг подтверждает в своем заявлении, что он не обладает долей в имуществе, приобретенном в период брака, то спор в отношении этого имуществе исключается, и нотариус может включить это конкретное имущество, приобретенное в период брака, в состав наследственной массы для последующей выдачи свидетельства о праве на наследство.

Согласно п. 54 Регламента совершения нотариусами нотариальных действий, устанавливающего объем информации, необходимой нотариусу для совершения нотариальных действий, и способ ее фиксирования, утвержденного приказом Министерства юстиции РФ от 30 августа 2017 г. № 156, нотариус устанавливает информацию о наличии права собственности на долю в общем имуществе пережившего супруга по документам, подтверждающим, что имущество принадлежало супругам на праве обшей совместной собственности, и из заявления пережившего супруга.

В случае заключения супругами брачного договора378, наследственного договора с участием обоих супругов на стороне наследодателя, совершения совместного завещания супругов, изменяющих законный режим общего имущества супругов, в целях выделения доли пережившего супруга необходимо предварительно определить, какое имущество не регламентируется указанными видами договоров, и может быть определено как общее совместное имущество супругов, подчиняющееся законному режиму имущества супругов. Именно в этом общем имуществе, подчиняющемуся законному режиму имущества супругов, и подлежат выделению доля умершего супруга и доля пережившего супруга. В отношении иного имущества супругов необходимо руководствоваться положениями брачного договора, наследственного договора и совместного завещания супругов.

К общему совместному имуществу супругов согласно ст. 34 Семейного кодекса РФ относится имущество, нажитое во время брака, а именно:

• доходы каждого из супругов от трудовой деятельности, предпринимательской деятельности и результатов интеллектуальной деятельности;
• полученные ими пенсии, пособия;
• иные денежные выплаты, не имеющие специального целевого назначения (суммы материальной помощи, суммы, выплаченные в порядке возмещения ущерба в связи с утратой трудоспособности вследствие увечья либо иного повреждения здоровья, и другие);
• приобретенные за счет общих доходов супругов движимые и недвижимые вещи, ценные бумаги, паи, вклады, доли в капитале, внесенные в кредитные учреждения или в иные коммерческие организации;
• любое другое нажитое супругами в период брака имущество независимо от того, на имя кого из супругов оно приобретено либо на имя кого или кем из супругов внесены денежные средства.

Право на общее имущество супругов принадлежит также супругу, который в период брака осуществлял ведение домашнего хозяйства, уход за детьми или по другим уважительным причинам не имел самостоятельного дохода.

В силу требований п. 2 ст. 256 ГК РФ, ст. 36 Семейного кодекса РФ к общему имуществу супругов не относится:

• исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, созданный одним из супругов, принадлежит автору такого результата;
• имущество, принадлежавшее каждому из супругов до вступления в брак, сохраняется в собственности соответствующего супруга;
• имущество, полученное супругом в период брака в дар, по иным безвозмездным сделкам, поступает в индивидуальную собственность этого супруга;
• имущество, полученное супругом в период брака в порядке наследования, поступает в индивидуальную собственность этого супруга;
• вещи индивидуального пользования (одежда, обувь и др.), независимо от времени и оснований приобретения, за исключением драгоценностей и других предметов роскоши, признаются собственностью того из супругов, который ими пользовался.

Согласно ст. 37 Семейного кодекса РФ к общему имуществу супругов также может быть отнесено имущество, принадлежащее каждому из супругов, если будет установлено, что в период брака за счет общего имущества супругов или имущества каждого из супругов либо труда одного из супругов были произведены вложения, значительно увеличивающие стоимость этого имущества (капитальный ремонт, реконструкция, переоборудование и др.). Однако нотариус применительно к такому имуществу не выдает свидетельство о праве собственности на долю в общем имуществе супругов, поскольку имеется большая вероятность споров по поводу определения размера долей супругов, что исключает совершение нотариального действия в бесспорном порядке. В рассматриваемом случае, если супруги при жизни не определили в соглашении между собой включение имущества, принадлежащего одному из супругов, в состав общего имущества супругов и не определили размер долей указанного общего имущества, отличающийся от установленного законом размера по 1/2 долей в пользу каждого из супругов, то после смерти одного из супругов разрешение указанных вопросов возможно только в судебном порядке.

Нотариус выдает свидетельство о праве собственности в общем имуществе супругов по заявлению пережившего супруга после определения состава и объема общего совместного имущества супругов, на которое распространяется законный режим имущества супругов, при этом доли супругов в общем совместном имуществе по общему правилу, установленному в ст. 75 Основ, определяются поровну.

В случае, если супруги заключили брачный договор, наследственный договор, составили совместное завещание супругов, в отношении всего своего общего совместного имущества, то свидетельство о праве собственности в общем имуществе супругов по заявлению пережившего супруга не выдается, поскольку, во-первых, отсутствует общее имущество, подчиняющееся законному режиму имущества супругов, а, во-вторых, нет необходимости пережившему супругу получать какой-либо правоподтверждающий документ, поскольку его права в отношении его указанного имущества уже зафиксированы в брачном договоре, наследственном договоре или совместном завещании супругов.

В случае, если супруги заключили брачный договор, наследственный договор или составили совместное завещание супругов, в отношении не всего, а только части общего совместного имущества, то свидетельство о праве собственности в общем имуществе супругов по заявлению пережившего супруга может быть выдано только в отношении общего имущества супругов, не подпадающего под действие соответствующего брачного договора, наследственного договора и совместного завещания супругов, а сохраняющего подчинение законному режиму имущества супругов.

Брачный договор, которым установленный законом режим собственности на имущество супругов изменяется только на случай расторжения брака, не отменяет указанного режима, если на дату открытия наследства брак между супругами был прекращен не в связи с его расторжением, а в связи со смертью супруга.

Важно обратить внимание на то, что полномочия по выдаче свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов, по заявлению пережившего супруга, отнесены законом к исключительной компетенции нотариусов (ст. 35, 37, 38 Основ). Иные лица, на которые Основами возложены полномочия по совершению отдельных нотариальных действий, включая должностных лиц консульских учреждений, глав местных администраций и специально уполномоченных должностных лиц местного самоуправления, не вправе выдавать указанные свидетельства.

В соответствии со ст. 1150 ГК РФ принадлежащее пережившему супругу наследодателя в силу завещания или закона право наследования не умаляет его права на часть имущества, нажитого во время брака с наследодателем и являющегося их совместной собственностью. Доля умершего супруга в этом имуществе, определяемая в соответствии со ст. 256 ГК РФ, входит в состав наследства и переходит к наследникам в соответствии с правилами, установленными ГК РФ.

При обращении пережившего супруга за получением свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов им подается заявление нотариусу по месту открытия наследства. Нотариус, получив указанное заявление, предпринимает меры по получению и проверке информации о наличии или отсутствии определенных обстоятельств, в том числе фактов, имеющих юридическое значение, необходимых для совершения нотариального действия по выдаче пережившему супругу свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов в соответствии с Регламентом совершения нотариусами нотариальных действий, устанавливающим объем информации, необходимой нотариусу для совершения нотариальных действий, и способ ее фиксирования, утвержденным приказом Министерства юстиции РФ от 30 августа 2017 г. № 156.

В частности, нотариус предпринимает действия:

• по установлению личности пережившего супруга, обратившегося с заявлением о выдаче свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов, и проверке его дееспособности379;
• по проверке факта нахождения пережившего супруга и умершего супруга в браке на момент открытия наследства;
• по проверке фактов приобретения имущества во время брака в общую собственность;
• по проверке наличия заключенных с участием наследодателя брачного договора, наследственного договора, совместного завещания супругов;
• по проверке распространения на имущество, приобретенное супругами в период брака, законного режима имущества супругов в части, не охватываемой брачным договором, наследственным договором или совместным завещанием супругов.

Согласно ст. 75 Основ нотариус обязан известить наследников, принявших наследство, о выдаче пережившему супругу наследодателя свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов. Для выдачи рассматриваемого свидетельства формально не требуется согласия наследников, однако, учитывая интерес наследников в оформлении наследства, и в целях обеспечения стабильности имущественных отношений, нотариус на этом этапе фактически принимает меры по недопущению спора между пережившим супругом и наследниками умершего супруга по поводу состава и объема наследственного имущества.

В случае неявки к нотариусу пережившего супруга, имеющего право на получение свидетельства о праве на долю в общем имуществе и информация о котором имеется в заявлениях наследников, нотариусом направляется извещение супругу с разъяснением его права на получение указанного свидетельства и порядка его получения.

При отсутствии юридических препятствий нотариус выдает свидетельство о праве на долю в общем имуществе супругов пережившему супругу по форме, утвержденной приказом Министерства юстиции РФ от 30 сентября 2020 г. № 226380.

В случае, если пережившему супругу выдано свидетельство о праве собственности на долю в общем имуществе супругов, в состав которого входит недвижимое имущество, нотариус в соответствии со ст. 75 Основ после выдачи свидетельства обязан незамедлительно, но не позднее окончания рабочего дня представить в электронной форме заявление о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и прилагаемые к нему документы в уполномоченный государственный орган по регистрации прав на недвижимость — Росреестр. Указанное представление документов в орган по регистрации прав на недвижимость не рассматривается как самостоятельное нотариальное действие, а является составной частью нотариального действия по выдаче свидетельства о праве на долю в общем имуществе супругов, оформляемом пережившему супругу. За подачу нотариусом указанного заявления взимание какой-либо платы законом не предусмотрено.

В случае возникшей по причинам, за которые нотариус не отвечает, невозможности представить заявление о государственной регистрации прав и прилагаемые к нему документы в орган регистрации прав в электронной форме нотариус обязан представить их в орган регистрации прав в форме документов на бумажном носителе не позднее двух рабочих дней со дня выдачи свидетельства.

Срок для выдачи свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов, а также для обращения пережившего супруга к нотариусу за его получением, законом не установлен и не ограничен сроком принятия наследства и сроком для выдачи свидетельства о праве на наследство. Однако, если в наследственное дело поступило заявление наследника, возражающего против права супруга на долю в имуществе, нажитом в период брака, выдача свидетельства должна быть отложена или приостановлена в порядке ст. 41 Основ.

§ 3. Выдача свидетельств о праве на наследство

Свидетельство о праве на наследство является документом, подтверждающим право на указанное в нем наследство, в состав которого входят принадлежащие наследодателю на день открытия наследства:

• вещи, включая наличные деньги и документарные ценные бумаги, иное имущество, в том числе безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги (ст. 128 ГК РФ);
• имущественные права (в том числе права, вытекающие из договоров, заключенных наследодателем, если иное не предусмотрено законом или договором; исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности или на средства индивидуализации; права на получение присужденных наследодателю, но не полученных им денежных сумм) и обязанности;
• иное имущество, наследование которого допускается законом (ст. 1112 ГК РФ).

В соответствии со ст. 35, 70 Основ в подтверждение права наследования нотариусы выдают свидетельства о праве на наследство. Согласно ст. 71 Основ свидетельство о праве на наследство выдается наследникам, принявшим наследство.

Таким образом, свидетельство о праве на наследство является не правоустанавливающим, а правоподтверждающим документом, который подтверждает как право собственности наследника, принявшего наследство, на наследственное имущество, так и сам факт принятия наследства.

В отсутствие свидетельств о праве на наследство наследникам весьма затруднительно осуществлять перешедшие к ним право собственности и другие имущественные права в отношении наследственного имущества, поскольку выдача иных документов, подтверждающих наследственные права наследников, действующим законодательством РФ не предусмотрена. Альтернативой выдаче нотариальных свидетельств о праве на наследство могут выступать только решения суда об определении принадлежности конкретного наследственного имущества конкретным наследникам.

Нотариальные свидетельства необходимы наследникам для подтверждения своих наследственных прав как в рамках частноправовых отношений с гражданами и юридическими лицами, так и в публичных отношениях с государственными органами, органами местного самоуправления и их должностными лицами, например, при регистрации наследников в качестве владельцев транспортных средств при наследовании автомобилей или при регистрации права собственности наследников на перешедшее к ним в порядке наследования недвижимое имущество.

Правовой базой, определяющей основание и порядок совершения данного нотариального действия, являются нормы раздела V «Наследственное право» части третьей Гражданского кодекса РФ и нормы главы XI Основ законодательства Российской Федерации о нотариате. Отдельные вопросы наследования регламентируются также другими федеральными законами. Например, в ст. 131 Жилищного кодекса РФ регламентируется предоставление преимущественного права на вступление в члены жилищно-строительного кооператива наследникам принадлежавшего наследодателю пая в указанном жилищно-строительном кооперативе. В ст. 20 Федерального закона от 13 декабря 1996 г. № 150-ФЗ «Об оружии» регламентируется наследование оружия, принадлежавшего наследодателю на законных основаниях.

Существенную роль в регламентации наследственных отношений играют подзаконные акты, в числе важнейших из которых можно назвать приказ Министерства юстиции РФ от 30 августа 2017 г. № 156 «Об утверждении Регламента совершения нотариусами нотариальных действий, устанавливающего объем информации, необходимой нотариусу для совершения нотариальных действий, и способ ее фиксирования». Кроме того, необходимо учитывать правовую позицию, отраженную в Методических рекомендациях по оформлению наследственных прав, утвержденных решением Правления Федеральной нотариальной палаты от 25 марта 2019 г., Протокол № 03/19.

Непосредственно при оформлении свидетельств о праве на наследство в рамках наследственного дела нотариус руководствуется приказом Министерства юстиции РФ от 30 сентября 2020 г. № 226 «Об утверждении форм реестров регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств, удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах и порядка их оформления»381. Так, подтверждение возникшего у наследника наследственного права может быть оформлено рядом свидетельств о праве на наследство по закону и по завещанию, форма которых утверждена вышеназванным приказом Минюста России, а именно:

Форма 3.1. «Свидетельство о праве на наследство по закону»;

Форма 3.2. «Свидетельство о праве на наследство по завещанию»;

Форма 3.3. «Свидетельство о праве на наследство по закону, выдаваемое для подтверждения права на наследство, находящееся за пределами территории Российской Федерации»;

Форма 3.4. «Свидетельство о праве на наследство по завещанию, выдаваемое для подтверждения права на наследство, находящееся за пределами территории Российской Федерации».

Согласно п. 1 ст. 1118 ГК РФ к наследственному договору применяются правила ГК РФ о завещании, если иное не вытекает из существа наследственного договора. Исходя из этого при возникновении у наследника права собственности на наследуемое имущество на основании наследственного договора представляется необходимым в отсутствие специальных форм свидетельств в подтверждение наследственных прав наследника руководствоваться формами свидетельств, утвержденных приказом Минюста России от 27 декабря 2016 г. для случаев наследования по завещанию.

Большое значение для оформления наследственных прав имеют также материалы судебной практики, среди которых выделяется постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29 мая 2012 г. № 9 «О судебной практике по делам о наследовании».

Согласно ст. 1116 ГК РФ к наследованию могут призываться граждане, находящиеся в живых в момент открытия наследства, а также зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми после открытия наследства.

К наследованию по завещанию могут призываться также указанные в нем юридические лица, существующие на день открытия наследства, и наследственный фонд, учрежденный во исполнение последней воли наследодателя, выраженной в завещании. К наследованию по завещанию могут также призываться Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, иностранные государства и международные организации.

При наследовании по закону выморочного имущества в соответствии со ст. 1151 ГК РФ к наследованию могут призываться Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования.

Согласно ст. 1140.1 «Наследственный договор» ГК РФ наследственный договор может быть заключен наследодателем с любым из лиц, которые могут призываться к наследованию. В случае заключения наследственного договора к наследованию призываются лица в соответствии с условиями наследственного договора.

Лица, призванные к наследованию, могут получить у нотариуса свидетельства о праве на причитающееся им наследственное имущество лично или через своих представителей. Условия и порядок выдачи наследникам свидетельств о праве на наследство регламентируется ст. 70–73 Основ, а также нормами раздела VIII Регламента совершения нотариусами нотариальных действий, устанавливающего объем информации, необходимой нотариусу для совершения нотариальных действий, и способ ее фиксирования, утвержденного приказом Министерства юстиции РФ от 30 августа 2017 г. № 156.

Выдача свидетельств о праве на наследство осуществляется нотариусом по месту открытия наследства на основании заявлений наследников, принявших наследство, и в соответствии с документальными данными заведенного наследственного дела. Оформление наследственных прав наследников осуществляется любым нотариусом на территории нотариального округа субъекта Российской Федерации по месту открытия наследства, но на открывшееся наследство в Российской Федерации может быть заведено только одно наследственное дело.

Нотариус открывает наследственное дело, исходя из информации, предоставленной наследником, при этом нотариус разъясняет заявителю правовую возможность представить в наследственное дело документы, подтверждающие место открытия наследства, время открытия наследства, документы, подтверждающие право на наследование, документы на наследуемое имущество и иные документы, относящиеся к наследственному делу. Документы предоставляются заявителем нотариусу в подлинниках. Сам нотариус в отдельных случаях также может получить необходимые для наследственного дела документы в электронном виде от уполномоченных государственных органов в порядке межведомственного взаимодействия.

По заявлению наследников нотариус может подготовить и направить запросы в государственные органы (органы местного самоуправления), к любым физическим и юридическим лицам для получения правоустанавливающих/правоподтверждающих и иных документов на наследственное имущество или для подтверждения сведений, требующихся для оформления наследственных прав, в том числе направить запросы в банки о заключении наследодателем договоров банковского вклада или банковского счета.

Если наследственное дело уже открыто другим нотариусом по месту открытия наследства, то обратившимся наследникам разъясняется необходимость обращения к нотариусу, уже открывшему наследственное дело, поскольку повторное открытие наследственного дела не допускается.

В соответствии с «Порядком ведения реестров единой информационной системы нотариата, внесения в них сведений, в том числе порядком исправления допущенных в таких реестрах технических ошибок», утвержденных решением Правления Федеральной нотариальной палаты от 16 сентября 2020 г. № 16/20, приказом Минюста России от 30 сентября 2020 г. № 225 ведения реестров единой информационной системы нотариата устанавливаются в том числе правила ведения реестра наследственных дел. Ведение реестра включает внесение в него сведений, хранение реестра, обеспечение конфиденциальности сведений, включенных в реестр (в случаях, установленных законодательством Российской Федерации), предоставление сведений из реестра.

Так согласно пп. 53, 54 Порядка сведения о начале производства по наследственному делу вносятся нотариусом в реестр наследственных дел не позднее следующего рабочего дня после поступления документа, послужившего основанием для заведения наследственного дела, и регистрация его в книге учета наследственных дел нотариуса. Состав сведений указан в Требованиях к содержанию реестров ЕИС, утвержденных решением Правления Федеральной нотариальной палаты от 16 сентября 2020 г. № 16/20, приказом Минюста России от 30 сентября 2020 г. № 224.

В случае внесения в реестр наследственных дел двумя и более нотариусами сведений о начале производства по наследственному делу к имуществу одного и того же наследодателя, наследственное дело уполномочен вести нотариус, который первым внес запись об открытии наследственного дела в реестр наследственных дел Единой информационной системы нотариата.

Нотариус, который открыл наследственное дело после смерти конкретного наследодателя, помимо выдачи свидетельств о праве на наследство совершает также другие предусмотренные законом нотариальные действия, связанные с наследованием, в том числе принимает меры к охране наследственного имущества, участвует в деле о банкротстве наследодателя, выносит постановление о выдаче денежных средств, находящихся во вкладах или счетах банков, иных кредитных организаций, имеющих право привлекать во вклады или на другие счета денежные средства граждан, для осуществления расходов на достойные похороны наследодателя и др.

Свидетельства о праве на наследство согласно ст. 1163 ГК РФ выдаются нотариусом наследникам в любое время по истечении шести месяцев со дня открытия наследства. Ранее указанного срока свидетельство о праве на наследство может быть выдано, если имеются достоверные данные о том, что кроме лиц, обратившихся за выдачей свидетельства, иных наследников, имеющих право на наследство или его соответствующую часть, не имеется, однако это не является обязанностью нотариуса

Согласно ст. 71 Основ наследник, пропустивший срок для принятия наследства, может быть включен в свидетельство о праве на наследство при условии получения письменного согласия всех других наследников, принявших наследство до выдачи свидетельства о праве на наследство.

Свидетельство о праве на наследство может быть выдано всем наследникам вместе или каждому в отдельности в зависимости от их желания, а одному наследнику может быть выдано несколько свидетельств о праве на наследство в отношении различных частей причитающегося ему наследственного имущества.

В случае выявления после выдачи свидетельства о праве на наследство наследственного имущества, на которое такое свидетельство не было выдано, выдается дополнительное свидетельство о праве на наследство согласно требованиям п. 2 ст. 1162 ГК РФ, в том же порядке и форме, как и первичное свидетельство о праве на наследство (без изменения наименования свидетельства). Срок для его получения законом не ограничен. Нотариус обязан сообщить о выдаче свидетельства о праве на наследство на имя наследника, признанного судом недееспособным, органам опеки и попечительства по месту жительства наследника, для охраны его имущественных интересов.

Свидетельство о праве на наследство не выдается по причине отсутствия необходимости, если права наследника на долю причитающегося ему наследственного имущества установлены вступившим в законную силу решением суда.

При переходе имущества по праву наследования к государству свидетельство о праве на наследство выдается соответствующему уполномоченному государственному органу.

Выдача свидетельства о праве на наследство приостанавливается по решению суда, а также при наличии зачатого, но еще не родившегося наследника.

В состав наследственного имущества, в отношении которого выдаются свидетельства о праве на наследство, в соответствии со ст. 1112 ГК РФ включается имущество, принадлежавшее наследодателю на день открытия наследства, а именно:

• движимые и недвижимые вещи, включая наличные деньги и документарные ценные бумаги;
• иное имущество, включая безналичные денежные средства и бездокументарные ценные бумаги, вытекающие из гражданско-правовых договоров имущественные права (требования), исключительные права на охраняемые законом результаты творческой деятельности и др.;
• имущественные обязанности, переход которых в порядке наследования к наследникам допускается действующим законодательством РФ;
• другое имущество, в отношении которого законом допускается универсальное правопреемство в виде наследования.

Не входят в состав наследственного имущества права и обязанности, неразрывно связанные с личностью наследодателя, в частности право на алименты, право на возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина, а также права и обязанности, переход которых в порядке наследования не допускается законом. Не входят в состав наследственного имущества также личные неимущественные права и другие нематериальные блага.

В соответствии со ст. 1115 ГК РФ местом открытия наследства является последнее место жительства наследодателя.

Если последнее место жительства наследодателя, обладавшего имуществом на территории Российской Федерации, неизвестно или находится за ее пределами, местом открытия наследства в Российской Федерации признается место нахождения такого наследственного имущества. Если такое наследственное имущество находится в разных местах, местом открытия наследства является место нахождения входящих в его состав недвижимого имущества или наиболее ценной части недвижимого имущества, а при отсутствии недвижимого имущества — место нахождения движимого имущества или его наиболее ценной части. Ценность имущества определяется исходя из его рыночной стоимости.

В случаях, когда нельзя однозначно определить место открытия наследства, этот вопрос может быть вынесен заинтересованными лицами на разрешение суда в порядке особого производства об установлении фактов, имеющих юридическое значение (ст. 264 ГПК РФ). Например, необходимость определения места открытия наследства в судебном порядке может возникнуть в ситуации, когда место жительства наследодателя неизвестно, наследодателю принадлежало два объекта недвижимости в разных регионах России, и имеется спор между наследниками о рыночной стоимости указанных объектов недвижимости.

Можно выделить следующий алгоритм действий нотариуса при выдаче свидетельства о праве на наследство:

• открытие наследственного дела, в том числе:
  • определение места открытия наследства;
  • установление факта открытия наследства;
  • установление оснований для открытия наследственного дела;
• получение и фиксирование информации, необходимой для выдачи свидетельства о праве на наследство, в том числе:
  • установление информации о наличии производства по делу о банкротстве наследодателя;
  • установление оснований для наследования;
  • установление наследников;
  • определение объема и состава наследственного имущества;
  • получение претензий кредиторов наследодателя;
  • определение долей наследников в наследственном имуществе;
  • осуществление предусмотренных законом действий при наличии завещания, условия которого предусматривают создание наследственного фонда;
  • принятие мер к охране наследственного имущества, в том числе учреждение доверительного управления наследственным имуществом382;
  • установление факта и оформление принятия наследниками наследственного имущества, отказа от наследства и непринятия наследства;
  • расчет обязательной доли в наследстве;
  • выдача свидетельств о праве на наследство или выдача постановления об отказе от совершения нотариального действия.

Для получения свидетельства о праве на наследство наследники должны принять наследство одним из следующих способов, установленных в ст. 1153 ГК РФ, а именно:

• путем подачи наследником заявления нотариусу о принятии наследства либо заявления о выдаче свидетельства о праве на наследство;
• путем фактического принятия наследником наследственного имущества.

О фактическом вступлении в наследство, пока не доказано иное, свидетельствуют, в частности, следующие действия наследника, перечисленные в ст. 1153 ГК РФ:

• вступление во владение или в управление наследственным имуществом;
• принятие мер по сохранению наследственного имущества, защите его от посягательств или притязаний третьих лиц;
• осуществление за свой счет расходов на содержание наследственного имущества;
• оплата за свой счет долгов наследодателя или получение от третьих лиц причитавшихся наследодателю денежных средств.

Однако фактическое принятие наследства может выражаться и в других действиях наследника. Так, пленум Верховного Суда РФ в своем постановлении от 29 мая 2012 г. № 9 «О судебной практике по делам о наследовании» указывает, что под фактическими действиями, свидетельствующими о фактическом принятии наследства, возможно понимать подачу наследником в суд заявления о защите своих наследственных прав, обращение с требованием о проведении описи имущества наследодателя, вселение в принадлежавшее наследодателю жилое помещение или проживание в нем на день открытия наследства (в том числе без регистрации по месту жительства или по месту пребывания), обработка земельного участка, входящего в состав наследственного имущества и т. п. При этом получение лицом компенсации на оплату ритуальных услуг и социального пособия на погребение не свидетельствует о фактическом принятии наследства383.

Действия по фактическому принятию наследства могут быть совершены как самим наследником, так и по его поручению другими лицами в течение срока принятия наследства. Для принятия наследства через представителя в доверенности специально должно быть предусмотрено полномочие на принятие наследства. Для принятия наследства законным представителем доверенность не требуется.

Если у наследника имеется общее имущество с наследодателем, то это обстоятельство само по себе не свидетельствует о фактическом принятии наследства, поскольку для фактического принятия наследства требуются именно целенаправленные действия наследника по вступлению во владение или управление наследственным имуществом.

Если заявление наследника передается нотариусу другим лицом или пересылается по почте, подпись наследника на заявлении должна быть засвидетельствована нотариусом или другим уполномоченным лицом.

В ст. 1154 ГК РФ установлен срок для принятия наследства, который составляет шесть месяцев со дня его открытия.

В случае открытия наследства в день предполагаемой гибели гражданина наследство может быть принято в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу решения суда об объявлении его умершим.

Если право наследования возникает для других лиц вследствие отказа наследника от наследства или отстранения наследника, такие лица могут принять наследство в течение шести месяцев со дня возникновения у них права наследования.

Лица, для которых право наследования возникает только вследствие непринятия наследства другим наследником, могут принять наследство в течение трех месяцев со дня окончания срока, установленного для принятия наследства первоначальным наследником.

В соответствии со ст. 85 Налогового кодекса РФ нотариус обязан сообщать о выдаче свидетельств о праве на наследство в налоговые органы соответственно по месту своего нахождения, месту жительства не позднее пяти дней со дня выдачи соответствующего нотариального свидетельства, если иное не предусмотрено Налоговым кодексом РФ. Уведомление налогового органа осуществляется с использованием формы ПН «Сведения о выдаче свидетельства о праве на наследство» (приложение № 10 к приказу Федеральной налоговой службы от 17 сентября 2007 г. № ММ-3-09/536@ «Об утверждении форм сведений, предусмотренных статьей 85 Налогового кодекса Российской Федерации»; в редакции приказа ФНС России от 16 июля 2008 г. № ММ-3-6/313@). Нотариус обязан предоставить сведения в налоговые органы только в отношении свидетельств о праве на наследство, которые выданы в отношении наследуемого объекта недвижимого имущества и наследуемого транспортного средства384.

Передача нотариусом сведений о выдаче свидетельств о праве на наследство в налоговый орган осуществляется в электронной форме средствами ЕИС, а если направление либо принятие таких сведений в электронной форме невозможны по независящим от нотариуса обстоятельствам — на бумажном носителе по установленной форме.

10.2. Регистрация уведомления о залоге движимого имущества и выдача выписки
из реестра уведомлений о залоге
движимого имущества

Методические рекомендации

Приступая к изучению темы, студент должен восстановить знания гражданского права об объектах гражданских прав, общих началах обязательственного права, включая положения Гражданского кодекса Российской Федерации об обеспечении исполнения обязательств.

Введение в нотариальную практику действий по регистрации уведомления о залоге движимого имущества и выдаче выписки из реестра уведомлений о залоге движимого имущества, явилось предпосылкой к последующему широкому внедрению информационных технологий в нотариальной деятельности. Вопросы правового регулирования регистрации залога движимого имущества переплетаются с основами функционирования Единой информационной системы нотариата, использованием информационных технологий в нотариате, в том числе использованием нотариусами и гражданами квалифицированной электронной подписи.

Следует помнить, что регистрация уведомления о залоге движимого имущества и выдача выписки из реестра уведомлений о залоге движимого имущества обусловлены свободным использованием нотариусами специальных технических устройств и сервисов, в том числе сервисов информационно-телекоммуникационных сетей. В связи с этим следует четко понимать механизм составления, шифрования, передачи, получения и идентификации документов, оформленных в электронной форме (файлов). Особое внимание следует обратить на наличие большого количества подзаконных актов, регулирующих вопросы совершения данного нотариального действия.

Для усвоения темы важно изучить порядок регистрации уведомлений о залоге движимого имущества, составить четкую систему уведомлений о регистрации залогов, перечне лиц, имеющих право на обращение к нотариусу по вопросу внесения сведений в электронный реестр уведомлений о регистрации залогов движимого имущества, и лиц, имеющих право получать их электронного реестра соответствующие сведения.

После определения видов уведомлений о залоге движимого имущества необходимо уяснить объем информации, подлежащей внесению в электронный реестр и особенности регистрации отдельных видов залога движимого имущества, а также процесс оформления свидетельства о регистрации уведомления о залоге движимого имущества.

В целях защиты прав и законных интересов граждан и организаций нотариус имеет право выдавать выписки из реестра уведомлений о залоге движимого имущества в отношении сведений, внесенных в электронный реестр ранее. В  связи с этим следует обратить внимание на разновидности предоставляемых нотариусом выписок, перечень лиц, имеющих право получить сведения о регистрации залога и объем содержащейся в выписке информации.

Вопросы

1.  Регистрация уведомления о залоге движимого имущества — общая характеристика.

2.  Лица, направляющие нотариусу уведомления о залоге движимого имущества.

3.  Порядок принятия нотариусом уведомлений о регистрации залогов движимого имущества, внесения сведений в электронный реестр и выдачи свидетельства.

4.  Выдача выписки из реестра уведомлений о залоге движимого имущества.

§ 1. Регистрация уведомления о залоге движимого имущества — общая характеристика

В связи с принятием Федерального закона № 379-ФЗ от 21 декабря 2013 г.385 (далее — Закон № 379-ФЗ) перечень нотариальных действий, предусмотренный ст. 35 Основ, был дополнен новыми нотариальными действиями, среди которых:

регистрация уведомлений о залоге движимого имущества;

выдача выписок из реестра уведомлений о залоге движимого имущества.

В соответствии со ст. 103.1 Основ учет залога имущества, не относящегося к недвижимым вещам, за исключением имущества, залог которого подлежит государственной регистрации или учет залогов которого осуществляется в ином порядке согласно Гражданскому кодексу РФ, осуществляется путем регистрации уведомлений о залоге движимого имущества в реестре уведомлений о залоге движимого имущества (РУЗДИ), предусмотренном п. 3 ч. 1 ст. 34.2 Основ.

В соответствии со ст. 339.1 ГК РФ не требуется регистрировать в реестре уведомлений о залоге движимого имущества сведения о залоге имущества, права на которые подлежат государственной регистрации, а также о залоге прав участника (учредителя) общества с ограниченной ответственностью (ст. 358.15 ГК РФ), о залоге прав по договору банковского счета, о залоге ценных бумаг (кроме облигаций, иных документарных ценных бумаг, залог прав на которые регулируется п. 3 ст. 358.16 ГК РФ), поскольку данный вид регистрации права залога носит правоустанавливающий характер.

ТИПЫ РЕГИСТРАЦИИ ЗАЛОГА
ПРАВОУСТАНАВЛИВАЮЩАЯ	УВЕДОМИТЕЛЬНАЯ
• недвижимое имущество • доли в уставных капиталах ООО • бездокументарные ценные бумаги • интеллектуальная частная собственность	• транспортные средства • облигации с залоговым обеспечением • иное движимое имущество

Содержанием нотариального действия, предусмотренного ст. 103.1 Основ, является внесение нотариусом в электронный реестр ЕИС сведений, содержащихся в уведомлении о залоге движимого имущества (далее — уведомление о залоге) для его последующего учета386. В подтверждение такой регистрации заявителю выдается свидетельство, которое по желанию заявителя может быть выдано в форме электронного документа, подписанного квалифицированной электронной подписью нотариуса. В том случае, когда уведомление о залоге направляется нотариусу в электронной форме, свидетельство о регистрации данного уведомления также направляется нотариусом заявителю в электронной форме, с использованием сервисов ЕИС.

Процедура регистрации залога движимого имущества нотариусом инициируется на основании представленного (поданного) ему высоко формализованного документа в форме уведомления.

Формы уведомлений, на основании которых нотариусы осуществляют регистрацию залога движимого имущества, утверждены Приказом Минюста России от 17 июня 2014 г. № 131 «Об утверждении форм уведомлений о залоге движимого имущества», и подразделяются на следующие виды, в зависимости от содержания уведомления о залоговых правоотношениях387 с последующими изменениями и дополнениями:

1. Возникновение залога
о возникновении залога движимого имущества (за исключением залога, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям)	форма № У3 1
о возникновении залога движимого имущества при наличии договора управления залогом или договора синдицированного кредита (займа)	форма № УЗ 3
2. Изменение залога
об изменении залога движимого имущества (за исключением залога, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям)	форма № УИ 1
об изменении залога движимого имущества при наличии договора управления залогом или договора синдицированного кредита (займа)	форма № УИ 3
3. Прекращение залога
об исключении сведений о залоге движимого имущества (за исключением залога, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям)	форма № УП 1
об исключении сведений о залоге движимого имущества при наличии договора управления залогом или договора синдицированного кредита (займа)	форма № УП 3
об исключении сведений о залоге движимого имущества на основании судебного акта	форма № УП 4

Отдельно выделены формы уведомлений о залоговых правоотношениях, содержание которых отражает обеспечение исполнения обязательств по облигациям:

1. О возникновении залога, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям	форма № У3 2
2. Об изменении залога, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям	форма № УИ 2
3. Об исключении сведений о залоге, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям	форма № УП 2

В соответствии со ст. 103.4 Основ в уведомлении о залоге помимо вида уведомления указываются сведения о лице, подписавшем уведомление (заявителе). Если заявитель является представителем залогодателя или залогодержателя, дополнительно указываются документы, подтверждающие его полномочия. При направлении нотариусу уведомления о залоге в электронной форме указание сведений об адресе электронной почты заявителя является обязательным.

При составлении уведомления о возникновении залога также необходимо указать сведения:

1) о залогодателе, залогодержателе — физическом лице:

• его фамилию, имя или (если имеются) фамилии, имена и (если имеется) отчество. В отношении иностранного гражданина или лица без гражданства эти сведения должны быть продублированы буквами латинского алфавита (за исключением случаев, если в документах, удостоверяющих его личность, не используются буквы латинского алфавита в написании сведений об имени);
• дату рождения;
• паспортные данные или данные иного документа, удостоверяющего личность;
• место жительства согласно документам о регистрации по месту жительства в Российской Федерации. При отсутствии у лица регистрации по месту жительства в Российской Федерации указывается фактическое место жительства такого лица;
• адрес электронной почты (при наличии);

2) о залогодателе, залогодержателе — российском юридическом лице:

• его полное наименование;
• основной государственный регистрационный номер;
• идентификационный номер налогоплательщика;
• место нахождения согласно сведениям единого государственного реестра юридических лиц;
• адрес электронной почты (при наличии);

3) о залогодателе, залогодержателе — иностранном юридическом лице или международной организации, имеющей права юридического лица:

• полное наименование буквами русского алфавита, а также полное наименование буквами латинского алфавита (при наличии таких сведений в учредительных документах и регистрационных документах юридического лица);
• наименование реестра для регистрации юридических лиц, в котором зарегистрировано лицо, а при отсутствии такого реестра наименование организации, осуществившей регистрацию (при наличии);
• регистрационный номер юридического лица в стране его регистрации (при наличии);
• идентификационный номер налогоплательщика (при наличии);
• адрес для направления корреспонденции буквами русского алфавита, а также буквами латинского алфавита, если в стране по указанному адресу русский язык не имеет статуса государственного языка;
• адрес электронной почты (при наличии);

4) о заложенном имуществе — его описание. При регистрации залога транспортного средства идентификационный номер (VIN) (при его наличии) указывается в отдельном поле уведомления. При наличии иного цифрового или буквенного обозначения либо комбинации таких обозначений, которые идентифицируют заложенное имущество, такие обозначения могут быть указаны в отдельном поле уведомления;

5) о наименовании, дате заключения и номере договора о залоге, об иной сделке, на основании которой возникает залог в силу закона (при наличии таких сведений на момент направления уведомления);

6) сведения об отказе от публикации информации о залогодержателе в случаях, предусмотренных ч. 5 ст. 103.3 Основ.

При наличии нескольких залогодателей, залогодержателей сведения о каждом из них указываются в уведомлении отдельно.

При составлении уведомления об изменении залога наряду со сведениями о виде уведомления и заявителе указывается регистрационный номер уведомления о возникновении залога, а также сведения о залоге движимого имущества в измененном виде.

В уведомлении об исключении сведений о залоге наряду со сведениями о виде уведомления и заявителе указывается регистрационный номер уведомления о возникновении залога.

При направлении уведомлений всех видов в отношении залогов, которыми обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, следует учитывать ряд особенностей, указанных в ст. 103.5 Основ.

Уведомление может быть подано любому нотариусу независимо от места жительства (места нахождения) залогодателя, залогодержателя, их представителя, а также независимо от места расположения, регистрации или учета движимого имущества.

Следует отметить, что, с одной стороны, процесс внесения сведений в реестр уведомлений о залоге движимого имущества с последующим получением свидетельства о регистрации залога и выписки из реестра ЕИС о наличии (отсутствии) обременения движимого имущества в виде залога через нотариуса (обращение к любому нотариусу либо к Федеральной нотариальной палате) носят уведомительный, добровольный характер. С другой стороны, такая добровольность внесения в реестр сведений означает, что у залогодателя, а главное, у залогодержателя отсутствует законодательно установленная обязанность регистрировать уведомление о залоге движимого имущества, что порождает риск вовлечения в будущую сделку имущества, обремененного правами третьих лиц.

После вступления 1 сентября 2014 г. в силу изменений в Гражданский кодекс РФ (п. 4 ст. 339.1, п. 3 ст. 342, пп. 1, 10 ст. 342.1, п. 2 ст. 352 ГК РФ) законодатель для участников правоотношения, объектом которого является движимое имущество, обремененное залогом, предусмотрел ряд неблагоприятных последствий, в частности:

• залогодержатель, не направивший уведомления для регистрации в ЕИС, будет лишен возможности обратить взыскание на заложенное движимое имущество, возмездно отчужденное недобросовестным залогодателем;
• лицо, которое приобрело заложенное движимое имущество, будет лишено права ссылаться на добросовестность своих действий при наличии общедоступной информации ЕИС в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» о регистрации уведомления (URL: www.reestr-zalogov.ru);
• предшествующий залог, сведения о котором отсутствуют в ЕИС, утрачивает право старшинства залога по отношению к последующему залогу, сведения о котором в ЕИС имеются.

Таким образом, законодатель предоставил возможность залогодателям и залогодержателям добровольно обратиться к нотариусу для регистрации уведомлений о залоге движимого имущества под страхом наступления негативных последствий.

Неизменной тенденцией в развитии законодательства о залоге движимого имущества является стремление государства повысить доступность данного нотариально действия посредством его удаленного совершения (без личной явки к нотариусу лица, обратившегося за совершением нотариальных действий), расширить объем сведений и уточнить содержание информации, хранящейся в РУЗДИ. В частности, изменение в ст. 103.6 Основ, внесенное Федеральным законом от 3 августа 2018 г. № 338-ФЗ388, предоставляет возможность исключения сведений из РУЗДИ при наличии судебного решения. Данная новелла позволяет обеспечить права и законные интересы залогодателя в том случае, когда залогодержатель уклонился от обязанности своевременно проинформировать нотариуса о факте прекращения залога, например, когда кредит возвращен, однако, сведения об исключении соответствующего имущества не внесены своевременно в реестр.

§ 2. Лица, направляющие нотариусу уведомления
о залоге движимого имущества

Правом на подачу уведомления обладает залогодатель или залогодержатель по договору, обеспечивающему исполнение обязательства или их представители, в том числе управляющий залогом в случае, если заключен договор управления залогом (ст. 356 ГК РФ). Возможность на подачу уведомления всецело зависит от содержания уведомления о залоге движимого имущества, например:

• при подаче уведомления о возникновении залога уполномоченным заявителем является как залогодержатель, так и залогодатель, а также управляющий залогом;
• при подаче уведомления об изменении залога или об исключении сведений о залоге — залогодержатель, управляющий залогом, а также в случаях, установленных ст. 103.6 Основ389, залогодатель или иное лицо, указанное в судебном акте, вступившем в законную силу;
• при подаче уведомлений всех видов в отношении залогов, которыми обеспечивается исполнение обязательств по облигациям — уполномоченным заявителем является залогодатель (эмитент), при этом важно отметить, что залогодержатель обладает правом быть заявителем только в качестве уполномоченного представителя залогодателя при обязательном заполнении соответствующих строк и разделов уведомлений форм № У3 2, № УИ 2, № УП 2390.

Законодательство Российской Федерации не предусматривает личного характера обращения к нотариусу для регистрации уведомления о залоге движимого имущества, следовательно, уполномоченным лицом также может являться и представитель залогодателя или залогодержателя, действующий на основании доверенности, предусматривающей соответствующие полномочия. В тех случаях, когда залоговое обязательство предполагает множественность лиц на стороне, которая уполномочена направлять уведомление о залоге, допустимо представление данного уведомления одним из уполномоченных участников сделки или его представителем.

Специальный порядок регистрации уведомлений о залоге установлен Основами в отношении залоговых обязательств, предусматривающих наличие управляющего залогом или по договору синдицированного кредита (займа), т. е. кредита (займа), предоставленного заемщику по меньшей мере двумя кредиторами (синдикатом кредиторов), участвующими в данной сделке в определенных долях в рамках, как правило, единого кредитного соглашения. В соответствии со ст. 103.5-1 Основ, при наличии заключенного договора управления залогом или заключения договора синдицированного кредита (займа), который предусматривает наделение кредитного управляющего правами и обязанностями управляющего залогом, уведомление о возникновении залога направляется нотариусу управляющим залогом или кредитным управляющим либо залогодателем в соответствии с ч. 5 ст. 103.1 Основ, с дополнительным указанием соответствующих идентифицирующих данное обязательство реквизитов. Залогодержатель не вправе подавать уведомления о возникновении и изменении данного вида залога. Данное правомочие закреплено только за управляющим залогом (кредитным управляющим) или залогодателем. Уведомление об изменении залога, в том числе об изменении сведений о залогодержателях или об управлении залогом, и уведомление об исключении сведений о залоге направляются управляющим залогом, а в случае заключения договора синдицированного кредита (займа), который предусматривает наделение кредитного управляющего правами и обязанностями управляющего залогом, кредитным управляющим.

Если договор управления залогом или договор синдицированного кредита (займа) прекращен, то уведомление об изменении залога в части исключения сведений об управлении залогом и о включении в РУЗДИ сведений обо всех залогодержателях или уведомление об исключении сведений о залоге (в случае его прекращения) обязан направить управляющий залогом или кредитный управляющий. Данное обязательство он обязан исполнить в день прекращения соответствующего договора. При этом залогодатель вправе направить уведомление об изменении залога либо уведомление об исключении сведений о залоге исключительно в случаях, предусмотренных ст. 103.6 Основ.

Обращает на себя внимание тот факт, что Основы не устанавливают каких-либо сроков для регистрации уведомлений о залоге, за исключением сроков для регистрации уведомления об изменении залога и уведомления об исключении сведений о залоге. Такие уведомления, согласно ст. 103.3 Основ должны направляться нотариусу залогодержателем в течение трех дней с момента, когда он узнал или должен был узнать об изменении либо о прекращении залога, если только Основами не предусмотрены иные сроки. В данном случае следует учитывать разумные сроки и тот факт, что залогодержатель, как правило, заинтересован в безотлагательном направлении уведомления, поскольку в спорных вопросах приоритет залога будет устанавливаться вплоть до минут.

При регистрации соответствующего уведомления нотариус не проверяет наличия согласия залогодателя на регистрацию уведомления о возникновении залога, достоверность сведений об объекте залога, содержащихся в уведомлении, о возникновении, об изменении, о прекращении залога и сведений о лицах, указанных в уведомлении о залоге, нотариус также не несет ответственность за недостоверность указанных заявителем в уведомлении сведений (ст. 103.2 Основ). Таким образом, проверка нотариусом существования залога (наличие договора) при регистрации уведомления действующим законодательством не предусмотрена. В соответствии с п. 5 ст. 10 ГК РФ добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются. За достоверность и полноту сведений, указанных в уведомлении несет ответственность заявитель, что подтверждается его собственноручной подписью на уведомлении, представленном на бумажном носителе, или квалифицированной электронной подписью, прикрепленной к файлу, содержащему электронную форму уведомления.

При совершении нотариального действия — регистрации уведомления о залоге движимого имущества, нотариус в соответствии с законодательством несет ответственность за соответствие сведений, внесенных в реестр уведомлений о залоге движимого имущества, содержанию направленного уведомления о залоге и за необоснованные задержки при регистрации уведомления о залоге в реестре уведомлений о залоге движимого имущества.

§ 3. Порядок принятия нотариусом уведомлений
о регистрации залогов движимого имущества,
внесения сведений в электронный реестр
и выдачи свидетельства

Направление нотариусу уведомления для регистрации может происходить двумя способами:

1) на бумажном носителе информации — на личном приеме у нотариуса;

2) в электронной форме по защищенным каналам связи — в Федеральную нотариальную палату.

В соответствии со ст. 42 Основ при личном приеме нотариус устанавливает личность обратившегося лица в общем порядке. В случае представления уведомления на бумажном носителе явка к нотариусу заявителя (представителя заявителя) обязательна для установления его личности и полномочий представителя. Кроме того, лицо, представляющее нотариусу уведомление, должно выразить волю заявителя о форме выдаваемого нотариусом свидетельства (на бумажном носителе или в электронной форме (ст. 103.1 Основ)). В случае представления уведомления в электронной форме, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью заявителя, его личная явка не требуется (ст. 44.2, 103.1 Основ).

В целях повышения степени доступности нотариальных услуг законодатель установил возможность дистанционного обращения к нотариусу, используя сервисы информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», через направление уведомления о залоге в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью заявителя. Уведомление о залоге движимого имущества в электронной форме в соответствии с ч. 5 и 8 ст. 103.1 Основ направляется в Федеральную нотариальную палату посредством электронных сервисов в порядке, установленном Приказом Министерства юстиции РФ от 28 декабря 2016 г. № 323391 и Регламентом использования сервисов Федеральной нотариальной палаты по направлению уведомления о залоге движимого имущества (размещен на официальном сайте Федеральной нотариальной палаты по адресу: https://notariat.ru/sprav/register/), с одновременной оплатой нотариального тарифа. Законодательство не предусматривает возможность получения нотариусом уведомления о залоге в форме электронного документа по электронной почте.

Поступившие в электронной форме уведомления о залоге учитываются в ЕИС нотариата в порядке очередности исходя из времени их поступления после прохождения посредством средств ЕИС нотариата форматно-логического контроля, а также проверки соответствия электронной подписи заявителя требованиям законодательства Российской Федерации, регулирующего отношения в области использования электронных подписей. Далее Федеральная нотариальная палата с использованием ЕИС нотариата направляет поступившее в электронной форме уведомление о залоге нотариусу, заявившему о готовности к незамедлительной регистрации данного уведомления в автоматизированном режиме, в порядке поступления от таких нотариусов сообщения о готовности к принятию уведомления для внесения содержащихся в данном уведомлении сведений в реестр уведомлений о залоге движимого имущества. Готовность нотариуса к регистрации уведомлений о залоге подтверждается фактом его присоединения к электронной очереди нотариусов, формируемой в рамках ЕИС нотариата. Каждое последующее уведомление о залоге направляется тому нотариусу, который имеет на момент направления уведомления первый порядковый номер в электронной очереди нотариусов. При этом после получения нотариусом указанного уведомления он исключается из электронной очереди.

Личность заявителя при получении уведомления о залоге в электронной форме признается установленной при условии проверки нотариусом квалифицированной электронной подписи392 заявителя (ст. 42 Основ), которая должна иметь актуальный сертификат ключа проверки электронной подписи для использования в информационных системах общего пользования в соответствии с Федеральным законом от 6 апреля 2011 г. № 63-ФЗ «Об электронной подписи». При этом проверка наличия всех обязательных полей, содержащихся в сертификате ключа проверки электронной подписи, осуществляется в соответствии с разделом II Приказа ФСБ России от 27 декабря 2011 г. № 795 «Об утверждении Требований к форме квалифицированного сертификата ключа проверки электронной подписи»393 с последующими изменениями. Такая проверка совершается нотариусом до регистрации уведомления о залоге движимого имущества в электронном реестре.

Подтверждением регистрации уведомления о залоге является направление заявителю посредством ЕИС нотариата свидетельства о регистрации уведомления о залоге в реестре уведомлений о залоге движимого имущества. В случае отказа в регистрации уведомления о залоге по основаниям, предусмотренным ст. 103.2 Основ, заявителю посредством ЕИС нотариата направляется сообщение об отказе в регистрации уведомления о залоге с указанием оснований такого отказа. Указанные документы направляются заявителю в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса.

Время получения нотариусом уведомления о залоге фиксируется в ЕИС нотариата по московскому времени. Если по истечении 60 минут с момента поступления нотариусу уведомления о залоге в ЕИС нотариата отсутствует отметка о регистрации уведомления о залоге или об отказе в регистрации, соответствующее уведомление о залоге повторно помещается первым в очередь уведомлений о залоге.

При направлении нотариусу для регистрации уведомления о залоге Федеральная нотариальная палата перечисляет нотариусу 50% суммы нотариального тарифа за регистрацию уведомления о залоге. Оставшиеся 50% суммы нотариального тарифа поступают на отдельный банковский счет Федеральной нотариальной палаты в счет уплаты предусмотренного ч. 5 ст. 32 Основ членского взноса членов нотариальной палаты.

В соответствии со ст. 103.1 Основ и п. 65 Приказа Минюста России от 30 сентября 2020 г. № 225 «Об утверждении Порядка ведения реестров единой информационной системы нотариата, внесения в них сведений, в том числе порядка исправления допущенных в таких реестрах технических ошибок» (с изменениями и дополнениями)394 совершение нотариального действия по регистрации уведомления подтверждается выдачей свидетельства о регистрации уведомления (далее — свидетельство). Таким образом, регистрация уведомления о залоге и выдача свидетельства являются одним нотариальным действием.

Содержание как уведомлений о залоге, так и свидетельств об их регистрации крайне формализовано. Формы указанных свидетельств утверждены Приказом Минюста России от 17 июня 2014 г. № 133395, зарегистрированным в Минюсте России 18 июня 2014 г. № 32715 с последующими изменениями и дополнениями, и соответствуют видам уведомлений, утвержденных Приказом Минюста России 17 июня 2014 г. № 131, также с последующими изменениями и дополнениями.

Как было отмечено ранее, сведения в реестр уведомлений о залоге движимого имущества вносятся нотариусом незамедлительно после поступления уведомления о залоге. При регистрации уведомления нотариус пошагово выполняет действия, предлагаемые ЕИС нотариата, а именно заполняет соответствующие информационные окна императивного (обязательного для заполнения) и факультативного (дополнительного, при наличии соответствующих сведений) характера. Одно уведомление о залоге должно содержать сведения по одному договору о залоге, т. е. если в состав предмета залога по одному договору о залоге входит несколько объектов, то они включаются в одно уведомление.

При личном обращении к нотариусу, по желанию заявителя, свидетельство может быть выдано либо в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса, выданного или направленного заявителю согласованным с ним способом, либо в виде документа на бумажном носителе, подписанного нотариусом по установленной форме и заверенного его печатью. При направлении уведомления о залоге в электронной форме свидетельство заявителю выдается также в электронной форме.

В целях идентификации и определения уникального характера документа в свидетельстве о регистрации уведомления о залоге указывается уникальный регистрационный номер в реестре уведомлений, присвоенный уведомлению, время регистрации, дата и номер регистрации нотариального действия в реестре для регистрации нотариальных действий, а также все сведения, содержащиеся в зарегистрированном уведомлении о залоге движимого имущества (о возникновении залога, об изменении залога или об исключении сведений о залоге). Дата и время регистрации уведомления о залоге (вплоть до секунд) имеет значение при установлении последовательности удовлетворения требований залогодержателей, если движимое имущество выступает предметом сразу нескольких залоговых правоотношений.

Свидетельство о регистрации уведомления о залоге движимого имущества формируется ЕИС нотариата в автоматизированном режиме и выдается заявителю незамедлительно после регистрации уведомления. Какой-либо электронной регистрации нотариальных действий не предусмотрено. В связи с этим не следует отождествлять присвоение уведомлению о регистрации залога движимого имущества уникального регистрационного номера в реестре уведомлений о залоге движимого имущества ЕИС с реестровым номером, который присваивается согласно последовательной нумерации нотариальных действий в реестре нотариуса. При этом регистрация совершения нотариального действия подлежит осуществлению в соответствии с формами и требованиями, утвержденными Приказом Минюста РФ от 30 сентября 2020 г. № 226396.

Свидетельство на бумажном носителе выдается в обычном порядке с проставлением подписи нотариуса и оттиска его личной печати с изображением Герба Российской Федерации. Всегда, независимо от формы выдаваемого свидетельства, второй экземпляр остается в делах нотариуса.

В случае, если регистрация уведомления о залоге невозможна по техническим причинам (например, перерыв или сбой в работе реестра уведомлений либо временное отсутствие связи с реестром уведомлений), регистрация уведомления о залоге производится незамедлительно после устранения причин, препятствующих регистрации. Нотариус вправе отказать в регистрации уведомления о залоге (ст. 103.2 Основ) только в случаях, если:

1) в уведомлении отсутствуют сведения, предусмотренные ст. 103.4 Основ (содержание уведомления о залоге), или ненадлежащим образом заполнена его форма;

2) уведомление направлено с нарушением требований ст. 103.3 Основ (лица, направляющие нотариусу уведомления о залоге движимого имущества);

3) уведомление в электронной форме подписано электронной подписью, которая не отвечает требованиям Основ или не может быть проверена нотариусом в соответствии с Федеральным законом от 6 апреля 2011 г. № 63-ФЗ «Об электронной подписи»;

4) не произведена оплата нотариального тарифа, предусмотренного ст. 22.1 Основ.

Об отказе в регистрации уведомления о залоге с указанием оснований такого отказа нотариус должен незамедлительно сообщить заявителю (его представителю), явившемуся лично, а в случае, если уведомление в электронной форме поступило нотариусу без личной явки заявителя (его представителя), — направлением сообщения на указанный в уведомлении о залоге адрес электронной почты заявителя. Постановление об отказе в совершении нотариального действия нотариус в соответствии со ст. 48 Основ выносит по просьбе заявителя, следовательно, при отсутствии соответствующей просьбы заявителя, отказ нотариуса в регистрации уведомления по указанным причинам не влечет необходимости вынесения письменного постановления.

§ 4. Выдача выписки из реестра уведомлений о залоге движимого имущества

Помимо внесения сведений в реестр уведомлений о залоге движимого имущества и выдаче свидетельства о регистрации уведомления нотариус в целях подтверждения или отсутствия сведений о залоге в соответствии со ст. 103.7 Основ выдает выписки из реестра уведомлений о залоге движимого имущества. Формы указанных выписок утверждены Приказом Министерства юстиции РФ от 29 июня 2018 г. № 140 «Об утверждении форм выписок из реестра уведомлений о залоге движимого имущества»397 с изменениями, внесенными Приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 28 декабря 2018 г. № 306 «О внесении изменений в формы выписок из реестра уведомлений о залоге движимого имущества, утвержденные приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 29 июня 2018 г. № 140»398 и Приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 21 мая 2021 г. № 85 «О внесении изменений в формы выписок из реестра уведомлений о залоге движимого имущества, утвержденные приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 29.06.2018 № 140»399.

Существующие в настоящий момент информационные технологии позволяют оставить заявку на получение выписки из РУЗДИ не только путем личного визита в нотариальную контору, но и через обращение на портал Федеральной нотариальной палаты по адресу: https://www.reestr-zalogov.ru или с использованием единого портала государственных и муниципальных услуг..

Выдаваемые нотариусом выписки из реестра уведомлений о залоге движимого имущества можно классифицировать по следующим критериям:

1. В зависимости от объекта запрашиваемых сведений:

А) выписка по предмету залога, т. е. выписка, содержащая сведения о всех уведомлениях с определенным номером (уникальным регистрационным номером), в том числе о возникновении залога, об изменении сведений о залоге, об исключении сведений о залоге;

Б) выписка по субъекту залога, т. е. выписка, содержащая сведения о всех уведомлениях в отношении определенного залогодателя.

2. В зависимости от того, кто может запрашивать выписку из реестра уведомлений о залоге движимого имущества:

А) любое лицо;

Б) лицо, являющееся стороной залогового обязательства (залогодатель, залогодержатель) или их уполномоченный представитель, в том числе управляющий залогом или кредитный управляющий (при условии, что заключен договор управления залогом или договор синдицированного кредита (займа)).

3. В зависимости от объема запрашиваемых сведений:

А) краткая выписка, т. е. выписка, содержащая только актуальные сведения о залоге на определенный момент (данную выписку может получить любое лицо);

Б) расширенная выписка, т. е. выписка, содержащая информацию о всех зарегистрированных уведомлениях, на основании которых она сформирована (данная выписка может быть получена только залогодателем или залогодержателем (или их представителем, в том числе управляющим залогом или кредитного управляющего).

Как было отмечено ранее, краткую выписку может получить любое лицо, предоставив нотариусу соответствующее заявление. Содержание данной выписки включает следующие сведения:

• регистрационный номер уведомления о залоге движимого имущества;
• наименование, дата заключения и номер договора залога или иной сделки, на основании которой или вследствие совершения которой возникает залог (при наличии в реестре таких сведений);
• описание предмета залога, в том числе цифровое, буквенное обозначения предмета залога или их комбинация (при наличии в реестре таких сведений);
• информация о залогодателе и залогодержателе;
• для физического лица — фамилия, имя и (если имеется) отчество буквами русского алфавита и (при наличии в реестре таких сведений) буквами латинского алфавита, а также дата рождения, субъект Российской Федерации, в котором проживает лицо (для лица, проживающего на территории Российской Федерации), серия и номер паспорта или данные иного документа, удостоверяющего личность;
• для юридического лица — полное наименование буквами русского алфавита и (при наличии в реестре таких сведений) буквами латинского алфавита, идентификационный номер налогоплательщика, а также для юридического лица, зарегистрированного в соответствии с законодательством Российской Федерации, государственный регистрационный номер в едином государственном реестре юридических лиц, для иного юридического лица — страна регистрации (за исключением международных организаций, имеющих права юридических лиц) и (при наличии) регистрационный номер.

Краткую выписку, выдаваемую по просьбе заинтересованного лица, не являющегося стороной залогового обязательства, можно получить от нотариуса только на бумажном носителе, так как электронная форма такой выписки не предусмотрена.

Залогодателю или залогодержателю, указанному в зарегистрированном уведомлении о залоге, либо их представителю, в том числе управляющему залогом (при условии, что заключен договор управления залогом) на основании просьбы (заявления) в отношении соответствующего залога, нотариус вправе выдать как краткую, так и расширенную выписку из реестра уведомлений о залоге движимого имущества, содержащую сведения, перечень которых установлен ч. 1 и 2 ст. 103.4 Основ. Форма данной выписки может быть как электронная (тогда документ должен быть подписан усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса), так и оформленная на бумажном носителе.

В целях выдачи выписки из реестра уведомлений о залоге движимого имущества, осуществляя поиск зарегистрированного уведомления, нотариус пошагово выполняет действия, предлагаемые порталом ЕИС нотариата, и при получении запрошенной информации выдает выписку обратившемуся лицу. Выписка формируется в автоматизированном режиме, изготавливается в единственном экземпляре, и в связи с этим новое номенклатурное дело в номенклатуру нотариуса не вводится.

Регистрация данного нотариального действия в реестре для регистрации нотариальных действий производится в соответствии с Правилами нотариального делопроизводства400 и приказом Министерства юстиции РФ от 30 сентября 2020 г. № 226401 в общем порядке. В соответствии со ст. 22.1 Основ, как и за совершение любого иного нотариального действия, нотариус обязан взыскать нотариальный тариф в качестве финансового обеспечения своей деятельности с учетом оплаты услуг правового и технического характера. Количество участников залоговых отношений или заложенного имущества, а также его стоимость не имеют значения при определении размера нотариального тарифа. В соответствии со ст. 103.1 Основ, если уведомление о залоге движимого имущества, направляется нотариусу в электронной форме, подписанное усиленной квалифицированной электронной подписью заявителя, то плата за услуги правового и технического характера не взимается. Плата за оказание услуг правового и технического характера при регистрации уведомления о залоге движимого имущества может взиматься только в случае предъявления нотариусу уведомления на бумажном носителе.

10.3. Внесение сведений в реестр
списков участников обществ
с ограниченной ответственностью
единой информационной системы нотариата

Методические рекомендации

Приступая к изучению данной темы, студенту необходимо дополнительно проанализировать положения законодательства об обществах с ограниченной ответственностью, в частности вопросы правосубъектности данного юридического лица, основы организации управленческой деятельности общества, а также основания возникновения и перехода прав участников на доли в уставном капитале.

Изучение вопроса ведения списков участников обществ с ограниченной ответственностью затрагивает не только вопрос порядка формирования и хранения информации, но и непосредственным образом касается вопросов организационной деятельности общества, проведения общих собраний участников, распоряжения долями в уставном капитале и возможности выхода участника из общества.

В целях создания дополнительных гарантий защиты прав участников обществ с ограниченной ответственностью и основ стабильного корпоративного управления законодательством о нотариате предусмотрены два смежных вида нотариальных действий: внесение сведений в реестр списков участников обществ с ограниченной ответственностью единой информационной системы нотариата и выдачу выписки из реестра списков участников обществ с ограниченной ответственностью единой информационной системы нотариата. При этом необходимо учитывать, что законодательством установлен исчерпывающий перечень лиц, имеющих право как на внесение сведений в реестр списков, так и на получение необходимых сведений из него.

Внесение сведений в реестр списков участников обществ с ограниченной ответственностью единой информационной системы нотариата не носит императивный характер, тем не менее студенту необходимо оценивать данный институт в совокупности с другими правовыми институтами, в частности с обязательной нотариальной формой удостоверения решений органа управления юридического лица, удостоверения заявления участника о выходе из общества с ограниченной ответственностью или удостоверения договора, направленного на отчуждение доли в уставном капитале общества. Необходимо четко осознать состав сведений и значение информации, которая содержится в списках участников обществ с ограниченной ответственностью.

Вопросы

1. Правовое значение наличия списка участников общества с ограниченной ответственностью.

2. Формирование и ведение списков участников обществ с ограниченной ответственностью как элемент единой информационной системы нотариата.

§ 1. Правовое значение наличия списка участников общества с ограниченной ответственностью

Среди перечня совершаемых нотариусами нотариальных действий Основы предусматривают такие действия, как внесение сведений в реестр списков участников обществ с ограниченной ответственностью единой информационной системы нотариата (п. 31 ст. 35 Основ) и выдачу выписки из реестра списков участников обществ с ограниченной ответственностью единой информационной системы нотариата (п. 32 ст. 35 Основ). В связи с этим возникает справедливый вопрос о предназначении списка как внутреннего документа организации.

В соответствии со ст. 31.1 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»402 (далее — ФЗ «Об ООО») с 1 июля 2009 г.403 организация обязана обеспечить ведение и хранение списка участников общества, в котором отражаются сведения о каждом участнике общества (имя и место жительства в отношении физического лица, наименование и место нахождения в отношении юридического лица), размере его доли в уставном капитале и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения обществом404 с момента его государственной регистрации. Список участников может содержать и иную информацию, в том числе о выходе или входе участников общества, о переходе права собственности на доли в уставном капитале и т. п.

Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда РФ, выраженной в п. 22 Информационного письма Президиума от 30 марта 2010 г. № 135 «О некоторых вопросах, связанных с применением статьи 5 Федерального закона от 30 декабря 2008 г. № 312-ФЗ “О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации”», общества, созданные до 1 июля 2009 г., обязаны вести списки участников общества после указанной даты.

Информация, содержащаяся в списках участников общества с ограниченной ответственностью, может быть использована в разных целях как прямо указанных в законодательстве, так и для иных целей, связанных с деятельностью общества. Например, сведения могут быть использованы для оповещения участников общества о проведении общих собраний, в том числе внеочередных, и распределения между ними прибыли (ст. 35 ФЗ «Об ООО»), или может быть использована в качестве подтверждающей функции (в том числе о том, что данный гражданин или организация является участником общества или же о том, что соответствующая доля в уставном капитале оплачена (ст. 15 и п. 13 ст. 21 ФЗ «Об ООО»)). Следовательно, возможно выделить две функции списка участников:

1) информационная (справочная), т. е. позволяющая зафиксировать как общие сведения об участниках, так и специальные сведения, касающиеся особенностей правового режима владения и пользования долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью;

2) правоподтверждающая, т. е. позволяющая определить наличие состава фактов, которые в своей совокупности позволяют установить возможные границы в свободе владения, пользования и распоряжения долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.

Сведения об участниках общества с ограниченной ответственностью можно почерпнуть не только из списка, составленного самим обществом, но и из сведений Единого государственного реестра юридических лиц (далее — ЕГРЮЛ). Важно подчеркнуть, что объем сведений, включаемых в список, в отношении участников общества отличается от информации, содержащейся в ЕГРЮЛ в отношении названных лиц, в котором отражаются размер и номинальная стоимость долей в уставном капитале общества, принадлежащих обществу и его участникам, сведения о передаче долей или частей долей в залог или об ином их обременении, а также о лице, осуществляющем управление долей, переходящей в порядке наследования405. Данные, содержащиеся в ЕГРЮЛ, имеют более ограниченный, но при этом формализованный характер, нежели информация, которая может быть включена в список участников. Например, в ЕГРЮЛ отсутствуют сведения о паспортных данных участников, следовательно, невозможно установить гражданство лица и его личный закон; нет сведений о регистрации участника по месту жительства или о месте нахождения, что в определенных случаях может привести к злоупотреблению правом и ненадлежащему извещению всех заинтересованных лиц о деятельности общества; отсутствуют сведения о факте оплаты доли в уставном капитале.

Однако значение сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ, не стоит принижать. В случае возникновения споров по поводу несоответствия сведений, указанных в списке участников общества, сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, право на долю или часть доли в уставном капитале общества устанавливается на основании сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ, а в случае возникновения споров по поводу недостоверности сведений о принадлежности права на долю или часть доли, содержащихся в ЕГРЮЛ, право на долю или часть доли устанавливается на основании договора или иного подтверждающего возникновение у учредителя или участника права на долю или часть доли документа. Общество и не уведомившие общество об изменении соответствующих сведений участники общества не вправе ссылаться на несоответствие сведений, указанных в списке участников общества, сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, в отношениях с третьими лицами, действовавшими только с учетом сведений, указанных в списке участников общества.

Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, если иной орган не предусмотрен уставом общества, обеспечивает соответствие сведений об участниках общества и о принадлежащих им долях или частях долей в уставном капитале общества, о долях или частях долей, принадлежащих обществу, сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, и нотариально удостоверенным сделкам по переходу долей в уставном капитале общества, о которых стало известно обществу (п. 2 ст. 31.1 ФЗ «Об ООО»). При противоречии сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ, сведениям в списке участников, принимая во внимание принцип публичной достоверности, приоритет имеют данные ЕГРЮЛ. Как следует из положений ст. 31.1 ФЗ «Об ООО» лицом, ответственным за ведение списка участников общества, является его единоличный исполнительный орган, как правило, генеральный директор, или иной орган (не лицо), уполномоченный в соответствии с учредительным документом.

В настоящий момент в законодательстве отсутствует требование о какой-либо единой, строгой форме списка участников общества с ограниченной ответственностью, т. е. уполномоченный орган имеет полное право составлять этот документ в произвольном виде, за исключением требований, относящихся к фиксированию информации, которая должна быть в данном списке согласно требованию закона.

В «шапке» документа следует обязательно указать его название, наименование общества, список участников которого составляется, дату формирования бланка. Далее в основной части нужно привести некоторые подробности:

• полное и сокращенное наименование организации;
• дату и номер государственной регистрации;
• юридический адрес (все эти и дальнейшие сведения должны приводиться в полном соответствии с уставом общества);
• информация об уставном капитале и переменах, с ним связанных;
• данные о числе участников (числящихся и выбывших);
• сведения о долях, принадлежащих участникам (их размер, номинальная стоимость, дата оплаты);
• сведения о долях, принадлежащих обществу.

Список об участниках общества с ограниченной ответственностью составляется в одном оригинальном экземпляре и подлежит хранению в делах общества, при этом сведения о формировании списка вносятся в специальный журнал учета.

Несмотря на то что ответственность за ведение и хранение списка участников общества лежит на уполномоченном органе данного юридического лица, каждый участник общества обязан информировать своевременно общество об изменении сведений о своем имени или наименовании, месте жительства или месте нахождения, а также сведений о принадлежащих ему долях в уставном капитале общества. В случае непредставления участником общества информации об изменении сведений о себе общество не несет ответственность за причиненные в связи с этим убытки.

С 1 июля 2017 г. общее собрание общества с ограниченной ответственностью может принять решение о передаче ведения и хранения списка участников406 Федеральной нотариальной палате в реестр списков участников обществ с ограниченной ответственностью единой информационной системы нотариата.

§ 2. Формирование и ведение списков участников
обществ с ограниченной ответственностью
как элемент единой информационной
системы нотариата

В соответствии со ст. 34.2 Основ, списки участников обществ с ограниченной ответственностью регистрируются в реестре единой информационной системы нотариата, который ведется в электронной форме. Таким образом, хранение списков участников общества при передаче его Федеральной нотариальной палате (далее — ФНП, Палата) осуществляется также в электронной форме. В связи с этим процесс формирования списков участников обществ с ограниченной ответственностью следует рассматривать как совокупность действий по внесению сведений в единую информационную систему нотариата, и их хранение, т. е. обеспечение функционирования данного информационного ресурса для последующего гарантированного предоставления имеющихся в нем сведений уполномоченным лицам.

Для передачи списка Палате единоличный исполнительный орган общества (если иное лицо не предусмотрено в уставе или не установлено законом) обращается к нотариусу, который совершает самостоятельное нотариальное действие, — внесение сведений в реестр списков участников общества с ограниченной ответственностью (ст. 103.11 Основ).

Список участников общества с ограниченной ответственностью в реестр списков вносится на основании решения общего собрания участников или решения единственного участника общества с ограниченной ответственностью о передаче Федеральной нотариальной палате права на ведение и хранение списка участников общества с ограниченной ответственностью в реестре списков. Указанное решение должно соответствовать требованиям, установленным ст. 67.1 ГК РФ. Следовательно, для первоначального внесения сведений в реестр списков участников обществ с ограниченной ответственностью единой информационной системы нотариата нотариус истребует указанное решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью или решение единственного участника общества с ограниченной ответственностью о передаче ведения списка участников общества с ограниченной ответственностью в реестр списков участников обществ с ограниченной ответственностью единой информационной системы нотариата, а также документы, подтверждающие личность и полномочия обратившегося лица. Непосредственно информацию, подлежащую первоначальному внесению в реестр списков участников обществ, нотариус устанавливает на основании представленного заявителем списка участников общества и сведений ЕГРЮЛ407. Само решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью о передаче ведения списка участников общества в реестр списков участников обществ принимается большинством голосов от общего числа голосов участников, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена в уставе. Совершать рассматриваемое нотариальное действие вправе любой нотариус, без привязки к месту нахождения нотариальной конторы.

Следует иметь в виду, что для внесения сведений в реестр списков участников обществ с ограниченной ответственностью единой информационной системы нотариата к нотариусу может обратиться как единоличный исполнительный орган юридического лица, если иной орган не предусмотрен уставом общества с ограниченной ответственностью, так и участник данного общества, а также их уполномоченный надлежащим образом представитель, однако существует ряд ограничений.

Единоличный исполнительный орган общества с ограниченной ответственностью, если иной орган не предусмотрен уставом общества с ограниченной ответственностью вправе обратиться к нотариусу в целях:

1) внесения сведений об участниках общества и о принадлежащих им долях или частях долей в уставном капитале общества, о долях или частях долей, принадлежащих обществу, а также иных сведений, предусмотренных Федеральным законом от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», а также

2) внесения сведений об изменении имени или наименования участника общества, о месте жительства или месте нахождения участника общества.

Участник общества с ограниченной ответственностью вправе обратиться к нотариусу исключительно в целях внесения сведений об изменении имени или наименования участника общества, о месте жительства или месте нахождения участника общества. При этом речь идет об изменении сведений, касающихся данного участника юридического лица.

При обращении к нотариусу представителя, действующего от имени заинтересованных во внесении сведений в реестр списков участников обществ с ограниченной ответственностью, нотариус должен дополнительно установить наличие соответствующих полномочий и проверить их на предмет действительности. В соответствии с п. 69 Приказа Министерства юстиции РФ от 30 сентября 2020 г. № 225, в ходе оформления данного нотариального действия единой информационной системой нотариата каждой записи в реестре списков присваивается уникальный идентификатор, не являющийся номером регистрации нотариального действия, в следующем порядке:

«О» — буквенное обозначение реестра списков;

ХХХХХХХХХХ — десятизначное цифровое обозначение порядкового номера регистрации в реестре списков (через дефис с буквенным обозначением реестра списков)408.

После внесения сведений в реестр списков нотариус регистрирует это нотариальное действие в реестре регистрации нотариальных действий, ведущемся на бумажном носителе, и в РНД.

Введение законодательной возможности передачи ведения и хранения списка участников общества не заинтересованному третьему лицу — ФНП, безусловно направлено на минимизацию рисков каких-либо злоупотреблений со стороны единоличного исполнительного органа общества, в части искажения сведений в списке, неправомерного отказа в доступе к информации заинтересованному участнику, а также безосновательного удержания списка при прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества. При этом передача списка участника общества с ограниченной ответственностью Палате также придает ему определенную публичную значимость, но не публичность, по сути, объективно фиксируя баланс внутрикорпоративных структурных общественных отношений внутри общества. Важно также подчеркнуть, что при передаче списка общества ФНП ответственность за достоверность сведений возлагается на нотариуса. Принимая во внимание презумпцию достоверности сведений, содержащихся в переданном для ведения и хранения ФНП списке участников общества, законодательство, не конкретизируя при этом сроки, возлагает на единоличного исполнительного органа общества, а также его участников обязанность по информированию нотариуса о любых изменениях в сведениях, содержащихся в списке.

Нотариус вносит сведения или изменения в реестр списков участников обществ с ограниченной ответственностью на основании документов, подтверждающих данные сведения (в частности, договоров, свидетельств о праве на наследство, протоколов, решений, передаточных актов). С содержательной точки зрения рассматриваемое нотариальное действие совершается путем заполнения заявления, включающего все необходимые сведения, заявителем — единоличным исполнительным органом, иным уполномоченным лицом или участником общества. В дальнейшем нотариусом нотариальное действие регистрируется в реестре списков участников общества с ограниченной ответственностью. Перед регистрацией сведения, которые вносятся в реестр, подписываются усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса.

Для получения актуальных сведений, содержащихся в списке участников общества с ограниченной ответственностью, нотариус в соответствии со ст. 103.12 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате409 посредством соответствующей выписки выдает сведения из реестра списков участников обществ с ограниченной ответственностью единой информационной системы нотариата. Просьба о выдаче выписки может быть направлена от общества с ограниченной ответственностью, а также от участника такого общества. Выдача указанной выписки является самостоятельным нотариальным действием, за совершение которого будет взиматься плата.

Выписка из реестра списков может содержать:

• все сведения, внесенные в отношении общества с ограниченной ответственностью, или
• сведения, актуальные на дату формирования выписки и находящиеся в реестре списков в отношении:
  • всех участников общества с ограниченной ответственностью или
  • одного из участников общества с ограниченной ответственностью.

Нотариус регистрирует совершенное нотариальное действие по выдаче выписки из реестра списков в реестре регистрации нотариальных действий, ведущемся на бумажном носителе, и в РНД. По общем правилу, выписка из реестра списков выдается на бумажном носителе, однако может быть выдана и в форме электронного документа, подписанного квалифицированной электронной подписью нотариуса.

Несмотря на публичный характер нотариальной деятельности, сведения, содержащиеся в списках участников обществ с ограниченной ответственностью, внесенные в реестр единой информационной системы нотариата, имеют классифицированный характер, и на них также распространяются положения о нотариальной тайне. При совершении данного нотариального действия выписка из реестра списков участников обществ с ограниченной ответственностью единой информационной системы нотариата выдается только уполномоченному представителю общества с ограниченной ответственностью или участнику такого общества.

10.4. Совершение нотариальных действий в связи
с увеличением уставного капитала общества
с ограниченной ответственностью
во исполнение договора конвертируемого займа

Методические рекомендации

Применение инновационных методов экономической деятельности — это всегда риски и перспективы достижения высоких показателей прибыли. При изучении данной темы студент должен использовать свои знания в рамках экономической теории и корпоративного права. Необходимо создать систему и проанализировать источники права, регулирующие основы венчурной инвестиционной деятельности в Российской Федерации, и нормы права, регулирующие правовой статус обществ с ограниченной ответственностью.

Предпосылками к совершению нотариальных действий в связи с увеличением уставного капитала общества с ограниченной ответственностью во исполнение договора конвертируемого займа являются иные нотариальные действия, такие как: удостоверение нотариусом решения органа управления юридического лица, решения единственного участника юридического лица и удостоверение сделок. Следовательно, необходимо проанализировать и создать структуру правил, регулирующих порядок совершения указанных нотариальных действий.

Принимая во внимание, что действия нотариуса в связи с увеличением уставного капитала общества с ограниченной ответственностью во исполнение договора конвертируемого займа носят регистрационный характер, результатом которых является возникновение права собственности на долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, важным элементом в обеспечении законности нотариального действия является проверка нотариусом всех установленных законодательством требований и критериев к представляемым заявителем (займодавцем) нотариусу документам и соблюдение установленных сроков. Важно определить, что сокращенные сроки для совершения отдельных действий нотариуса в связи с увеличением уставного капитала общества с ограниченной ответственностью во исполнение договора конвертируемого займа призваны обеспечить гарантии прав и законных интересов инвесторов (займодавцев). При этом действия нотариуса по подаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление об увеличении уставного капитала заемщика во исполнение договора конвертируемого займа при отсутствии поступления возражений заемщика, без дополнительных действий займодавца, существенным образом повышают доступность государственных услуг и гарантии законности экономической деятельности.

Вопросы

1.  Понятие и содержание договора конвертируемого займа.

2.  Процедура оформления договора конвертируемого займа.

3.  Порядок удовлетворения требований займодавца о конвертации займа в уставный капитал общества с ограниченной ответственностью.

§ 1. Понятие и содержание договора
конвертируемого займа

По общему правилу, под договором займа в соответствии со ст. 807 ГК РФ принято понимать соглашение, по которому одна сторона (займодавец) передает или обязуется передать в собственность другой стороне (заемщику) деньги, вещи, определенные родовыми признаками, или ценные бумаги, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество полученных им вещей того же рода и качества либо таких же ценных бумаг. Существенным условием договора займа, предусмотренным законодательством, является условие о предмет договора займа. Иные условия зависят от субъектного состава участников сделки и сущности правоотношения. При этом развитие экономических связей и рост инвестиций в экономику потребовали создания новых конструкций развития деловых отношений.

Правовые основы института «конвертируемого займа» исходят из норм английского права. Данный институт широко применяется как инвестиционный механизм при регулировании венчурных операций. Под венчурными инвестициями, следует понимать вложения в развивающийся бизнес или стартап (новая компания или бизнес), о перспективах успешности которого на начальных этапах ничего не известно. Основное отличие таких инвестиций от обычных скрывается в потенциале проекта, перспективах его развития и возможной прибыли.

В зависимости от того, на какой стадии находится стартап, принято выделять четыре вида венчурных инвестиций410:

1) на запуск бизнеса/производства (самый рискованный вид инвестирования, когда вложения происходят на той стадии развития бизнеса, когда есть только идея, а компания еще не зарегистрирована или находится в процессе оформления);

2) на расширение/развитие бизнеса (ситуация, когда средств на расширение деловых связей и перечня предоставляемых работ или оказываемых услуг, внедрение новых идей, расширение площади, запуск новых продуктов не хватает);

3) таргетированная инвестиция (возникновение незапланированных трат в условиях, когда проект запущен, бизнес работает, товары производятся, а услуги предоставляются, при этом предоставление целевой поддержки работающей компании производится в обмен на предоставление крупного пакета акций или доли);

4) антикризисное инвестирование (если проект находится под угрозой банкротства, но инвесторы видят в нем неплохие перспективы, финансы и идут на рефинансирование долгов, выплату зарплат сотрудникам и другие обязательные платежи, спасая компанию от банкротства, в обмен на контрольный пакет акций или голосов).

Законодательное определение понятия конвертируемого займа закреплено в нормах федеральных законов, регулирующих корпоративные отношения в российском праве, а именно: в ст. 32.3 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»411, и в ст. 19.1 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — ФЗ «Об ООО»)412. Применительно к рассматриваемой теме в соответствии со ст. 19.1 ФЗ «Об ООО» общество, выступая заемщиком, вправе заключить договор займа, предусматривающий право займодавца вместо возврата всей или части суммы займа и выплаты всех или части процентов за пользование займом при наступлении срока и (или) иных обстоятельств, предусмотренных этим договором, потребовать от общества увеличения его уставного капитала, увеличения номинальной стоимости и размера доли займодавца — участника общества и уменьшения размера долей иных участников общества, а если займодавцем является третье лицо — принятия займодавца в общество, приобретения займодавцем доли в уставном капитале общества и уменьшения размера долей участников общества (договор конвертируемого займа). Новеллу, предусмотренную ст. 19.1 ФЗ «Об ООО», ввели в российское законодательство на основании Федерального закона от 2 июля 2021 г. № 354-ФЗ413. Принятие Государственной Думой указанного закона было связано с реализацией инициативы развития и поддержки венчурного инвестирования в малый и средний бизнес прежде всего в высокотехнологичные проекты, которые требуют значительной поддержки на самых ранних стадиях развития, путем создания правового механизма, обеспечивающего баланс интересов инвестора и реципиента. Ранее, отсутствие механизма правового регулирования договора конвертируемого займа порождало ситуацию, когда участники гражданского оборота были вынуждены заключать ряд соглашений, предусматривающих разные правовые конструкции (договор займа, корпоративный договор), использование которых не обеспечивало комплексную защиту прав и интересов всех участников процесса инвестирования.

Как следует из содержания венчурных инвестиций и представленного определения понятия конвертируемого займа, данный договор следует заключать в тех случаях, когда обществу с ограниченной ответственностью необходимо привлечь дополнительные средства. Следовательно, предметом договора конвертируемого займа является передача займодавцем в собственность заемщику денежных средств под условием выплаты процентов за пользование займом при наступлении срока и (или) иных обстоятельств, предусмотренных в договоре, или использование права займодавца вместо возврата всей или части суммы займа и выплаты всех или части процентов требовать от общества увеличить его уставный капитал, увеличить номинальную стоимость и размер доли займодавца, и как следствие, — уменьшить размер долей иных участников общества, или же требовать принятия займодавца в состав участников общества, приобретения доли в уставном капитале общества и уменьшения размера долей других участников общества. В случае неисполнения условий договора конвертируемого займа, законодательство не предусматривает обязанность общества предоставить займодавцу место в совете директоров или какую-либо иную должность в органах управления обществом.

Заемщиком, т. е. лицом, привлекающим инвестиции по договору конвертируемого займа, в рамках регулирования деятельности обществ с ограниченной ответственностью, может быть только само общество, при этом не являющееся кредитной организацией или некредитной финансовой организацией, либо имеющей стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Займодавцем по договору конвертированного займа может быть как участник данного общества, так и третье лицо (физическое либо юридическое лицо) в тех случаях, когда устав данного общества не запрещает увеличивать его уставный капитал за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество.

Договор конвертируемого займа подлежит заключению по правилам, установленным ГК РФ и специальными нормами, содержащимися в корпоративном законодательстве. Договор должен быть заключен в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами, и подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой ничтожность договора конвертируемого займа (ст. 167 ГК РФ).

Помимо условия о предмете договора, существенными условиями договора конвертируемого займа также является:

1) условие (о сроке и (или) иных обстоятельствах), при наступлении которых займодавец вправе предъявить требование о конвертации займа в уставный капитал, например:

• наступление срока возврата займа, срока вывода товара на рынок;
• совершение или несовершение сторонами договора или третьими лицами определенных действий (привлечение инвестора, достижение определенных финансовых или иных ключевых показателей эффективности);

2) условие о сумме или о порядке определения суммы, на которую увеличивается номинальная стоимость доли займодавца — участника общества в уставном капитале общества, в процентах от стоимости вносимого им дополнительного вклада, или условие о номинальной стоимости или о порядке определения номинальной стоимости приобретаемой займодавцем — третьим лицом доли в уставном капитале общества в процентах от стоимости вносимого им вклада.

Следует иметь в виду, что перечень обстоятельств, при наступлении которых займодавец вправе предъявить требование об увеличении уставного капитала общества, являющегося заемщиком, во исполнение договора конвертируемого займа, не является исчерпывающим и может быть расширен по усмотрению участников договора. Существенным признаком данной конструкции является право, а не обязанность или же императивное следование, займодавца по договору конвертируемого займа требовать изменения размера уставного капитала или соотношения долей участников общества. Первичным является элемент возврата всей суммы займа и выплаты всех процентов. Диспозитивность в выборе способа исполнения договора конвертируемого займа заключается в сути венчурных инвестиций, а именно принятие на себя определенных рисков в целях последующего извлечения прибыли, при этом в большинстве случаев, с экономической точки зрения, более выгодно получить долю в бизнесе с последующим получением дивидендов, нежели возврат ранее вложенных в проект денежных средств и уплату процентов.

§ 2. Процедура оформления договора
конвертируемого займа

Для того чтобы заключить договор конвертируемого займа, равно как и соглашение об изменении условий указанного договора, а также соглашение об уступке другому лицу права требовать от общества увеличения его уставного капитала во исполнение договора конвертируемого займа, если такая уступка допускается указанным договором, заемщику необходимо получить предварительное согласие общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, данное единогласно всеми участниками общества, и обратиться к нотариусу в целях удостоверения договора.

Факт принятия общим собранием участников общества решения о таком согласии и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, должны быть подтверждены путем нотариального удостоверения (п. 9 ст. 19.1 ФЗ «Об ООО», ст. 103.10 Основ).

Удостоверение решения органа управления юридического лица. Предварительное согласие на заключение договора конвертируемого займа дается общим собранием участников общества посредством принятия решения об увеличении его уставного капитала на основании заявления участника этого общества о внесении дополнительного вклада или заявления третьего лица о принятии его в общество и внесении вклада, в счет внесения которого будет осуществляться зачет денежных требований займодавца к обществу по обязательствам из договора конвертируемого займа, оформляется протоколом общего собрания участников общества и подлежит подтверждению нотариальным свидетельством об удостоверении решения органа управления юридического лица. В соответствии со ст. 103.10 Основ, по просьбе лица, уполномоченного уставом общества на организацию и проведение собрания, в целях удостоверения предварительного согласия на заключение договора конвертируемого займа, нотариус присутствует при проведении собрания и выдает свидетельство об удостоверении факта принятия решения органом управления юридического лица и о составе участников (членов) этого органа, присутствовавших при принятии данного решения (форма № 3.8 Приказа Министерства юстиции РФ от 30 сентября 2020 г. № 226 «Об утверждении форм реестров регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств, удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах и порядка их оформления» (с изменениями и дополнениями)). В том случае, когда в общество с ограниченной ответственностью, состоящее из одного участника, подается заявление третьего лица о принятии его в общество и внесении вклада, в счет внесения которого будет осуществляться зачет денежных требований займодавца к обществу по обязательствам из договора конвертируемого займа, то факт принятия решения единственным участником общества об увеличении уставного капитала также должен быть подтвержден путем нотариального удостоверения (п. 3 ст. 17 ФЗ «Об ООО»). Документом, подтверждающим факт принятия решения, является выдача нотариусом свидетельства об удостоверении решения единственного участника юридического лица по форме № 3.9, утвержденной Приказом Министерства юстиции РФ от 30 сентября 2020 г. № 226.

В предварительном согласии, оформленном протоколом общего собрания или решением единственного участника, должны быть указаны:

• стороны договора конвертируемого займа;
• существенные условия договора конвертируемого займа или порядок их определения;
• сумма увеличения номинальной стоимости или номинальная стоимость доли займодавца в уставном капитале общества в процентах от стоимости вносимого им дополнительного вклада либо вносимого им вклада, или порядок их определения;
• иные существенные условия договора конвертируемого зай­ма или порядок их определения, а также:
• максимальная сумма, на которую может быть увеличен уставный капитал общества во исполнение договора конвертируемого займа;
• максимальная сумма, на которую может быть увеличена номинальная стоимость доли займодавца — участника общества, или максимальная номинальная стоимость доли займодавца — третьего лица;
• максимальный размер доли займодавца в уставном капитале общества после его увеличения.

Если подлежит заключению соглашение об изменении условий договора конвертируемого займа, то в решении о предварительном согласии на заключение должны быть указаны все изменения существенных условий договора конвертируемого займа. Если же подлежит одобрению заключение соглашения об уступке другому лицу права требовать от общества, являющегося заемщиком, увеличения его уставного капитала во исполнение договора конвертируемого займа, то решение должно отражать имя или наименование нового кредитора по договору конвертируемого займа, иные сведения, позволяющие его идентифицировать.

Нотариус для установления факта принятия решения органом управления проверяет правоспособность юридического лица, определяет компетенцию органа управления юридического лица в части принятия решения, наличие кворума на собрании, и на основании подсчета голосов, представленного счетной комиссией или иным уполномоченным на подсчет голосов лицом, устанавливает наличие необходимого количества голосов для принятия решения в соответствии с законодательством и учредительными документами юридического лица. В целях подтверждения состава участников (членов) органа управления юридического лица, присутствовавших при принятии решения, нотариус устанавливает их личность, полномочия, а также их право на участие в собрании или заседании.

Порядок удостоверения договора конвертируемого займа подчиняется основным правилам совершения нотариальных действий, предусмотренным Основами. При этом также необходимо учитывать требования семейного законодательства и норм иностранного права. Нотариус беспристрастен и независим в своей деятельности. Принимая во внимание корпоративный аспект при совершении нотариального действия по удостоверению договора конвертируемого займа и допущение с высокой степенью достоверности предположения о том, что участники данного договора будут иметь собственное юридическое сопровождение, роль нотариуса заключается во внесении публичного элемента в корпоративные отношения. Нотариус — юрист, действующий от имени государства. И в рамках возложенных на него обязанностей должен обеспечивать законность совершаемых нотариальных действий и комплексную защиту интересов всех сторон договорных правоотношений от возможных злоупотреблений.

Стороны договора конвертируемого займа вправе обратиться к любому нотариусу Российской Федерации для удостоверения договора, каких-либо ограничений по соблюдению территориальной подведомственности законодательством не предусмотрено. В связи с установлением требования об обязательной нотариальной форме договора конвертируемого займа, за его удостоверение как прочего договора, предмет которого подлежит оценке, предусмотрена государственная пошлина, определенная подп. 5 п. 1 ст. 333.24 Налогового кодекса Российской Федерации. Количество экземпляров договора конвертируемого займа должно соответствовать числу его участников, при этом один экземпляр нотариально удостоверенного договора остается в делах нотариальной конторы.

Нотариус, удостоверивший договор конвертируемого займа, обязан в течение двух рабочих дней со дня такого удостоверения подать в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении в единый государственный реестр юридических лиц сведений о заключенном договоре конвертируемого займа, в том числе о займодавце по указанному договору и размере (максимальном размере) доли в уставном капитале общества, которую он может получить (приобрести) в результате реализации права на предъявление требования об увеличении уставного капитала общества во исполнение договора конвертируемого займа. Заявление о государственной регистрации изменений, внесенных в учредительный документ юридического лица, и (или) о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц (форма № Р13014, утвержденная Приказом Федеральной налоговой службы от 31 августа 2020 г. № ЕД-7-14/617@ «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств»414) направляется в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса, удостоверившего договор конвертируемого займа. Отдельного нотариального действия по передаче документа или представлению документов на государственную регистрацию юридического лица при этом не совершается. Нотариальное удостоверение договора и подача в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления установленной формы, осуществляются нотариусом, совершившим нотариальное удостоверение договора, в рамках одного нотариального действия. Уведомление регистрирующего органа является обязанностью нотариуса и не зависит от воли участников договора конвертируемого займа.

Результатом государственной регистрации внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, является выдача листа записи ЕГРЮЛ, содержащего в том числе сведения о размере (максимальном размере) доли займодавца в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, которую он может получить (приобрести) в результате реализации соответствующего права по договору конвертируемого займа.

§ 3. Порядок удовлетворения требований займодавца
о конвертации займа в уставный капитал
общества с ограниченной ответственностью

На практике, право займодавца потребовать от общества увеличения его уставного капитала, увеличения номинальной стоимости и размера доли займодавца — участника общества и уменьшения размера долей иных участников общества или же потребовать принятия займодавца — третьего лица в общество, приобретения займодавцем доли в уставном капитале общества и уменьшения размера долей участников общества, чаще является не дополнительным средством обеспечения защиты своих имущественных прав, сколько основной целью и способом закрепления ранее произведенных вложений, средством конвертации ранее переданных денежных средств в долю от прибыли или возможность получения части чистых активов, которая соответствует доле выходящего из общества участника. Существенной особенностью правового регулирования института конвертируемого займа является требование п. 6 ст. 19.1 ФЗ «Об ООО» о том, что возврат суммы займа допускается только по требованию займодавца, при этом проценты за пользование займом и проценты за пользование чужими денежными средствами не начисляются со дня наступления срока возврата суммы займа и до истечения срока предъявления требования займодавца (не позднее трех месяцев после дня наступления срока исполнения и (или) иных обстоятельств, предусмотренных договором) об увеличении уставного капитала общества, являющегося заемщиком, если иное требование не установлено сторонами в договоре конвертируемого займа.

Субъектами, имеющими право обратиться к нотариусу в связи с наступлением предпосылок исполнения договора конвертируемого займа являются:

• займодавец, который должен представить в письменной форме требование об увеличении уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, являющегося заемщиком по договору конвертируемого займа, и 
• заемщик с займодавцем, совместно, которые должны представить общее требование, выражающее волеизъявление заемщика и займодавца об увеличении уставного капитала заемщика во исполнение договора конвертируемого займа.

Требование об увеличении уставного капитала общества во исполнение договора конвертируемого займа подается займодавцем любому нотариусу и считается предъявленным обществу (заемщику) с момента его получения нотариусом. Срок предъявления такого требования займодавца составляет не более трех месяцев со дня наступления срока и (или) иных обстоятельств, которые предусмотрены договором конвертируемого займа, если меньший срок не установлен в договоре конвертируемого займа. В представляемом нотариусу требовании должны быть указаны:

1) сведения, позволяющие идентифицировать предъявившее его лицо;

2) сумму увеличения номинальной стоимости доли займодавца — участника общества и размер такой доли после увеличения ее номинальной стоимости либо номинальную стоимость и размер доли, приобретаемой займодавцем — третьим лицом, принимаемым в общество;

3) размер дополнительного вклада займодавца — участника общества или вклада займодавца — третьего лица, в счет внесения которого осуществляется зачет денежных требований к обществу по обязательствам из договора конвертируемого займа;

4) размер денежных требований к обществу в части суммы займа и размера процентов по договору конвертируемого займа, зачет которых осуществляется в счет внесения дополнительного вклада займодавца — участника общества или вклада займодавца — третьего лица;

5) сведения о наступлении срока и (или) иных обстоятельств, определенных договором конвертируемого займа, с которыми договор конвертируемого займа связывает возможность предъявления займодавцем требования об увеличении уставного капитала общества во исполнение указанного договора.

После получения указанного требования, нотариус совершает следующие нотариальные действия, предусмотренные ст. 103.13 Основ:

1) уведомляет заемщика о предъявлении такого требования займодавца;

2) подает в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление об увеличении уставного капитала заемщика во исполнение договора конвертируемого займа при отсутствии поступления от заемщика возражений;

3) уведомляет займодавца о поступлении возражений заемщика в отношении такого требования займодавца.

Для совершения нотариусом указанных действий, займодавец должен представить нотариусу:

1) нотариально удостоверенный договор конвертируемого займа; и

2) документ, выданный кредитной организацией и подтверждающий исполнение займодавцем условий договора конвертируемого займа по передаче в собственность заемщику суммы займа (копия платежного поручения с отметкой банка об исполнении платежа).

Нотариус не позднее одного рабочего дня после получения указанного требования займодавца направляет в общество (заемщику) уведомление о предъявлении такого требования.

В целях защиты своих прав и законных интересов общество, выступающее заемщиком по договору конвертируемого зай­ма, вправе представить нотариусу возражения в отношении увеличения его уставного капитала. Однако в связи с тем, что заемщик считается уведомленным о факте предъявления требования займодавца об увеличении уставного капитала общества с момента получения данного требования нотариусом, то срок на подачу возражений составляет 14 рабочих дней с момента получения требования займодавца нотариусом. В связи с этим на нотариуса возлагается высокая степень ответственности по надлежащему извещению заемщика о факте предъявления требования займодавца, так как задержки в отправке уведомления или выбор ненадлежащего способа направления уведомления непосредственным образом может отразиться на возможностях заемщика реализовать свое право на защиту.

В случае, если нотариусу поступают возражения заемщика в отношении требования об увеличении его уставного капитала во исполнение договора конвертируемого займа, то не позднее двух рабочих дней после получения таких возражений, нотариус обязан уведомить об этом займодавца. Заявление об увеличении уставного капитала заемщика в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, при наличии возражений заемщика нотариус не направляет, а вопрос об увеличении уставного капитала общества подлежит решению в рамках арбитражного судопроизводства.

В соответствии с п. 12.17 ч. 1 ст. 22.1 Основ, введенным в законодательство на основании Федерального закона от 2 июля 2021 г. № 354-ФЗ, за совершение нотариальных действий в связи с увеличением уставного капитала общества с ограниченной ответственностью во исполнение договора конвертируемого займа предусмотрен нотариальный тариф в размере 10 000 руб. Как следует из анализа содержания перечня перечисленных в ст. 103.13 Основ нотариальных действий, которые нотариус должен совершить в случае предъявления требования займодавца, однозначно следует, что из трех представленных действий нотариуса объективно возможно совершение только двух из них, при этом не верно рассматривать указанные действия как самостоятельные, отдельные нотариальные действия с отдельным взысканием нотариального тарифа. Указание в законе на необходимые к совершению нотариальные действия, в связи с увеличением уставного капитала общества с ограниченной ответственностью во исполнение договора конвертируемого займа, следует рассматривать в узком смысле как необходимые и достаточные элементы комплексного нотариального действия по удостоверению факта наличия или отсутствия основания для подачи в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления об увеличении уставного капитала заемщика во исполнение договора конвертируемого займа и возникновения права собственности на долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.

Не позднее одного рабочего дня после истечения срока, отведенного для представления нотариусу возражения заемщика об увеличении его уставного капитала, либо не позднее одного рабочего дня после получения документа, выражающего совместное волеизъявление заемщика и займодавца об увеличении уставного капитала заемщика во исполнение договора конвертируемого займа, нотариус обязан подать в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление по форме № Р13014 об увеличении уставного капитала заемщика в связи с конвертацией займа в уставный капитал в форме электронного документа, подписанное усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса. Данное заявление является основанием для государственной регистрации соответствующих изменений, вносимых в устав общества и единый государственный реестр юридических лиц.

В представляемом заявлении должна содержаться следующая информация:

• сведения об увеличении уставного капитала общества;
• сведения об увеличении номинальной стоимости и размере доли займодавца, являющегося участником данного общества и уменьшении размера долей иных участников общества, а если займодавцем является третье лицо, то сведения о приобретении займодавцем доли в уставном капитале общества, принятии займодавца в общество и уменьшении размера долей участников общества;
• сведения об изменениях, вносимых в устав общества в связи с увеличением его уставного капитала во исполнение договора конвертируемого займа.

После направления указанного заявления в регистрирующий орган нотариус обязан в течение трех рабочих дней передать копию направленного заявления заемщику.

С помощью конвертируемого займа можно развить новый бизнес-проект или поддержать компанию, которая временно находится в сложном экономическом положении. Любой инвестиционный интерес и вкладывание денег должны быть гарантированы получением впоследствии прибыли или минимизации убытков, в том числе через механизм оформления права собственности на часть бизнеса. Введение обязательной нотариальной формы при оформлении конвертируемого займа существенным образом повысило защиту прав и интересов сторон соглашения, а также создало гарантии прозрачности процессу перехода прав на долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.

Глава 11

Нотариальные действия,
направленные на удостоверение
бесспорных фактов

11.1. Удостоверение сделок

Методические рекомендации

Для успешного освоения темы необходимо обратить внимание на соответствующие положения ГК и Основ законодательства Российской Федерации о нотариате (далее — Основы), Регламента совершения нотариусами нотариальных действий, устанавливающего объем информации, необходимой нотариусу для совершения нотариальных действий, и способ ее фиксирования (далее — Регламент), определяющие понятие, виды, формы сделки, значение нотариального удостоверения сделки, содержание нотариального удостоверения сделки, задачи нотариуса при совершении нотариальных действий, его профессиональные права, обязанности и ответственность.

При изучении вопросов темы следует уяснить основные правила совершения нотариальных действий и специальные нормы, регулирующие правила удостоверения сделок. Важно понять причины, по которым нотариальная форма сделки обеспечивает ее стабильность, защищает интересы сторон в возможных судебных спорах.

При изучении темы необходимо понять различия в регламентации порядка удостоверения сделок и свидетельствовании подлинности подписи на документах.

Особенности удостоверения отдельных видов сделок требуют отдельного внимания и знаний гражданского и семейного законодательства.

С удостоверением сделок в сфере недвижимости тесно взаимодействует вопрос о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. В связи с этим следует изучить вопросы о праве нотариуса представлять документы для государственной регистрации и правилах совершения этого нотариального действия.

Вопросы

1.  Нотариальное удостоверение сделок — общая характеристика.

2.  Общие правила удостоверения сделок.

3.  Удостоверение договоров, направленных на отчуждение или залог имущества, права на которое подлежат государственной регистрации.

4.  Удостоверение завещаний, наследственных договоров. Изменение и отмена завещаний, отказ от наследственного договора. Установление содержания завещания. Хранение завещаний, наследственных договоров.

5.  Лица, имеющие право на удостоверение завещаний.

6.  Завещательное распоряжение, отмена завещательного распоряжения.

7.  Наследование по завещанию. Значение охраны наследственных прав.

8.  Удостоверение доверенностей.

9.  Удостоверение соглашений об уплате алиментов.

§ 1. Нотариальное удостоверение сделок —
общая характеристика

Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 153 ГК РФ).

Сделки — осознанные, целенаправленные, волевые действия физических и юридических лиц, совершая которые они стремятся к достижению определенных правовых последствий. Сделка порождает права и обязанности при условии соблюдения требуемой формы. Сделки могут совершаться устно, в письменной форме (простой или нотариальной), путем осуществления конклюдентных действий, молчания (бездействия)415.

Нотариальное удостоверение сделки может быть предусмот­рено законом, а также обусловлено волей сторон сделки.

В соответствии со ст. 163 ГК РФ нотариальное удостоверение сделки означает проверку законности сделки, в том числе наличия у каждой из сторон права на ее совершение, и осуществляется нотариусом или должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие, в порядке, установленном законом о нотариате и нотариальной деятельности (в настоящее время — Основами).

При всем многообразии сделок, совершаемых участниками гражданского оборота, только для незначительной их части действующим законодательством предусмотрена обязательная нотариальная форма. Вместе с тем государством создаются необходимые условия для стимулирования лиц, заключающих сделки, в том числе договоры, обратиться к нотариусу.

В частности, ч. 5 ст. 61 ГПК РФ предусмотрено отсутствие необходимости доказывания обстоятельств, подтвержденных нотариусом при совершении нотариального действия, если подлинность нотариально оформленного документа не опровергнута в порядке, предусмотренном ст. 186 Кодекса, или не установлено существенное нарушение порядка совершения нотариального действия.

Нотариальное удостоверение договора обеспечивает возможность во внесудебном порядке принудить сторону договора, нарушившую денежное обязательство или обязательство по передаче имущества, исполнить такое обязательство по исполнительной надписи нотариуса (ст. 89, 90 Основ, п. 9 ч. 1 ст. 12 ФЗ «Об исполнительном производстве»). Нотариальная форма договора залога также обеспечивает возможность внесудебного порядка обращения взыскания на заложенное имущество по исполнительной надписи нотариуса (п. 6 ст. 349 ГК РФ).

Признавая социальную значимость стабильности прав собственности граждан на жилые помещения, с целью сделать финансово доступным обращение к нотариусу, государство снизило тарифы за нотариальное удостоверение сделок, в том числе с недвижимостью. При существовавшей и ранее финансовой ответственности нотариуса нотариальной палаты была повышена финансовая ответственность нотариального сообщества за вред, причиненный нотариусами при осуществлении нотариальной деятельности за счет компенсационного фонда, созданного Федеральной нотариальной палатой.

Кроме того, нотариусу, удостоверившему договор, объектом которого является недвижимость, предоставлено право законного представительства в органах Росреестра для государственной регистрации прав, основанных на таком договоре в сокращенные сроки. Удостоверив договор об отчуждении недвижимости, нотариус обязан направить необходимые документы в Росреестр для государственной регистрации права на недвижимость. Стороны договора вправе отказаться от направления документов нотариусом для государственной регистрации, но на практике это бывает не часто, так как такую обязанность нотариус осуществляет бесплатно. Учитывая, что взаимодействие нотариуса и регистрирующего органа происходит, в основном, в электронной форме и у государственного регистратора отсутствует обязанность проверки законности нотариально удостоверенной сделки, регистрационные действия происходят в течение 1 дня.

Указанные приоритеты нотариальной формы сделок основаны на тех правах и обязанностях нотариуса, которые закреплены в ГК РФ, Основах и Регламенте.

Гражданским кодексом РФ предусмотрена обязательная нотариальная форма следующих сделок:

• доверенностей, выдаваемых на совершение сделок, требующих нотариальной формы, на подачу заявлений о государственной регистрации прав или сделок, на распоряжение зарегистрированными в государственных реестрах правами, за исключением случаев, предусмотренных законом (п. 1 ст. 1851 ГК РФ);
• доверенности, в порядке передоверия, выдаваемой физическим лицом (п. 3 ст. 187 ГК РФ), безотзывные доверенности (п. 2 ст. 1881 ГК РФ);
• уступки требования, основанного на сделке, совершенной в нотариальной форме (п. 1 ст. 389 ГК РФ);
• договора ренты (ст. 584 ГК РФ).

Семейным кодексом РФ предусмотрена обязательная нотариальная форма для таких сделок, как:

• согласие супруга на совершение другим супругом сделки по распоряжению недвижимостью и сделки, требующей нотариального удостоверения и (или) регистрации в установленном порядке (п. 3 ст. 35 СК РФ);
• брачный договор (п. 2 ст. 41 СК РФ);
• соглашение об уплате алиментов (п. 1 ст. 100 СК РФ);
• Федеральным законом «О государственной регистрации недвижимости» (п. 1.1 ст. 42) предусмотрена обязательная нотариальная форма для сделок по отчуждению или договоров ипотеки долей в праве общей собственности на недвижимое имущество. Исключение составляют сделки:

1) сделки при отчуждении или ипотеке всеми участниками долевой собственности своих долей по одной сделке;

2) сделки, связанные с имуществом, составляющим паевой инвестиционный фонд или приобретаемым для включения в состав паевого инвестиционного фонда;

3) сделки по отчуждению долей в праве общей собственности на земельные участки из земель сельскохозяйственного назначения, оборот которых регулируется Федеральным законом от 24 июля 2002 г. № 101-ФЗ «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения»;

4) сделки по отчуждению и приобретению долей в праве общей собственности на недвижимое имущество при заключении договора, предусматривающего переход права собственности на жилое помещение в соответствии с Законом Российской Федерации от 15 апреля 1993 г. № 4802-I «О статусе столицы Российской Федерации» (однако в последнем случае, если собственник жилого помещения в доме, включенном в программу реновации, умер, договор, предусматривающий переход права собственности на жилое помещение подлежит обязательному нотариальному удостоверению (ч. 27 ст. 7.3 Закона Российской Федерации «О статусе столицы Российской Федерации»);

5) договоры об ипотеке долей в праве общей собственности на недвижимое имущество, заключаемые с кредитными организациями;

6) сделки по отчуждению долей в праве общей собственности, заключаемые в связи с изъятием недвижимого имущества для государственных или муниципальных нужд.

• Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусмотрена обязательная нотариальная форма для сделок, направленных на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, соглашений о предоставлении опциона на заключение такого договора, безотзывной оферты, акцепта безотзывной оферты (п. 11 ст. 21 Закона); требований участников общества о приобретении доли в уставном капитале обществом (п. 2 ст. 23 Закона); договоров о залоге долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью (ст. 25 Закона); заявлений участников общества с ограниченной ответственностью о выходе из общества (п. 1 ст. 26 Закона); договоров конвертируемого займа (ст. 19.1 Закона).
• В случае, если сделка подлежит обязательному нотариальному удостоверению, несоблюдение нотариальной формы сделки влечет ее недействительность. Такая сделка считается ничтожной (п. 3 ст. 163 ГК РФ).

При удостоверении сделки нотариус в установленной Мин­юстом России форме совершает удостоверительную надпись, которая служит подтверждением:

• выполнения нотариусом обязанностей, предусмотренных Основами и Регламентом;
• наличия юридически значимого действия, в результате которого возникли, изменились, или прекратились гражданские права и обязанности стороны сделки;
• законности самой сделки;
• наличия права стороны на ее совершение.

Важно, что совершенные участниками гражданского оборота юридически значимые действия, указанные в содержании сделки, изложенном в соответствующем тексте, подтверждаются независимым, квалифицированным и уполномоченным государством лицом — нотариусом.

Таким образом, нотариально удостоверенная сделка носит публичный характер, в отличие от частных, так называемых домашних сделок. Публичное значение нотариально удостоверенных сделок состоит в том, что заинтересованной стороне облегчается доказывание своего права, поскольку содержание сделки, время и место ее совершения, намерения субъектов сделки и другие обстоятельства, официально зафиксированные нотариусом, презюмируются как очевидные и достоверные416; что обеспечивает стабильность сделки, возможность ее принудительного исполнения на основании судебного приказа или во внесудебном порядке по соответствующей исполнительной надписи нотариуса.

Следует отметить, что, учитывая криминогенную обстановку в области корпоративных правоотношений, законодателем в 2009 г. была введена обязательная нотариальная форма сделок с долями в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью. В результате этого количество уголовных дел, связанных с рейдерскими захватами успешного бизнеса, сократилось, а, по сведениям ВАС РФ, количество споров по сделкам с долями обществ стало минимальным. Вместе с тем рынок недвижимости на сегодняшний день в большей части остается вне рамок конт­роля со стороны государства и потенциал нотариата в данной области государством используется недостаточно, что не может не влиять на стабильность заключаемых сделок, гарантий их исполнения.

Важно различать нотариальное удостоверение сделки и свидетельствование нотариусом подписи гражданина на документе. И в том и в другом случае на документе совершается удостоверительная надпись. Однако содержание этих нотариальных действий по своему объему различно, как и различно содержание удостоверительных надписей. При нотариальном удостоверении сделки нотариус выполняет комплекс работ, обеспечивающих стабильность сделки, ее законность.

Свидетельствуя подлинность подписи гражданина на документе, нотариус не проверяет и не несет какой-либо ответственности за его содержание, достоверность фактов и сведений, изложенных в документе. В соответствии со ст. 80 Основ нотариус, свидетельствуя подлинность подписи определенного лица, ограничивается исключительно проверкой личности и в отдельных случаях — полномочий, лица, подписавшего документ в присутствии нотариуса. Кроме того, ст. 80 Основ запрещается нотариусу свидетельствовать подлинность подписи на документе, носящем характер сделки.

§ 2. Общие правила удостоверения сделок

Исходя из Общих положений Основ (глава I), нотариус обязан при совершении нотариальных действий: содействовать гражданам и юридическим лицам в осуществлении их прав и законных интересов, разъяснять им права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред; отказать в совершении нотариального действия, противоречащего закону или международному договору.

Основы регулируют как основные (общие) правила совершения нотариальных действий (глава IХ Основ), так и особенности совершения определенных нотариальных действий, в частности: особенности удостоверения сделок и их отдельных видов (глава Х Основ).

К общим правилам совершения нотариальных действий относятся: установление личности обратившегося за совершением нотариального действия; проверка полномочий представителя обратившегося лица; прочтение вслух содержания подписываемого документа; подписание документа, оформляемого в нотариальном порядке в присутствии нотариуса.

Прежде всего нотариус выясняет личность стороны (сторон) сделки. Закон не ограничивает нотариуса обязанностью проверить личность только по паспорту, предоставляя возможность проверить ее по «другим документам, исключающим любые сомнения относительно личности гражданина» (ст. 42 Основ). Однако с учетом того, что на нотариуса возложена ответственность за имущественный вред, причиненный в результате удостоверенной сделки, а также иная ответственность (профессиональная, уголовная), сложилась устойчивая практика при удостоверении сделок устанавливать личность ее участника по паспорту гражданина Российской Федерации, национальному паспорту гражданина иностранного государства.

При установлении личности обратившегося лица нотариус использует государственные информационные ресурсы Федеральной миграционной службы России, а также специальные технические и программно-технические средства, позволяющие удостовериться в подлинности представленных документов. При совершении нотариальных действий вправе использовать средства видеофиксации.

При удостоверении сделок установлена обязанность нотариуса проверить дееспособность граждан и правоспособность юридических лиц. Для решения вопроса о возможности удостоверения сделки, нотариус выясняет, имеет ли физическое лицо гражданскую дееспособность. В случае, если такое лицо не достигло 18-летнего возраста в отношении несовершеннолетнего, вступившего в брак, помимо документа, устанавливающего личность, проверяется факт регистрации брака или его расторжения по документам органов ЗАГС. В случае признания брака недействительным проверяется решение суда о сохранении несовершеннолетним полной дееспособности.

Сделки от имени несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет совершаются с письменного согласия их законных представителей — родителей или попечителей, личность которых также устанавливается по паспортам, а полномочия — по документам органов ЗАГС или актам органов опеки и попечительства. В отношении несовершеннолетнего эмансипированного проверяется соответствующее решение суда или органа опеки и попечительства. Если участником сделки является представитель малолетнего гражданина, не достигшего 14 лет, проверяются полномочия его представителя (документы органа ЗАГС или акт органа опеки и попечительства о назначении опекуна с возможным указанием срока действия полномочий опекуна).

В случае совершения сделки представителем юридического лица нотариус обязан проверить правоспособность этого юридического лица и полномочия его представителя. С целью проверки правоспособности юридического лица нотариус запрашивает выписку из Единого государственного реестра юридических лиц с использованием программно-технических средств из информационного ресурса Федеральной налоговой службы России. Для проверки полномочий представителя помимо сведений, полученных из Единого государственного реестра юридических лиц, нотариусом проверяется Устав или в надлежащих случаях учредительный договор, в которых отражается порядок избрания (назначения) исполнительного органа и срок его полномочий. Нотариусу также представляется соответствующее решение об избрании (назначении) исполнительного органа.

 Если лицо, совершающее сделку, находится в процедуре банкротства, нотариус привлекает к участию в сделке конкурсного или финансового управляющего.

Из личной беседы с обратившимся лицом нотариус выясняет, какого вида сделку предстоит удостоверить (п. 30 Регламента). Учитывая низкую правовую грамотность населения России, не различающего разные правовые последствия между такими сделками, как, например, завещание, договор дарения, ренты, нотариус выясняет действительные намерения гражданина и удостоверяет ту сделку, правовые последствия которой соответствуют воле стороны (сторон) и закону. Для нотариусов нередки случаи обращения граждан с просьбой заключить договор дарения квартиры «но так, чтобы собственником квартиры одаряемый стал после моей смерти». Показательным примером может служить желание гражданина подарить свою долю в общем имуществе третьему лицу с намерением не дать совладельцу общего имущества реализовать свое право преимущественной покупки.

В случае, если нотариусом будет установлено, что обратившееся лицо намерено совершить сделку с целью обойти закон, прикрыть иную сделку, если будет установлено, что будущая сделка нарушит интересы третьих лиц и т. д., нотариус обязан отказать в ее удостоверении.

Гарантией законности, достоверности нотариально удостоверенной сделки являются обязанность нотариуса прочитать ее содержание сторонам вслух, а также правило о подписании сделки ее участниками в присутствии нотариуса.

Удостоверяя сделку, нотариус устанавливает наличие у соответствующей стороны права на ее совершение (ст. 163 ГК РФ). Например, разрешение органа опеки и попечительства на совершение опекуном доверенности от имени подопечного (ст. 21 ФЗ «Об опеке и попечительстве»); согласие участников общества с ограниченной ответственностью на залог доли третьему лицу (ст. 22 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью») и т. д.

Важно, что Регламент обязывает нотариуса перед удостоверением сделки самостоятельно получить в электронной форме из государственных и федеральных реестров, информационных ресурсов объективную информацию, непосредственно влияющую на решение вопроса о законности сделки. Например, сведения о наличии дела о банкротстве в отношении участника сделки, о принадлежности доли в уставном капитале участнику общества с ограниченной ответственностью, о принадлежности недвижимости, об отсутствии решения суда о лишении гражданина дееспособности и т. д. Исполнение нотариусом обязанностей, предусмотренных законодательством, Основами, Регламентом в совокупности обеспечивает совершение участниками гражданского оборота сделок, соответствующих их действительным намерениям, т. е. существенно снижает возможность совершения мнимых и притворных сделок, сделок совершаемых под угрозой или принуждением, сделок, условия которых нарушают действующее законодательство; стабилизирует институты частной собственности, гражданский оборот имущества.

§ 3. Удостоверение договоров, направленных
на отчуждение или залог имущества, права на которое подлежат государственной регистрации

В главе Х Основ установлены специальные правила для нотариального удостоверения договоров об отчуждении или залоге имущества, права на которое подлежат государственной регистрации.

Нотариус обязан проверить принадлежность имущества лицу, отчуждающему или закладывающему это имущество, в случае, когда права на имущество подлежат государственной регистрации (например, права на недвижимость, отдельные исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, права на долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью). Но существует и исключение: возможно нотариальное удостоверение сделки по отчуждению или залогу такого имущества, если на момент совершения сделки имущество еще не принадлежит залогодателю или отчуждающей стороне. При удостоверении таких сделок (договоров) нотариус предупреждает стороны, что соответствующее право или обременение возникнет у приобретающей стороны только после возникновения права на распоряжение имуществом у залогодателя или отчуждающей стороны.

Учитывая, что ст. 163 ГК РФ устанавливает обязанность нотариуса проверить наличие права стороны сделки на ее совершение в порядке, предусмотренном законодательством о нотариате, Регламент также обязывает нотариуса получить информацию о принадлежности имущества, права на которое не требуют государственной регистрации, но само имущество подлежит регистрации или специальному учету, по косвенным доказательствам. Например, в отношении транспортных средств — по паспорту транспортного средства, в отношении охотничьего оружия — по охотничьему удостоверению и т. п.

При удостоверении договоров об отчуждении недвижимости компетенция нотариуса ограничена ст. 56 Основ. Такие договоры могут удостоверяться нотариусами нотариальных округов, расположенных в пределах субъекта Российской Федерации, на территориях которых находится эта недвижимость. Однако при отчуждении объектов недвижимости, находящихся в разных субъектах Российской Федерации (например, при мене), договор может удостоверить нотариус любого нотариального округа, осуществляющий свою деятельность в одном из таких субъектов.

Решая вопрос о возможности удостоверения договора об отчуждении недвижимости, нотариус в соответствии с Регламентом получает информацию о правообладателе, правопритязаниях, обременениях, арестах недвижимости из Единого государственного реестра недвижимости, а также дополнительную информацию, хранящуюся в информационных ресурсах Росреестра, в том числе о наличии судебных решений, об ограничении или лишении дееспособности правообладателей. Кроме того, нотариусом запрашивается информация из Единого федерального реестра сведений о банкротстве на предмет отсутствия процедуры банкротства в отношении участников договора. Если стороной сделки является юридическое лицо, нотариус запрашивает юридически значимую информацию из Единого государственного реестра юридических лиц. С помощью Единой информационной системы нотариата Федеральной нотариальной палаты нотариус проверяет действительность доверенностей, выданных участниками договора, достоверность представленных документов, удостоверенных другими нотариусами. К сожалению, нередки случаи представления поддельных документов, якобы удостоверенных нотариусами (доверенностей, согласий супругов на заключение договоров, правоустанавливающих документов на недвижимость). Следует отметить, что все сведения из государственных реестров, из Единой информационной системы нотариата нотариус запрашивает в электронной форме с использованием своей усиленной квалифицированной электронной подписи. Сведения из государственных реестров, поступающие нотариусу, также подписываются усиленной квалифицированной электронной подписью отправителя. Это дает возможность оперативно и конфиденциально получать юридически значимую информацию, необходимую для защиты интересов сторон сделки, третьих лиц417. В соответствии с п. 26 Регламента для обеспечения законности сделки и снижения рисков ее оспаривания в случаях, предусмотренных законом, нотариус получает информацию о наличии согласий третьих лиц на заключение соответствующих сделок, в том числе договоров.

При совершении нотариальных действий нотариус вправе использовать видеофиксацию. Такая фиксация процесса удостоверения сделок (договоров) важна в случае возникновения споров в суде, основанных на часто встречающихся в практике заявлениях стороны о своем отсутствии у нотариуса. Нередко сторона процесса заявляет суду, что нотариус не прочитал или не дал прочитать текст документа, не дал необходимых разъяснений и т. п.

После нотариального удостоверения договора, на основании которого возникает право на недвижимое имущество, подлежащее государственной регистрации, нотариус обязан не позднее окончания рабочего дня направить документы в электронной форме в орган регистрации прав для государственной регистрации соответствующего права в Едином государственном реестре недвижимости. Нарушение указанного срока возможно при наличии причин, независящих от нотариуса. Перечень таких причин установлен Минюстом России418 и предполагает причины в основном технического характера. Вместе с тем стороны соответствующего договора вправе установить иные сроки для направления нотариусом документов в орган регистрации прав или отказаться от их направления нотариусом.

Взаимодействие нотариуса в электронной форме также происходит с органами налоговой службы при удостоверении нотариусом договоров об отчуждении или залоге доли в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью. Однако участникам договора, объектом которого является доля в уставном капитале общества, не предоставлено право самостоятельной подачи в налоговый орган заявления о внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц в связи с заключенным договором.

§ 4. Удостоверение завещаний,
наследственных договоров.
Изменение и отмена завещаний,
отказ от наследственного договора.
Установление содержания завещания.
Хранение завещаний, наследственных договоров

Если обратиться к истории развития российского законодательства, то можно отметить, что ранее понятие завещания формулировалось в самом законе. Например, в Своде законов гражданских Российской империи духовное завещание определялось как «законное объявление воли владельца о его имуществе на случай смерти». Но начиная с 1950-х годов законодатель отказался от включения понятия завещания в кодификационные акты, ограничившись лишь указанием на его основные признаки. До 1 июня 2019 г. распорядиться имуществом на случай смерти можно было только посредством завещания. С 1 июня 2019 г. такое распоряжение можно сделать как посредством завещания, так и посредством заключения наследственного договора, к которому применяются правила о завещании, если иное не вытекает из существа наследственного договора (ст. 1118 ГК РФ в редакции Федерального закона от 19 июля 2018 г. № 217-ФЗ).

Основной принцип завещания, наследственного договора по действующему законодательству — это свобода их совершения, заключения, т. е. исключительно от воли наследодателя зависит выбор лиц, которым перейдет имущество после его смерти, определение долей в наследстве, возложение на наследников определенных завещательных обременений, и др. Вместе с тем при всей свободе воли наследодателя закон устанавливает одно ограничение этой свободы. Речь идет об обязательной доле в наследстве — ст. 1149 ГК РФ. Закон обязывает нотариуса, иное лицо, удостоверяющее завещание, наследственный договор разъяснить завещателю содержание указанной статьи кодекса. Существуют ограничения совершения указанных сделок, соблюдение которых обеспечивается нотариусом: совершить завещание может только лицо, обладающее полной дееспособностью (очевидно, что это положение касается и наследственного договора в силу положений пп. 1, 2 ст. 1118 ГК РФ); запрещается совершение завещания и заключение наследственного договора через представителя (п. 3 ст. 1118 ГК РФ); совершение завещания возможно только одним гражданином, за исключением совместного завещания супругов (п. 4 ст. 1118 ГК РФ). В последнем случае нотариус проверяет наличие зарегистрированного брака на дату совершения супругами совместного завещания. Совместное завещание супругов утрачивает силу в случае расторжения брака или признания его недействительным, как до, так и после смерти одного из супругов.

Поскольку ранее действовавшее гражданское законодательство не знало таких способов распоряжения имуществом на случай смерти, как совместное завещание супругов и наследственный договор, в п. 4 ст. 1118 и в пп. 1, 5 ст. 1140 ГК РФ раскрываются возможные распоряжения, которые могут в них содержаться. Принципиально новым являются положения, что совместным завещанием супругов или наследственным договором, в котором участвуют супруги, они могут определить юридическую судьбу имущества, принадлежащего одному из них, включив его в состав наследственной массы после смерти другого супруга. В таких случаях резко повышается ответственность нотариуса при удостоверении указанных сделок в части разъяснения правовых последствий совершаемого супругами совместного завещания или заключения наследственного договора. Имущественные интересы пережившего супруга, имущество которого согласно условиями совместного завещания или наследственного договора наследуется третьим лицом, могут быть существенно затронуты.

Порядок нотариального удостоверения завещания, в том числе совместного завещания, подробно регламентирован ст. 1124, 1125 ГК РФ. Указанный порядок (а также положения п. 7 ст. 1140.1 ГК РФ), применяется и при удостоверении наследственных договоров. Процедурные нормы содержатся также в Основах и Регламенте. Например, ст. 57 Основ не обязывает нотариуса проверять принадлежность имущества завещателю при совершении завещания, поскольку такое распоряжение можно сделать в отношении имущества, которое будет принадлежать завещателю в будущем (состав наследства проверяется нотариусом на дату смерти наследодателя). Очевидно, что это положение должно применяться и при удостоверении наследственных договоров. В соответствии со ст. 44.1 Основ экземпляр односторонней сделки завещания, в том числе совместного завещания супругов, должен быть выдан завещателю, в том числе супругам-завещателям, и экземпляр должен остаться у нотариуса, удостоверившего такое завещание. Экземпляр наследственного договора останется у нотариуса и по экземпляру будет выдано каждому участнику наследственного договора.

Однако в отношении завещания, предусматривающего создание наследственного фонда, существуют специальные правила, установленные п. 5 ст. 1124 ГК РФ. Такое завещание в обязательном порядке должно включать в качестве неотъемлемой его части: решение завещателя об учреждении наследственного фонда, устав фонда, условия управления наследственным фондом. Завещание, предусматривающее создание наследственного фонда, удостоверяется нотариусом в трех экземплярах, два экземпляра остаются в его делах, один из которых после смерти завещателя передается нотариусу по месту открытия наследства, удостоверяющему наследственные права наследственного фонда.

При оценке законности завещания, предусматривающего создание наследственного фонда, нотариус проверяет не только законность завещательных распоряжений в отношении имущества, которое должен унаследовать наследственный фонд, но и соответствие решения завещателя о создании фонда, его устава и условий управления фондом требованиям закона на дату совершения завещания.

Правовые последствия завещания в качестве сделки по распоряжению имуществом на случай смерти завещателя наступают после открытия наследства. Это же положение относится к наследственным договорам, за исключением исполнения обязательств, предусмотренных таким договором, которые стороны должны исполнять при жизни наследодателя (п. 6 ст. 1118 ГК РФ). Исходя из условий проекта наследственного договора, в защиту интересов наследников, нотариус разъясняет им право наследодателя распоряжаться при жизни любым способом имуществом, в отношении которого заключается наследственный договор, а также его право в любой момент отказаться от договора.

В период своей жизни завещатель вправе отменить завещание, составить новое, отказаться от наследственного договора.

Отмена завещания выражается в форме нотариально удостоверенного распоряжения.

Отменить завещание возможно также путем составления нового завещания, которое по своему содержанию полностью будет противоречить предыдущему. В этом случае отменять предыдущее завещание посредством отдельного распоряжения не требуется.

Изменить завещание возможно только в результате составления нового завещания, изменяющего собой предыдущее в части.

Удостоверяя любое завещание или распоряжение об отмене совершенного ранее завещания, принимая закрытое завещание, нотариус должен получить от завещателя информацию о том, совершал ли он ранее совместное завещание супругов и не заключал ли он ранее наследственных договоров. Если ранее было совершено совместное завещание супругов, нотариус направляет супругу завещателя уведомление об отмене совместного завещания или о совершении последующего завещания, в результате чего отменяется совместное завещание супругов. Переживший супруг, совершивший ранее совместное завещание также вправе совершить последующее завещание (ч. 5 п. 4 ст. 1118 ГК РФ). Данное положение обесценивает институт совместных завещаний, поскольку воля умершего ранее супруга может быть не исполнена. С точки зрения обеспечения исполнения воли завещателя, предпочтительными остаются самостоятельные завещания супругов, в том числе с использованием возможностей положений о завещательных отказах и подназначениях наследникам.

Наследственным договором, в котором участвуют супруги, отменяется совершенное ими ранее совместное завещание (ч. 3 п. 5 ст. 1140.1 ГК РФ).

А в отношении одного и того же имущества, являющегося предметом нескольких наследственных договоров с разными лицами, принявшими наследство, исполняется ранее заключенный наследственный договор.

Наследственный договор может быть отменен или изменен последующим завещанием (п. 12 ст. 1140.1 ГК РФ).

Отказ от наследственного договора выражается в форме уведомления и подлежит обязательному нотариальному удостоверению. Нотариус, удостоверивший уведомление об отказе от наследственного договора, в течение трех рабочих дней направляет копию этого уведомления другим сторонам договора.

Необходимо помнить, что нотариально удостоверенное завещание может быть изменено только последующим нотариально удостоверенным завещанием или, если в первоначальном завещании было сделано распоряжение в отношении прав на денежные средства в банке, — завещательным распоряжением, составленным позднее в том филиале банка, в котором находится соответствующий счет.

Не позднее одного рабочего дня, следующего за днем открытия производства по наследственному делу, нотариус обязан по сведениям единой информационной системы нотариата установить наличие завещания наследодателя и его содержание. Завещания, распоряжения об отмене завещаний, наследственные договоры, уведомления об отказе от наследственных договоров в оцифрованном и зашифрованном виде хранятся в единой информационной системе нотариата. Расшифровка завещаний и распоряжений об их отмене происходит только после проверки факта смерти завещателя. Сведения об удостоверенных и отмененных завещаниях выдаются также исключительно после проверки указанного факта. За разглашение сведений о совершении завещания, распоряжении об отмене завещания, заключении наследственного договора, нотариус, лицо, осуществляющее обработку данных Единой информационной системы нотариата, несут установленную законом ответственность (ст. 1123 ГК РФ). В связи с этим правовая экспертиза по определению круга наследников и основаниях наследования проводится нотариусом после подтверждения факта открытия наследства (факта смерти наследодателя) исходя из содержания завещаний, наследственных договоров и пр. по сведениям единой информационной системы нотариата.

Компетенция нотариуса по удостоверению завещаний, наследственных договоров не ограничена. Такие сделки могут удостоверяться любыми нотариусами на территории Российской Федерации.

При процедуре удостоверения совместных завещаний супругов и наследственных договоров видеофиксация является обязательной, если стороны не заявили о своих возражениях.

§ 5. Лица, имеющие право на удостоверение
завещаний

Как правило, завещания удостоверяются нотариусом. Однако п. 7 ст. 1125 ГК РФ, ст. 37 Основ предусмотрено, что, если в поселении или расположенном на межселенной территории населенном пункте нет нотариуса, право нотариально удостоверять завещания предоставляется главам местной администрации поселения и специально уполномоченным должностным лицам местного самоуправления поселения или главам местной администрации муниципального района и специально уполномоченным должностным лицам местного самоуправления муниципального района.

Допускаются и иные формы завещания — приравненные к нотариально удостоверенным. Статья 1127 ГК РФ дает исчерпывающий перечень должностных лиц, которые вправе удостоверить завещания лиц, находящихся в особых обстоятельствах, не позволяющих обратиться к нотариусу. Например, не вправе удостоверить завещание заместитель главного врача госпиталя по хозяйственной части вместо заместителя главного врача госпиталя по медицинской части или лечащий врач вместо дежурного врача больницы.

Следует обратить внимание, что к таким завещаниям закон предъявляет дополнительное требование: присутствие одного свидетеля, который также подписывает завещание.

Не допускается удостоверение лицами, указанными в ст. 1127 ГК РФ, совместных завещаний и наследственных договоров.

Только эти две названные формы завещаний (нотариально удостоверенные и приравненные к нотариально удостоверенным) существовали в период действия Гражданских кодексов 1922 и 1964 гг.

Действующим законодательством предусмотрены новые формы, в которых могут совершаться завещания: закрытое завещание, завещание в чрезвычайных обстоятельствах, а также завещательные распоряжения правами на денежные средства в банках. Совместные завещания супругов, наследственные договоры, завещания, предусматривающие создание наследственного фонда, не могут быть закрытыми или совершаться в чрезвычайных обстоятельствах под страхом их ничтожности (п. 5 ст. 1126, п. 4 ст. 1129 ГК РФ).

На практике у нотариусов возникают большие проблемы при исполнении завещаний, нотариально удостоверенных лицами, предусмотренными п. 7 ст. 1125 ГК РФ, завещаний, приравненных к нотариально удостоверенным, не говоря уже о закрытых завещаниях и завещаниях в чрезвычайных обстоятельствах (последние в настоящее время крайне редки).

Как правило, оформление наследственных прав по завещаниям, удостоверенным не нотариусом, затрудняется ввиду допущенных нарушений и неграмотно сформулированных распоряжений лицами, не имеющими юридического образования. Из-за двояких толкований воли завещателя, противоречий в формулировках, наследники вынуждены защищать свои интересы в судебном порядке. Понимая повышенные правовые риски завещаний в чрезвычайных обстоятельствах, законодатель предусмотрел необходимость совершения завещателем нотариально удостоверенного завещания или завещания, приравненного к нотариально удостоверенному, или завещательного распоряжения в течение месяца после прекращения чрезвычайных обстоятельств. Неисполнение завещателем этого требования влечет утрату силы завещания в чрезвычайных обстоятельствах.

§ 6. Завещательное распоряжение,
отмена завещательного распоряжения

Распоряжение правами на денежные средства в банках может содержаться как в общем завещании, совершенном в любой предусмотренной законом форме, так и в специальном завещательном распоряжении, оформленном в том филиале банка, в котором находится счет завещателя.

В Гражданском кодексе РФ подробно регламентирован режим завещанных вкладов, а также порядок их выдачи наследникам. Специально подчеркнуто, что вклады, в отношении которых в банке совершено завещательное распоряжение, входят в состав наследства и наследуются на общих основаниях. Необходимость такой подробной регламентации правового режима этой формы завещаний можно понять, лишь ознакомившись с историей этого вопроса.

Ранее в соответствии с ГК 1922 г. (ст. 436) и ГК 1964 г. (ст. 561) гражданину, имевшему вклад в трудовых сберегательных кассах или в Государственном банке СССР, предоставлялось право сделать распоряжение о выдаче вклада на случай смерти, оформив это непосредственно в сберкассе или в банке. Таким распоряжениям придавался особый правовой статус: завещанные вклады не входили в состав наследства и на них не распространялись нормы наследственного права. Эти средства не учитывались при определении размера обязательной доли, размера ответственности по долгам наследодателя. Получить деньги можно было в любое время после смерти вкладчика без оформления наследственных прав.

Основы гражданского законодательства СССР 1991 г. отказались от этого особого режима, когда место сберегательных касс занял Сберегательный банк — акционерное общество. Денежные средства стали наследоваться на общих основаниях (п. 4 ст. 153). Уже 3 марта 1993 г. Верховный Совет РФ принял новое постановление «О некоторых вопросах применения законодательства Союза ССР на территории Российской Федерации»419, в котором среди прочего предусматривалось, что п. 4 ст. 153 названных Основ по отношению к вкладам граждан в Сбербанке России не применяются. Таким образом, сложилась ситуация, при которой на территории России вклады в Сбербанке России с завещательным распоряжением не подпадали под нормы наследственного права, а вклады с завещательными распоряжениями в других банках наследовались на общих основаниях. На сегодняшний день денежные вклады в любом банке, по которым сделаны завещательные распоряжения, после 1 марта 2002 г. наследуются на общих основаниях. На завещательные распоряжения, составленные до 1 марта 2002 г., распространяются нормы ст. 561 ГК РСФСР, в соответствии с которой такие денежные средства в состав наследства не входят (ст. 8.1 ФЗ «О введении в действие части третьей ГК РФ»).

Важно помнить, что завещательным распоряжением в банке может быть отменено или изменено только завещательное распоряжение, составленное в этом же банке, а не в каком-либо ином банке.

Завещательное распоряжение, как указано в п. 23 Постановления Пленума Верховного Суда РФ, отмена и изменение завещательного распоряжения правами на денежные средства в банке осуществляется в соответствии со ст. 1130 ГК РФ. В частности, согласно п. 2 ст. 1130 ГК РФ:

• завещанием может быть отменено либо изменено «завещательное распоряжение правами на денежные средства в банке, если из содержания нового завещания следует, что его предметом являлись и права на соответствующие денежные средства (например, в новом завещании в качестве предмета наследования указаны все имущество наследодателя или его часть, включающая денежные средства, или только денежные средства, внесенные во вклад (вклады) или находящиеся на другом счете (других счетах) в банке (банках), в том числе без конкретизации номера счета и наименования банка, или непосредственно те денежные средства, в отношении прав на которые было совершено завещательное распоряжение в банке);
• завещательным распоряжением правами на денежные средства в банке может быть отменено либо изменено завещательное распоряжение правами на денежные средства в этом же банке, филиале банка (п. 6 ст. 1130 ГК РФ), а также прежнее завещание — в части, касающейся прав на денежные средства, внесенные гражданином во вклад или находящиеся на любом другом счете гражданина в этом банке.

Завещательное распоряжение в банке, как и завещание, может быть отменено посредством распоряжения о его отмене (пп. 4 и 6 ст. 1130 ГК РФ)420.

Порядок оформления завещательных распоряжений сотрудниками банков установлен Правилами совершения завещательных распоряжений правами на денежные средства в банках, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27 мая 2002 г. № 351421.

§ 7. Наследование по завещанию.
Значение охраны наследственных прав

В соответствии со ст. 73 Основ законодательства РФ о нотариате нотариус при выдаче свидетельства о праве на наследство по завещанию путем истребования соответствующих доказательств проверяет факт смерти наследодателя, наличие завещания, время и место открытия наследства, состав и место нахождения наследственного имущества. Нотариус выясняет также круг лиц, имеющих право на обязательную долю в наследстве422.

Согласно ст. 60.1 Основ нотариус устанавливает содержание завещания. Следует иметь в виду, что нотариус, удостоверивший завещание или распоряжение о его отмене, наследственный договор обязан при регистрации этих нотариальных действий в реестре регистрации нотариальных действий единой информационной системы нотариата (далее — ЕИС) присоединить к нему электронный образ завещания, распоряжения о его отмене, наследственного договора, уведомления об отказе от наследственного договора. Таким образом, признана юридическая значимость электронного образа указанных документов, хранящихся в ЕИС, в части признания нотариусом, в производстве которого находится наследственное дело, факта наличия завещания и его содержания, что необходимо для выдачи свидетельства о праве на наследство по завещанию (ст. 73 Основ) и для создания нотариусом наследственного фонда при наличии завещания, предусматривающего его создание (см. комментарий к ст. 60.1 Основ).

Статья 63.2 Основ установила порядок действий нотариуса при оформлении наследственных прав по завещанию, предусматривающему создание наследственного фонда, с целью создания юридического лица наследственного фонда в качестве наследника по такому завещанию. В отсутствии этой регламентации реализация установленных ст. 123.20-8 ГК РФ жестких временных требований к действиям нотариуса по созданию наследственного фонда была бы не возможна. Таким образом, независимо от того, представлен нотариусу, открывшему производство по наследственному делу оригинал завещания на бумажном носителе или нет, нотариус имеет возможность установить информацию об лицах, назначенных осуществлять полномочия единоличного исполнительного органа или войти в коллегиальный орган фонда для получения их согласия войти в органы управления фондом.

При отсутствии согласия указанных лиц осуществлять полномочия единоличного исполнительного органа или войти в коллегиальный орган фонда нотариус не вправе совершать действий по созданию наследственного фонда до появления возможности сформировать органы наследственного фонда. Такая возможность существует ограниченный срок: в течение сроков для принятия наследства, но не более чем в течение одного года со дня открытия наследства. Таким образом, статьей установлено дополнительное основание для отложения выдачи свидетельства о праве на наследство с максимальным сроком отложения — один год со дня открытия наследства (ч. 7 ст. 41 Основ). По истечении срока отложения выдачи свидетельства о праве на наследство по завещанию наследственному фонду свидетельство о праве на наследство другим наследникам выдается в соответствии с обстоятельствами по конкретному наследственному делу (см. комментарий к ст. 63.2 Основ).

Проверка наличия завещания предполагает также проверку его силы на дату открытия наследства, т. е. завещание не было отменено или изменено, завещание не имеет юридических пороков. Например, отсутствует подпись завещателя или лица, удостоверившего завещание, завещание совершено представителем завещателя, завещание совершено от имени нескольких лиц, отсутствие зарегистрированного брака на дату открытия наследства при наследовании по совместному завещанию супругов, отсутствие уведомления об отказе от наследственного договора, завещание удостоверено ненадлежащим должностным лицом и др. Закон не предоставляет нотариусу право использовать для выяснения истинной воли завещателя другие, кроме завещания, документы. В частности, письма, дневники и т. п. Если представлено последующее завещание, нотариус определяет, в какой части последующее завещание противоречит предыдущему. Если завещание содержит некоторые распоряжения, противоречащие действующему закону, либо ограничивающие наследников, либо отказополучателей в правах, то они толкуются нотариусом как не написанные, но это не влияет на признание других не противоречащих закону, распоряжений завещателя. Если наследник не согласен с тем, как нотариус толкует завещание, этот вопрос решается в судебном порядке.

В наследственное дело принимается заявление наследников о принятии наследства по завещанию. По своему характеру такое заявление носит характер сделки, поскольку наследственное имущество признается принадлежащим наследнику, принявшему наследство со дня открытия наследства независимо от времени его фактического принятия, а также независимо от момента государственной регистрации права наследника на это имущество, если такое право подлежит государственной регистрации. В связи с этим при принятии указанного заявления нотариус разъясняет наследнику правовые последствий этой сделки, в том числе право наследника отказаться от наследства в пределах срока для его принятия. Учитывая это, нотариусы широко не используют в своей практике принятие наследниками наследства путем подачи заявления о выдаче свидетельства о праве на наследство, хотя закон допускает такую возможность. В заявлении о принятии наследства отражается наличие известных наследнику по завещанию наследников по закону. Это нужно для того, чтобы правильно рассчитать обязательную долю в наследстве в случае, если объявятся наследники, предусмотренные ст. 1149 ГК РФ. Кроме того, если у наследодателя имеется переживший супруг, необходимо решить вопрос о супружеской доле, с тем чтобы правильно определить наследственную массу.

Круг наследников на обязательную долю определен ст. 1149 ГК РФ и расширительному толкованию не подлежит. Это несовершеннолетние или нетрудоспособные дети наследодателя, его нетрудоспособные супруг и родители, а также нетрудоспособные иждивенцы.

Нетрудоспособными признаются инвалиды 1, 2, 3 групп, а также женщины, достигшие возраста 55 лет, мужчины — 60 лет (ст. 8.2. ФЗ от 26.11.2001 г. № 147-ФЗ «О введении в действие части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации»). Иждивенцы входят в состав обязательных наследников, если они являются нетрудоспособными на день смерти наследодателя и не менее года до его смерти находились на его иждивении. Для включения в состав обязательных наследников иждивенцев, которые не относятся ни к одной из названных в законе очередей, требуется также их совместное проживание с наследодателем не менее года до его смерти.

Если наследник, имеющий право на обязательную долю в наследстве, назначен выгодоприобретателем по завещанию, предусматривающему создание наследственного фонда, такой наследник утрачивает право на обязательную долю в наследстве. Однако право на выделение обязательной доли в наследстве он приобретет, если откажется в течение срока для принятия наследства от прав выгодоприобретателя наследственного фонда. Данное положение закона стимулирует таких наследников взвешенно подойти к решению вопроса об отказе от прав выгодоприобретателя, поскольку по иску созданного наследственного фонда, других заинтересованных лиц суд может в этом случае уменьшить размер обязательной доли в наследстве, «если стоимость имущества, причитающегося ему в результате наследования, существенно превышает размер средств, необходимых на содержание гражданина с учетом его разумных потребностей и имеющихся у него на дату открытия наследства обязательств перед третьими лицами, а также средней величины расходов и уровня его жизни до смерти наследодателя» (п. 5 ст. 1149 ГК РФ). С учетом весьма оценочных положений данной нормы имущественные права такого наследника, претендующего на обязательную долю в наследстве, могут быть значительно уменьшены по сравнению с имущественными правами, которые были ему обеспечены в качестве выгодоприобретателя наследственного фонда.

Право на обязательную долю неразрывно связано с личностью обязательного наследника и не может перейти к другим лицам ни по праву представления, ни в порядке наследственной трансмиссии, ни в порядке направленного отказа от наследства. Только если обязательный наследник принял в установленном порядке наследство (подал соответствующее заявление в наследственное дело или фактически принял наследство), в состав наследства после его смерти войдет и обязательная доля причитающегося ему наследства.

Начиная с 1922 г. в гражданском законодательстве наблюдается постоянное снижение размера обязательной доли. Так, по Кодексу 1922 г. размер обязательной доли составлял не менее 3/4 законной доли, по Кодексу 1964 г. — не менее 2/3, а по действующему Кодексу размер обязательной доли составляет не менее 1/2 той доли, которую наследник получил бы по закону, если бы не было завещания.

Вместе с тем принцип расчета всегда был одинаков. Во внимание принимается стоимость всего имущества как завещанного, так и незавещанного, а также все наследники, которые призывались бы к наследованию при отсутствии завещания. Обязательная доля удовлетворяется прежде всего за счет незавещанного имущества.

Например, вклад на сумму 100 000 руб. завещан А. Автомобиль стоимостью 80 000 руб. завещан Б. Имеется незавещанное имущество на сумму 90 000 руб. Наследники по закону гр. А., гр. Б. и нетрудоспособный гр. С., в 1/3 доле каждый, т. е. 90 000 руб. : 3 = 30 000 руб. стоимость 1/3 доли. Гр. С. заявил о выделении обязательной доли, которая составит половину того, что он унаследовал бы при отсутствии завещания. Общая сумма наследства составляет 100 000 + 80 000 + 90 000 = 270 000 руб., которую делим на троих наследников по закону и получаем по 90 000 руб. на каждого. Половина этой суммы (1/2 от 1/3) составит 45 000 руб. Поскольку из незавещанной части гр. С. имел право на получение имущества на сумму 30 000 руб., ему должно быть выделено дополнительно имущество на сумму 15 000 руб.

Поскольку гр. А. и гр. Б. из незавещанного имущества причитается имущество на сумму 30 000 руб. каждому, мы удовлетворяем 15 000 руб. в качестве обязательной доли из этой суммы, т. е. 15 000 руб. : 2 = 7500 руб. Уменьшаем стоимость незавещанного имущества у гр. А. и гр. Б. на 7 500 руб. каждому, (30 000–7500 руб.), и получаем, что из незавещанного имущества гр. А. и гр. Б. наследуют имущество на сумму 22 500 руб. каждый, а нетрудоспособный гр. С. наследует из незавещанного имущества имущество на сумму 45 000 руб. В долях это составит: гр. С. — У доля, гр. А. и гр. Б. по У доле незавещанного имущества.

Доли наследников по завещанию уменьшаются за счет вычета обязательных долей, пропорционально долям, причитающимся наследникам по завещанию, а если наследникам по завещанию завещаны отдельные части наследства, то обязательная доля учитывается в каждой такой части.

Например, наследниками по завещанию на все имущество являются: гр. А. — в 2/3 долях, гр. Б. — в 1/3 доле. Имеется наследник на обязательную долю гр. С.

При отсутствии завещания у наследодателя имеется три наследника по закону.

В этом случае обязательная доля гр. С. рассчитывается как половина того, что он унаследовал бы при отсутствии завещания, т. е. У от 1/3, что составляет 1/6 долю всего наследства. Все наследство принимаем за 1. Таким образом, наследникам по завещанию остается за минусом обязательной доли 5/6 долей наследства (1–1/6 = 6/6 — 1/6 = 5/6). Оставшаяся доля 5/6 распределяется между наследниками в долях, предусмотренных завещанием, а именно: гр. А — 2/3 доли от 5/6 составит 5/9 наследства (2/3 х 5/6=10/18=5/9); гр. Б — 1/3 доля от 5/6 составит 5/18 наследства (1/3 х 5/6=5/18).

Свидетельство о праве на наследство по завещанию нотариус выдает наследникам в долях, указанных в завещании. Если завещатель не указал в завещании размер долей, то наследство считается завещанным в равных долях.

Если представлено завещание на неделимую вещь, которая завещана наследникам по частям, это не влечет недействительности завещания. В этом случае применяются правила п. 2 ст. 1122 ГК РФ, т. е. такая вещь считается завещанной в долях, соответствующих стоимости этих частей.

Например, завещатель указал, что из принадлежащей ему квартиры комнату жилой площадью 17,5 кв. м он завещает гр. А., комнату жилой площадью 20 кв. м он завещает гр. Б. В наследственное дело представлена справка о стоимости квартиры 450 000 руб. Жилая площадь квартиры составляет 37,5 кв. м. Стоимость 1 кв. м жилой площади составит 12 000 руб. Стоимость комнаты площадью 17,5 кв. м составит 210 000 руб., стоимость комнаты 20 кв. м — 240 000 руб. В десятичных дробях это составит: комната 17,5 (210 000 : 450 000) = 0,47; комната 20 (240 000 : 450 000) = 0,53. Приводим в правильные дроби — комната 17,5 кв. м = 47/100, комната 20 кв. м = 53/100 сотых. Таким образом, выдается свидетельство о праве на наследство по завещанию гр. А. на 47/100 долей квартиры, гр. Б. — на 53/100 долей квартиры.

При согласии наследников в свидетельстве о праве на наследство отражается порядок пользования квартирой в соответствии с указанными в завещании частями в натуре.

Завещание может содержать завещательный отказ. Завещательный отказ представляет собой возложение на одного или нескольких наследников исполнения за счет наследства какой-либо обязанности имущественного характера в пользу одного или нескольких лиц — отказополучателей. Завещательный отказ может быть возложен не только на наследников по завещанию, но и на наследников по закону. В последнем случае завещание может даже исчерпываться только завещательным отказом (ст. 1137 ГК РФ). Завещательный отказ рассматривается как личное предоставление, поэтому в случае смерти отказополучателя как до, так и одновременно с наследодателем или после наследодателя до выдачи свидетельства о праве на наследство, право на завещательный отказ прекращается, и наследник освобождается от обязанности его исполнения. В этом случае завещательный отказ в свидетельстве о праве на наследство не отражается.

Исполнение завещательного отказа производится только в пределах стоимости полученного наследства. При этом наследственное имущество должно быть очищено от долгов наследодателя и от необходимости компенсировать расходы, вызванные смертью наследодателя, охранной наследственного имущества, исполнением завещания. Если исполнение завещательного отказа возложено на наследника, имеющего право на обязательную долю в наследстве, завещательный отказ исполняется за счет имущества, превышающего обязательную долю. Учитывая, что требования отказополучателя удовлетворяются после удовлетворения требований других кредиторов и только в пределах стоимости полученного наследства (п. 1 ст. 1138 ГК РФ), законодательство не содержит требования по удостоверению прав отказополучателя нотариусом в бесспорном порядке. При обращении отказополучателя к нотариусу, ведущему производство по наследственному делу по месту открытия наследства, нотариус знакомит отказополучателя с содержанием завещания и разъясняет ему право требовать исполнения отказа от соответствующего наследника в добровольном или судебном порядке в течение трех лет со дня открытия наследства (п. 4 ст. 1137 ГК РФ). В связи с этим права отказополучателя в бесспорном порядке какими-либо свидетельствами нотариусом не удостоверяются. Завещание может содержать завещательное возложение, которое отличается от завещательного отказа тем, что:

1. Возложенная на наследника обязанность может носить не только имущественный, как при отказе, но и неимущественный характер;

2. Цель такой обязанности — не интересы определенного лица, как при отказе, а интересы неопределенного круга лиц, т. е. достижение общеполезной цели;

3. В качестве исполнителя завещания может выступать не только наследник, как при отказе, но и специально назначенный исполнитель завещания;

4. Право требовать исполнения возложения имеет не определенное лицо (отказополучатель), а неопределенный круг заинтересованных лиц, другие наследники или исполнитель завещания.

Наличие завещательного отказа и (или) завещательного возложения, обременяющего наследство, отражается в свидетельстве о наследстве путем максимально точного изложения соответствующего раздела текста завещания.

При назначении завещателем исполнителя завещания (душеприказчика), его полномочия подтверждаются выданным нотариусом свидетельством. На основании этого свидетельства исполнитель завещания от своего имени, но в интересах наследников ведет дела, связанные с исполнением завещания.

Для сохранности наследственного имущества, защиты интересов наследников, отказополучателей, кредиторов наследодателя и других заинтересованных лиц нотариус принимает меры охраны наследства и при необходимости управления наследством. С этой целью нотариус производит опись наследственного имущества, передает его на хранение, учреждает доверительное управление имуществом, требующим управления. Меры охраны наследства и управления им принимаются нотариусом в течение срока, определяемого нотариусом с учетом характера и ценности наследства, а также времени, необходимого наследникам для вступления во владение наследством (п. 4 ст. 1171 ГК РФ). Целью учреждения доверительного управления наследственным имуществом, кроме его сохранения, является также увеличение его стоимости, что имеет большое значение для имущественных интересов наследников (п. 3 ст. 1173 ГК РФ). С этой целью до учреждения доверительного управления наследственное имущество, предаваемое в управление, должно быть оценено независимым оценщиком. Нотариус обязан контролировать деятельность доверительного управляющего и при нарушении доверительным управляющим своих обязанностей, вправе расторгнуть договор доверительного управления в одностороннем порядке и назначить нового доверительного управляющего. Договор доверительного управления наследственным имуществом заключается на срок, не превышающий пяти лет. К наследнику, получившему свидетельство о праве на наследство имущества, переданного в доверительное управление, переходят права и обязанности учредителя доверительного управления. При учреждении нотариусом доверительного управления выгодоприобретатель по договору доверительного управления не назначается, за исключением случая, когда завещанием назначен отказополучатель, имеющий право на исполнение отказа в период охраны наследственного имущества и управления им. В этом случае отказополучатель назначается выгодоприобретателем.

Отсутствуют специальные профессиональные требования к доверительному управляющему, которым может быть:

• любое физическое лицо, в том числе предполагаемый наследник (с согласия иных наследников, выявленных к моменту учреждения доверительного управления);
• любой индивидуальный предприниматель;
• любая коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия;
• любая некоммерческая организация, за исключением учреждения.

Доверительным управляющим не может быть государственный орган или орган местного самоуправления.

§ 8. Удостоверение доверенностей

Доверенности могут быть удостоверены любым нотариусом на территории Российской Федерации, при этом не имеет значения ни место жительства представляемого, ни место нахождения имущества, в отношении которого будет совершена сделка представителем, ни место исполнения какого-либо иного юридически значимого действия. Основы не содержат обязанности нотариуса проверить принадлежность имущества лицу, от имени которого удостоверяется доверенность. Следовательно, может быть удостоверена доверенность на совершение сделки с имуществом, принадлежащим представляемому как на момент выдачи доверенности, так и с имуществом, которое будет им приобретено в будущем.

При удостоверении доверенности нотариус соблюдает правила, предусмотренные Основами и Регламентом для удостоверения односторонних сделок в части проверки личности, дееспособности обратившегося лица, его полномочий в качестве законного представителя или его права представительства, основанного на договоре, доверенности, решении. При удостоверении доверенности в порядке передоверия нотариус в соответствии с п. 21 Регламента устанавливает в единой информационной системе нотариата и/или официальном издании, в котором публикуются сведения о банкротстве, размещенном в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», отсутствие информации об отмене доверенности, на основании которой действует представитель. Если представительство основано на нотариально удостоверенной доверенности, нотариус также устанавливает в единой информационной системе нотариата информацию о достоверности такой доверенности.

Доверенность может быть удостоверена нотариусом от имени одного или нескольких лиц, на имя одного или нескольких лиц в случаях, когда представительство связано с необходимостью решения одного и того же вопроса (одних и тех же вопросов) в отношении представляемых, т. е. связано с достижением одной и той же цели. В случаях выдачи доверенности нескольким представителям отсутствие в тексте доверенности упоминания о праве совместного представительства означает, что каждый из представителей вправе самостоятельно осуществлять полномочия по доверенности (п. 5 ст. 185 ГК РФ).

В доверенности в обязательном порядке указывается дата ее совершения, поскольку доверенность без указания даты совершения ничтожна. Данная норма напрямую связана с порядком исчисления срока действия доверенности (ст. 186 ГК РФ).

При удостоверении безотзывной доверенности нотариус, осуществляя контроль законности совершаемой доверенности, выясняет наличие у представляемого цели — совершить доверенность для исполнения или обеспечения исполнения его обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью. При этом такие обязательства должны быть исполнены перед представителем или лицами, от имени или в интересах которых действует представитель.

В соответствии с Регламентом информацию о полномочиях, которыми наделяет представляемый своих представителей, о персональных данных представителей, о сроке действия доверенности нотариус получает со слов лица, желающего выдать доверенность. Зачастую граждане обращаются к нотариусу с уже подготовленным проектом доверенности. Как правило, такие проекты готовят сторонние лица (например, банки, девелоперские компании, риелторы, адвокаты), у которых заготовлены образцы доверенностей «на все случаи». Здесь важна консультационная роль нотариуса, который обращает внимание на соответствие перечня полномочий в проекте доверенности тем целям, которые заявило обратившееся к нотариусу лицо. Особенно это актуально, например, когда гражданин намерен выдать доверенность на представительство в органе регистрации прав на недвижимость по вопросу регистрационных действий, а в проекте доверенности содержатся полномочия представителя по подписанию договора о продаже недвижимости и/или получению продажной цены. В практике имеются случаи указания в представленном проекте доверенности полномочия по государственной регистрации права собственности представляемого в отношении объекта недвижимости, находящегося по одноименному адресу, но в другом населенном пункте (например, по улице Льва Толстого в городе Химки Московской области вместо города Москвы).

При удостоверении доверенности нотариусу важно также убедиться в понимании представляемым срока действия выданной им доверенности, разъяснений о порядке ее отмены, о случаях прекращения доверенности, последствий предоставления представителям права передоверия с правом или с запретом последующего передоверия.

Нотариально удостоверенная доверенность может быть отменена только в нотариальной форме (п. 2 ч. 1 ст. 188 ГК РФ). Доверенность, совершенная в простой письменной форме, может быть отменена как путем нотариального удостоверения ее отмены, так и путем направления в официальное издание, в котором публикуются сведения о банкротстве заявления представляемого, подлинность подписи которого должна быть засвидетельствована нотариусом (ч. 1 ст. 189 ГК РФ). Интересно, что и в первом, и во втором случаях закон требует участия нотариуса, однако с разными правовыми последствиями. Так, удостоверяя отмену доверенности, нотариус регистрирует это нотариальное действие в реестре регистрации нотариальных действий единой информационной системы нотариата, откуда сведения об отмене доверенности автоматически одновременно попадают информационно-телекоммуникационную сеть «Интернет» и в соответствии с ч. 1 ст. 189 ГК РФ становятся доступными неограниченному кругу лиц на информационном ресурсе Федеральной нотариальной палаты. Все третьи лица считаются извещенными об отмене доверенности на следующий день после регистрации нотариального удостоверения отмены доверенности.

С 29 декабря 2021 г. отменить доверенность, совершенную в простой письменной форме можно без участия нотариуса. При этом сведения об отмене такой доверенности могут быть направлены в электронной форме лицом, выдавшим такую доверенность или его представителем в реестр распоряжений об отмене доверенностей, который ведет Федеральная нотариальная палата в единой информационной системе нотариата также в электронной форме. Сведения об отмене доверенности, совершенной в простой письменной форме, предоставляются Федеральной нотариальной палатой ежедневно и круглосуточно неограниченному кругу лиц без взимания платы с использованием информационно-телекоммуникационной сети «Интернет». Все третьи лица считаются извещенными об отмене доверенности на следующий день после внесения этих сведений в реестр распоряжений об отмене доверенностей.

Иными словами, совершение юридически значимых действий представителем по отмененной в нотариальной форме доверенности или по доверенности в простой письменной форме, сведения о которой направлены в реестр распоряжений об отмене доверенностей Федеральной нотариальной палаты, практически сводится к нулю при должной осмотрительности лица, принимающего такую доверенность, в том числе при совершении сделок с участием представителя. При отмене доверенности, совершенной в простой письменной форме путем направления заявления об этом в официальное издание, в котором публикуются сведения о банкротстве, все третьи лица считаются извещенными об отмене доверенности только по истечении одного месяца со дня публикации об этом в указанном издании. Очевидно, что при такой разнице в сроках информирования третьих лиц об отмене доверенности, совершенной в простой письменной форме разумно использовать процедуру нотариальной отмены доверенности или направлять сведения о ее отмене в указанный реестр Федеральной нотариальной палаты.

Для отмены нотариально удостоверенной доверенности можно обратиться к любому нотариусу. Отмена в нотариальной форме доверенности осуществляется путем удостоверения нотариусом распоряжения представляемого об отмене доверенности. Очевидно, что для наступления правовых последствий отмены доверенности представляемый должен знать, кому и когда он такую доверенность выдавал.

В случае удостоверения нотариусом доверенности совместно от имени нескольких лиц и решении одного из них впоследствии отменить такую доверенность, она будет отменена в целом (п. 2 ч. 1 ст. 188 ГК РФ).

§ 9. Удостоверение соглашений об уплате алиментов

Соглашение об уплате алиментов подлежит обязательному нотариальному удостоверению и имеет силу исполнительного листа (ст. 100 СК РФ).

При удостоверении соглашения об уплате алиментов нотариус руководствуется общими нормами, регулирующими порядок удостоверения сделок. Вместе с тем при удостоверении этого вида соглашения нотариусу необходимо проверить субъектный состав участников такого соглашения на предмет его соответствия семейному законодательству. Так, раздел V Семейного кодекса РФ устанавливает наличие алиментных обязательств между:

• родителями и несовершеннолетними детьми (ст. 80 СК РФ);
• родителями и нетрудоспособными совершеннолетними детьми (ст. 85 СК РФ);
• трудоспособными совершеннолетними детьми и нетрудоспособными нуждающимися в помощи родителями (ст. 87 СК РФ);
• супругами (ст. 89 СК РФ);
• бывшими супругами, если один из них подпадает под перечень, предусмотренный п. 1 ст. 90 СК РФ;
• братьями и сестрами, в случаях, предусмотренных ст. 93 СК РФ;
• дедушками, бабушками и внуками, в случаях, предусмотренных ст. 94, 95 СК РФ;
• воспитанниками и фактическим воспитателями, в случаях, предусмотренных ст. 96 СК РФ;
• пасынками, падчерицами и отчимом, мачехой, в случаях, предусмотренных ст. 97 СК РФ.

Таким образом, при удостоверении соглашения нотариус проверяет наличие соответствующих родственных или иных семейных отношений между плательщиком и получателем алиментов, наличие иных фактов, с которыми Семейный кодекс связывает право на получение алиментов.

При отсутствии указанных фактов, соглашение не может рассматриваться в качестве алиментного, а, следовательно, само по себе не может иметь силу исполнительного листа. Конечно, стороны любого соглашения вправе принять на себя определенные имущественные обязательства, в том числе денежные, и обратиться к нотариусу для удостоверения такого соглашения. Однако в этом случае для принудительного исполнения нарушенного обязательства кредитору необходимо будет обратиться в суд или к нотариусу для совершения исполнительной надписи (подробнее см. главу 12).

По правилу ст. 99 СК РФ соглашение об уплате алиментов заключается между лицом, обязанным уплачивать алименты и их получателем. Если одна из сторон соглашения недееспособна или не обладает полной дееспособностью, такое соглашение заключается соответственно законным представителем стороны или стороной, действующей с согласия законного представителя.

Положения ст. 99 СК РФ по субъектному составу соглашения в полной мере применяются нотариусами при удостоверении соглашений между совершеннолетними лицами, лишенными дееспособности или ограниченными в дееспособности по решению суда. В указанных случаях нотариусы определяют в качестве законного представителя соответствующей стороны соглашения назначенного опекуна или попечителя.

Однако среди ученых и практикующих юристов, в том числе нотариусов, существует дискуссия в отношении субъектного состава алиментного соглашения о содержании несовершеннолетних детей, заключаемого их родителями.

Рассматривая этот вопрос, следует иметь в виду, что алиментное соглашение имеет сходства и различия с другими договорами, однако является самостоятельным видом договора и его нельзя смешивать с гражданско-правовыми договорами.

В соответствии со ст. 60 СК РФ плательщиком алиментов выступает родитель, а право на получение алиментов предоставлено несовершеннолетнему ребенку. Суммы алиментов, причитающиеся ребенку, поступают в распоряжение родителя и расходуются им на содержание, воспитание и образование ребенка.

В отношении алиментного соглашения родителей в главе 13 Кодекса имеются нормы, не характерные для других видов алиментных соглашений, предусмотренных главой 16. Так, в ст. 80 СК РФ мы видим нормы о самостоятельном определении родителями порядка и формы предоставления содержания своим несовершеннолетним детям, о праве родителей заключить соглашение о содержании их несовершеннолетних детей (соглашения об уплате алиментов). Имеющаяся оговорка, что указанное соглашение заключается в соответствии с главой 16 Семейного кодекса РФ, вызывает дискуссию о субъектном составе указанного соглашения.

Если принять во внимание, что ст. 80 по отношению к ст. 99 главы 16 Кодекса является специальной нормой, определяющей субъектный состав данного вида алиментного соглашения, то соглашение об уплате алиментов на содержание несовершеннолетних детей должно быть заключено родителями, действующими самостоятельно в интересах ребенка — получателя содержания (алиментов). При этом родитель, в распоряжение которого будут поступать суммы алиментов, действует самостоятельно, а не от имени несовершеннолетнего, не достигшего 14-летнего возраста, или дающим согласие на заключение соглашения ребенком, достигшим 14-летнего возраста. Родители в качестве сторон соглашения самостоятельно определяют его условия, устанавливая своей волей и по собственному усмотрению размер, способ и порядок выплаты алиментов на содержание ребенка и в его интересах. Воля ребенка, достигшего 14 лет, также не может каким-либо образом влиять на волю родителей, имеющих право определять условия алиментного соглашения на согласованных ими условиях. Таким образом, сторонами алиментного соглашения определяются родители, а несовершеннолетний ребенок определяется в качестве заинтересованного лица — получателя алиментов.

В соответствии со ст. 104 СК РФ алименты могут уплачиваться как доля к заработку в твердой сумме путем предоставления имущества или иным способом, определенным алиментным соглашением. В случае, если родители определили в качестве способа выплаты алиментов передачу в собственность несовершеннолетнего какого-либо имущества, в том числе недвижимости, участие несовершеннолетнего, достигшего 14-летнего возраста, в нотариальной процедуре становится необходимым, но не в качестве стороны алиментного соглашения, а в качестве получателя имущества в соответствии с достигнутыми родителями договоренностями. Факт передачи имущества в собственность несовершеннолетнего может быть формализован как в тексте алиментного соглашения, так и в приложении к нему в качестве передаточного акта. Подписание такого соглашения, подтверждающего получение имущества в уплату алиментов, производится от имени малолетнего его родителем, или самостоятельно ребенком, достигнувшим 14-летнего возраста, с согласия родителя. При выплате несовершеннолетнему алиментов путем предоставления недвижимости, такое алиментное соглашение родителей, подтверждающее принятие имущества несовершеннолетним, является основанием для государственной регистрации его права собственности на эту недвижимость.

Такой подход наиболее распространен в нотариальной практике.

Однако имеется другой подход, определяющий стороной получателя алиментов несовершеннолетнего ребенка423. Чтобы признать стороной соглашения об уплате алиментов несовершеннолетних детей, необходимо будет признать и право ребенка определять условия этого соглашения. Это означает право ребенка, в том числе достигшего 14-летнего возраста, соглашаться или не соглашаться с договоренностями, достигнутыми его родителями, влиять на их волю. Ни одна из норм Семейного кодекса не предоставляет такого права несовершеннолетнему. Нотариусы, пытающиеся применять на практике этот подход, столкнулись с трудностями. Участие в процедуре нотариального удостоверения соглашения несовершеннолетних, достигших 14-летнего возраста, оказывается психологической травмой, причиной неадекватных реакций как детей, так и родителей, в том числе причиной отказа несовершеннолетних от подписания соглашения на определенных родителями условиях.

Таким образом, правовая проблема, связанная с различным толкованием норм Семейного кодекса в отношении субъектного состава соглашения об уплате алиментов на содержание несовершеннолетних детей, становится проблемой для реализации достигнутых договоренностей родителей и не способствует защите прав и интересов несовершеннолетних.

Остальные правила гл. 16 Семейного кодекса РФ применяются к соглашению родителей об уплате алиментов на содержание несовершеннолетних детей, за исключением положений о нижнем пределе размера алиментов.

Несмотря на имеющуюся оговорку в ст. 80 Кодекса о применении к алиментному соглашению родителей правил гл. 16, нижний предел размера алиментов на содержание несовершеннолетних детей установлен ст. 81 гл. 13, а ст. 103 гл. 16 имеет к ней отсылку. В связи с этим нотариус разъясняет родителям размер алиментов, предусмотренный ст. 81, и предупреждает, что установленный соглашением размер алиментов не может быть ниже установленного законом. Ни закон, ни Регламент не обязывают нотариуса устанавливать размер заработной платы или иного дохода родителя-плательщика алиментов. Это было бы и бессмысленно, поскольку после заключения соглашения размер дохода плательщика алиментов может измениться в любое время. Размер алиментов, устанавливаемый соглашением других категорий обязанных лиц, никакого ограничения не имеет.

11.2. Удостоверение брачного договора

Методические рекомендации

Брачный договор представляет собой особую сделку, которая позволяет изменить установленный законом режим совместной супружеской собственности и определить иные положения, касающиеся имущественных отношений супругов. Договор может быть заключен в отношении всего имущества супругов как имеющегося, так и приобретенного в будущем. Брачный договор является сделкой, подлежащей обязательному нотариальному удостоверению.

Студенту рекомендуется уяснить особенности удостоверения указанной сделки нотариусом, а также необходимость последующей регистрации отдельных прав в случаях, предусмотренных законодательством. Важно научиться определять, какими нормами законодательства необходимо руководствоваться нотариусу при удостоверении брачного договора.

Вопросы

1.  Понятие, содержание и сроки действия брачного договора.

2.  Субъектный состав брачного договора.

3.  Порядок нотариального удостоверения.

§ 1. Понятие, содержание и сроки действия
брачного договора

В большинстве случаев имущественные права и обязанности супругов в браке и (или) в случае его расторжения определяются законным режимом совместной собственности (ст. 34 СК РФ)424. Такой режим действовал до 1 января 1995 г. — до дня введения в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ)425. В соответствии с п. 1 ст. 256 ГК РФ: «Имущество, нажитое супругами во время брака, является их совместной собственностью, если договором между ними не установлен иной режим этого имущества». Данное положение предоставило супругам возможность выбора: принять установленный законом режим совместной собственности на имущество или изменить такой режим путем заключения брачного договора. На тот момент действовал Кодекс о браке и семье РСФСР (КоБС) 1969 г.426, в соответствии со ст. 20, 21 которого доли супругов определялись как равные и отступить от равенства долей мог только суд в предусмотренных законом случаях. В связи с этим до 1 марта 1996 г. — до введения в действие Семейного кодекса Российской Федерации (далее — СК РФ) заключение брачных договоров основывалось только на положении п. 1 ст. 256 ГК РФ. После 1 марта 1996 г. понятие и содержание брачного договора, порядок его заключения, изменения и расторжения, порядок признания брачного договора недействительным были детально определены в СК РФ.

Брачным договором признается соглашение лиц, вступающих в брак, или соглашение супругов, определяющее их имущественные права и обязанности в браке и (или) в случае его расторжения (ст. 40 СК РФ).

Брачный договор — одна из разновидностей гражданско-правового договора, обладающего особой спецификой формы и содержания, субъектного и объектного состава. При этом брачный договор должен соответствовать всем основным требованиям, предъявляемым к гражданско-правовым сделкам, как по форме заключения, так и по содержанию и свободе волеизъявления сторон.

Содержание договора включает:

1) определение имущественных прав и обязанностей, выражение общей воли супругов в отношении как всего имущества, так и его отдельных видов, как в отношении уже имеющегося имущества, так и в отношении имущества супругов, которое они, возможно, приобретут в будущем;

2) определение прав и обязанностей по взаимному содержанию, способы участия в доходах друг друга, порядок несения каждым из них семейных расходов;

3) определение имущества, которое будет передано каждому из супругов в случае расторжения брака;

4) любые иные положения, касающиеся имущественных отношений супругов.

Брачным договором супруги вправе изменить установленный законом режим общего имущества, установить режим совместной, долевой или раздельной собственности на все имущество; на его отдельные виды или на имущество каждого из супругов.

В силу действующего законодательства «имущество, принадлежавшее каждому из супругов до вступления в брак, а также полученное одним из супругов во время брака в дар или в порядке наследования, является его собственностью» (п. 1 ч. 2 ст. 256 ГК РФ). В связи с этим определять брачным договором, что указанное имущество является личным, как правило, нет необходимости. Однако, чтобы не возникали сложности при определении статуса такого имущества (например, кому дарили подарки на свадьбе — супругу, супруге или супругам совместно) при разделе имущества, информация о нем также может быть внесена в брачный договор, тогда не будет необходимости доказывать это в суде427.

Иной случай, если такое имущество брачным договором перераспределяется. В этом случае возникает необходимость определить объекты, режим их собственности, а в ряде случаев, предусмотренных законодательством, произвести перерегистрацию перехода и права собственности в реестре прав на недвижимое имущество.

Кроме того, стороны могут внести в брачный договор сведения о том, что им известно о наличии имущества супруга/супруги, принадлежащей ему/ей на праве личной собственности для установления всего объема имущества, имеющегося у сторон на момент заключения брака.

Это может быть еще и важно потому, что в силу ст. 37 СК РФ «имущество каждого из супругов может быть признано судом их совместной собственностью, если будет установлено, что в период брака за счет общего имущества супругов или имущества каждого из супругов либо труда одного из супругов были произведены вложения, значительно увеличивающие стоимость этого имущества (капитальный ремонт, реконструкция, переоборудование и другие)», в связи с чем сторонам важно определить взаимоотношения, если такие вложения в личное имущество супруга/супруги будут/были реально сделаны. Для обеспечения неделимости объекта супруга/супруги, в отношении которого во время брака были произведения такие вложения, в брачном договоре можно определить порядок денежной компенсации в отношении того имущества, которое может быть признано общей совместной собственностью супругов, на тот случай, если будет установлено, что в течение брака за счет общего имущества супругов или личного имущества другого супруга были произведены вложения, значительно увеличивающие стоимость этого имущества (капитальный ремонт, реконструкция, переоборудование и т. п.), и супруг потребует признания общей совместной собственностью и выделение его доли. Представляется возможным определить порядок возмещения произведенных вложений (например, выплата денежной компенсации в размере, равном рыночной стоимости произведенных вложений на момент прекращения брака).

Вещи индивидуального пользования (одежда, обувь и т. п.), за исключением драгоценностей и других предметов роскоши, хотя и приобретенные во время брака за счет общих средств супругов, признаются собственностью того супруга, который ими пользовался (п. 2 ч. 2 ст. 256 ГК РФ).

В отношении драгоценностей, предметов роскоши, приобретенных во время брака за счет общих средств супругов, даже если ими пользовался один из супругов, режим личной собственности не возникает. Исключением являются те драгоценности или предметы роскоши, которые были приобретены во время брака, но исключительно принятием в дар и в личную собственность супруга/супруги — пользователя.

Режим личной собственности на такое имущество, если это необходимо определить сторонам, может быть закреплено в брачном договоре.

По общему правилу, имущество, получаемое в дар, переходит в личную собственность одаряемого, однако возникают сложности с подтверждением факта дарения в личную собственность. Этот факт в дальнейшем может быть установлен судом, но в целях защиты интересов собственника (одаряемого) сведения о таких объектах тоже можно включить в брачный договор.

Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, принадлежащее автору такого результата, не входит в общее имущество супругов. Однако доходы, полученные от использования такого результата, являются совместной собственностью супругов, если договором между ними не предусмотрено иное. В связи с этим данный вопрос также можно урегулировать брачным договором.

Закон позволяет определять в брачном договоре и сочетать различные режимы собственности одновременно, например, в отношении одного вида имущества (в частности, недвижимого) установить режим раздельной собственности, в том числе с указанием долей, а в отношении другого (движимого) — режим совместной собственности и т. д.

Например, супруги в период брака приобрели жилой дом, земельный участок, мотоцикл и автомобиль. В брачном договоре они могут установить, что жилой дом и земельный участок принадлежат им на праве долевой собственности (доля мужа 1/3, жены — 2/3), мотоцикл — на праве личной собственности — мужу, автомобиль — на праве совместной собственности.

Супруги изначально могут определить такой режим собственности на имущество, который обеспечивал бы полную независимость каждого из супругов, защищал от притязаний кредиторов или родственников другого супруга, давал возможность самостоятельно распоряжаться своим имуществом, не создавал проблем при разделе имущества в случае развода. Таким режимом является режим раздельной собственности на все имущество (движимое и недвижимое), нажитое в браке. При этом супругам не надо заключать множество сделок, такой режим можно определить и в одном брачном договоре — в отношении всего будущего имущества супругов, нажитого в браке. Так, на все имущество супругов, приобретенное по возмездным сделкам в будущем, без указания объектов, может быть установлен режим раздельной собственности. Это означает, что любое имущество, которое будет приобретено после заключения такого брачного договора, где бы оно ни находилось и в чем бы ни состояло, будет являться личной собственностью супруга, на имя которого приобретено и/или зарегистрировано как на период брака, так и в случае его расторжения.

Заключая договоры, определяющие режим раздельно собственности супругов, следует иметь в виду, что при рассмотрении споров о признании недействительными брачных договоров, определяющих условия раздельной собственности супругов, по основаниям, предусмотренных статьей 44 СК РФ, суды учитывают и результаты реализации условий брачного договора428.

Раздельная собственность может быть установлена в отношении определенного приобретаемого имущества. Например, в брачном договоре можно указать, что приобретаемое после заключения брачного договора здание и земельный участок, права по договору доверительного участия и т. п. признаются принадлежащими тому из супругов, на чье имя они будут приобретены и зарегистрированы.

Иногда стороны брачного договора, определяющие режим раздельной собственности на имущество, приобретаемое после заключения договора, кроме таких общих условий, по своей инициативе (причем, как правило, такая инициатива проявляется с подачи банка как кредитной организации, кредитующей будущую покупку недвижимости) просят включить в дополнительные условия договора, что им известно, что конкретная недвижимость (квартиру/комнату и т. п.), приобретаемая на имя одного из супругов после заключения брачного договора, будет являться личной собственностью супруга, на имя которого она будет приобретена. Данные условия, по сути, только индивидуализируют последствия изменения режима совместной собственности и, безусловно, также могут быть включены в брачный договор.

Закон допускает возможность перераспределения брачным договором имущества, уже нажитого в браке на момент подписания брачного договора, в том числе в случаях расторжения брака, после расторжения. При этом брачным договором может быть определен конкретный состав имущества, переходящего к каждому супругу (перечисление объектов, с указанием стоимости, заявления о признании раздела равнозначным, с условиями перерегистрации прав общей совместной собственности в личную в ЕГРН), а могут быть заявлены общие положения о принадлежности. Например, в брачный договор включается декларативное заявление сторон о том, что «все имущество, которое было приобретено и /или зарегистрировано супругами за время брака, является личной собственностью того из супругов, на чье имя приобретено и/ или зарегистрировано»429. Второй путь решения вопроса о нажитом на момент подписания договора имуществе (заявление только общих положений о принадлежности) в большинстве случае приводит к оспариванию такого перераспределения. Как правило, декларативное заявление о переходе прав, без указания объектного состава, приводит к разделу имущества в судебном порядке.

Декларативно заявляемые условия договора о переходе совместных прав и обязанностей одному из супругов, могут быть оспорены в судебном порядке и третьими лицами, чьи права затрагиваются этими условиями. Например, в отношении обязательств по выплате кредита (ипотека по приобретенной в общую совместную собственность квартиры). Супруги, принявшие на себя обязательства по выплате кредита под залог приобретаемой недвижимости, не могут без согласия банка, одним лишь брачным договором, переложить обязательства по выплате кредита на одного из супругов, даже в случае, если данное лицо имеет намерение и возможность погашать кредит единолично, так затрагиваются права кредитора (банка)430.

Кроме того, важным является вопрос о необходимости регистрации в Реестре прав на недвижимость431 прав собственности в отношении недвижимого имущества, переход прав на которое осуществлен в силу брачного договора (перехода права общей совместной собственности и возникновение права личной собственности у одного супруга). Например, брачным договор определен режим уже имеющегося имущества супругов: после подписания договора квартира, приобретенная в браке, зарегистрированная на имя супруги (титульный собственник) по брачному договору переходит в личную собственность супруги (личная собственность), а земельный участок, зарегистрированный на имя супруга (титульный собственник) по брачному договору переходит в личную собственность супруга (личная собственность). Основанием приобретения права личной собственности для супруга/супруги, на чье имя в браке уже было зарегистрировано имущество (ранее титульного собственника) является непосредственно брачный договор.

В силу ст. 59 «Осуществление государственной регистрации прав на недвижимое имущество на основании нотариально удостоверенного документа» Федерального закона от 13 июля 2015 г. № 218-ФЗ «О государственной регистрации недвижимости»432 права на недвижимое имущество на основании нотариально удостоверенного документа подлежат государственной регистрации в соответствии с настоящим Федеральным законом с учетом особенностей, установленных настоящей статьей. Но переход прав на недвижимое имущество, определяемый брачным договором, возникает в силу заключения самого брачного договора, а не в силу регистрации в Реестре. Невозможно наверняка проверить наличие брачного договора, заключенного между супругами433. Остается открытым вопрос, как третьи лица (например, кредиторы) могут выявить истинного правообладателя данного имущества, если о переходе прав на недвижимое имущество из общей совместной в личную собственность было заявлено в брачном договоре, а недвижимое имущество не было перерегистрировано в ЕГРН в личную собственность одного из супругов434. Кроме того, если в Реестре переход не был зарегистрирован, то в случае расторжения брака для дальнейшего распоряжения данным имуществом, незарегистрированным в ЕГРН, может оказаться не только технически проблематичным (регистрация ранее возникшего права), но и привести к необходимости судебного разрешения.

Требование об обязательной незамедлительной регистрации изменений в правах на недвижимое имущество, возникших на основании брачного договора, или самого брачного договора в государственном реестре недвижимости законодательством не предусмотрено435.

Кроме изменения режима собственности в отношении имущества, нажитого в браке, и определения судьбы имущества, которое будет передано каждому из супругов в случае расторжения брака, стороны брачного договора вправе определить права и обязанности по взаимному содержанию, способы участия в доходах друг друга, порядок несения каждым из них семейных расходов и любые иные положения, касающиеся имущественных отношений супругов.

Предусмотреть все варианты брачных договоров невозможно, поскольку в каждом конкретном случае они будут зависеть от интересов и устремлений сторон брачного договора.

Сроки брачного договора — момент его заключения, вступления в силу и прекращения — требуют особого внимания. Брачный договор может быть заключен как до государственной регистрации заключения брака, так и в любое время в период брака. При этом брачный договор, заключенный до государственной регистрации заключения брака, вступает в силу со дня государственной регистрации заключения брака. Действие брачного договора по общему правилу прекращается с момента прекращения брака за исключением тех обстоятельств, которые предусмотрены брачным договором на период после прекращения брака (ч. 3 ст. 43 СК РФ).

Отдельные права и обязанности, предусмотренные брачным договором, также могут быть ограничены сторонами определенными сроками либо могут быть поставлены в зависимость от наступления или не наступления определенных условий (п. 2 ст. 42 СК РФ).

Например, супруги могут договориться, что брачный договор вступит в силу с 1 января 2016 г. и прекратит свое действие 29 июля 2022 г. Необязательно ставить прекращение брачного договора в зависимость от факта расторжения брака, при этом следует иметь в виду, что если брак будет расторгнут до указанной даты, то и действие брачного договора прекратится в момент регистрации расторжения брака или вступления в силу решения суда о расторжении брака.

Срок действия брачного договора может определяться по соглашению сторон — на год, два, три и т. п.; срок может быть определен датой или наступлением события.

Стороны вправе изменить брачный договор, заключить дополнительное соглашение об изменении брачного договора или новый брачный договор, прекратив действие предыдущего.

Стороны могут прекратить договор посредством его расторжения по соглашению между супругами в любой момент в той же форме, что и брачный договор — ст. 452 ГК РФ, ст. 41, 43 СК РФ.

Изменение и расторжение договора возможно и в связи с существенным изменением обстоятельств, а именно изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора (например, существенно изменилось материального положение супруга, родились вне брака дети и возникла необходимость их содержания, супруг получил инвалидность и т. д.). Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

В порядке п. 2 ст. 43 СК РФ брачный договор может быть изменен и расторгнут и по решению суда: при существенном нарушении договора другой стороной и в иных случаях, предусмотренных законодательством. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (ст. 450, 451 ГК РФ).

Брачный договор не может содержать условия, которые ставят одного из супругов в крайне неблагоприятное положение или противоречат основным началам семейного законодательства.

В порядке ст. 44 СК РФ брачный договор может быть признан судом недействительным полностью или частично по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом РФ для недействительности сделок. Суд может также «признать брачный договор недействительным полностью или частично по требованию одного из супругов, если условия договора ставят этого супруга в крайне неблагоприятное положение». Данное основание недействительности — оценочное, зависит от усмотрения суда, определяется исходя из конкретных обстоятельств, например, если бы одна из сторон лишилась права на все имущество, нажитое в браке436. Важно обратить внимание на условия договора, которые реально лишают одну из сторон права на все имущество, которое уже нажито на момент заключения брачного договора. В таком случае действительно нарушается принцип равнозначности, равноценности.

 Однако нельзя согласиться с тем, что стороны, устанавливая режим раздельной собственности на все имущество супругов, приобретенное по возмездным сделкам в будущем, после заключения брачного договора лишают тем самым права кого-либо из супругов «на все имущество, нажитое в браке». Ведь в самой сути брачного договора заключается право супругов изменить установленный законом режим общего имущества, и об этом стороны договариваются заранее, на равных условиях. Следует помнить, что сделка на крайне невыгодных условиях — это сделка с вопиющим нарушением баланса интересов сторон437. И при оценке справедливости следует понимать, что заключение сделки на тех или иных условиях не всегда является следствием слабости одной из сторон или злоупотреблением превосходства другой. Исходя из принципа свободы договора нельзя согласиться, что такие условия могут являться нарушением баланса интересов сторон и основанием для признания сделки недействительной.

В силу ст. 46 СК РФ супруг/супруга обязаны уведомлять своих кредиторов о заключении, об изменении или о расторжении брачного договора под угрозой ответственности по обязательствам независимо от содержания брачного договора. Это является гарантией прав кредиторов при заключении, изменении и расторжении брачного договора.

§ 2. Субъектный состав брачного договора

Субъектами брачного договора могут быть только супруги либо лица, вступающие в брак. Правовое положение лиц, состоящих в браке, оформленном в соответствии с действующим законодательством, определяется как супружество, такие лица называются супругами. Что же касается таких субъектов, как «лиц, вступающих в брак», то законодатель не определяет критерии данного статуса. Такими субъектами могут быть как лица, которые уже подали заявления в органы регистрации актов гражданского состояния, так и лица, которые планируют в будущем заключение брака. Доказательств фактов, направленных на заключение лицами в будущем брака, не требуется. При этом надо учитывать, что в соответствии с положением ст. 12 СК РФ лицами, вступающими в брак и состоящими в браке, могут быть исключительно мужчина и женщина. Они же могут прийти к соглашению и заключить брачный договор.

Законодатель не определяет личный характер совершения брачного договора, не ставит прямой запрет на совершение его через представителя, как, например, в отношении совершения завещаний (ст. 1118 ГК РФ). Кроме того, законодателем недостаточно четко урегулированы такие вопросы, как обладание дееспособностью в полном объеме для заключения брачного договора, имеющего свою особую специфику438. Если сторонами являются супруги, то они либо уже достигли 18 лет — брачного возраста, определенного СК РФ, либо в случаях, определенных законом, лица, вступившие в брак до достижения восемнадцати лет, приобрели дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак.

Вопрос о возможности заключения брачного договора лицами, намеревающимися вступить в брак, не достигшими еще восемнадцатилетнего возраста (например, несовершеннолетними при наличии особых обстоятельств — беременности, рождения ребенка и др.) требует дополнительного законодательного урегулирования.

Несовершеннолетние с 16 лет могут заключить брак при наличии уважительных причин с разрешения органов местного самоуправления по месту жительства лиц, желающих вступить в брак. До достижения возраста 16 лет вступление в брак может быть в виде исключения с учетом особых обстоятельств в порядке и на условиях, установленных законами субъектов Российской Федерации439.

В силу чего лица, намеревающиеся вступить в брак, могут быть как несовершеннолетние с 14 до 18 лет, так и несовершеннолетние до 14 лет (малолетние).

Рассматривая возможности заключения брачного договора между (с) лицами с 14 до 18 лет, намеревающимися вступить в брак, необходимо учесть общие положения ст. 26 ГК РФ о необходимости письменного согласия своих законных представителей — родителей, усыновителей или попечителя440.

В отношении малолетних — вопрос особый, как вопрос заключения брака; несовершеннолетние, не достигшие 14 лет, лишены права личного заключения сделок. Могут ли законные представители заключать брачный договор в отношении имущества своих детей как «лиц, вступающих в брак»?

В практике таких обращений еще не происходило. По данным вопросам есть разные мнения.

В отношении лиц, вступающих в брак, некоторые авторы считают, что лица, имеющие намерение вступить в брак для оформления брачного договора должны представить нотариусу обязательные доказательства таких намерений — поданное заявление в органы ЗАГС — как «единственный факт, позволяющий нотариусу при обращении к нему с просьбой об удостоверении брачного договора проверить законность такого обращения». Иначе нотариус «не может признать их лицами, вступающими в брак (исходя из формулировки п. 1 ст. 26 ФЗ «Об актах гражданского состояния», следует признавать лиц, подавших совместное заявление о заключении брака» и обязан отказать в оформлении договора)441.

Однако данное утверждение не находит подтверждения в принятом Регламенте совершения нотариусами нотариальных действий, устанавливающем объем информации, необходимой нотариусу для совершения нотариальных действий442.

В отношении волеизъявления лиц — участников сделки и влияния третьих лиц на положения договора (согласия законных попечителей, согласия органов опеки и попечительства) заслуживает внимание позиция, что, так как брачный договор — это своеобразная, основанная на личных отношениях договоренность между супругами относительно судьбы их имущества, следовательно, волеизъявления иных лиц на определение имущественных прав и обязанностей супругов не должно быть443.

Некоторые ученые считают, что несовершеннолетние от 14 до 18 лет до регистрации брака могут заключить брачный договор с письменного согласия родителей, усыновителей или попечителей444, другие считают, что «несовершеннолетние, достигшие 16 лет и подавшие заявление в органы ЗАГС о государственной регистрации брака, вправе самостоятельно заключить брачный договор»445, но большинство придерживаются позиции о неурегулированности данного вопроса и коллизий законодательства, возникающих из-за противоречий норм семейного и гражданского законодательства446.

Вызывает вопросы возможность заключения брачного договора представителем стороны, а также участие опекуна в заключении или изменении брачного договора между супругами, один из которых, состоя в браке, стал недееспособным.

Законодательство не содержит прямых запретов такого участия. Вместе с тем на практике решения могут быть различными. Так, например, в отношении участия представителя по доверенности. Решение может быть принято следующее: указать в доверенности все основные условия брачного договора и определить полномочия представителя исключительно на подписание договора на условиях, уже определенных в доверенности.

Субъектами брачного договора могут выступать не только граждане Российской Федерации, но и иностранные граждане, лица без гражданства.

В силу п. 1 ст. 161 СК РФ личные имущественные права и обязанности супругов определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства, а при отсутствии совместного места жительства — законодательством государства, на территории которого они имели последнее совместное место жительства, а личные имущественные права и обязанности супругов, не имевших совместного места жительства, определяются на территории Российской Федерации законодательством Российской Федерации.

При этом при заключении брачного договора в России супруги, не имеющие общего гражданства или совместного места жительства, могут избрать законодательство, подлежащее применению для определения прав и обязанностей по брачному договору (п. 2 ст. 161 СК РФ). В случае, если супруги не избрали подлежащее применению законодательство, к брачному договору применяются положения п. 1 ст. 161 СК РФ.

Супругам следует учитывать, что если они выбрали применимое иностранное право, то необходимо выяснить у нотариуса, к которому они обращаются, наличие у него знаний применимого иностранного права или возможности в требуемое супругами время изучить действующее законодательство той страны, право которой они предполагают применять, так как нотариус должен разъяснить все правовые последствия заключения договора и в контексте выбранного сторонами иностранного права. Возможность нотариуса оперативного разъяснения норм иностранного права и возможность применения нотариусом норм иностранного права весьма иллюзорна447, так как международное взаимодействие по данным вопросам слабо реализовано; нотариусу требуется время для изучения вопроса в каждом конкретном случае, а также дополнительные расходы, связанные с консультациями в области международного права, в частности с получением заключений/справок по вопросам применения иностранного права.

Помимо этого в брачном договоре можно определить судебную юрисдикцию при разрешении споров, вытекающих из брачного договора.

§ 3. Порядок нотариального удостоверения

Порядок составления и удостоверения нотариусами брачных договоров регулируется ст. 256 ГК РФ, нормами гл. 8 СК РФ и нормами гл. 10 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате (далее — Основы).

Брачный договор относится к сделкам, для которых действующим законодательством предусмотрена обязательная нотариальная форма448. Обязательное удостоверение такой сделки придает правоотношениям «характер стабильности и устойчивости, что чаще всего позволяет избежать в будущем конфликтных ситуаций»449.

При оформлении сделок, в том числе брачного договора, нотариус руководствуется Приказом Минюста России от 16 апреля 2014 г. № 78 (ред. от 30 сентября 2020 г.) «Об утверждении Правил нотариального делопроизводства»450, Приказом Минюста России от 30 августа 2017 г. № 156 (ред. от 24 ноября 2021 г.) «Об утверждении Регламента совершения нотариусами нотариальных действий, устанавливающего объем информации, необходимой нотариусу для совершения нотариальных действий, и способ ее фиксирования».

Непосредственно при удостоверении брачного договора нотариус обязан применить удостоверительную надпись, определенную Приказом Минюста России от 30 сентября 2020 г. № 226 (ред. от 24 ноября 2021 г.) «Об утверждении форм реестров регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств, удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах и порядка их оформления».

Брачный договор заключается в письменной форме и подлежит нотариальному удостоверению. Стороны договора вправе обратиться за удостоверением брачного договора к любому нотариусу как по месту жительства, так и по месту их пребывания. Ограничения на заключение брачного договора в зависимости от места нахождения недвижимого имущества законодательством не предусмотрены.

Нотариальное удостоверение сделки представляет собой «деятельность нотариуса, в процессе которой законодательством и подзаконным актами установлена необходимость последовательного совершения ряда обязательных действий»451 по проверке соответствия сделки требованиям закона, в том числе по установлению личностей обратившихся за совершением нотариального действия; по проверке их дееспособности; по проверке сведений о банкротстве; по проверке наличия зарегистрированного брака; действий по разъяснению сторонам смысла и значения представленного ими проекта их действительным намерениям452.

При подготовке к сделке, при составлении проекта нотариус должен разъяснить смысл выбранного режима собственности, последствия такого выбора, в том числе может разъяснить правовые последствия, касающиеся наследственной массы в случае смерти одного из супругов, о возможности/невозможности выделения супружеской доли.

Особое внимание сторон договора нотариус должен обратить на то, что в брачный договор должны быть включены только те условия, которые непосредственно затрагивают только имущественные права и обязанности супругов, и недопустимо включать условия, которые:

• ограничивают правоспособность или дееспособность супругов, их право на обращение в суд за защитой своих прав;
• регулируют личные неимущественные отношения между супругами, права и обязанности супругов в отношении детей;
• предусматривают положения, ограничивающие право нетрудоспособного нуждающегося супруга на получение содержания;
• ставят одного из супругов в крайне неблагоприятное положение или противоречат основным началам семейного законодательства.

Нотариус может пояснить сторонам, в чем состоят отличия брачного договора от соглашения о разделе имущества.

В частности, что эти сделки отличаются:

• по субъектному составу: брачный договор может быть заключен лицами как до государственной регистрации заключения брака, так и в любое время в период брака; соглашение о разделе имущества, может быть составлено как во время нахождения супругов в браке, так и бывшими супругами после развода;
• по объему правоотношений при заключении брачного договора и соглашения о разделе имущества: в брачном договоре супруги вправе определить свои права и обязанности по взаимному содержанию, способы участия в доходах друг друга, порядок несения каждым из них семейных расходов; определить имущество, которое будет передано каждому из супругов в случае расторжения брака, а также включить в брачный договор любые иные положения, касающиеся имущественных отношений супругов, прийти к соглашению как в отношении имеющегося, так и в отношении будущего имущества супругов; а соглашение о разделе имущества заключается только в отношении уже имеющегося у сторон имущества;
• по основаниям признания брачного договора и соглашения о разделе имущества недействительными: брачный договор может быть признан судом недействительным полностью или частично как по основаниям, предусмотренным Гражданском кодексом РФ для недействительности сделок, так и по основанию, предусмотренному п. 2 ст. 44 СК РФ, а именно, если его условия ставят одного из супругов в крайне неблагоприятное положение; соглашение о разделе имущества признается недействительным по общим основаниям, предусмотренным ГК РФ.

Помимо этого нотариус обязан разъяснить возможность внесения изменений в брачный договор, расторжения брачного договора по соглашению сторон, риски расторжения по требованию одного из супругов в судебном порядке; обращает особое внимание на возможность расторжения, при этом разъясняя, что соглашение об изменении или расторжении брачного договора совершается в письменной форме и подлежит нотариальному удостоверению, как и сам брачный договор в силу п. 2 ст. 41 СК РФ, п. 1 ст. 43 СК РФ.

При подготовке брачного договора, как и иных сделок, нотариус обязан установить объем информации, необходимой для совершения в соответствии с «Регламентом совершения нотариусами нотариальных действий, устанавливающим объем информации, необходимой нотариусу для совершения нотариальных действий, и способ ее фиксирования»453:

• в отношении личности сторон

1. Установить личность и гражданскую дееспособность.

Информацию о личности нотариус устанавливает на основании документа, удостоверяющего личность454.

Гражданскую дееспособность455 гражданина Российской Федерации, достигшего совершеннолетия, нотариус устанавливает в соответствии со ст. 21, 26–30 ГК РФ на основании документа, удостоверяющего личность, подтверждающего его возраст456, гражданскую дееспособность иностранного гражданина и лица без гражданства нотариус устанавливает в соответствии со ст. 1195, 1197 ГК РФ на основании документа, удостоверяющего личность457.

Кроме того, при удостоверении договора нотариус дополнительно запрашивает сведения о дееспособности посредством ЕИС: получает из Единого государственного реестра недвижимости информацию о наличии (отсутствии) судебного акта о признании заявителя недееспособным или ограниченно дееспособным458.

2. Проверить сведения о банкротстве сторон сделки.

Наличие или отсутствие производства по делу о банкротстве в отношении заявителя нотариус устанавливает на основании информации, содержащейся в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве, размещенном в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет»459.

3. Сведения о зарегистрированном браке.

Наличие зарегистрированного брака у заявителя нотариус устанавливает из документа органов записи актов гражданского состояния и (или) сведений Единого государственного реестра записей актов гражданского состояния, или из установленного документа иностранного государства, подтверждающего регистрацию брака460.

4. Сведения о причастности сторон к экстремистской деятельности или терроризму.

Отсутствие заявителя в Перечне организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, нотариус устанавливает через личный кабинет нотариуса на официальном сайте Федеральной службы по финансовому мониторингу в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет»461.

• в отношении сделки, предмета сделки, условий

Информацию об условиях сделки, юридически значимых сообщениях, заявлениях, заверениях об обстоятельствах ее участника (участников), о соответствии условий проекта сделки действительным намерениям ее участника (участников), о понимании участником (участниками) сделки разъяснений нотариуса о правовых последствиях совершаемой сделки нотариус устанавливает лично и непосредственно из объяснений (со слов) заявителя (заявителей)462 и отражается в тексте сделки.

Если в брачный договор включаются условия о конкретном недвижимом имуществе, то нотариус дополнительно устанавливает следующий объем информации463:

• о принадлежности имущества, основаниях для регистрации прав, об ограничениях/обременениях;
• о кадастровом номере объекта недвижимости, его описании, об ограничениях прав и
• обременениях объекта недвижимости, сведения о существующих правопритязаниях и
• заявленных в судебном порядке правах требования в отношении объекта недвижимости;
• о правах третьих лиц в отношении объекта недвижимого имущества;
• о правах третьих лиц в отношении жилой недвижимости.

Только после согласования проекта и разъяснения смысла и значения всех его положений осуществляются действия по удостоверению сделки. Содержание сделки, включающее все согласованные положения, должно быть зачитано вслух.

Если смысл разъяснен, значение положений понятно, то договор должен быть подписан сторонами в присутствии нотариуса. Дальнейшие действия нотариуса после осуществления подписания сделки сторонами — это проставление удостоверительной надписи нотариуса, в том числе проставление печати нотариуса и сама роспись нотариуса.

Порядок технического оформления и подписания брачного договора носит общий характер, определяемый вышеуказанными правилами нотариального делопроизводства для сделок, удостоверяемых нотариусом.

Порядок включает технически правильную подготовку текста договора, в том числе написание полностью (словами) даты договора, сроков, сумм (если таковые имеются), полное написание фамилий, имен и отчеств, адресов места жительств. Такое оформление позволяет исключать разночтения и разные толкования договора. Договор подписывается сторонами сделки, как правило, с полным указанием фамилии, имени, отчества участника сделки. На договоре учиняется удостоверительная надпись в подтверждении правомерности сделки и изложенной воли сторон. В случае, если в тексте договора объем превышает один лист, то такой договор сшивается. Договор скрепляется печатью нотариуса и его подписью.

Как любое нотариальное действие, брачный договор должен быть зарегистрирован в реестре нотариальных действий и в электронном реестре — в реестре нотариальных действий Единой информационной системы нотариате в порядке, установленном Приказ Минюста России от 30 сентября 2020 № 224 «Об утверждении Требований к содержанию реестров единой информационной системы нотариата» (вместе с «Требованиями к содержанию реестров единой информационной системы нотариата», утв. решением Правления ФНП от 16.09.2020 № 16/20, приказом Минюста России от 30.09.2020 № 224) (Зарегистрировано в Минюсте России 05.10.2020 № 60208) в соответствии с п. 31 Регламента464.

Нотариальное удостоверение брачного договора можно условно разделить на два этапа работы: непосредственно подготовка сделки, в том числе разъяснение сторонами смысла и проекта сделки465, и само удостоверение466, но кроме этапов подготовки и оформления, в дальнейшем производится процесс архивирования и хранения документов.

Особенно трудозатратен первый этап работы нотариуса — трудоемкий процесс, включающий выполнение необходимых для сделки запросов, правовую и техническую работу по созданию проекта, согласование условий. Но всегда есть большая вероятность того, что подготовленная сделка, как и любая сделка, может не состояться как по причине отрицательных ответов на запросы нотариуса по требованиям Регламента, так и по причинам отказа обратившихся лиц (такие личные причины, как изменение обстоятельств, требований, отсутствие документов и т. п.). При отказе от оформления подготовленного проекта у нотариуса есть право получить вознаграждение за составление проекта сделки, однако на практике стороны часто отказываются от оплаты УПТХ, но судебной практики взыскания нотариусом оплаты за проведенную работу не имеется.

При этом, как было рассмотрено ранее, все правовые нормы, регулирующие данные вопросы, регулируют, по сути, только процесс достижения результата — заключения брачного договора.

Всю информацию, которая стала доступна при совершении нотариального действия, нотариус обязан хранить в тайне.

За удостоверение брачного договора нотариусом взимается нотариальный тариф в размере 500 руб. (пп. 10 п. 1 ст. 333.24 Налогового кодекса РФ), услуги правового и технического характера устанавливаются на уровне нотариальной палаты субъекта467. При этом Федеральная нотариальная палата утверждает порядок определения обязательного для применения нотариусами и экономически обоснованного предельного размера платы за оказание услуг правового и технического характера и ежегодно устанавливает предельные размеры платы за оказание нотариусами услуг правового и технического характера для каждого субъекта Российской Федерации.

11.3. Удостоверение иных
юридических фактов

Методические рекомендации

При изучении данной темы необходимо понять, какого рода факты могут удостоверяться нотариусом, и почему, и каковы условия их удостоверения и его правовые последствия.

Важно выяснить отличие нотариата как института, удостоверяющего только бесспорные факты, от судебных органов, наделенных правом подтверждения как фактов, оспариваемых заинтересованными лицами, так и фактов, не имеющих прямых доказательств.

Следует обратить внимание на сходства и различия нотариальных действий, состоящих в удостоверении бесспорных фактов, их отличие от иных видов нотариальных действий.

Рассматривая новые виды нотариальных действий по удостоверению фактов, определить, что явилось основанием для их включения в законодательство, какие тенденции развития законодательства можно в связи с этим проследить.

Вопросы

1. Нотариальное удостоверение бесспорных фактов и его значение.

2. Свидетельствование верности копий документов и выписок из них.

3. Свидетельствование подлинности подписи. Свидетельствование верности перевода.

4. Удостоверение фактов.

5. Удостоверение решения органа управления юридического лица.

6. Удостоверение равнозначности документов.

§ 1. Нотариальное удостоверение бесспорных фактов
и его значение

Нотариальное удостоверение факта означает придание определенному факту (обстоятельству) публичного или официального характера.

Удостоверение фактов является основополагающим компонентом (элементом) нотариальной деятельности в целом. Практически во всех видах нотариальных действий содержится этот элемент или в качестве основного, или в качестве существенного468.

Так, при удостоверении доверенности, выдаваемой юридическим лицом, нотариус устанавливает и удостоверяет, как минимум, следующие факты: соответствие текста доверенности закону, правоспособность юридического лица — доверителя, личность, дееспособность и полномочия представителя, непосредственно выдающего доверенность, соответствие его воли волеизъявлению, выраженному в доверенности и др. 469 В то же время удостоверение сделки включает и другие важные элементы (в первую очередь обязанность нотариуса по разъяснению прав, обязанностей, правовых последствий совершения сделки для обратившегося за удостоверением лица).

Вместе с тем значительная часть нотариальных действий представляет собой практически «чистое», лишенное иного содержания установление и удостоверение нотариусом фактов.

Нотариус удостоверяет только бесспорные факты, т. е. такие факты, которые достоверно установлены нотариусом, и при этом не оспариваются заинтересованными лицами. Оспаривание фактов приостанавливает совершение нотариального действия до разрешения дела судом, если оспаривающая факт сторона просила нотариуса об этом.

Важным элементом нотариального удостоверения бесспорных фактов является непосредственность установления факта нотариусом. Нотариус, как правило, не подменяет в своем удостоверении иные органы публичной власти. Например, свидетельствуя верность копии свидетельства о браке, нотариус не подтверждает факт регистрации брака, а лишь удостоверяет, что копия соответствует представленному нотариусу оригиналу.

Необходимо отметить, что нотариус может свидетельствовать как факты, имеющие юридическое значение, непосредственно порождающие права и обязанности (юридические факты), так и иные факты (обстоятельства), которые могут потенциально иметь значение для обратившихся к нотариусу лиц при рассмотрении и разрешении гражданского дела в суде. При этом вопрос о наличии доказательственного значения факта470 не входит в компетенцию нотариуса и не является условием совершения нотариального действия.

§ 2. Свидетельствование верности копий документов
и выписок из них

Согласно данным статистики совершения нотариальных действий, свидетельствование верности копий документов и выписок из них было и остается по настоящее время самым массовым видом нотариального действия. В настоящее время это нотариальное действие является одним из наиболее простых, в том числе и в техническом плане, в связи с развитием копировальной техники.

Свидетельствуя верность копии документа, нотариус подтверждает лишь тот факт, что копия по содержанию представляет собой верное воспроизведение оригинала документа. Нотариус не отвечает за законность оригинала, подлинность подписей или печатей на нем и т. д.

Необходимо обратить внимание на то, что оформление оригинала (например, разбиение его на страницы, размер и вид шрифта и другие технические особенности) при свидетельствовании верности копий (выписок) может и не сохраняться. Исторически копии и выписки изготавливались путем переписывания, перепечатывания, и лишь после появления светокопировальных машин копии стали, как правило, повторять подлинник по оформлению. Тем не менее и в настоящее время копии, иногда изготовляются путем перепечатывания оригинала. Таким образом, соблюдение технических элементов оформления оригинала не является условием свидетельствования верности копии документа и выписки из документа.

Нотариус может засвидетельствовать верность копии (или выписки) только с оригинала, являющегося документом и выданного органами государственной власти, органами местного самоуправления, юридическими лицами или гражданами. При этом существуют разногласия относительно того, что можно считать документом.

В Федеральном законе от 29 декабря 1994 г. № 77-ФЗ «Об обязательном экземпляре документов» документ определяется как «материальный носитель с зафиксированной на нем в любой форме информацией в виде текста, звукозаписи, изображения и (или) их сочетания, который имеет реквизиты, позволяющие его идентифицировать, и предназначен для передачи во времени и в пространстве в целях общественного использования и хранения» (ст. 3 ФЗ). Однако это определение (как и иногда встречающиеся в отдельных нормативно-правовых актах иные определения документа) дано только в целях данного Федерального закона и к иным ситуациям может применяться только по аналогии.

Документы, представляемые для свидетельствования верности копий, должны соответствовать требованиям ст. 45 Основ, в частности, не иметь неоговоренных исправлений. Однако ранее существовавшее в законодательстве требование о том, что копия свидетельствуется только с документа, не противоречащего закону, было отменено, поскольку оно, с одной стороны, неоправданно ограничивало права граждан и юридических лиц по нотариальному свидетельствованию верности копий имеющихся у них документов, с другой стороны, на практике обычно игнорировалось. Устранены были и ограничения по свидетельствованию верности копий документов, выданных гражданами471, поскольку они необоснованно давали приоритет документам, оформленным юридическими лицами, что являлось, очевидно, рудиментом еще советской системы документооборота.

Определенные особенности сохранились для свидетельствования верности копии с копии документа. Закон требует, чтобы копия, с которой изготовлена копия, была, в свою очередь засвидетельствована в нотариальном или ином установленном законодательством Российской Федерации порядке. Вместе с тем, представляется чрезмерной и необоснованной попытка на подзаконном уровне трактовать копию с копии в качестве чуть ли не самостоятельного вида нотариальных действий.

Выписка из документа отличается от копии тем, что воспроизводит содержание не всего документа, а его определенных частей, разделов и т. п. Закон требует, чтобы в выписку был включен полный текст тех или иных частей документа, касающихся определенного вопроса. В силу скудности правового регулирования неясным остается, необходимо ли включать в выписку раздел с наименованием документа или достаточно того, что оно должно быть упомянуто в удостоверительной надписи, как быть с наличием тех или иных взаимосвязей между разделами, как отражать в выписке пропущенные разделы документа и т. п.

В практике иногда встречаются попытки отказа в свидетельствовании верности выписок из паспортов гражданина Российской Федерации и подобных им документов, обосновываемые взаимосвязью разделов паспорта между собой. Такая позиция представляется противоречащей закону.

Необходимо упомянуть о том, что законодательство о нотариате находится в процессе развития в части внедрения электронного документооборота в нотариате. В ст.ст. 45 и 45.1 Основ уже появились возможности для приема и выдачи нотариусом любых документов в электронной форме. Однако в силу специфики электронных документов (в частности, отсутствия привычного различия в понятиях «оригинал» и «копия» для электронных документов) по мере перехода на электронный документооборот значение свидетельствования верности копии будет снижаться, а в переходный период повышенное значение приобретают действия по удостоверению равнозначности документов472.

§ 3. Свидетельствование подлинности подписи.
Свидетельствование верности перевода

Свидетельствование подлинности подписи исторически является одним из первых действий, совершаемых нотариусами. Его значение и по сей день чрезвычайно велико: по количеству совершаемых нотариальных действий оно уступает только свидетельствованию верности копий.

Свидетельствование подлинности подписи на документе состоит в удостоверении нотариусом того факта, что определенное лицо подписало данный документ в присутствии нотариуса. Нотариус устанавливает личность подписанта и, при наличии у него полномочий представителя, также полномочия представителя. Формального требования о проверке дееспособности лица для совершения данной категории нотариального действия нет, как не требуется и проверка соответствия документа, на котором свидетельствуется подлинность подписи, требованиям закона. Не установлено законом и требование о проверке правоспособности юридических лиц, от имени и по поручению которых подписывается документ.

Эти положения вступают в некоторое противоречие с нормами ст. 48 Основ, которые требуют отказать в совершении нотариального действия, если за его совершением обратилось недееспособное лицо. Вследствие этого возникли две основные точки зрения на обязанности нотариуса при свидетельствовании подлинности подписи. Согласно первой, нотариус обязан проверить дееспособность лица, обратившегося за свидетельствованием подлинности подписи, чтобы установить, вправе ли он совершать нотариальное действие, или ему необходимо отказать в этом по ст. 48 Основ.

Вторая точка зрения состоит в том, что поскольку нотариус не имеет юридических оснований для проверки дееспособности, то он не может ее и проверять, а отказать не может, поскольку он не установил, что за совершением нотариального действия обратилось недееспособное лицо.

Представляется, что второе мнение более соответствует положениям закона, а первое — смыслу нотариальной деятельности. Большинство практикующих нотариусов склоняются к первой точке зрения, однако существовавшее в недавнем времени требование о свидетельствовании подлинности подписи ребенка от 10 лет на документах, связанных с приобретением гражданства Российской Федерации, вступало с ней в определенное противоречие, и имелись разъяснения Федеральной нотариальной палаты о возможности совершения такого действия473.

Имеется позиция, что в ст. 43 Основ речь идет только о гражданской дееспособности, а в ст. 48 Основ — о нотариальной дееспособности. Однако проблема данной точки зрения состоит в том, что Основы, в отличие от некоторых отраслевых законов (например, Гражданского процессуального кодекса), не предусматривают никаких правил о возрасте дееспособности для целей совершения нотариальных действий. В такой ситуации аналогия закона обычно приводит к необходимости применения правил о гражданской дееспособности, что не вполне удовлетворительно совмещается с нормой ст. 43 Основ. Можно констатировать, что на сегодняшний день в этой области имеется неразрешенная проблема.

В законодательство о нотариате возвратилось требование о запрете свидетельствования подлинности подписи под документами, выражающими содержание сделки. В 1993 году с принятием Основ данный запрет, существовавший в советский период, был исключен, однако вернулся с поправками, внесенными в ст. 80 Основ Федеральным законом от 29 декабря 2015 г. № 391-ФЗ. В то время как ряд специалистов положительно оценивают данное изменение, по нашему мнению, оно является достаточно спорным.

Во-первых, граждане и организации при отсутствии требования об обязательном нотариальном удостоверении сделки лишились выбора между свидетельствованием подлинности подписи и более дорогим, но и более защищенным удостоверением сделки.

Во-вторых, даже в теории права не прекращаются споры о границе понятия «сделка», при этом как теоретиков, так и практиков далеко не всегда удовлетворяет понятие, данное Гражданским кодексом РФ. И если в советский период данный запрет мог быть оправдан тем, что сделкой являлось только то, что прямо предусмотрено гражданским законом, то в эпоху свободы договора отграничить сделку от смежных действий, например, юридических поступков, соглашений или заверений о фактических обстоятельствах и т. д. становится практически невозможно.

В-третьих, это требование привело к тому, что нотариус при свидетельствовании подлинности подписи стал обязан тщательно изучать и анализировать содержание документа для выявления отсутствия в нем признаков сделки.

Необходимо заметить, что в законодательном регулировании совершения нотариальных действий прослеживается тенденция развития функций так называемого активного нотариата. В противовес ранее существовавшей модели, в которой нотариус действовал строго в роли удостоверяющего лица, в настоящее время нотариус активно помогает обратившимся к нему лицам собрать необходимые документы, а затем и направить изготовленный нотариусом документ на регистрацию в компетентный орган или по месту его назначения. Так, нотариусы стали обеспечивать регистрацию приобретения по нотариально удостоверенным сделкам прав участников обществ с ограниченной ответственностью в Едином государственном реестре юридических лиц, регистрацию залога долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью, регистрацию прав на недвижимое имущество по сделкам, удостоверяемым нотариусами, и выдаваемым нотариусами свидетельствам о праве на наследство и др. В векторе этой тенденции произошло развитие и нотариального действия по свидетельствованию подлинности подписи.

В случаях, когда нотариус свидетельствует подлинность подписи на заявлении об осуществлении государственного кадастрового учета и (или) государственной регистрации прав на недвижимое имущество, он обязан направить это заявление с прилагаемыми документами в орган регистрации прав. Такие действия осуществляются им в рамках одного нотариального действия474.

При свидетельствовании же подлинности подписи на заявлении о государственной регистрации юридического лица при создании или заявления о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя нотариус обязан представить это заявление с прилагаемыми документами в регистрирующий орган (компетентную инспекцию ФНС России)475.

Нотариальное действие по свидетельствованию подлинности подписи переводчика формально подчиняется тем же правилам, что и свидетельствование подлинности подписи обычного гражданина. Однако при его совершении в удостоверительной надписи нотариуса указывается, что свидетельствуется «подлинность подписи переводчика». В связи с этим, и особенно в связи с отсутствием в России законодательной регламентации порядка официального перевода документов476, на практике возник сложно разрешимый вопрос: является ли «переводчик» для целей данного нотариального действия указанием на официальную квалификацию лица, чья подпись свидетельствуется? Если да, то возникает ли необходимость наличия у него специальных знаний, дипломов, сертификатов или свидетельств об этих знаниях, а значит, и проверки их наличия? Либо же «переводчик» — это статус лица только для одного конкретного перевода, т. е. указание на то, что лицо выступило в качестве переводчика этого документа, а не на его квалификацию.

Проблема усугублена тем, что многие переводчики знают основы языков, не указанных прямо в их дипломах и свидетельствах; многие лица имеют два и более родных языка, что не подтверждается вообще никакими документами; наконец, для ряда языков практически невозможно найти дипломированных специалистов-переводчиков.

В литературе была высказана позиция, что нотариус иногда, но не всегда, должен проверять квалификацию переводчика, и особенно в отношении редких языков. Такая позиция представляется не основанной на законе и не вполне логичной. Либо нотариус отвечает за проверку квалификацию переводчика, либо нет, а связывать это со сложностью найти переводчика того или иного языка — не соответствует ни букве, ни духу закона.

С принятием Регламента совершения нотариальных действий, устанавливающего объем информации, необходимой нотариусу для совершения нотариальных действий, и способ ее фиксирования477 данный вопрос можно считать разрешенным: пункт 119 Регламента предписывает устанавливать квалификацию переводчика из объяснений (со слов) самого переводчика. Таким образом, любое лицо, заявившее, что оно в достаточной мере владеет необходимым языком для перевода, может выступить в роли переводчика для целей свидетельствования подлинности подписи. Такой подход является компромиссным: необходимая квалификация у переводчика должна быть, но подтверждением ее является простое заверение самого переводчика.

В то же время для того, чтобы обеспечить переводу еще более официальный статус, имеется и альтернатива свидетельствованию подлинности подписи переводчика — это свидетельствование верности перевода нотариусом. Для совершения этого нотариального действия нотариусу не требуется иметь какие-либо документы, достаточно фактического владения соответствующим языком в нужных пределах. Поскольку нотариусы, уверенно владеющие иностранными языками, встречаются не слишком часто, а потребность в письменных переводах очень высока, реальная востребованность этого действия достаточно мала, хотя и имеется.

Следует заметить, что перевод, засвидетельствованный лично нотариусом, имеет важное преимущество перед переводом, подтвержденным только подписью переводчика. В то время как вопрос об ответственности переводчика никак не регламентирован, а сам переводчик является частным лицом, нотариус несет предусмотренную законом ответственность за верность перевода (при наличии вины в любой форме) всем своим имуществом, и эта ответственность подкрепляется индивидуальным и коллективным страхованием, а также компенсационным фондом Федеральной нотариальной палаты.

Свидетельствование верности перевода отнесено к числу действий, которые могут совершаться удаленно согласно правилам ст. 44.3 Основ.

§ 4. Удостоверение фактов

Глава XIV Основ называется «Удостоверение фактов» (ст. 82–85 Основ) и перечисляет такие нотариальные действия, как удостоверение факта нахождения гражданина в живых; удостоверение факта нахождения гражданина в определенном месте; удостоверение тождественности личности гражданина с лицом, изображенным на фотографии; удостоверение тождественности собственноручной подписи инвалида по зрению с факсимильным воспроизведением его собственноручной подписи; удостоверение времени предъявления документов. В наиболее чистом виде в них выражена сущность удостоверения бесспорных фактов. Никакого иного содержания данные нотариальные действия не имеют.

В подтверждение фактов нахождения гражданина в живых, в определенном месте или тождественности его личности с лицом, изображенным на фотографии, а также тождественности собственноручной подписи инвалида, нотариус выдает свидетельство, а в отношении факта времени предъявления документов — совершает удостоверительную надпись на представленном документе.

На практике очень редко встречаются нотариальные действия по удостоверению факта нахождения гражданина в живых. Другие виды нотариальных действий обеспечивают граждан доказательствами тех или иных обстоятельств или фактов, которые потребуются или могут потребоваться им в дальнейшем. Например, удостоверяя нахождение гражданина в нотариальной конторе в определенное время (с указанием как даты, так и времени суток), нотариус обеспечивает его доказательством того, что если встреча с контрагентом в это время была назначена в этом месте, то получившее свидетельство лицо со своей стороны выполнило обязанность по явке.

Свидетельство, удостоверяющее тождественность личности лица с лицом, изображенным на представленной им фотографии, использовалось, например, для замены копии паспорта в некоторых случаях (ранее, до отмены запрета свидетельствования верности копии паспортов, — для регистрации индивидуальных предпринимателей) или же вместо паспорта лицами, по религиозным соображениям отказывающимися от паспортов.

Удостоверение времени предъявления документов имеет основное значение в области защиты авторских прав (дополнительно подтверждая на будущее право авторства на рукопись или ту или иную документально оформленную разработку). Вопрос о том, что является документом для целей данного нотариального действия, не менее труден, чем тот же вопрос в отношении нотариального действия по свидетельствованию верности копий и выписок. Однако обычно сложившаяся практика для целей ст. 85 Основ признает документом любой текст при наличии хотя бы подписи под ним.

Нотариальное действие по удостоверению тождественности собственноручной подписи инвалида по зрению с факсимильным воспроизведением его собственноручной подписи является новшеством для законодательства478 и не получило пока заметного распространения. Оно призвано придать официальный статус факсимильной подписи инвалидов по зрению, которую они смогли бы проставлять на документах вместо собственноручной подписи. Последнюю человеку с плохим зрением поставить бывает очень непросто. Вместе с тем не вполне понятно, в чем выражается удостоверение тождественности: например, насколько факсимильное изображение подписи должно быть похоже на проставленную в присутствии нотариуса собственноручную подпись и является ли «непохожесть» основанием для отказа в совершении данного нотариального действия.

С 1 октября 2018 г. Основы были дополнены ст. 84.2, предусматривающей право нотариуса удостоверять факт возникновения права собственности на объекты недвижимого имущества в силу приобретательной давности. Данная правовая конструкция не носит всеобъемлющего характера, а применяется только в рамках реорганизации ФГУП «Почта России». Смысл ее в том, что при отсутствии заявленных возражений против владения реорганизуемого предприятия своей недвижимостью в течение определенного срока нотариус выдает свидетельство, на основании которого право собственности после завершения реорганизации регистрируется в Едином государственном реестре недвижимости за Акционерным обществом «Почта России».

§ 5. Удостоверение решения органа управления
юридического лица и решения единственного
участника юридического лица

Данное нотариальное действие является относительно новым479, но имеет большое практическое значение. В течение всего периода с момента легализации частного предпринимательства в конце 1980-х годов и по настоящее время стоял вопрос о том, как обеспечить достоверность и бесспорность решений органов управления юридических лиц, и особенно общих собраний участников (членов) юридических лиц. Наиболее острой данная проблема была для хозяйственных обществ, где нарушения прав отдельных участников были системой, что и нашло свое отражение в ст. 67.1 ГК РФ. Данная статья впервые за весь постсоветский период предусмотрела императивные требования о подтверждении решений, принимаемых общими собраниями участников (акционеров) хозяйственных обществ.

Исторически предлагались разные методы защиты прав участников (акционеров, членов) юридических лиц от фальсификации итогов собраний. Предлагалось удостоверять нотариально протоколы, вести специальные книги протоколов, поручить ведение протокола специальным секретарским компаниям, которые были бы независимы от юридического лица и т. д.

Законодателем было избрано методом решения проблемы подтверждение принятых решений в нотариальном либо ином порядке, при котором, как правило, у юридического лица имеется альтернатива. Лишь для публичных акционерных обществ нет выбора — решения их общих собраний подтверждаются регистратором общества (который должен являться самостоятельным юридическим лицом). Для непубличных акционерных обществ предусматривается на выбор два способа подтверждения принятых общим собранием решений: либо нотариальное удостоверение, либо подтверждение силами регистратора общества. А для обществ с ограниченной ответственностью выбор иной: наряду с подтверждением решений общего собрания нотариусом возможно применение иного способа подтверждения (утвержденного единогласно всеми участниками либо внесенного в устав). При этом к таким способам относятся как чисто технические (например, ведение видеозаписи собрания), так и иные (подписание протокола всеми участниками общества, частью участников общества — например, всеми присутствовавшими на собрании и др.).

В момент вступления в силу ст. 67.1 ГК РФ в нотариальной корпорации было много споров по поводу сущности рассматриваемого действия: является ли это аналогом удостоверения сделки или же удостоверением факта? Должен ли нотариус лично присутствовать на собрании или достаточно подтверждения содержания протокола всеми участниками общего собрания нотариусу?

Сложности возникали и при выборе документального оформления данного действия. Должна ли это быть удостоверительная надпись на протоколе общего собрания или же свидетельство, удостоверяющее факты?

В итоге длительного обсуждения были выработаны определенные позиции, часть из которых в дальнейшем нашла свое закрепление в ст. 103.10 Основ:

1) сущностью данного нотариального действия является удостоверение факта принятия решения общим собранием участников, а также факта состава присутствовавших при этом участников;

2) контроль нотариуса за законностью принятия решений является ограниченным. Закон предусмотрел возможность отказа в совершении данного нотариального действия при очевидной для нотариуса ничтожности решения собрания. Если же решение оспоримо, но было принято, нотариус не должен отказывать в удостоверении факта принятия этого решения;

3) документальное оформление данного нотариального действия производится выдачей нотариального свидетельства;

4) за совершением данного нотариального действия к нотариусу обращается организатор собрания или лицо, им уполномоченное;

5) удостоверение нотариусом решений собраний, проводившихся путем заочного голосования, невозможно480;

6) нотариус проверяет соответствие заявленной повестки дня фактически поставленным на голосование вопросам, а также кворум для принятия соответствующих решений согласно законодательству и уставу (иным внутренним документам) юридического лица;

7) удостоверение решений единоличных органов (например, единственного участника хозяйственного общества) не требуется481.

Непросто решался и вопрос о так называемых «отрицательных» решениях, когда поставленный на голосование вопрос не набрал необходимого большинства голосов. В результате дискуссии была согласована и нашла отражение в практике позиция, что такое решение считается принятым, но в виде «отрицательного» решения: например, вместо решения: «Увеличить уставный капитал» принято решение: «Не увеличивать уставный капитал» и т. п. В противном случае фактически принятые общим собранием решения не получили бы публично признанного статуса без веских на то оснований.

Следует заметить, что, в отличие от ст. 67.1 ГК РФ, ст. 103.10 Основ позволяет нотариусу удостоверять решения любого органа управления юридического лица любой организационно правовой формы482. Впрочем, большой востребованности у этого действия в тех случаях, когда закон не предписывает подтверждать принятое решение, ожидать не следует. Некоторое распространение получили разве что действия по удостоверению решений общих собраний различного рода некоммерческих товариществ и кооперативов (садоводческих, жилищных и т. д.).

Изначально, в 2014 г., практика сформировалась в поддержку позиции, что удостоверение решений единоличных органов (в том числе, единственного участника хозяйственного общества) не требуется. Данный подход стал общепринятым, закрепился в актах Центрального Банка России и в методических разъяснениях Федеральной нотариальной палаты.

Однако Обзор судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах, утвержденный Президиумом ВС РФ 25 декабря 2019 г., принципиально изменил эту и ряд других правовых позиций, уже закрепившихся в практике.

Во-первых, по мнению Верховного Суда РФ, норма ст. 67.1 ГК РФ должна применяться к решениям единственного участника, несмотря на то что буквально она говорит об общих собраниях.

Во-вторых, при принятии общим собранием участников общества (или его единственным участником) первоначального решения об избрании иного, чем нотариальное удостоверение, способа подтверждения принятых решений, по мнению Верховного Суда РФ само по себе требует обязательного нотариального удостоверения (если, конечно, альтернативный способ подтверждения принятия решений не был закреплен прямо при учреждении общества в его уставе).

В-третьих (что логически вытекает из предыдущего абзаца), Верховный Суд РФ поставил точку в споре, возможно ли на общем собрании участников (или единственному участнику) принять решение о выборе иного способа подтверждения принятых решений на будущее время, или же такое решение нужно принимать каждый раз. Позиция Верховного Суда РФ — возможно принимать такое решение на будущее время, поскольку само такое собрание, где оно принято, как минимум, в первый раз должно проходить в присутствии нотариуса.

В связи с необходимостью удостоверения решений единственного участника общества с ограниченной ответственностью (и единственного акционера акционерного общества — хотя это и не было рассмотрено в указанном обзоре практики, но аналогия тут была очевидна) выяснилось, что ст. 103.10 Основ совершенно неприменима к этой ситуации. Во-первых, она «нацелена» только на коллегиальные органы управления, поскольку и по содержанию совершаемых нотариусом действий сильно увязывается с созывом и проведением собственно заседания органа, и заявителем в этом действии выступает организатор собрания (заседания), и, что самое главное, она говорит исключительно об удостоверении решений органов юридических лиц. А единственный участник, как показывает сравнительный анализ норм законодательства о юридических лицах, вовсе не является органом юридического лица.

Для разрешения проблемы в Основы была добавлена статья 103.10-1483, которая предусмотрела порядок удостоверения решений единственного участника. По аналогии с решениями общих собраний и других коллегиальных органов управления решения участника подтверждаются нотариальным свидетельством, однако порядок совершения этого действия значительно проще, поскольку не требуется проведение заседания, а участник (или его представитель) просто представляет нотариусу свое решение, оформленное письменно и подписанное им. При этом факт состава лиц, присутствующих при принятии решения, подтверждения не требует, поскольку единственным таким лицом является сам участник (его представитель).

§ 6. Удостоверение равнозначности документов

Данное нотариальное действие появилось в июле 2014 г. в результате развития электронного документооборота и продвижения концепции «электронного нотариата». Смысл его состоит в «конвертации» электронного документа в документ на бумажном носителе и, наоборот, документа на бумажном носителе в электронный документ с сохранением юридической силы полученных при этом документов.

Достоинством электронных документов является низкая стоимость их использования (хранения и передачи), а также высокая скорость их передачи и, при соблюдении определенных требований, высокая степень защищенности от подделки и возможность достоверного установления их авторства.

В то же время все достоинства электронных документов сопровождаются и определенными недостатками — невозможность их воспроизведения (чтения) без надлежащей аппаратной и программной платформы, зачастую также необходимость наличия соединения с сетью «Интернет» (например, для наиболее полной проверки электронной подписи), определенные навыки использования соответствующих технических устройств.

Вследствие этого крайне востребованной является возможность при необходимости избавиться от недостатков одной из указанных форм письменного документа и воспользоваться преимуществами другой его формы. Для этого были предусмотрены два нотариальных действия: удостоверение равнозначности электронного документа документу на бумажном носителе (ст. 103.8 Основ) и удостоверение равнозначности документа на бумажном носителе электронному документу (ст. 103.9 Основ).

Удостоверение равнозначности документов означает официальное подтверждение нотариусом тождественности содержания полученного документа исходному. За полученным документом закон закрепляет ту же юридическую силу, что и за исходным, что обеспечивает значимость данного нотариального действия. По существу, это аналог свидетельствования верности копии, однако при удостоверении равнозначности закон прямо указывает на ту же юридическую силу полученной «копии», в отличие от норм ст. 77 Основ, из которой совершенно неясно, в каких именно случаях нотариально засвидетельствованная копия равносильна оригиналу, что порождает достаточно произвольные отказы в принятии копий, когда это прямо не предусмотрено законодательством.

При удостоверении равнозначности электронного документа документу на бумажном носителе нотариус изготавливает электронный образ документа на бумажном носителе (чаще всего путем его сканирования, хотя использование фотографического метода также не запрещено). Формат электронного документа предусмотрен Приказом Минюста России от 29 июня 2015 г. № 155 «Об утверждении требований к формату изготовленного нотариусом электронного документа» (в настоящее время используется формат PDF, в 256 оттенках серого, разрешением 200 dpi), при этом законодательство позволяет использовать другие форматы, если они установлены для использования в определенных случаях484. В полученный электронный документ добавляется удостоверительная надпись нотариуса по ф. 2.13485, после чего он подписывается квалифицированной электронной подписью486 нотариуса.

Данное действие имеет определенные ограничения: «…не допускается удостоверение равнозначности электронного документа документу на бумажном носителе в отношении сделок, заключенных в простой письменной форме, а также документов, удостоверяющих личность» (ч. 2 ст. 103.8 Основ487). Эти ограничения представляются довольно искусственными и уже привели скорее к негативным последствиям (сложности в представлении документов на регистрацию прав на недвижимое имущество в электронной форме и др.). Следовало бы отказаться от запрета на удостоверение равнозначности каких-либо документов, при этом предусмотреть некоторые ограничения в использовании электронного документа, полученного в результате совершения данного нотариального действия.

Например, по крайней мере, на современном этапе развития технологий, электронная «копия» паспорта или иного документа, удостоверяющего личность, не может заменить оригинал в его основном применении (собственно удостоверение личности владельца), поэтому нельзя вести речь и о той же юридической силе. Однако значит ли это, что равнозначный электронный «паспорт» не может использоваться для других целей, например, для подтверждения содержания оригинала паспорта? Очевидно, нет. Таким образом, прямолинейный запрет ч. 2 ст. 103.8 Основ необоснованно ограничил права граждан и возможности нотариата в данной области.

Еще более необоснованным представляется запрет удостоверения равнозначности в отношении сделок в простой письменной форме. В этом случае затруднительно установить какое-либо общественно значимое обоснование такого запрета.

Кроме того, следовало бы прямо установить в законе случаи, когда полученный при удостоверении равнозначности электронный документ не может использоваться для определенных целей. Например, электронный документ, равнозначный документу, удостоверяющему личность, не может использоваться для удостоверения личности его владельца; денежные знаки после удостоверения равнозначности не могут использоваться в качестве платежного средства и т. п. Перечень должен быть открытым: иные случаи, когда ограничивается использование полученного документа, могут быть предусмотрены законом или следовать из существа документа (например, в случае векселя или коносамента).

При удостоверении равнозначности документа на бумажном носителе электронному документу нотариус должен проверить электронную подпись к электронному документу и установить ее принадлежность лицу, указанному в электронной подписи («заявителю» в терминах Федерального закона от 6 апреля 2011 г. № 63-ФЗ «Об электронной подписи»), причем эта подпись может быть только усиленной квалифицированной. После проверки подписи нотариус распечатывает электронный документ на бумажный носитель и совершает на нем удостоверительную надпись по ф. 2.14488.

Правовое значение этого действия состоит в основном в том, чтобы полученные по электронным каналам связи электронные документы с электронной подписью, исходящие от государственных органов (ФНС России, Росреестр и др.), а также от нотариусов и иных лиц, имеющих квалифицированную электронную подпись, могли использоваться в обычном «бумажном» документообороте.

В сочетании же два перечисленных нотариальных действия позволяют «передать» документ на бумажном носителе за считанные минуты на большие расстояния. Например, в Москве у нотариуса удостоверяется равнозначность электронного документа обычной доверенности, затем электронный документ пересылается в Хабаровск, где совершается обратное действие. Полученной доверенностью представитель может пользоваться наравне с исходной (оригиналом).

Недостатком существующего правового регулирования является то, что при удостоверении равнозначности документа на бумажном носителе электронному документу закон не указывает на то, чья именно подпись должна и (или) может скреплять электронный документ, а в удостоверительной надписи нотариуса не указываются сведения о проверенной нотариусом подписи.

В результате становится неясно, что делать, если в документе его автором указано одно лицо, а электронная подпись принадлежит другому лицу; если в документе предполагается несколько подписей, а он подписан одной из них, и т. д. Прочных оснований для отказа в совершении данного действия в этом случае нет. Но если электронная подпись принадлежит лицу, которое в документе не указано, и в удостоверительной надписи нельзя увидеть, чья электронная подпись проверена нотариусом, удостоверение равнозначности документа на бумажном носителе будет вводить в заблуждение его получателей. На практике нотариусы в этом случае отказывают в совершении действия.

В случае включения в удостоверительную надпись указания на лицо (в том числе должность, организацию), которому принадлежит электронная подпись, данное действие приобрело бы более законченный характер.

С 29 декабря 2020 г. Основы были дополнены ст. 103.9-1, добавившей третий вид удостоверения равнозначности: удостоверение равнозначности электронного документа, изготовленного нотариусом в ином формате, электронному документу, представленному нотариусу. Данное действие совершается только удаленно по правилам ст. 44.3 Основ, и преимущественно происходит в автоматизированном режиме: нотариусу в рамках процедуры остается лишь подтвердить своей квалифицированной электронной подписью результат машинной конвертации формата.

Смысл данного действия в том, что до сих пор имеются различные форматы документов, принимаемые и выпускаемые различными организациями, государственными органами и лицами. Часть из них преимущественно машиночитаемые, часть — преимущественно человеко-читаемые, третьи фактически устарели и неудобны ни для людей, ни для машин (такие, как многостраничный tiff-формат, используемый еще ФНС России). Идея заключается в возможности превращения документа в одном формате в такой же по содержанию и юридической силе документ в другом формате. Со временем по мере стандартизации электронного документооборота актуальность этого действия снизится.

Глава 12

Нотариальные действия,
направленные на придание
исполнительной силы
долговым и платежным документам

Методические рекомендации

При изучении темы необходимо обратить внимание на виды договоров, по которым взыскание задолженности осуществляется в бесспорном порядке.

Важно понять разницу между бесспорным порядком взыскания задолженности по исполнительной надписи нотариуса, истребованием имущества от должника по исполнительной надписи нотариуса, обращением взыскания на заложенное имущество в бесспорном порядке по исполнительной надписи нотариуса, упрощенным порядком взыскания по судебному акту, основанному на нотариально удостоверенном договоре или протесте нотариуса. В связи с этим надо обратить внимание на порядок последующих действий кредиторов, залогодержателей, получивших исполнительную надпись нотариуса, векселедержателей, получивших опротестованный нотариусом вексель, необходимых для восстановления своих нарушенных прав.

Для успешного освоения темы необходимо изучить соответствующие положения Гражданского кодекса Российской Федерации, Семейного кодекса Российской Федерации, Федерального закона «Об ипотеке», регламентирующие форму и содержание сделки, имеющей силу исполнительного листа, а также сделки, по которой можно обратить взыскание в бесспорном порядке по исполнительной надписи нотариуса.

Кроме того, необходимо изучить положения Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации и Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующие основания требований, по которым выдается судебный приказ или решение в порядке упрощенного производства.

Особое внимание следует уделить правилам совершения исполнительных надписей, предусмотренным Основами законодательства Российской Федерации о нотариате, основаниям и срокам для вынесения нотариусом протеста векселя, чека.

Необходимо обратить внимание на принцип публичной достоверности документарных ценных бумаг, закрепленный в ГК РФ, и вытекающие из этого принципа права приобретателя ценной бумаги, в частности — векселедержателя, чекодержателя. Кроме того, важно выяснить правовую природу векселя и чека в качестве строго формальных документов, их протеста в качестве формального публичного акта, фиксирующего юридически значимые факты, правовые последствия вынесенного нотариусом протеста.

С целью освоения темы необходимо изучить соответствующие положения ГК РФ, Положения о переводном и простом векселе (принято Постановлением ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г.)489, Федерального закона «О переводном и простом векселе» от 11 марта 1997 г. № 48-ФЗ490, Основ законодательства Российской Федерации о нотариате.

Вопросы

1.  Совершение исполнительных надписей.

2.  Совершение протеста векселей.

3.  Предъявление чека к платежу и удостоверение неоплаты чека (протест чека).

§ 1. Совершение исполнительных надписей

Возможность взыскания задолженности, истребование имущества от должника или обращение взыскания на заложенное имущество по исполнительной надписи нотариуса — важный рычаг укрепления договорной дисциплины участников гражданского оборота, один из предусмотренных законом способов самозащиты нарушенных прав кредиторов.

Существует мнение, что институт бесспорной юрисдикции, в области которой функционирует нотариат, не может быть инструментом для истребования в бесспорном, внесудебном порядке денежных средств или имущества от должника, поскольку внесудебный порядок нарушает положение ст. 35 Конституции РФ: «Никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда». При всей справедливости данной конституционной нормы, гарантирующей защиту права частной собственности, в отношении собственника, не обременившего свое имущество какими-либо договорными обязательствами, следует признать, что такое ее толкование дает многочисленные возможности для недобросовестных действий участников договорных отношений (заемщиков, залогодателей, хранителей, арендаторов и пр.).

В случае неисполнения договорных обязательств возможность защиты нарушенных прав стороны, передавшей свое имущество во временное владение (хранителю, арендатору) или в собственность (заемщику), исключительно в судебном порядке представляется необоснованной. Гражданское законодательство, предполагая добросовестность действий участников гражданского оборота, предоставляет им как право выбора условий заключаемых сделок, так и выбор путей защиты своих прав.

Гражданским кодексом РФ, Гражданским процессуальным кодексом РФ, Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, Семейным кодексом РФ Основами законодательства Российской Федерации о нотариате предусмотрена возможность взыскания задолженности, истребования имущества от должника, обращения взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке без вынесения судебного решения в случаях, когда действующим законодательством нотариально удостоверенному договору придается сила исполнительного листа, по исполнительной надписи нотариуса, по судебному приказу или в порядке упрощенного производства, основанному на нотариально удостоверенном договоре или протесте нотариуса.

Таким образом, законодатель, позволяя кредитору защитить свои нарушенные права в упрощенном порядке, без вынесения судебного решения в общем порядке, стимулирует участников гражданского оборота к добросовестному поведению при исполнении принятых на себя договорных обязательств.

Решая вопрос о возможности совершения исполнительной надписи, нотариус имеет право отказать в совершении нотариального действия, если у него есть достаточные основания полагать, что исполнительная надпись может быть использована в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма (ст. 48 Основ).

Основами предусмотрена возможность совершения нотариусами исполнительных надписей двух видов:

1. О взыскании задолженности или истребовании имущества от должника (ст. 89 Основ).

2. Об обращении взыскания на заложенное имущество (ст. 94.1 Основ).

Исполнительная надпись о взыскании задолженности или истребовании имущества совершается при нарушении обязательств, возникших из следующих договоров:

• нотариально удостоверенного договора;
• кредитного договора при наличии в нем условия (в том числе включенного в договор дополнительным соглашением) о возможности взыскания задолженности по исполнительной надписи нотариуса;
• договора займа, кредитором по которому выступает единый институт развития в жилищной сфере, или кредитного договор, кредитором по которому на основании уступки прав требования выступает единый институт развития в жилищной сфере, при наличии в договоре займа или в кредитном договоре, или в дополнительном соглашении к ним условия о возможности взыскания задолженности по исполнительной надписи нотариуса;
• договора поручительства, предусматривающего солидарную ответственность поручителя по кредитному договору при наличии в договоре поручительства условия о возможности взыскания задолженности по исполнительной надписи нотариуса;
• договора об оказании услуг связи при наличии условия о возможности взыскания задолженности по исполнительной надписи нотариуса;
• по договорам, предусмотренным Перечнем документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке, утвержденным Постановлением Правительства РФ 1 июня 2012 г. № 543491 (далее — Перечень);
• совершения исполнительной надписи в случае неоплаты чека (ст. 96).

В соответствии с Перечнем взыскание денежных сумм или истребование имущества от должника по исполнительной надписи нотариуса возможно по следующим видам договоров:

• займ (залоговый билет);
• хранение;
• прокат.

Каких-либо действий нотариуса, предваряющих совершение исполнительной надписи по указанным видам договоров при совершении исполнительных надписей о взыскании задолженности или истребовании имущества, законом не предусмотрено, поскольку бесспорность требований кредитора презюмируется при условии представления нотариусу документов, предусмотренных ст. 90, 90.1 Основ и Перечнем. Однако за 14 дней до обращения к нотариусу взыскатель (кредитор) должен уведомить должника о наличии задолженности по соответствующему договору.

Следует отметить, что возможность совершения исполнительной надписи об истребовании долга по договору займа (залоговому билету) относится к договорам, по которым займодавцем является ломбард.

В отношении договоров займа, заключаемых иными субъектами гражданских правоотношений в простой письменной форме, взыскание задолженности в упрощенном порядке возможно только на основании соответствующего судебного постановления.

Обратиться к нотариусу для совершения исполнительной надписи о взыскании задолженности можно как лично, так и удаленно с использованием личного кабинета на сайте Федеральной нотариальной палаты. Взаимодействие взыскателя и нотариуса осуществляется посредством единой информационной системы нотариата. Исполнительная надпись совершается в этом случае в электронной форме и направляется нотариусом в Федеральную службу судебных приставов для возбуждения исполнительного производства.

Взыскание задолженности, возникшей из любого вида нотариально удостоверенного договора, возможно в упрощенном порядке по исполнительной надписи нотариуса.

В течение трех рабочих дней со дня совершения исполнительной надписи нотариус извещает об этом должника (ст. 91.2 Основ).

Установлен ограничительный срок для совершения исполнительных надписей — не более двух лет со дня, когда обязательство должно было быть исполнено (ст. 91 Основ).

Для совершения исполнительной надписи при обращении взыскания во внесудебном порядке по договорам залога, по договорам, влекущим за собой возникновение ипотеки в силу закона, гл. ХVI.1 Основ (ст. 94.1) предусмотрены особенности:

• установлен специальный перечень документов, которые должны быть представлены нотариусу;
• регламентированы действия нотариуса, предваряющие совершение исполнительной надписи;
• установлен специальный срок для возможности ее совершения (истечение 14 дней со дня, когда залогодатель считается получившим направленное нотариусом предложение исполнить обязательство);
• установлены дополнительные случаи отказа или приостановления совершения нотариального действия: залогодатель в течение указанного срока представил нотариусу документы, подтверждающие исполнение обязательства или определение суда об обеспечительных мерах в отношении заложенного имущества.

По договорам, условия которых допускают удовлетворение требований кредитора во внесудебном порядке за счет заложенного имущества, исполнительная надпись может быть совершена в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства при условии, что такой договор нотариально удостоверен (п. 6 ст. 349 ГК РФ). В связи с этим в перечне документов, необходимых для совершения исполнительной надписи по таким договорам, предусмотрено специальное требование к их нотариальной форме. Несоблюдение нотариальной формы договора, содержащего условие о внесудебном порядке обращения взыскания, не влечет его ничтожности в целом, однако, делает невозможным обратить взыскание на заложенное имущество по исполнительной надписи нотариуса. У кредитора сохраняется право на защиту своих интересов в судебном порядке.

Возможность обращения взыскания по исполнительной надписи нотариуса по договору залога в простой письменной форме существовала до вступления в силу ФЗ от 6 декабря 2011 г. № 405-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования порядка обращения взыскания на заложенное имущество»492. В связи с этим в п. 2 ч. 1 ст. 94.1 Основ предусмотрена возможность совершения исполнительной надписи по договорам залога и соглашениям о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество, заключенным в простой письменной форме до вступления в силу указанного закона при наличии нотариально удостоверенного согласия залогодателя на внесудебный порядок обращения взыскания (односторонней сделки). По договорам залога, заключенным после вступления в силу 7 марта 2012 г. Закона № 405-ФЗ, обращение взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке по исполнительной надписи нотариуса стало возможным лишь в том случае, если договор залога нотариально удостоверен.

При совершении исполнительной надписи об обращении взыскания на заложенное имущество необходимо помнить об ограничениях для возможности внесудебного порядка и для таких способов реализации во внесудебном порядке, как оставление залогодержателем за собой заложенного имущества, самостоятельная продажа залогодержателем заложенного имущества (п. 2 ст. 348, п. 3 ст. 349, п. 2 ст. 350.1 ГК РФ, п. 2 ст. 55 ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)»).

В соответствии со ст. 89 Основ исполнительные надписи о взыскании задолженности или истребовании имущества от должника совершаются на копиях документов, устанавливающих задолженность. Такими документами являются сами договоры (соглашения). Исполнительные надписи об обращении взыскания на заложенное имущество совершаются на договорах залога или закладной, или на договоре, влекущем за собой возникновение ипотеки (залога недвижимости) в силу закона (ст. 94.2 Основ). Нотариально засвидетельствованную копию указанной исполнительной надписи нотариус направляет залогодателю. Требования к содержанию исполнительной надписи перечислены в ст. 92 Основ. Вместе с тем, учитывая, что Мин­юстом России формы исполнительных надписей не утверждаются, возникает ряд вопросов о необходимости указания в исполнительных надписях мер принудительного исполнения, предусмотренных ст. 68, 78 ФЗ «Об исполнительном производстве».

С целью четкого понимания судебным приставом-исполнителем действий, которые должны быть им выполнены по конкретному исполнительному документу в случае его неисполнения, сложилась практика указывать в исполнительной надписи меры принудительного исполнения, а также способ реализации, выбранный залогодержателем, если договором залога право выбора этого способа не урегулировано иначе. Кроме того, это обеспечивает подтверждение законности действий залогодержателя перед третьими лицами, возможность истребовать в принудительном порядке имущество или документов на него у должника.

В случае, если в договоре залога предусмотрено несколько способов реализации заложенного имущества, которые залогодержатель вправе использовать по своему усмотрению, в том числе в определенной последовательности или в зависимости от каких-либо иных условий (если право выбора способа реализации не урегулировано договором залога иначе), то в исполнительной надписи допустимо сослаться на договор залога в отношении способов реализации и их последовательности.

Например, «Я, Иванова Татьяна Ивановна, нотариус города Москвы, для удовлетворения требований (указывается наименование и адрес взыскателя) из стоимости (указывается вид заложенного имущества), настоящей исполнительной надписью обращаю взыскание на указанное имущество, имеющее первоначальную продажную цену ____рублей, принадлежащее (наименование и адрес собственника заложенного имущества) при способе реализации (указывается конкретный способ реализации, либо при наличии нескольких способов реализации указывается: “для реализации способами, предусмотренными договором залога и в последовательности по усмотрению залогодержателя”).

Срок, за который производится взыскание: __________

Сумма, подлежащая взысканию ______рублей, в том числе (указать вид и сумму требований, обеспеченных залогом — процентов, пени и других)

При неисполнении применить следующие меры принудительного исполнения к должнику (указываются меры принудительного исполнения).

Взыскано по тарифу ____________________________

Зарегистрировано в реестре ______________________

Дата совершения исполнительной надписи __________

Нотариус»

Один экземпляр исполнительной надписи подшивается к договору (закладной), второй экземпляр — к копии договора, остающейся в делах нотариуса. В случае утраты исполнительной надписи кредитор вправе получить ее дубликат, который имеет силу оригинала.

Говоря о совершении нотариусом исполнительной надписи, необходимо отметить отсутствие конкуренции этого нотариального действия с приказным производством в гражданском процессе. У каждого из производств имеются свои преимущества и недостатки. Например, перечень оснований для выдачи судебного приказа, предусмотренный ГПК РФ, гораздо шире перечня, установленного Основами. Нотариус совершает исполнительную надпись о взыскании задолженности или истребовании имущества от должника в день обращения к нему, а судья выдает судебный приказ в течение пяти дней. Исполнительная надпись нотариуса может быть сразу предъявлена к взысканию, чего нельзя сказать о судебном приказе. Следовательно, при наличии выбора путей защиты нарушенного права последнее слово остается за заявителем.

Среди многообразия договоров (соглашений), предусмотренных действующим законодательством, только в Семейном кодексе РФ есть единственное соглашение, требующее обязательной нотариальной формы и имеющее самостоятельную силу исполнительного листа, — алиментное соглашение.

В силу нормы, предусмотренной ст. 100 СК РФ, алиментное соглашение в ФЗ «Об исполнительном производстве» названо в качестве исполнительного документа (ст. 12). Таким образом, в случае нарушений плательщиком алиментов своих обязанностей, предусмотренных нотариально удостоверенным алиментным соглашением, получатель алиментов вправе без обращения в суд представить соглашение непосредственно приставу-исполнителю для принудительного исполнения.

При наличии соглашения о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное движимое имущество на основании исполнительной надписи нотариуса залогодержатель реализует самостоятельно заложенное движимое имущество способом, предусмотренным соглашением.

В случае, если стороны соглашения о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное недвижимое имущество предусмотрели такой способ реализации, как оставление залогодержателем за собой заложенной недвижимости, нотариус (уполномоченный работник нотариуса) вправе самостоятельно представить в Росреестр исполнительную надпись и другие необходимые документы для государственной регистрации права собственности залогодержателя на эту недвижимость (ст. 16 ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»). Обращаться к приставу-исполнителю в этих случаях не требуется493.

§ 2. Совершение протеста векселей

Действующее законодательство494 прямо не формулирует понятие векселя, кроме упоминания в ст. 143 ГК РФ о нем в качестве ценной бумаги. Вместе с тем, исходя из квалифицирующих признаков этой ценной бумаги, данных в ст. 142, 143 ГК РФ, а также в Положении о переводном и простом векселе (далее — Положение), можно определить вексель как документарную ордерную ценную бумагу, имеющую обязательные реквизиты, содержащую простое и ничем не обусловленное предложение уплатить (переводной вексель) или обещание уплатить (простой вексель) определенную сумму. По своей правовой природе вексель является односторонней сделкой. В гражданском обороте вексель служит способом оформления займа, а также является средством платежа495.

Как мы понимаем, что имеем дело с векселем?

1. Документ изложен на бумажном носителе.

2. Документ содержит так называемую вексельную метку, включенную в сам текст документа. Это значит, что наименования заголовка документа «вексель» недостаточно. В тексте самого предложения или обещания уплатить отражается, что оплата должна быть произведена по векселю. Например, «предлагаю оплатить по настоящему векселю» или «обязуюсь уплатить по векселю». Использование любого иного термина, кроме «векселя» делает документ простым письменным доказательством. Вексельная метка должна быть изложена на том же языке, на котором составлен сам документ.

3. Документ содержит простое ничем не обусловленное обязательство уплатить определенную сумму. Недопустимо связывать обязательство по векселю какими-либо условиями: наступлением каких-либо событий, исполнением встречных обязательств и т. п. Например, «обязуюсь уплатить по векселю четыреста тысяч рублей, при условии поступления в мой адрес товара на сумму». Недопустимо заменять исполнение обязательства уплатить определенную сумму иным исполнением, выполнением на эту сумму каких-либо работ, предоставлением каких-либо товаров и т. п. Сумма всегда должна быть определенной. Недопустимо указывать вместо суммы уплаты правила ее определения. Способ указания суммы может быть различен: цифрами, прописью или одновременно и цифрами и прописью. В последнем случае указание размера суммы должно совпадать.

4. Документ имеет все реквизиты, предусмотренные пп. 1 и 75 Положения с изъятиями, предусмотренными этим же Положением.

В соответствии с п. 2 Положения переводной вексель, в котором не указан срок платежа, признается выданным сроком «по предъявлении». При отсутствии указания в векселе места платежа таким местом признается место, обозначенное рядом с наименованием плательщика, и вместе с тем признается местом жительства плательщика. При отсутствии указания на место составления векселя таким местом признается место, обозначенное рядом с наименованием векселедателя.

В соответствии с п. 76 Положения простой вексель, в котором не указан срок платежа, признается выданным сроком «по предъявлении». При отсутствии указания в векселе места платежа таким местом признается место составления векселя и вместе с тем место жительства векселедателя. При отсутствии указания на место составления векселя таким местом признается место, обозначенное рядом с наименованием векселедателя.

5. Документ должен содержать указание срока платежа. Если срок не указан, признается срок «по предъявлении». Иные сроки должны строго соответствовать срокам, обозначенным в Положении. Иное обозначение срока, их последовательное обозначение или определение сроков для уплаты суммы векселя частями делает вексель недействительным.

6. Документ имеет подпись векселедателя. Подпись должна быть собственноручная, использование факсимильной подписи, подписи с использованием каких-либо иных технических средств не допускается. При выдаче векселей юридическими лицами достаточно подписи лица, осуществляющего функции исполнительного органа (например, директор, генеральный директор, президент и т. д.). Наличие оттиска печати юридического лица Положение не предусматривает, но, если он на векселе проставлен, это не является дефектом формы. Наличие на векселе подписи главного бухгалтера юридического лица также не требуется, поскольку это не предусмотрено Положением. Требования ФЗ «О бухгалтерском учете» к оформлению векселя не применяются.

При соблюдении всех изложенных требований документ признается векселем. При нарушении указанных требований документ не признается ни векселем, ни ценной бумагой, как таковой, но сохраняет силу письменного доказательства (ст. 143.1 ГК РФ). Защитить свои нарушенные права, используя такое доказательство, кредитор сможет только в общем порядке путем искового производства, доказывая существование долга.

Как отличить переводной вексель от простого векселя?

Если в тексте вексельного обязательства векселедателем указано предложение третьему лицу уплатить определенную сумму — это квалифицирующий признак переводного векселя. Например: «общество с ограниченной ответственностью “Альфа” предлагает обществу с ограниченной ответственностью “Эдельвейс” оплатить по настоящему векселю акционерному обществу “Гамма”...»

Если в тексте вексельного обязательства указано обязательство самого векселедателя уплатить определенную сумму, — это квалифицирующий признак простого векселя. Например: «...Я, гражданин Иванов Иван Иванович, обязуюсь уплатить по векселю гражданину Кузнецову Петру Николаевичу».

Таким образом, в отношениях по простому векселю участвуют два субъекта: векселедатель и векселедержатель, в отношениях по переводному векселю — три субъекта: векселедатель, плательщик и векселедержатель.

Для правильного применения вексельного законодательства при протесте векселей, необходимо понимать специальную терминологию, которая применяется в Положении.

Например, векселедатель — лицо, выдавшее вексельное обязательство (при простом векселе) или выдавшее безусловное предложение (приказ) третьему лицу (при переводном векселе) исполнить вексельное обязательство. Векселедатель — основной плательщик по простому векселю.

Векселедержатель — лицо, у которого находится вексель и которому должна быть уплачена вексельная сумма. Лицо, у которого находится вексель, признается законным векселедержателем, если его право основано на непрерывном ряде индоссаментов. Зачеркивание какого-либо индоссамента признается прерыванием их ряда. Подделка какого-либо индоссамента не прерывает их ряда. В результате индоссамента переходят все права по векселю.

Акцепт — согласие плательщика оплатить вексель. Согласие на оплату может быть выражено на векселе любым способом и в любом месте векселя.

Например, «согласен», «акцептован», «заплачу» и т. п. Акцепт может быть выражен простой подписью на векселе.

Акцептант — лицо, выразившее согласие на оплату векселя. Акцептант становится основным плательщиком по переводному векселю после его акцепта.

Аваль — особый вид поручительства, способ полного или частичного обеспечения исполнения обязательства по векселю.

Авалист — поручитель, отвечающий также как тот, за кого выдан аваль. Оплатив вексельную сумму, авалист приобретает право регресса не только к лицу, за которое выполнено вексельное обязательство, но и ко всем, кто в соответствии с вексельным законодательством обязан перед лицом, за которое выдан аваль.

Индоссамент — передаточная надпись на векселе с указанием, кому передается вексель. Бланковый индоссамент — передаточная надпись на векселе без указания, кому передается вексель. Законным держателем векселя при бланковом индоссаменте признается любое лицо, владеющее векселем. Для того чтобы бланковый индоссамент имел силу, он должен быть исполнен на обороте векселя или на добавочном листе векселя (аллонже).

Индоссант — лицо, исполнившее передаточную надпись на векселе, после чего перестало иметь статус векселедержателя. Индоссант отвечает за акцепт и платеж в случае неисполнения обязательств по векселю векселедателем или акцептантом. Индоссант может воспретить новый индоссамент оговоркой «без оборота на меня». В этом случае он не несет ответственности перед лицами, в пользу которых вексель был индоссирован впоследствии. Последующие индоссанты не вправе пользоваться такой оговоркой.

Индоссат — лицо, которому переходит вексель по передаточной надписи на векселе, после чего оно приобретает статус векселедержателя.

«Оборот без издержек», «оборот без протеста» — данные и равнозначные оговорки на векселях означают, что не требует обязательной публичной фиксации протестом факт неплатежа по векселю. Если такая оговорка сделана векселедателем, она имеет силу в отношении всех лиц, подписавших вексель. Если такая оговорка сделана авалистом или индоссантом, то она имеет силу только в отношении соответствующего авалиста или индоссанта.

Для публичного признания юридически значимых фактов в вексельном обращении, влекущих правовые последствия, предусмотренные вексельным законодательством, необходима фиксация этих фактов протестом, совершаемым нотариусом. Положение содержит прямое указание на виды протестов: в неплатеже, в неакцепте, в недатировании акцепта, в непростановке даты предъявления векселя. Этот перечень не является исчерпывающим. По существу, любые юридически значимые для вексельного законодательства факты могут быть удостоверены протестом нотариуса. Протест векселя в неплатеже, неакцепте позволяет векселедержателю защитить свои права в упрощенном порядке, получив судебный приказ (ст. 122 ГПК РФ).

До наступления срока платежа векселедержатель вправе обратиться к плательщику по месту его жительства (месту нахождения) с требованием акцептовать вексель. Однако вексель может содержать обязанность векселедержателя предъявить вексель к акцепту в определенный срок. При отказе плательщика акцептовать вексель или датировать акцепт, это подтверждается протестом нотариуса в неакцепте векселя или не датировании акцепта, чтобы факт отказа не вызывал сомнения у обязанных по векселю лиц и был публично признан. Протест в неакцепте векселя дает векселедержателю право обратиться в суд ко всем обязанным по векселю лицам раньше наступления срока платежа и освобождает от необходимости протестовать вексель в неплатеже. Протест векселя в неакцепте, недатировании акцепта совершается нотариусом того нотариального округа, в котором находится место жительства (место нахождения) плательщика.

Если векселедатель или акцептант не уплачивают вексельную сумму, это подтверждается протестом нотариуса в неплатеже векселя и дает право векселедержателю обратиться в суд с иском ко всем обязанным по векселю лицам. Это самый распространенный вид протеста векселя, который совершается нотариусом того нотариального округа, в котором находится место жительства (место нахождения) векселедателя или акцептанта.

Протестуя вексель, нотариус в соответствии со ст. 95 Основ руководствуется вексельным законодательством. Иное правовое регулирование в части совершения протестов векселей отсутствует. В юридической литературе авторы, исследующие тему опротестования нотариусами векселей, иногда ссылаются на Инструкцию о порядке совершения нотариальных действий государственными нотариальными конторами РСФСР, однако следует помнить, что она утратила силу (приказ Минюста России от 26 апреля 1999 г. № 73 «О признании утратившей силу Инструкции о порядке совершения нотариальных действий государственными нотариальными конторами РСФСР»).

Начиная производство по протесту векселя, нотариус убеждается в наличии самого векселя. Вексель должен быть предъявлен нотариусу и иметь все предусмотренные Положением реквизиты. На практике плательщики или векселедатели (как правило, банки) часто забирают векселя, мотивируя это необходимостью проверки их подлинности. В результате векселедержатели рискуют или вообще лишиться возможности получить по векселю или пропустить срок для возможности протеста. Учитывая, что все сроки, предусмотренные Положением, являются пресекательными, их соблюдение исключительно важно. Нотариус проверяет законность прав векселедержателя, основанных на непрерывности индоссаментов, а также наличие иных оснований для возможности вынесения протеста.

Нотариус должен определить, какого вида протест он должен совершить и в отношении какого субъекта. Если предъявлен простой вексель, протест в его неоплате совершается в отношении векселедателя. Если предъявлен переводной вексель, содержащий акцепт, протест в неоплате векселя совершается в отношении акцептанта. Если предъявлен неакцептованный переводной вексель, протест в неоплате векселя совершаться не может, так как нет акцептанта. В таком случае может быть совершен только протест в неакцепте векселя.

Сложилась устойчивая практика предъявления соответствующего требования лично нотариусом, хотя практикуется направление таких требований и по почте. Минюстом России не установлена форма протеста векселя. В связи с этим нотариусы в протесте отражают все сведения, необходимые для публичного признания юридически значимых фактов, имеющих значение в соответствии с вексельным законодательством: место и время предъявления соответствующего требования, должность нотариуса, наименование векселедателя, акцептанта, плательщика, векселедержателя, иные реквизиты векселя, содержание требования нотариуса, мотивы отказа, номер записи в реестре для регистрации нотариальных действий. Протест подписывается нотариусом с проставлением оттиска печати. Протест излагается на отдельном листе в двух экземплярах, один из которых остается в делах нотариуса. Один экземпляр передается векселедержателю с одновременной надписью на самом векселе о его протесте. Практикуется сшивка векселя с экземпляром протеста.

§ 3. Предъявление чека к платежу и удостоверение
неоплаты чека (протест чека)

Чек в качестве документарной ордерной ценной бумаги, содержащей ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в чеке суммы чекодержателю, используется только для расчетов. Плательщиком по чеку может быть исключительно банк, в котором чекодатель имеет средства и может ими распоряжаться путем выставления чеков. Этим чек принципиально отличается о векселя496.

Для предъявления чека к платежу нотариус удостоверяется, что чек имеет все необходимые реквизиты, предусмотренные ст. 878 ГК РФ. Для проверки законности прав чекодержателя, нотариус удостоверяется в непрерывном ряде индоссаментов. Именной чек передаче путем индоссамента не подлежит.

Нотариус по месту нахождения банка принимает для предъявления к платежу чек в установленные ст. 96 Основ сроки: если чек выписан на территории Российской Федерации, — по истечении десяти дней, если чек выписан на территории государств — членов СНГ, — по истечении двадцати дней, если чек выписан на территории иного государства, — по истечении семидесяти дней. Течение указанных сроков начинается со дня выдачи чека. Нотариус вправе предъявить чек к платежу не позднее 12 часов следующего после срока дня.

Следует отметить, что в соответствии со ст. 879 ГК РФ чек подлежит оплате банком при условии его предъявления в установленные законом сроки. Каких-либо иных сроков кроме сроков, установленных Основами, действующие законы не содержат. Однако банки длительное время принимают к оплате чеки в течение десяти дней со дня их выдачи чекодателями, что не вызывает возражений и у чекодателей. Чеки, выданные за пределами этого срока, к оплате не принимаются. Таким образом, сложился «обычай делового оборота», который тем не менее противоречит закону.

В случае неоплаты нотариус на чеке совершает удостоверительную надпись по форме, установленной Минюстом России. Одновременно нотариус направляет уведомление чекодателю о неоплате его чека и совершении надписи на чеке (протесте чека).

Учитывая, что в соответствии со ст. 883 ГК РФ удостоверение отказа от оплаты чека возможно также иным способом кроме протеста нотариуса, а также учитывая, что длительные сроки обращения чека, предусмотренные Основами, противоречат интересам банков и чекодателей, данное нотариальное действие практически не востребовано497.

Глава 13

Охранительные нотариальные
действия

Методические рекомендации

При изучении главы обучающемуся необходимо понять, какие нотариальные действия входят в систему охранительных действий и какой общий критерий позволяет отнести их к отдельной группе. Определив общую характеристику охранительных нотариальных действий, следует детально изучить конкретные вопросы темы.

Прежде всего стоит сосредоточить внимание на особенностях совершения нотариального действия по обеспечению доказательств, проанализировать порядок, условия и основания совершения данного нотариального действия.

Далее целесообразно остановиться на совершении морского протеста. Изучая материал по этому вопросу, необходимо уяснить основания и условия подачи капитаном судна заявления о морском протесте, а также процедуру составления нотариусом акта о морском протесте.

Затем следует приступить к вопросу принятия мер к охране наследственного имущества, отдельно сконцентрировав внимание на учреждении доверительного управления наследственным имуществом как на особой мере, направленной на сохранение и увеличение стоимости наследственного имущества.

После этого рекомендуется изучить вопросы принятия документов на хранение, передачи документов физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам.

Завершая исследование темы «охранительные нотариальные действия», необходимо освоить материал по вопросу принятия в депозит нотариусом денежных средств и ценных бумаг, а также внимательно проанализировать особенности совершения самостоятельного нотариального действия по принятию на депонирование нотариусом безналичных денежных средств, бездокументарных ценных бумаг и иного имущества.

Вопросы

1.  Охранительные нотариальные действия: общая характеристика.

2.  Обеспечение доказательств.

3.  Совершение морских протестов.

4.  Принятие мер к охране наследственного имущества.

5.  Принятие документов на хранение.

6.  Передача документов физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам через нотариуса.

7.  Принятие в депозит денежных сумм и ценных бумаг.

8.  Принятие на депонирование нотариусом безналичных денежных средств, бездокументарных ценных бумаг и иного имущества.

§ 1. Охранительные нотариальные действия:
общая характеристика

На протяжении различных этапов развития отечественной цивилистической доктрины в целом и науки о нотариате в частности активно обсуждались предлагаемые подходы к классификации нотариальных действий — в зависимости от их целей, задач или функций. Стоит отметить, что любая классификация нотариальных действий носит исключительно теоретический характер (за исключением деления в зависимости от субъектов, их совершающих498), поскольку, во-первых, законодательно нотариальные действия никак не сгруппированы, а во-вторых, несмотря на то, что каждая из предложенных в юридической науке классификаций нотариальных действий имеет право на существование, в то же время, как правило, содержит ряд дискуссионных положений.

Вместе с тем наиболее обоснованным с теоретической точки зрения является выделение в системе нотариальных действий охранительных действий, к которым принято относить: принятие мер к охране наследственного имущества; принятие документов на хранение; обеспечение доказательств; совершение морского протеста; передачу документов физических лиц и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам; принятие денежных сумм и ценных бумаг в депозит, а также депонирование движимых вещей, безналичных денежных средств или бездокументарных ценных бумаг в ситуации, когда нотариус выступает в качестве эскроу-агента.

Охранительная направленность названных нотариальных действий проявляется в том, что они, прежде всего, своим результатом обеспечивают сохранность имущества, документов и доказательств. Так, например, принимая меры по охране наследственного имущества, нотариус обеспечивает целостность наследственной массы, предотвращая ее сокращение и возможное уничтожение, а также совершает действия по учреждению ее управления в ситуации так называемого «лежачего» наследства. Совершая нотариальное действие по обеспечению доказательств, нотариус предотвращает возможную утрату или повреждение доказательств, которые могут быть необходимы при разбирательстве в суде или административном органе. Внесение денежных средств на депонирование нотариусу обеспечивает юридическую безопасность сделки, гарантирует отсутствие рисков (как правовых, так и финансовых) для ее сторон, способствует предотвращению совершения мошеннических действий со стороны заинтересованных лиц, а также снижает возможность признания сделки недействительной.

Следует иметь в виду, что при совершении охранительных нотариальных действий нотариус в целях осуществления возложенной на него публично-правовой функции защищает права и законные интересы не только лиц, непосредственно обратившихся к нему за совершением таких действий, но и в целом повышает уровень стабильности и прозрачности имущественного оборота, тем самым способствуя разрешению важнейшей государственной задачи по обеспечению правовой защищенности, юридических гарантий граждан и юридических лиц.

§ 2. Обеспечение доказательств

Совершение нотариального действия по обеспечению доказательств регламентируется как положениями Основ законодательства Российской Федерации о нотариате499 (далее — Основы), Регламента совершения нотариусами нотариальных действий, устанавливающего объем информации, необходимой нотариусу для совершения нотариальных действий, и способ ее фиксирования500 (далее — Регламент), так и требованиями процессуального законодательства, за исключением тех случаев, когда они противоречат существу рассматриваемого нотариального действия.

Согласно ст. 56 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации501 (далее — ГПК РФ) и ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации502, лица, участвующие в деле, должны доказать те обстоятельства, на которые они ссылаются как на основания своих требований и возражений. Доказательства представляются сторонами и другими лицами, участвующими в деле (ч. 1 ст. 57 ГПК РФ). В соответствии со ст. 55 ГПК РФ, доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела. При этом законодательство прямо оговаривает, что эти сведения могут быть получены из объяснений сторон и третьих лиц, показаний свидетелей, письменных и вещественных доказательств, аудио- и видеозаписей, заключений экспертов. Доказательства, полученные с нарушением закона, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу решения суда.

В соответствии со ст. 102 Основ, если имеются основания полагать, что представление доказательств, необходимых в случае возникновения дела в суде или административном органе впоследствии станет невозможным или затруднительным, заинтересованное лицо вправе обратиться к нотариусу за их обеспечением. В действующем законодательстве отсутствует нормативное определение обеспечения доказательств. В доктрине под обеспечением нотариусом доказательств понимается оперативное закрепление сведений о фактах в порядке, предусмотренном законодательством, в случае предполагаемой утраты ими доказательственного значения в судебном или административном процессе. Важно подчеркнуть, что обеспечение доказательств невозможно по обстоятельствам, которые будут рассматриваться в рамках уголовного судопроизводства, ввиду законодательно закрепленных специфических правил установления и рассмотрения доказательств в уголовном процессе.

Сами доказательства, которые могут быть обеспечены нотариусом, весьма обширны — по сути, это любые документы, вещи, а также объяснения сторон, которые содержат или же в рамках, которых зафиксированы сведения о фактах (обстоятельствах), имеющих значение для рассмотрения дела.

При совершении действий по обеспечению доказательств нотариус допрашивает свидетелей, производит осмотр письменных и вещественных доказательств, назначает экспертизу (ст. 103 Основ). Нотариус также вправе, например, осмотреть страницу в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», зафиксировать содержание sms-переписки, осмотреть путем прослушивания аудиозапись, а также осмотреть конкретную видеозапись.

При совершении нотариального действия по обеспечению доказательств нотариус не решает вопрос об относимости или допустимости доказательств, соответственно, он не вправе приводить какие-либо их субъективные оценки или характеристики. Обеспечение доказательств считается завершенным после того как нотариус составил протокол или же выдал постановление о назначении экспертизы. При этом нотариус, в случае если по каким-либо причинам рассматриваемое нотариальное действие не было совершено, указанный протокол, а также постановление не выдает.

Вывод о невозможности в дальнейшем представления доказательства ввиду наличия оснований его утраты или повреждения для рассмотрения в рамках судебного дела или разбирательства в административном органе является исключительно субъективной оценкой обращающегося к нотариусу лица, которая в дальнейшем подлежит рассмотрению нотариусом. Перечень таких оснований в законодательстве отсутствует. Вместе с тем на практике в качестве таковых могут, например, при допросе свидетелей являться: отъезд заинтересованных лиц за границу или в другой город Российской Федерации, их тяжелая болезнь, вследствие чего невозможно будет обеспечить их явку в судебное заседание. Кроме того, как правило, незамедлительно требуется произвести такой вид обеспечения доказательств, как осмотр сайта в сети «Интернет», поскольку размещенная там информация может быть утрачена в связи с ее удалением или искажением, что сделает также затруднительным в дальнейшем использование ее в процессе доказывания. Как правило, подобного рода дела возникают в связи с нарушением авторских прав, а также распространением информации, порочащей честь, достоинство и деловую репутацию. Помимо этого нотариус также может произвести осмотр вещественных доказательств ввиду их возможной утраты, например, скоропортящихся товаров, а также назначить соответствующую экспертизу.

Принимая решение об осуществлении обеспечения доказательств, нотариусу необходимо выяснить, насколько велика и реальна возможность их утраты или повреждения в будущем. Согласно п. 120 Регламента, информацию об основаниях невозможности или затруднения представления доказательств в суде или административном органе, об отсутствии определенности в составе участников дела, а также о наличии обстоятельств, в результате которых обеспечение доказательств не терпит отлагательств, нотариус устанавливает из объяснений заявителя. Указанная информация фиксируется в соответствующем письменном заявлении или в протоколе допроса свидетеля, протоколе осмотра письменных и вещественных доказательств, постановлении о назначении экспертизы.

Отдельно стоит отметить, что «в соответствии со ст. 108 Основ при обеспечении доказательств для ведения дел в органах других государств нотариус совершает это нотариальное действие вне зависимости от того, находится ли дело в суде, административном или ином органе, либо отсутствует»503.

Основы (ст. 102) не раскрывают круга лиц, которые могут обратиться к нотариусу за обеспечением доказательств, обозначая их как заинтересованные лица. Таким образом, с просьбой об обеспечении доказательств может обратиться как физическое, так и юридическое лицо. Заявителями могут также выступать представители указанных лиц, полномочия которых оформлены надлежащим образом — например, в доверенности. При этом ни Основы, ни гражданское законодательство не предписывают в указанном случае подтверждения полномочий доверенностью, удостоверенной нотариально. Довольно часто лицами, направляющими нотариусу заявление об обеспечении доказательств, являются действующие или потенциальные участники судебного разбирательства (истцы, ответчики). Кроме того, при обеспечении доказательств в предусмотренных законом случаях могут участвовать лица, содействующие осуществлению правосудия, — свидетели, эксперты, переводчики, специалисты.

Само нотариальное действие по обеспечению доказательств совершается любым нотариусом в пределах своего нотариального округа; в помещении нотариальной конторы либо в порядке выезда.

Перед совершением данного нотариального действия нотариус обязан известить о времени и месте обеспечения доказательств стороны и заинтересованные лица. При этом их неявка не препятствует выполнению нотариусом действий по обеспечению доказательств. Исключение из правила о необходимости извещения заинтересованных лиц связывается с ситуацией возможной утраты или повреждения доказательств вследствие такого извещения, а также с невозможностью определения состава лиц, участвующих в рассмотрении дела. Нотариус не связан перечнем заинтересованных лиц, указываемым в обращении заявителя, что означает, что нотариус вправе дополнительно направить уведомления о предстоящем обеспечении доказательств и иным лицам, если придет к выводу, что планируемым обеспечением могут затрагиваться их права и законные интересы. При этом заинтересованным лицам извещения должны быть вручены с таким расчетом, чтобы у них был достаточный срок для своевременной явки к нотариусу. Они считаются извещенными надлежащим образом, если к началу нотариального действия нотариус будет располагать сведениями о получении адресатом направленного ему извещения. Нотариус вправе приступать к процессу обеспечения доказательств только после получения сведений об извещении всех лиц, участвующих в деле.

Как уже ранее было отмечено, результатом обеспечения доказательств в виде опроса свидетеля, осмотра письменных и вещественных доказательств является составление нотариусом протокола, а при назначении экспертизы — выдача соответствующего постановления. Статьей 44.1 Основ нотариусу предписано обязательно оставлять в делах нотариальной конторы один экземпляр нотариально удостоверенных завещаний, договоров, нотариальных свидетельств и исполнительных надписей. Основы не содержат требования к оставлению в делах нотариуса документов, составляемых по результатам обеспечения доказательств. Однако указанные документы, как правило, составляются в двух экземплярах: один из которых выдается обратившемуся к нотариусу лицу, а другой остается в делах нотариуса. При этом законодательно не установлено требований к содержанию как протокола, так и постановления о назначения экспертизы, вместе с тем на практике он, как правило, состоит из трех частей: вводной, описательной и заключительной. Важно подчеркнуть, что в целях придания наибольшей объективности в дальнейшем произведенному обеспечению доказательств нотариусу следует наиболее полным образом описывать и фиксировать производимые им действия, в частности: порядок и последовательность осмотра доказательств, перечень задаваемых при опросе свидетеля доказательств, описание используемых технических вспомогательных средств, указывать отличительные свойства осматриваемых вещей, документов, а также прикладывать к итоговому протоколу поданные при осмотре заявления заинтересованных лиц и полученные материалы: распечатки страниц в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», фотографии, цифровые и магнитные аудио- и видеозаписи т. п.

Заметим, что с 29 декабря 2020 г. в связи со вступлением в силу изменений в Основах обеспечение доказательств в виде осмотра информации, находящейся в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», может быть совершено удаленно в порядке, установленном ст. 44.3 Основ.

В целях совершения нотариального действия удаленно заинтересованное лицо направляет в Федеральную нотариальную палату через единую информационную систему нотариата заявление о совершении нотариального действия удаленно, которое должно быть подписано усиленной квалифицированной электронной подписью заинтересованного лица. Форма такого заявления установлена приказом Минюста России от 30 сентяб­ря 2020 г. № 223.

Федеральная нотариальная палата направляет поступившее заявление о совершении нотариального действия удаленно и прилагаемые к нему электронные документы нотариусу, заявившему в автоматическом режиме о готовности совершить соответствующее нотариальное действие удаленно. Нотариус не позднее чем через пять рабочих дней со дня получения информации, подтверждающей оплату нотариального действия, направляет в электронной форме заявителю или его представителю нотариальный документ, или мотивированное постановление об отказе в совершении нотариального действия удаленно, или постановление об отложении совершения нотариального действия удаленно. Названные процедуры информационного взаимодействия закреплены в Порядке, утвержденном приказом Минюста России от 30 сентября 2020 г. № 232.

Принципиально важным является то, что в силу ч. 5 ст. 61 ГПК РФ обстоятельства, подтвержденные нотариусом при совершении нотариального действия, не требуют доказывания, если подлинность нотариально оформленного документа не опровергнута в порядке, установленном ст. 186 ГПК РФ, или не установлено существенное нарушение порядка совершения нотариального действия. Таким образом, законодательно закреплена повышенная доказательственная сила нотариального акта, в том числе по обеспечению доказательств.

§ 3. Совершение морских протестов

Еще одним охранительным нотариальным действием является совершение морских протестов. Несмотря на то что цель совершения морского протеста согласно ст. 99 Основ состоит в обеспечении доказательств для защиты прав и законных интересов судовладельца, совершение морских протестов представляет собой самостоятельное нотариальное действие. О том же выводе свидетельствует и юридическая техника — нормы о совершении морских протестов расположены в гл. XIX Основ. В свою очередь, обеспечение нотариусом доказательств регламентировано гл. XX Основ. Безусловно, отличается и процедура совершения рассматриваемых нотариальных действий, предусмотренная как Основами законодательства о нотариате, так и иными нормативными правовыми актами (в случае обеспечения доказательств, в частности, ГПК РФ, АПК РФ, в случае совершения морских протестов — Кодексом торгового мореплавания РФ504 (ст. 394–401).

 В силу того, что представителем судна является капитан, то правом на подачу заявления о морском протесте обладает именно он. Свои полномочия, касающиеся заявления морского протеста, капитан не имеет права передоверять иным лицам, в том числе судовладельцу и его законным представителям.

По своей правовой природе, морской протест — письменное заявление капитана морского или речного судна, совершаемое с целью доказывания того, что возможное причинение вреда грузу, портовому сооружению, другому судну или задержка рейса произошли в результате обстоятельств, не зависящих от судовладельца, за которые он не может нести ответственность. Как следует из ст. 394 Кодекса торгового мореплавания РФ, морской протест имеет целью обеспечить, насколько это возможно, полную информацию относительно обстоятельств происшествия и причин, вызвавших его, в том числе информацию об ущербе и о принятых по предотвращению или уменьшению ущерба мерах.

Морской протест подается в течение 24 часов с момента происшествия, или же, если происшествие произошло во время плавания судна, в течение 24 часов с момента прибытия судна или капитана в первый порт после происшествия. Однако нередки случаи, когда судно заходит в порт, но не отшвартовывается к причалу в течение нескольких суток, например, по причине отсутствия свободных причалов. В таких случаях 24 часа исчисляются со времени окончания выполнения всех требующихся формальностей по прибытии судна в порт и оформления его прихода. При невозможности подачи заявления о морском протесте в законодательно указанный срок в заявлении должны быть указаны причины этого.

Заявление о морском протесте подается либо нотариусу, если происшествие произошло в порту Российской Федерации, либо должностному лицу консульского учреждения Российской Федерации или компетентному должностному лицу иностранного государства в порядке, установленном законодательством соответствующего государства, в случае если происшествие произошло в порту иностранного государства.

Морской протест делается до предъявления претензий и до возбуждения судебного дела, представляя собой важный и надежный способ защиты прав и законных интересов судовладельцев. Однако стоит понимать, что составление морского протеста не исключает ответственности судовладельца, а лишь возлагает бремя доказывания на другую сторону в споре.

Существенным условием совершения морского протеста является то, что в силу ст. 398 Кодекса торгового мореплавания РФ заявление о морском протесте при наличии оснований полагать, что в результате происшествия причинен ущерб находящемуся на судне грузу, должно быть сделано до открытия люков. Выгрузка находящегося на судне груза в рассматриваемой ситуации до заявления морского протеста может быть начата только в случае крайней необходимости. Это связано с необходимостью обеспечить максимальную объективность показаний капитана относительно последствий случившегося происшествия.

Заявляя о морском протесте, капитан должен конкретно указать на событие, которое повлекло или могло повлечь причинение вреда тому или иному материальному объекту, а также описать, какие действия, были предприняты им для сохранения имущества. Сведения, излагаемые в заявлении о морском протесте, должны точно соответствовать судовым документам и записям судового журнала. Капитан судна в подтверждение обстоятельств, изложенных в заявлении о морском протесте, одновременно с заявлением или в срок не позднее семи дней с момента захода в порт или с момента происшествия обязан представить нотариусу на обозрение судовой журнал и заверенную капитаном выписку из судового журнала. Кроме того, составляя акт о морском протесте, нотариус может провести опрос из командного состава судна. Важно подчеркнуть, что, принимая заявления капитана, опрашивая членов экипажа судна, нотариус не производит оценку представленных доказательств, а проверяет сообщенные ему сведения на основании записей в судовом журнале. Акт о морском протесте составляется в двух экземплярах, которые нотариус заверяет своей подписью и гербовой печатью. Один экземпляр акта выдается капитану или уполномоченному лицу. Второй экземпляр акта остается в делах нотариуса, к нему приобщается письменное заявление капитана судна и выписка из судового журнала, заверенная капитаном.

§ 4. Принятие мер к охране
наследственного имущества

Нормы об охране наследственного имущества, являясь составной частью законодательства о наследовании, по своей направленности предназначены для защиты прав наследников до оформления ими наследственного правопреемства в отношении открывшегося наследства.

Государство в рамках исполнения публичной обязанности, предусмотренной ст. 35 Конституции РФ505 по обеспечению гарантированности права наследования, а также в целях обеспечения стабильности имущественного оборота, в ситуации так называемого «лежачего» наследства, т. е. до оформления наследниками наследственных прав, заинтересовано в обеспечении его сохранности и управлении. Данная функция возлагается на третье лицо, которое является независимым от наследников — исполнителя завещания (в случае, если его фигура будет поименована в завещании), или же на нотариуса (п. 1 ст. 1171 Гражданского кодекса РФ506; далее — ГК РФ). В установленных законом случаях меры по охране наследства принимаются также должностными лицами местного самоуправления и должностными лицами консульских учреждений. Федеральным законом от 26 июля 2019 г. № 226-ФЗ507 в ст. 37 Основ были внесены изменения, в соответствии с которыми должностные лица местного самоуправления вправе осуществлять единственную меру по охране наследства — производство описи. В свою очередь, полномочия должностных лиц консульских учреждений проведением описи наследственного имущества не ограничены (ст. 38 Основ).

Меры по охране и управлению наследством, как и большинство совершаемых нотариусом действий в сфере оформления наследственных прав, принимаются по месту открытия наследства. Указанное положение направлено на реализацию принципа правовой определенности, защиту прав и интересов потенциальных наследников, отказополучателей, кредиторов, государства и других заинтересованных лиц (ст. 64 Основ).

Во исполнение этой же цели на законодательном уровне установлена норма о том, что меры по охране наследственного имущества могут приниматься по поручению нотариуса по месту открытия наследства другим нотариусом по месту нахождения наследственного имущества, либо, если в этом населенном пункте нет нотариуса, то соответствующим должностным лицом местного самоуправления, указанным в ч. 4 ст. 1 Основ (главой местной администрации поселения и (или) уполномоченным должностным лицом местной администрации поселения; главой местной администрации муниципального района и (или) уполномоченным должностным лицом местной администрации поселения; уполномоченным должностным лицом местной администрации муниципального округа, городского округа в случае, если такое должностное лицо в соответствии со своей должностной инструкцией исполняет должностные обязанности в данном населенном пункте), совершающим нотариальные действия (ст. 65 Основ).

В соответствии с п. 2 ст. 1171 ГК РФ, возможность принятия мер для обеспечения сохранности наследственного имущества нотариусом обусловливается необходимостью получения им заявления как от одного, так и от нескольких наследников, исполнителя завещания, органа местного самоуправления, органа опеки и попечительства, а также других лиц, действующих в целях сохранения наследственного имущества. При этом срок для осуществления мер по охране наследства нотариус определяет самостоятельно с учетом характера и ценности наследства, а также времени, необходимого наследникам для вступления во владение наследством (п. 4 ст. 1171 ГК РФ). Важно подчеркнуть, что в случае, если в завещании назначен исполнитель завещания, нотариус принимает меры по охране имущества по согласованию с ним.

Перечень мер, направленных на охрану и управление наследственным имуществом согласно п. 1 ст. 1171 ГК РФ открыт. Вместе с тем, как правило, нотариус в целях сохранения наследственного имущества принимает такие меры по его охране, как: опись наследственного имущества; внесение наличных денежных средств на публичный депозитный счет нотариуса; передача входящего в состав наследственной массы имущества на хранение третьим лицам (наследникам или другим лицам по усмотрению нотариуса в случае невозможности передать имущество наследникам); учреждение доверительного управления наследственным имуществом. Кроме того, если нотариусу стало известно, что в состав наследства входит оружие, то он обязан уведомить об этом уполномоченный федеральный орган в сфере оборота оружия или его территориальные подразделения. В случае необходимости принятия мер по охране входящих в состав наследства валютных ценностей, драгоценных камней и металлов, изделий из них, а также не требующих управления ценных бумаг — нотариус передает их на хранение банку по соответствующему договору, который заключается в виде именного сохранного документа, выдаваемого банком нотариусу (п. 2 ст. 1172 ГК РФ). Более того, выдача в дальнейшем принятых на хранение банком ценностей лицам, получившим от нотариуса свидетельства о праве на наследство, возможна при предъявлении нотариусом указанного сохранного документа. При этом лицо, которому передано на хранение наследственное имущество, предупреждается об ответственности за растрату, отчуждение или сокрытие наследственного имущества и за убытки, причиненные наследникам.

Отдельно стоит отметить, что третьи лица, которым передано на хранение наследственное имущество, если они не являются наследниками, вправе получить от наследников вознаграждение за хранение наследственного имущества. Данной категории лиц также возмещаются необходимые расходы по хранению и управлению наследственным имуществом за вычетом фактически полученной выгоды от использования этого имущества (ст. 67 Основ).

Одной из самых распространенных мер по охране наследственного имущества, как правило, предшествующей принятию иных мер, является его опись. Нотариус производит опись с обязательным присутствием при ее проведении двух свидетелей, отвечающих требованиям п. 2 ст. 1124 ГК РФ. Помимо этого, в производстве описи могут присутствовать исполнитель завещания, наследники, а также представители органа опеки и попечительства в соответствующих случаях. Для производства описи наследственного имущества заявитель сообщает нотариусу сведения о месте нахождения (адресе) такого имущества, сведения о свидетелях и наследниках по закону. Сведения об имеющих право присутствовать при производстве описи наследниках по завещанию, исполнителе завещания нотариус получает самостоятельно, посредством проверки содержания завещания наследодателя через единую информационную систему нотариата508. После получения названной информации лица, имеющие право присутствовать при производстве описи, извещаются нотариусом о времени и месте производства описи. В случае, если из содержания завещания нотариус не смог установить место жительства (нахождения) наследников по завещанию или же исполнителя завещания, указанные категории лиц о времени и месте производства описи нотариусом не извещаются. При этом неявка кого-либо из лиц, имеющих право присутствовать при производстве описи, за исключением свидетелей, не является основанием для отказа или же переноса времени для ее проведения. Факт отсутствия указанных лиц отражается в акте описи — документе, составляемом при ее проведении. Отсутствие свидетелей подтверждается актом, который подписывает нотариус и лица, имеющие право присутствовать при проведении описи (в случае их явки). Важно также отметить, что опись наследственного имущества не проводится при отказе в допуске нотариуса к месту нахождения наследственного имущества. В этом случае нотариус составляет акт об отказе в допуске к месту нахождения наследственного имущества, который подписывается нотариусом и свидетелями.

Действующее законодательство прямо не регламентирует вопрос о порядке составления и содержания описи. Вместе с тем нотариусам в целях избежания в дальнейшем каких-либо споров с третьими лицами, касающихся содержания осуществленной меры охраны наследства, целесообразно в акте описи наиболее подробным образом отражать характеристики, родовые и индивидуальные признаки описываемого имущества, паспортные данные, позволяющие идентифицировать лиц, присутствующих при проведении описи, заявления лиц, в присутствии которых осуществляется опись о согласованной наследниками оценки каждой вещи или совокупности вещей, объединенных целевым назначением, или же об отсутствии согласования оценки описываемого имущества и разъяснения нотариуса о необходимости привлечения независимого оценщика за счет лица, потребовавшего проведения оценки, а также заявления заинтересованных лиц о необходимости исключения из описи конкретного имущества ввиду его принадлежности третьим лицам. По окончании описи акт описи наследственного имущества, составляемый в одном экземпляре509, подписывается нотариусом, свидетелями и иными присутствовавшими лицами. При отказе указанных лиц от подписания акта описи на самом акте проставляется соответствующая отметка.

Обнаруженные при описи наследственного имущества документы не являются наследственным имуществом и не включаются в акт описи. Вместе с тем они также могут быть переданы нотариусом на хранение в банк. Выявленное при проведении описи оружие включается в акт описи и передается в дальнейшем уполномоченному представителю органов внутренних дел по передаточному акту. В свою очередь, наличные деньги, включенные в акт описи, вносятся нотариусом на свой публичный депозитный счет или помещаются в сейф при наличии возможности.

В отношении выявленных при описи ценных бумаг, требующих управления, или при поступлении заявления о необходимости управления другим наследственным имуществом (акции, доли в уставном капитале обществ с ограниченно ответственностью), нотариус учреждает доверительное управление наследственным имуществом путем заключения договора доверительного управления с одним или несколькими доверительными управляющими, определяя кандидатуру доверительного управляющего или управляющих, а также срок действия договора и иные его условия. При этом в случае, если в рамках наследственного дела существует исполнитель завещания, выразивший согласие на исполнение данной функции, учреждает доверительное управление в рассматриваемой ситуации непосредственно исполнитель (п. 2 ст. 1173 ГК РФ). Информация о кандидатуре доверительного управляющего, размере вознаграждения доверительному управляющему (отсутствии вознаграждения) при учреждении доверительного управления наследственным имуществом нотариусом может быть установлена из заявления наследников, при их отсутствии — из заявления иных лиц, обратившихся за учреждением доверительного управления или из судебного акта (п. 61 Регламента).

До заключения договора доверительного управления наследственным имуществом нотариусом независимым оценщиком должна быть произведена оценка той части имущества, которая передается в доверительное управление (п. 1 ст. 1173 ГК РФ).

Принимая во внимание, что доверительное управление наследственным имуществом осуществляется в целях его сохранения и увеличения стоимости, выгодоприобретатель по договору доверительного управления не назначается, за исключением случая, когда в завещании сделан завещательный отказ, предполагающий его исполнение в пользу отказополучателя на период действий мер по охране наследства.

Сам договор доверительного управления наследственным имуществом может быть заключен на срок, не превышающий пяти лет. После выдачи свидетельства о праве на наследство в отношении имущества, являющегося объектом доверительного управления, полномочия учредителя доверительного управления переходят к наследнику (п. 8 ст. 1173 ГК РФ). При непредъявлении наследниками требований о передаче объекта доверительного управления, договор считается продленным на пять лет.

На нотариуса при осуществлении полномочий учредителя доверительного управления возлагается обязанность контроля исполнения доверительным управляющим своих обязанностей не реже чем один раз в два месяца. При этом, поскольку законодательством не предусмотрен конкретный порядок осуществления такого контроля, нотариусу целесообразно по согласованию с известными ему наследниками определить критерии удовлетворительности отчета доверительного управляющего. В частности, в договоре доверительного управления наследственным имуществом может быть предусмотрена обязанность управляющего по предоставлению текущего отчета не реже одного раза в два месяца и по предоставлению внеочередного отчета по мотивированному запросу нотариуса.

Важно также отметить, что завещатель в рамках составленного им завещания вправе сделать распоряжения относительно осуществления доверительного управления наследством. В этом случае доверительный управляющий обязан действовать в соответствии с такими распоряжениями (например, голосовать определенным образом в высших волеобразующих органах юридического лица). Кроме того, непосредственно в самом договоре доверительного управления наследственным имуществом могут быть предусмотрены, в частности, такие условия:

• «установление круга вопросов, которые может принимать доверительный управляющий долей в уставном капитале общества;
• условия договоров аренды, которые вправе заключать доверительный управляющий недвижимостью;
• оповещение заинтересованных лиц, а именно известных наследников, принявших наследство, отказополучателей и предъявивших претензии кредиторов о поступлении отчета управляющего с предоставлением общего разумного срока на ознакомление;
• автоматическое принятие отчета управляющего в случае отсутствия возражений;
• при наличии возражений — назначение проверки отчета способом, определенным нотариусом, за счет лица, подавшего возражение;
• принятие решения об отстранении управляющего или о сохранении им своих полномочий в зависимости от результата рассмотрения возражений» и др.510

При обнаружении нарушения доверительным управляющим своих обязанностей нотариус в одностороннем порядке вправе расторгнуть договор доверительного управления, потребовав от доверительного управляющего предоставления отчета, и назначить нового доверительного управляющего.

Действующим законодательством также допускается возможность передачи наследственного имущества нескольким доверительным управляющим. В этой ситуации каждый из них обладает полномочиями по управлению наследственным имуществом, если только договором доверительного управления наследственным имуществом или завещанием не предусмотрено, что они осуществляют возложенные полномочия совместно (п. 5 ст. 1173 ГК РФ).

Нотариус по месту открытия наследства обязан предварительно уведомить наследников о прекращении мер по охране наследственного имущества, а в случае, когда наследство переходит государству, соответствующий государственный орган (ч. 2 ст. 68 Основ).

§ 5. Принятие документов на хранение

Принятие документов на хранение представляет собой еще одну разновидность охранительного нотариального действия, нормы о котором претерпели в связи с модернизацией законодательства определенные изменения.

Положения о принятии документов на хранение расположены в гл. XVIII Основ законодательства о нотариате и включают ст. 97 и 98. Одновременно при совершении указанного нотариального действия необходимо руководствоваться положениями ст. 44.3 Основ, гл. XVIII Регламента совершения нотариусами нотариальных действий, Приказом Министерства юстиции № 232511 в связи с тем, что в Федеральным законом № 480-ФЗ в ст. 97 Основ были внесены дополнения, предписывающие принятие на хранение также и электронных документов.

Независимо от того, какой документ принимается на хранение — на бумажном или электронном носителе — нотариус выступает специальным субъектом, который осуществляет ответственное хранение передаваемых (направляемых) ему документов. Правовая цель рассматриваемого нотариального действия заключается в обеспечении сохранности принятых на хранение документов в том состоянии, в котором они изначально были ему переданы.

Принимая во внимание тот факт, что законодательством не предусмотрено иное, нотариус может принимать на хранение документы как от физических, так и от юридических лиц. При этом «оформление» на хранение документов возможно как по описи, так и без нее. В случае, если нотариус принимает на хранение документ по описи, информацию о составе передаваемых документов нотариус устанавливает лично и отражает в описи, которая представляет собой документ, включающий детальное описание переданных документов. В описи отражается наименование, дата составления, выдачи документа, его номер, краткое содержание, наименование органа, выдавшего документ, а также физическое состояние документа. Опись составляется в двух экземплярах, один из которых выдается лицу, передавшему документ на хранение, а второй экземпляр хранится в делах нотариуса (п. 107 Регламента).

В случае принятия нотариусом документов на хранение без описи по просьбе обратившихся лиц они должны быть помещены в упаковку, которая скрепляется печатью нотариуса, подписывается им и лицом, сдавшим документы на хранение. Информация о приеме документов без описи устанавливается нотариусом из заявления обратившегося лица, которое помещается в дела нотариуса (п. 108 Регламента). Таким образом могут передаваться на хранение целые папки или портфели документов. При этом в данном случае нотариус отвечает за целостность упаковки.

Лицу, сдавшему документы на хранение, выдается свидетельство утвержденной формы512.Для получения документов необходимо предъявить нотариусу свидетельство и опись либо только свидетельство, если документы были приняты на хранение в закрытой упаковке, либо судебное решение. Получить документы может лицо, передавшее их на хранение, или уполномоченный представитель. Учитывая, что нотариус несет ответственность за переданные ему на хранение документы, он обязан предпринять все меры для обеспечения их сохранности, в частности, предотвратить возможность несанкционированного проникновения посторонних лиц в помещение нотариальной конторы, а также соблюдать нормы противопожарной безопасности.

По статистике Минюста России, нотариальные действия по принятию документов на хранение совершаются довольно редко (в 2018 г. — 312, в 2019 г. — 175, в 2020 г. — 128, в 2021 г. — 83 действия)513.

С 29 декабря 2020 г. нотариус вправе принимать на хранение электронные документы в порядке, установленном ст. 44.3 Основ. Принимаемые на хранение файлы направляются заявителем в Федеральную нотариальную палату через единую информационную систему нотариата с использованием информационно-телекоммуникационной сети «Интернет». Федеральная нотариальная палата как оператор единой информационной системы нотариата исключает возможность доступа нотариуса к содержанию представленных для хранения электронных документов. Заявление о принятии на хранение электронных документов и электронные документы, представленные нотариусу для их хранения, должны быть подписаны усиленной квалифицированной электронной подписью заявителя.

О принятии на хранение электронного документа нотариус выдает свидетельство в электронной форме, подписанное его усиленной квалифицированной электронной подписью и содержащее идентификатор хранилища электронного документа.

Впоследствии любой нотариус на территории Российской Федерации вправе выдать электронный документ лицу, сдавшему электронный документ на хранение, по заявлению этого лица, содержащему идентификатор хранилища электронного документа и подписанному усиленной квалифицированной электронной подписью этого лица.

§ 6. Передача документов физических лиц
и юридических лиц другим физическим
и юридическим лицам через нотариуса

Нотариальное действие по передаче заявлений физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам осуществляется в целях юридически значимого подтверждения факта передачи определенной информации третьему лицу или выполнения установленного законом требования. Согласно ст. 86 Основ нотариус вправе передавать заявления и (или) иные документы граждан и юридических лиц другим гражданам и юридическим лицам.

Необходимость совершения данного нотариального действия обусловливается потребностью объективного подтверждения факта направления и получения определенной юридической значимой информации адресатом, в том числе для реализации предусмотренной законом обязанности и получении объективных доказательств при возникновении в дальнейшем спора. Важно отметить, что направление рассматриваемых заявлений в нотариальной практике наиболее часто связывается с обеспечением динамики имущественного оборота по сделкам с недвижимым имуществом. Например, согласно п. 2 ст. 250 ГК РФ514 при продаже доли в праве общей собственности остальные участники долевой собственности имеют преимущественное право покупки продаваемой доли по цене, за которую она продается, и соответственно должны быть заблаговременно письменно извещены о предстоящей продаже с указанием цены и иных условий, на которых отчуждается доля (например, порядок расчетов, сохранение установленного законом права залога при рассрочке платежа и т. д.), чтобы иметь возможность воспользоваться преимущественным правом покупки. Если остальные участники долевой собственности откажутся от покупки или не приобретут продаваемую долю в праве собственности на недвижимое имущество в течение месяца, продавец вправе продать свою долю любому лицу. При этом действующее законодательство позволяет лицу, намеревающемуся произвести отчуждение своей доли в праве собственности, уведомить сособственников о возможности реализации ими преимущественного права покупки как лично (в частности, посредством почтового отправления), так и через нотариуса. Вместе с тем в случае направления соответствующего юридически значимого сообщения через нотариуса значительно облегчается процесс доказывания как факта его направления, так и факта получения третьими лицами. Помимо изложенной ситуации, направление документов через нотариуса также довольно часто используется при извещении лицом, выдавшим доверенность третьих лиц (для представления интересов перед которыми она была выдана) о факте ее отмены в соответствии со ст. 189 ГК РФ, а также при извещении контрагентов об одностороннем расторжении договора применительно к ст. 310 ГК РФ.

Особой разновидностью передачи документов является направление сведений в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве в соответствии с Федеральным законом от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»515, а также сведений, предусмотренных Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и иных субъектов экономической деятельности. В установленных случаях сведения, которые содержатся в заявлениях физических лиц и юридических лиц, передаются нотариусу на бумажных носителях, а затем переносятся в указанные реестры. Внесенные таким образом сведения подписываются квалифицированной электронной подписью нотариуса.

Информацию о документах физических и юридических лиц, подлежащих передаче другим физическим и юридическим лицам, нотариус устанавливает из предъявленных заявителем подлинников передаваемых документов. Кроме того, информацию о лице, которому передаются электронные документы, его адресе, способе передачи устанавливается нотариусом из объяснений (со слов) заявителя (пп. 101 и 103 Регламента). При этом нотариус не проверяет достоверность предоставляемых заявителем сведений об адресате и адресе, по которому должно быть направлено поручение516.

Заявления и документы на бумажном носителе могут быть переданы лично под расписку, направлены по почте заказным письмом с уведомлением о вручении или могут быть переданы с использованием технических средств, в том числе с помощью информационно-телекоммуникационных сетей. В этом случае нотариус изготавливает электронный образ документа на бумажном носителе и совершает нотариальное действие по удостоверению равнозначности электронного документа документу на бумажном носителе, подписывая его своей усиленной квалифицированной электронной подписью. По своей правовой сути удостоверение равнозначности электронного документа документу на бумажном носителе означает подтверждение тождественности содержания изготовленного документа содержанию на бумажном носителе. При этом изготовленный нотариусом электронный документ имеет ту же юридическую силу, что и документ на бумажном носителе, равнозначность которого удостоверена нотариусом. Информация о документах физических и юридических лиц, подлежащих передаче другим физическим и юридическим лицам, фиксируется либо в виде их копий, которые помещаются в дела нотариуса, либо в протоколе фиксирования информации (п. 104 Регламента).

Нотариус вправе передавать документы, составленные в электронной форме, подписанные соответствующими подписями обращающихся лиц, адресатам непосредственно в электронной форме. В данном случае нотариус создает пакет электронных документов, подписывает своей квалифицированной электронной подписью и направляет его с использованием информационно-телекоммуникационной сети «Интернет». Более того, нотариус принимает электронные документы к передаче при условии, что квалифицированная электронная подпись лица, от которого исходят электронные документы, проверена и принадлежность данной подписи заявителю подтверждена в соответствии с требованиями Федерального закона от 6 апреля 2011 г. № 63-ФЗ «Об электронной подписи»517 посредством единой информационной системы нотариата или иных программ, отвечающих требованиям нормативных актов в области информационной безопасности.

Помимо передачи самого документа, нотариус обязан также направить и сопроводительное письмо.

По просьбе лица, обратившегося за совершением нотариального действия, нотариус выдает свидетельство о направлении документов адресату, в том числе в случае невозможности их передачи с указанием причин невозможности их передачи. В случае получения подтверждения получения адресатом переданных документов нотариусом оформляется и выдается свидетельство о передаче документов518.

Традиционно для совершения нотариального действия по передаче документов заявитель обращается непосредственно к нотариусу путем личной явки. Вместе с тем Основы законодательства о нотариате в ст. 44.3 предусматривают возможность совершения указанного нотариального действия удаленно519.

Отдельно стоит осветить вопросы, связанные с направлением нотариусом документов на государственную регистрацию прав на недвижимое имущество по нотариально оформленным документам. В рассматриваемой ситуации мероприятия, выполняемые нотариусом, будут отличаться от нотариального действия по передаче заявлений. В частности, нотариус при представлении документов в орган, осуществляющий государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, действует от собственного имени без доверенности. При этом нотариус подписывает заявление на государственную регистрацию прав своей усиленной квалифицированной электронной подписью, за представление нотариусом в случаях, предусмотренных Основами, заявления о государственной регистрации прав в орган регистрации прав плата за услуги правового и технического характера не взимается. В соответствии с ч. 2 ст. 55 и ч. 3 ст. 72 Основ нотариус представляет незамедлительно, но не позднее окончания рабочего дня, в электронной форме заявление о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и прилагаемые к нему документы в Федеральную службу государственной регистрации, кадастра и картографии по нотариально удостоверенным договорам, на основании которых возникает право на недвижимое имущество (если иное не предусмотрено в самом договоре), а также по выданным свидетельствам на недвижимое имущество. Стоит также отметить, что в отношении поданных нотариусом на регистрацию документов правовая экспертиза не проводится, поскольку за их законность отвечает непосредственно нотариус.

§ 7. Принятие в депозит денежных сумм
и ценных бумаг

Нотариус принимает в депозит денежные средства и ценные бумаги в качестве самостоятельного нотариального действия, правовая цель которого — обеспечение возможности для должника надлежащим образом исполнить обязательство. С момента внесения денежных средств и ценных бумаг в депозит нотариуса должником прекращается начисление пени, штрафных процентов на сумму задолженности, а также появляется основание для предъявления требования об исполнении встречного обязательства. При этом нотариус в рассматриваемой ситуации, действуя в рамках своей публичной компетенции, фиксирует время исполнения обязательства и размер передаваемых в депозит должником денежных сумм и ценных бумаг, а также обеспечивает их сохранность.

Согласно ч. 2 ст. 87 Основ о поступлении денежных средств и ценных бумаг нотариус извещает кредитора и по его требованию выдает ему причитающиеся денежные средства и ценные бумаги. Важно также отметить, что рассматриваемое нотариальное действие вправе совершить нотариус по месту исполнения обязательства520. До момента получения кредитором денежных средств и ценных бумаг из депозита нотариуса должник вправе потребовать возврата ему таких денег или ценных бумаг, а также дохода по ним. В этом случае должник не будет считаться надлежащим образом исполнившим обязательство.

Денежные средства и ценные бумаги могут быть переданы в депозит нотариуса должником в качестве исполнения обязательства в случаях, предусмотренных законом. Так, согласно п. 2 ст. 327 ГК РФ внесение в депозит нотариуса денежных средств и ценных бумаг возможно при:

• отсутствии кредитора или лица, уполномоченного им принять исполнение, в месте, где обязательство должно быть исполнено;
• недееспособности кредитора и отсутствия у него представителя;
• очевидного отсутствия определенности по поводу того, кто является кредитором по обязательству, в частности, в связи со спором по этому поводу между кредитором и другими лицами;
• уклонения кредитора от принятия исполнения или иной просрочки с его стороны.

Кроме того, возможность использования депозита нотариуса в качестве инструмента расчетов предусмотрена, в частности, абз. 2 п. 2 ст. 142 Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», а также п. 4.1 ст. 76 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»521.

Для целей принятия денежных средств в депозит нотариус открывает специальный публичный депозитный счет, правовой режим которого регламентируется § 4 гл. 45 ГК РФ522. В частности, по публичному депозитному счету на основании распоряжения нотариуса могут совершаться только операции по перечислению или выдаче депонированных денежных средств кредитору (бенефициару) и возврату этих денежных средств должнику (депоненту) или же по его указанию третьему лицу (п. 1 ст. 860.12 ГК РФ). При этом за пользование денежными средствами, находящимися на публичном депозитном счете, банк уплачивает проценты, сумма которых зачисляется на счет. Выплата денежных средств с публичного депозитного счета кредитору или же их возврат должнику осуществляется с учетом уплаченных или подлежащих уплате банком процентов (пп. 1 и 3 ст. 860.13 ГК РФ). Нотариус не вправе зачислять на публичный депозитный счет собственные денежные средства. Кроме того, публичный депозитный счет может открываться нотариусом исключительно в российских кредитных организациях, величина собственных средств (капитала) которых составляет не менее чем 20 млрд руб. Нотариус в течение месяца с момента, когда ему стало известно или должно было стать известно о том, что величина капитала кредитной организации составила менее указанной суммы, обязан закрыть свой публичный депозитный счет в этой кредитной организации и перечислить денежные средства на иной публичный депозитный счет в другой кредитной организации (абз. 2 п. 1 ст. 860.11 ГК РФ).

В свою очередь, бездокументарные ценные бумаги нотариус зачисляет за специальный счет — «депо», который подлежит открытию у профессионального участника рынка ценных бумаг523.

Для внесения денежных средств и бездокументарных ценных бумаг в депозит нотариуса заинтересованное лицо должно обратиться к нотариусу с соответствующим заявлением, из которого нотариус устанавливает основания внесения денежных сумм и ценных бумаг в депозит, место исполнения обязательства, а также информацию о кредиторе и должнике (пп. 87 и 88 Регламента).

Нотариус, который принял в депозит наличные денежные средства, должен внести их на свой публичный депозитный счет не позднее следующего рабочего дня после принятия наличных денег. Принятие в депозит безналичных денежных средств осуществляется нотариусом путем выдачи последним соответствующего распоряжения, выдаваемого нотариусом должнику для представления в банк. По распоряжению нотариуса также происходит выдача или перечисление денежных средств должнику или кредитору денежных средств, внесенных на публичный депозитный счет.

Нахождение на публичном депозитном счете нотариуса денежных средств не является бессрочным. Так, в случае не востребованности денежных средств в течение десяти лет со дня их внесения на публичный депозитный счет они подлежат передаче нотариусом в казну Российской Федерации на основании его распоряжения.

§ 8. Принятие нотариусом на депонирование
безналичных денежных средств, бездокументарных
ценных бумаг и иного имущества

С 1 июня 2018 г. нотариусы совершают новое самостоятельное нотариальное действие по принятию денежных средств, ценных бумаг и иного имущества на депонирование. Расширение компетенции нотариусов обусловлено вступлением в силу поправок в Гражданский кодекс РФ, внесенных Федеральным законом от 26 июля 2017 г. № 212-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации»524, предусматривающих новую главу 47.1, объединяющую ст. 926.1–926.8, которые направлены на регламентацию деятельности в сфере условного депонирования (эскроу).

В соответствии с п. 1 ст. 926.1 ГК РФ по договору условного депонирования (эскроу) депонент обязуется передать на депонирование эскроу-агенту имущество в целях исполнения обязательства депонента по его передаче другому лицу, в пользу которого осуществляется депонирование имущества (бенефициару), а эскроу-агент обязуется обеспечить сохранность этого имущества и передать его бенефициару. По сути, условное депонирование — способ обеспечения надлежащего исполнения обязательств, который направлен на придание дополнительной уверенности сторонам обязательства, что оно будет надлежаще исполнено путем передачи объекта исполнения через третье лицо, пользующееся доверием. Например, существует некое обязательство по передаче имущества одним лицом другому (в частности, договор купли-продажи). Принимая во внимание, что кредитор не уверен в исправности должника, они договорились обратиться к третьему лицу — эскроу-агенту, заключив с ним трехсторонний договор по принятию и обеспечению сохранности объекта исполнения по основному обязательству (в нашем случае из договора купли-продажи), и передаче его третьему лицу (кредитору) при наличии соответствующих оснований.

Деятельность по эскроу-агентированию также осуществляет и нотариус (п. 1 ст. 926.8 ГК РФ). Вместе с тем нотариус, совершая нотариальные действия, выступает от имени государства и обладает специальным публично-правовым статусом. В связи с этим деятельность нотариуса в качестве эскроу-агента в рамках условного депонирования обладает значительными особенностями. В частности, нотариус, принимая движимое имущество на депонирование не подписывает самостоятельного трехстороннего договора с кредитором и должником, размер вознаграждения нотариуса за совершение нотариального действия по принятию имущества на депонирование строго регламентирован законодательством, денежные средства нотариусом в рамках отношений условного депонирования подлежат зачислению на отдельный публичный депозитный счет. Вместе с тем правила гражданского законодательства об эскроу-агенте подлежат распространению на нотариусов при принятии ими на депонирование движимых вещей, безналичных денежных средств или бездокументарных ценных бумаг на основании совместного заявления кредитора и должника в части, не противоречащей Основам (п. 4 ст. 327 ГК РФ).

Объектами депонирования могут выступать любые движимые вещи, в том числе наличные деньги, документарные ценные бумаги и документы. Кроме того, в силу прямого указания закона, объектами депонирования могут быть безналичные денежные средства и бездокументарные ценные бумаги. При этом при передаче вещей на депонирование, естественно, необходимо учитывать их оборотоспособность. Так, если вещь ограничена в обороте, то ее нельзя передать на депонирование лицу, которому такая вещь принадлежать не может. В развитие этой мысли следует отметить и ст. 48 Основ, наделяющую нотариуса правом отказать в принятии на депонирование движимой вещи в случае невозможности обеспечения ее сохранности.

Основанием для депонирования движимых вещей, безналичных денежных средств или бездокументарных ценных бумаг нотариусом будет совместное заявление сторон по обязательству в рамках сделки, заключенной в простой письменной форме, или же заявление должника — если сделка сторон обязательства, предусматривающая депонирование движимых вещей, безналичных денежных средств или бездокументарных ценных бумаг в целях их передачи кредитору в порядке, в сроки и на условиях, которые установлены этой сделкой, удостоверена нотариально. При этом порядок, срок и условия передачи имущества кредитору подлежат указанию в таком совместном заявлении.

Действующее законодательство (ч. 2 ст. 88.1 Основ) предусматривает обязанность нотариуса, принявшего на основании заявления сторон(ы) обязательства для депонирования наличные деньги, внести их на свой публичный депозитный счет не позднее следующего рабочего дня после дня принятия наличных денег. В свою очередь, принятие нотариусом безналичных денежных средств на депонирование осуществляется нотариусом путем выдачи стороне обязательства для представления в банк распоряжения о принятии денежных средств на публичный депозитный счет нотариуса или направления указанного заявления в банк в электронной форме.

Иные объекты, передаваемые нотариусу на депонирование, должны быть фактически обособлены как от иного имущества нотариуса, так и от других объектов, депонированных нотариусом (в частности, путем помещения их в отдельное хранилище, сейфовую ячейку нотариуса). В заявлении, подаваемом нотариусу о депонировании движимого имущества, сторонами обязательства, исходя из его существа, также может быть предусмотрена обязанность нотариуса пользоваться переданным на депонирование имуществом (например, доить принятую на депонирование корову).

Важно подчеркнуть, что, учитывая общую направленность отношений в сфере эскроу-агентирования — на исполнение обязательств должника (депонент) по передаче имущества кредитору (бенефициару), по общему правилу должник (депонент) не вправе распоряжаться имуществом, переданным на депонирование. Условие об ином может быть прямо предусмотрено в подаваемом нотариусу заявлении.

После получения требований кредитора (бенефициара) о передаче депонированных движимых вещей, безналичных денежных средств или бездокументарных ценных бумаг нотариус обязан проверить наступление условий (оснований) для передачи объектов депонирования. Данные условия (основания) — юридические факты, порождающие обязанность по передаче депонированного имущества кредитору (бенефициару). В качестве таких юридических фактов могут быть как действия, так и события. Может быть указано одно условие (основание), а также приведен их перечень. В частности, согласно п. 2 ст. 926.1 ГК РФ к условиям (основаниям) для передачи депонированного имущества можно отнести: наступление установленного договором срока (события); совершение определенных действий кредитором (бенефициаром); совершение определенных действий третьим лицом (государственная регистрация перехода права, а также самого права собственности на недвижимое имущество). Передача нотариусом безналичных денежных средств кредитору осуществляется путем распоряжения нотариуса о выдаче безналичных денежных средств или их перечислении с публичного депозитного счета нотариуса, выдаваемого кредитору для представления в банк, в котором открыт публичный депозитный счет, или направляемого в данный банк в электронной форме. В случае, если условия (основания) для передачи не возникли, имущество, переданное на депонирование, возвращается нотариусом должнику (депоненту).

Важно также отметить, что, учитывая обеспечительную направленность отношений по эскроу-агентированию, по общему правилу, если иное не предусмотрено в заявлении, имущество, переданное на депонирование, до наступлений условий (оснований) его передачи или же истечения срока депонирования не может быть истребовано назад должником (депонентом). При этом право собственности на депонированное движимое имущество возникает у кредитора (бенефициара) с момента возникновения оснований для его передачи.

Нотариус, выполняя функции эскроу-агента, отвечает за утрату, недостачу или повреждение переданных ему на депонирование вещей, если не докажет, что эти обстоятельства произошли вследствие непреодолимой силы, либо из-за свойств вещей, о которых нотариус не знал и не должен был знать, либо в результате умысла или грубой неосторожности должника (депонента). При этом отсутствие возможности обеспечения сохранности движимых вещей, передаваемых нотариусу на депонирование, является основанием для отказа в совершении нотариального действия.

По общему правилу, для депонирования движимых вещей, безналичных денежных средств или бездокументарных ценных бумаг к нотариусу необходимо непосредственное обращение сторон договора или должника по обязательству (личная явка в нотариальную контору заявителя или его представителя). Однако для депонирования безналичных денежных средств с 29 декабря 2021 г. введена возможность совершения нотариального действия удаленно (без личной явки к нотариусу), при условии подписания соответствующего заявления усиленной квалифицированной электронной подписью заявителя или его представителя.

Аналогичная процедура по совершению нотариального действия удаленно допустима и для принятия безналичных денежных средств в депозит (§ 7).

Глава 14

Совершение нотариальных действий
с иностранным элементом

Методические рекомендации

Приступая к изучению данной темы, студенту в первую очередь необходимо восстановить знания международного публичного и международного частного права. Иностранные граждане, как и российские, могут обращаться к нотариусу Российской Федерации, представляя при этом документы иностранного государства, или просить оформить нотариальный акт для последующего его использования за границей Российской Федерации.

Следует помнить, что при выявлении иностранного элемента прежде всего следует правильно определить право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных лиц или к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом.

Далее необходимо составить четкую структуру источников права, подлежащих применению в каждой конкретной ситуации. Наличие иностранного элемента в правоотношении всегда предполагает необходимость проведения анализа международного законодательства, проверки наличия заключенных и ратифицированных двусторонних международных договоров о правовой помощи и многосторонних соглашений по вопросам, связанным с осуществлением нотариальной деятельности.

После определения права, подлежащего применению, и объема принадлежащих иностранному элементу прав и обязанностей, необходимо изучить содержание и причины обращения за совершением нотариального действия, включающего иностранный элемент.

В целях защиты интересов Российской Федерации, ее граждан и организаций за рубежом законодательством определен перечень нотариальных действий, выполняемых консульскими учреждениями. Необходимо изучить виды консульских учреждений, уполномоченных совершать нотариальные действия, перечень совершаемых нотариальных действий и существующие ограничения для их совершения. Немаловажное значение в данной области имеют вопросы как установления юридической силы документа уполномоченного российского органа или лица для его применения за границей Российской Федерации, так и признание возможности применения иностранного документа во внутреннем правовом порядке России — вопросы легализации документов. Необходимо уяснить какие существуют виды легализации, в каких случаях легализация документа не требуется, каков порядок подтверждения юридической силы документа.

Вопросы

1.  Применение нотариусом норм иностранного права.

2.  Международные договоры и соглашения.

3.  Основные правила и порядок совершения нотариальных действий с иностранным элементом.

4.  Взаимоотношения нотариуса с органами юстиции других государств.

5.  Нотариальные действия, совершаемые должностными лицами консульских учреждений РФ.

6.  Легализация документа. Содержание и виды легализации.

§ 1. Применение нотариусом норм иностранного права

Необходимость в совершении нотариального действия с участием иностранного элемента с каждым днем возрастает. После падения «железного занавеса», увеличения темпов экономического развития и, как следствие, увеличения количества международных контактов, вопрос о совершении нотариальных действий с иностранным элементом приобрел крайнюю актуальность. В связи с возросшим количеством заключаемых браков с иностранцами, а также регистрации брака российских граждан за рубежом, количество иностранных документов, используемых при совершении нотариальных действий, существенно увеличилось. Наиболее распространенными нотариальными действиями для российских граждан являются удостоверение односторонних сделок (доверенностей, согласий), необходимых для совершения юридических действий за границей Российской Федерации. Множество вопросов при совершении нотариальных действий с участием иностранцев в России также возникает, если взглянуть на данную проблему с другой стороны, а именно с позиции иностранного гражданина или подданного525.

Присутствие в правоотношении иностранного элемента придает ему специфические черты, в том числе в вопросах правового регулирования. Основными источниками права, которыми должен руководствоваться нотариус при совершении нотариальных действий с иностранным элементом, являются следующие правовые акты:

• Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, глава XXI «Применение нотариусом норм иностранного права. Международные договоры»;
• раздел VI Гражданского кодекса РФ (ч. 3) «Международное частное право»;
• Федеральный закон «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»526;
• Федеральный закон «Консульский устав Российской Федерации»527.

Кроме того, имеется целый ряд конвенций, в частности, Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов от 5 октября 1961 г.528, Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г. (далее — Минская конвенция)529 и множество международных договоров о правовой помощи, которые устанавливают режим взаимных отношений между Российской Федерацией и иностранным государством530.

В первую очередь следует определить, в каких формах может присутствовать «иностранный элемент» при совершении нотариального действия. Само понятие «иностранный элемент» не дает четкого представления о своей принадлежности к какой-либо конкретной правовой категории.

При подготовке к совершению нотариального действия нотариус обязан провести оценку правоотношения, в рамках которого необходимо совершить нотариальное действие, в том числе проверить наличие признаков, свидетельствующих о наличии «иностранного элемента». Такими признаками в соответствии с п. 1 ст. 1186 ГК РФ являются:

1) наличие иностранного гражданства (подданства) физического лица, совершающего нотариальное действие531;

2) наличие факта регистрации юридического лица по месту нахождения за границей Российской Федерации;

3) нахождение объекта гражданских прав за границей.

Перечень признаков, позволяющих определить наличие иностранного элемента в правоотношении, не является исчерпывающим. Дополнить указанный перечень допустимо следующими признаками:

1) наличие факта проживания участника (или участников) правоотношения за рубежом;

2) представление документов, изготовленных за границей Российской Федерации уполномоченными органами или организациями иностранного государства.

Как известно, любое правоотношение состоит из трех необходимых элементов:

• субъекта правоотношения;
• объекта правоотношения и
• содержания правоотношения (субъективные права и обязанности сторон правоотношения и их фактическое (реальное) поведение).

Проверяя наличие иностранной составляющей в правоотношении, нотариусу необходимо проанализировать каждый элемент в отдельности. Следуя принципам диспозитивности и добросовестности участников гражданского оборота, информацию, которая помогла бы нотариусу определить наличие иностранного элемента, можно получить, прежде всего, от субъектов правоотношения, в том числе об их персональных данных, месте жительства, их желании совершить нотариальное действие. Главное для нотариуса — установить взаимосвязь между волей и волеизъявлением иностранца.

Совершая нотариальное действие при наличии в правоотношении иностранного элемента, нотариус должен решить ряд стоящих перед ним задач:

1) квалифицировать материальное правоотношение и выбрать применяемую норму права;

2) определить правовой статус иностранного гражданина или иностранной организации (проверить наличие правоспособности и дееспособности);

3) определить содержание и правовой статус иностранных документов, которые подлежат применению при совершении нотариального действия532.

После того как нотариус определил наличие иностранного элемента в любой форме своего проявления, необходимо решить вопрос о праве, подлежащем применению, руководствуясь коллизионными нормами международного частного права.

Коллизионные нормы международного частного права представляют собой инструмент для определения конкретного национального правопорядка, который будет регулировать отношение по существу. Согласно устоявшимся представлениям коллизионная норма состоит из двух элементов: объема и привязки. Объем указывает на круг отношений, которые подлежат воздействию со стороны коллизионной нормы, а привязка содержит указание на признаки определения применимого права.

Наиболее часто употребляемыми в мировой практике формулами прикрепления являются:

• личный закон физического лица (Lex personalis);
• личный закон юридического лица (Lex societatis);
• закон места нахождения вещи (Lex rei sitae);
• принцип автономии воли (Lex voluntatis);
• закон места заключения договора (Lex loci contractus);
• закон места исполнения договора (Lex loci solutionis);
• закон места совершения правонарушения (Lex loci delicti);
• закон суда рассмотрения дела (Lex fori);
• закон флага судна (Lex banderae).

На практике следует учитывать, что в силу ч. 4 ст. 15 Конституции РФ и ст. 7 ГК РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. При этом имеется оговорка, что международные договоры Российской Федерации применяются к отношениям, регулируемым гражданским законодательством Российкой Федерации, непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные гражданским законодательством, то применяются правила международного договора. При этом не допускается применение правил международных договоров Российской Федерации в их истолковании, противоречащем Конституции Российской Федерации. Следовательно, нотариус при выборе применимого права должен комплексно проанализировать правоотношение, требующее нотариального оформления с учетом положений внутреннего законодательства, установленных допущений и рестрикций..

В случае, если после анализа правоотношения будет установлено, что подлежит применению правовой порядок иностранного государства, возникает необходимость решения вопроса о непосредственном применении нормы иностранного права. Основным правилом применения норм иностранного права является их применение таким образом, как они применяются в стране своего происхождения, т. е. в соответствии с официальным толкованием, практикой применения и доктриной (ст. 1191 ГК РФ).

В результате выбора применимого материального права на основе коллизионных норм возможны два варианта:

• российская коллизионная норма указывает на российское материальное право как на применимое к отношению с иностранным элементом;
• российская коллизионная норма указывает на нормы иностранного права как компетентные регулировать отношения сторон нотариального акта533.

Например, отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства, если иное не предусмотрено ст. 1224 ГК РФ. В частности, в абз. 2 п. 1 ст. 1224 ГК РФ сказано, что наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество, а наследование недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, — по российскому праву.

Если коллизионная норма указывает на применение норм иностранного правового порядка (норм иностранного права), то нотариусу предстоит установить содержание иностранного права и практику его применения в соответствующем государстве для того, чтобы обеспечить реализацию возложенных на него публично-правовых функций. Подтверждением сказанному служит положение ч. 1 ст. 104 Основ, гласящее, что нотариус в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации применяет нормы иностранного права. Данная норма призвана обеспечить соответствие норм законодательства Российской Федерации о нотариате с правовыми нормами, содержащимися в международных актах, касающимися вопроса выбора права, — коллизионных норм.

Определяя возможность применения нормы иностранного права, законодатель не дает ответа на вопрос о способах установления содержания иностранной правовой нормы. В своей деятельности нотариус беспристрастен и независим, поэтому во главу угла необходимо поставить активную роль нотариуса при определении содержания иностранной правовой нормы, выражающуюся в возможности направления в соответствии со ст. 15 Основ запросов об истребовании сведений, необходимых для совершения нотариального действия, в уполномоченные государственные учреждения, а также в неофициальные инстанции (структуры Международного союза латинского нотариата, нотариусам иностранного государства и т. д.). В целях установления содержания норм иностранного права нотариус может обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснением в Министерство юстиции Российской Федерации и иные компетентные органы или организации в Российской Федерации и за границей либо привлечь экспертов. Лица, заинтересованные в совершении нотариального действия, также могут представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своей правовой позиции. При этом следует понимать, что информация, полученная из неофициальных источников, не может быть положена в основу при совершении нотариального действия или послужить причиной отказа в совершении нотариального действия. Такая информация носит исключительно справочный характер.

Существует два основных (А) и одно факультативное (Б) обстоятельство, которые могут ограничить действие коллизионного механизма регулирования:

А1. Оговорка о публичном порядке;

А2. Указание нормы непосредственного применения;

Б. Невозможность установления содержания норм иностранного права.

В соответствии со ст. 1193 ГК РФ норма иностранного права, подлежащая применению в соответствии с правилами гражданского законодательства, не применяется в тех случаях, когда последствия ее применения явно противоречат основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации с учетом характера отношений, осложненных иностранным элементом. В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права. Следует отметить, что применение оговорки о публичном порядке носит исключительный характер и не должно применяться нотариусами повсеместно, облегчая процесс совершения нотариального действия на основе российского права. Отказ в применении нормы иностранного права не может быть также основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы Российской Федерации.

Нормы непосредственного применения — это императивные нормы законодательства Российской Федерации, которые вследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права (ст. 1192 ГК РФ). Наличие императивной нормы предоставляет возможность нотариусу не применять коллизионную норму в своей деятельности. Нормы непосредственного применения отличаются от оговорки о публичном порядке тем, что применяются не в случаях нарушения основ правопорядка Российской Федерации, а при необходимости защиты особого интереса (например, защита слабой стороны договорного отношения — потребителя или интересов России при торговле продукцией военного назначения), а также тем, что регулируют отношение по существу, а не только блокируют возможность применения коллизионного механизма регулирования.

Часть 3 ст. 1191 ГК РФ предоставляет возможность нотариусу применить российское право в тех случаях, когда установить содержание норм иностранного права в разумный срок (период времени, обычно необходимый для совершения соответствующего действия) не представилось возможным.

§ 2. Международные договоры и соглашения

Российское законодательство о нотариате предусматривает, что нотариус принимает документы, составленные в соответствии с требованиями международных договоров, а также совершает удостоверительные надписи в форме, предусмотренной законодательством других государств, если это не противоречит международным договорам Российской Федерации. Данное отступление необходимо в интересах развития международного делового оборота и сотрудничества.

Положения внутреннего законодательства Российской Федерации предусматривают, что порядок совершения нотариального действия, форма нотариального свидетельства и удостоверительной надписи нотариуса определяются федеральным законодательством Российской Федерации. По этой причине нотариус, как правило, не принимает во внимание иностранное законодательство в этих вопросах, независимо от гражданства лица, обратившегося за совершением нотариального действия, а также от того, что данный документ может быть использован в иностранном государстве.

Статья 109 Основ гласит: «Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила о нотариальных действиях, чем те, которые предусмотрены законодательными актами Российской Федерации, при совершении нотариальных действий применяются правила международного договора». При этом установлена аналогичная по смыслу с ГК РФ оговорка о том, что решения межгосударственных органов, принятые на основании положений международных договоров Российской Федерации в их истолковании, противоречащем Конституции Российской Федерации, не подлежат исполнению в Российской Федерации.

Международный договор — это регулируемое международным правом соглашение, заключенное государствами и/или другими субъектами международного права. Следует помнить, что статус международного договора не зависит от его конкретного наименования: соглашение, конвенция, устав международной организации, протокол. Приоритетом в классификации соглашения как международного договора является содержание документа — определение намерения взять на себя международно-правовые обязательства. Международный договор может быть составлен в виде одного документа или нескольких документов (например, обмен нотами).

В соответствии со сложившейся практикой договор составляется либо на языках всех договаривающихся сторон, либо на одном или нескольких согласованных между ними языках. Договоры, заключаемые в рамках международных организаций, составляются на официальных языках этих организаций. Договор может вступать в силу с даты подписания либо предусматривать дополнительные внутригосударственные процедуры (ратификация и т. п.). Во втором случае он вступает в силу после обмена документами о выполнении таких процедур. Многосторонний договор, как правило, вступает в силу после сдачи на хранение депозитарию (министерству иностранных дел определенного в договоре государства либо секретариату соответствующей международной организации) документов о выполнении внутригосударственных процедур определенным числом государств. Впоследствии он вступает в силу для каждого следующего государства после сдачи им таких документов.

Для того чтобы классифицировать международные договоры, можно определить следующие критерии:

A) по кругу участников:

1. Двусторонние (т. е. договоры, в которых участвуют два государства, либо договоры, когда, с одной стороны, выступает одно государство, а с другой — несколько);

2. Многосторонние:

• с неограниченным числом участников (универсальные, общие);
• с ограниченным числом участников (региональные, партикулярные);

Б) по возможности присоединения других участников:

1. Закрытые (т. е. договоры, участие в которых зависит от согласия их участников);

2. Открытые (т. е. договоры, участниками которых могут быть любые государства, независимо от того, имеется ли согласие или нет других участвующих в них государств);

B) по объекту:

1. Договоры по политическим вопросам;

2. Договоры по правовым вопросам;

3. Договоры по экономическим вопросам;

4. Договоры по гуманитарным вопросам;

5. Договоры в области безопасности и т. д.;

Г) по форме договора:

1. Письменные;

2. Устные534;

Д) по времени действия:

1. Бессрочные;

2. Срочные;

3. Краткосрочные;

Е) по пространству действия:

1. Региональные;

2. Универсальные.

Среди международных договоров с участием Российской Федерации, которые затрагивают вопросы порядка совершения нотариальных действий:

Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов (Гаага, 5 октября 1961 г., СССР присоединился в соответствии с Постановлением Верховного Совета СССР от 17 апреля 1991 г. № 2119-1), согласно которой была упрощена система удостоверения происхождения документов путем проставления апостиля;

Конвенция о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам (Гаага, 15 ноября 1965 г., Российская Федерация присоединилась в соответствии с Федеральным законом от 12 февраля 2001 г. № 10-ФЗ)535 — может применяться для вручения за рубежом внесудебных документов;

Киевское соглашение — Соглашение стран СНГ «О порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности» (Киев, 20 марта 1992 г.)536;

Минская конвенция — Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 г.) — это основной договор по вопросам правового взаимодействия, в том числе и в сфере нотариальных действий, между государствами — членами СНГ.

Объем правовой помощи согласно Минской конвенции включает выполнение процессуальных и иных действий, предусмотренных законодательством запрашиваемой Договаривающейся Стороны, в частности: составление и пересылка документов, проведение обысков, изъятие, пересылка и выдача вещественных доказательств, проведение экспертизы, допроса сторон, обвиняемых, свидетелей, экспертов, возбуждение уголовного преследования, розыск и выдача лиц, совершивших преступления, признание и исполнение судебных решений по гражданским делам, приговоров в части гражданского иска, исполнительных надписей, а также вручение документов. Рассматривая действие Минской конвенции применительно к нотариальной деятельности, осложненной иностранным элементом, крайне важно обратить внимание на коллизионные нормы, посвященные вопросам личного статуса (ст. 23–25), семейных дел (ст. 26–37), имущественных правоотношений (ст. 3843), а также наследования (ст. 44–50). Данные нормы развивают общие положения международного частного права, закрепленные в ч. 3 ГК РФ.

§ 3. Основные правила и порядок совершения нотариальных действий с иностранным элементом

При совершении нотариального действия нотариус устанавливает личность обратившегося за совершением нотариального действия гражданина, его представителя или представителя юридического лица (ст. 42 Основ), получает и фиксирует информацию о наличии или отсутствии определенных обстоятельств, в том числе фактов, имеющих юридическое значение, необходимых для совершения нотариального действия. Любое заинтересованное лицо, являющееся гражданином Российской Федерации, лицом без гражданства или иностранным гражданином (подданным) имеет равные права и возможности по обращению к любому нотариусу на территории России за оказанием правовой помощи и совершением нотариального действия, за исключением тех случаев, когда отдельные нотариальные действия должны быть совершены определенным нотариусом. Например, доверенность, согласие либо завещание могут быть совершены по общему правилу у любого нотариуса. Однако в соответствии со ст. 39 Минской конвенции форма сделки по поводу недвижимого имущества и прав на него определяется по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой находится такое имущество. В развитие данного положения допустимо привести положения ст. 56 Основ, гласящие о том, что удостоверение договоров об отчуждении объектов недвижимого имущества производится нотариусом, осуществляющим свою деятельность в любом из нотариальных округов, расположенных в пределах субъекта Российской Федерации, на территории которого находится указанное имущество. Предоставление возможности удостоверения нотариусом договора об отчуждении недвижимого имущества, руководствуясь принципом нахождения объекта в границах субъекта Российской Федерации, а не в границах соответствующего нотариального округа, существенным образом укрепило гарантии нотариальной деятельности и расширило степень доступности нотариальных услуг для граждан, так как появилась возможность выбора нотариуса в рамках субъекта России, а не в границах нотариального округа. При этом следует отметить, что данная новелла не затронула порядок совершения нотариального действия по удостоверению договора отчуждения недвижимости на территории городов федерального значения. Важно помнить, что вопрос о совершении нотариальных действий в отношении иностранцев, незаконно находящихся на территории Российской Федерации (например, без соответствующего уведомления о прибытии в место пребывания), должен всегда решаться в пользу обратившегося за нотариальной помощью лица. Как справедливо отмечает И.Г. Медведев, «участие иностранных лиц в гражданском обороте не ставится в зависимость от соблюдения административных формальностей, опосредующих законность их пребывания на территории Российской Федерации»537.

Исходя из этих положений, нотариус одинаково должен обеспечивать защиту прав как российской, так и иностранной стороны при совершении нотариальных действий, неукоснительно соблюдая правила территориальной и предметной подведомственности, установленные российским законодательством и международными договорами.

Правовое положение иностранных граждан и организаций. Наиболее распространенной правовой ситуацией с наличием иностранного элемента в нотариальной практике является участие иностранного гражданина или иностранной организации. В соответствии со ст. 4 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» иностранные граждане пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом.

Установление личности производится нотариусом на основании паспорта или других документов, исключающих любые сомнения относительно личности гражданина, в том числе иностранного гражданина, обратившегося за совершением нотариального действия.

В целях совершениях нотариального действия с иностранным элементом нотариус обязан проверить правоспособность и дееспособность иностранного лица. Согласно ст. 1196, 1197 ГК РФ гражданская правоспособность и дееспособность физического лица (иностранного гражданина) определяются его личным законом. При этом иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами за исключением случаев, специально установленных законодательством. В России по общему правилу личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет (п. 1 ст. 1195 ГК РФ), а личным законом юридического лица — право страны, где учреждено юридическое лицо (п. 1 ст. 1202 ГК РФ). В тех случаях, когда к нотариусу обращается лицо, не имеющее гражданства (лицо без гражданства), то правовой статус такого субъекта определяется по праву страны, в которой данное лицо имеет постоянное место жительства (ст. 23 Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, заключенной в г. Минске 22 января 1993 г.).

При удостоверении сделок с участием иностранного элемента осуществляется проверка дееспособности иностранных граждан и правоспособности иностранных юридических лиц, обратившихся за совершением нотариального действия с учетом их личного закона.

При обращении к нотариусу иностранный гражданин, так же как и российский, должен подтвердить свою личность, предъявив паспорт или другой документ, исключающий любые сомнения относительно личности указанного гражданина. В соответствии с п. 10 Регламента совершения нотариусами нотариальных действий, устанавливающего объем информации, необходимой нотариусу для совершения нотариальных действий, и способ ее фиксирования (далее — Регламент)538, для установления личности физического лица, применительно к рассматриваемой теме, могут использоваться следующие документы:

• паспорт иностранного гражданина или иной документ, установленный федеральным законом или признаваемый в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина;
• удостоверение беженца;
• свидетельство о рассмотрении ходатайства о признании беженцем на территории Российской Федерации по существу;
• свидетельство о предоставлении временного убежища на территории Российской Федерации;
• документ, удостоверяющий личность на период рассмотрения заявления о признании гражданином Российской Федерации или о приеме в гражданство Российской Федерации;
• копия заключения территориального органа федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере миграции об установлении личности иностранного гражданина, заверенная в порядке, установленном законодательством Российской Федерации (для иностранного гражданина, незаконно находящегося на территории Российской Федерации и не имеющего действительного документа, удостоверяющего личность);
• документ, выданный иностранным государством и признаваемый в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность лица без гражданства, разрешение на временное проживание, вид на жительство или иные документы, предусмотренные законодательством Российской Федерации или признаваемые в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документов, удостоверяющих личность лица без гражданства.

Перечень документов, удостоверяющих личность, не является исчерпывающим. Законодательством Российской Федерации или международными договорами Российской Федерации могут быть предусмотрены и иные документы. Как следует из представленного перечня документов, для установления личности нотариус вправе принять как паспорт иностранного государства, так и иные документы, в частности: вид на жительство иностранного гражданина на территории Российской Федерации, документы по оформлению статуса беженца или подтверждающие уже имеющийся статус беженца, а также документы, подтверждающие факт рассмотрения вопроса о приеме в гражданство Российской Федерации. В результате разработки и принятия Минюстом Российской Федерации вышеуказанного Регламента вопрос доступности нотариальных услуг для иностранных граждан и лиц без гражданства получил свое дальнейшее развитие и упорядочивание. Возможность получения нотариальных услуг иностранными гражданами существенным образом расширилась за счет более детальной регламентации вопроса установления личности иностранного гражданина, создав дополнительные гарантии для защиты их прав и законных интересов.

Случаи, когда документ, подтверждающий личность иностранного гражданина исполнен полностью одновременно на государственном и русском языках встречаются редко (например, паспорт гражданина Республики Беларусь (в части персональных данных, за исключением адреса места жительства) составлен на трех языках: белорусском, русском и английском). Большинство государств оформляют паспорта своим гражданам для временного пребывания за рубежом на своем национальном и английском языках. Официальным языком нотариального делопроизводства в Российской Федерации является русский язык, следовательно, в случае отсутствия необходимых записей на русском языке паспорт иностранного гражданина должен быть официально переведен. Если же иностранец не владеет русским языком для того, чтобы выразить свою волю нотариусу, ему также необходимо предусмотреть участие переводчика при совершении нотариального действия.

Как для российских граждан, так и для иностранцев порядок установления личности и проверка нотариусом дееспособности гражданина одинаковы. Сначала необходимо установить личность лица, обратившегося за нотариальной помощью, и определить наличие гражданства: российского, гражданства иностранного государства или отсутствие гражданства как такового, проанализировав содержание документа, удостоверяющего личность, проверив персональные данные, установив соответствие лица, представившего документ, с теми данными, которые в нем указаны.

Для того чтобы нотариус мог однозначно судить об иностранном гражданстве обратившегося к нему лица, необходимо установить факт отсутствия у него российского гражданства и факт наличия гражданства иностранного государства.

В нотариальной практике нередки случаи обращения к нотариусу лиц с двумя гражданствами, одно из которых — российское. В соответствии с п. 2 ст. 1195 ГК РФ личным законом таких лиц является российское право, следовательно, они не могут рассматриваться как иностранные граждане.

Для того чтобы подтвердить гражданство иностранного государства используется паспорт или иной документ с указанием гражданства (например, удостоверение личности), выданный уполномоченным органом иностранного государства. Следует учитывать, что не являются доказательством иностранного гражданства для граждан временно или постоянно проживающих в Российской Федерации, документы, выдаваемые уполномоченными органами Российской Федерации по вопросам миграции (например, вид на жительство иностранного гражданина), а также документы, подтверждающие факт пересечения государственной границы Российской Федерации иностранным гражданином и его законного пребывания на территории России. Однако для установления личности гражданина, обратившегося к нотариусу, в соответствии с Регламентом указанные документы могут быть приняты.

Как правило, наличие гражданской дееспособности связывается с достижением лицом определенного возраста; с возможной эмансипацией; с отсутствием ограничений дееспособности. Этот подход применим и в зарубежных правопорядках.

В большинстве стран мира полная гражданская дееспособность наступает в 18 лет, в некоторых странах мира, таких как Южная Корея — в 19 лет, в Тунисе и Японии — в 20 лет, в Египте, Камеруне, Сингапуре — в 21 год.

Возраст иностранного гражданина всегда можно установить по документу, удостоверяющему личность. Проверить факт эмансипации сложнее из-за необходимости изучения официального документа уполномоченного органа иностранного государства, представленного в подтверждение факта полной дееспособности лица, не достигшего возраста совершеннолетия (например, выписка из судебного решения, свидетельство или выписка органов регистрации актов гражданского состояния). Обязательным условием представления данных документов является подтверждение их юридической силы на территории Российской Федерации. Еще сложнее проверить у иностранного гражданина отсутствие ограничений дееспособности. В отношении российских граждан нотариус вправе запросить сведения об ограничении в дееспособности или о признании гражданина недееспособным, используя соответствующий сервис ЕИС нотариата. Сам иностранный гражданин вряд ли об этом заявит, а нотариус не имеет функциональных возможностей для установления данного факта. Нотариусу в данном случае приходится решать этот вопрос на основании своего внутреннего убеждения.

Гражданским законодательством Российской Федерации провозглашен принцип добросовестности действий участников гражданского оборота (ст. 10 ГК РФ). Данное положение тем не менее не исключает возможности для нотариуса отказать в совершении нотариального действия, если в ходе общения с иностранным гражданином у него возникли обоснованные сомнения в способности гражданина адекватно отражать действительность, понимать значение своих действий и/или руководить ими. Не допускается совершение нотариального действия в отношении иностранного гражданина, находящегося в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения любой, даже самой незначительной степени.

В случае, если за совершением нотариального действия обратился представитель заинтересованного лица, нотариус должен проверить его полномочия, руководствуясь знаниями о видах, основаниях возникновения представительства, документах, удостоверяющих полномочия представителя, в том числе об особенностях оформления удостоверительных и легализационных надписей.

Определенные вопросы вызывает участие иностранных организаций в процессе совершения нотариального действия. В соответствии с российским законодательством юридическим лицом признается организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (п. 1 ст. 48 ГК РФ). Иностранным юридическим лицом признается организация, учрежденная в иностранном государстве (принцип инкорпорации) в соответствии с законодательством данного иностранного государства и обладающая гражданской правоспособностью.

При обнаружении в правоотношении наличия иностранного элемента в форме иностранной организации, нотариусу следует сначала определить данную организацию как иностранную, а точнее определить ее «национальность», используя коллизионную норму о личном законе, а потом решить, является ли данная организация юридическим лицом. Спор, возникающий из-за несовпадения признаков и определения «национальности» юридического лица решается на основании международных договоров.

По общему правилу, закрепленному в ст. 1202 ГК РФ, личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено данное юридическое лицо, то есть личным законом иностранного юридического лица является право того государства, где юридическое лицо создано и утвержден его устав. Такой закон называется законом инкорпорации.

На основе личного закона юридического лица определяются, в частности:

1) статус организации в качестве юридического лица;

2) организационно-правовая форма юридического лица;

3) требования к наименованию юридического лица;

4) вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства;

5) содержание правоспособности юридического лица;

6) порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей;

7) внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками;

8) способность юридического лица отвечать по своим обязательствам;

9) вопросы ответственности учредителей (участников) юридического лица по его обязательствам.

Для того чтобы определить уставные цели и задачи иностранной организации, необходимо ознакомиться с уставом юридического лица, а также с регистрационными документами и записями, содержащимися в иностранном реестре юридических лиц. Сопоставив сведения, содержащиеся в учредительных документах организации со сведениями из реестра, можно определить аутентичность иностранного юридического лица. В соответствии с пп. 16 и 18 Регламента правоспособность и место нахождения иностранного юридического лица нотариус устанавливает на основании информации, содержащейся в выписке из реестра юридических лиц соответствующей страны, где учреждено иностранное юридическое лицо, и (или) иных равных по юридической силе доказательств юридического статуса иностранного юридического лица.

Анализируя содержание выписки из реестра юридических лиц, выданного компетентным органом иностранного государства, нотариус имеет возможность проверить факт регистрации организации в иностранном государстве, адрес места нахождения, список акционеров или участников юридического лица, а также перечень лиц, уполномоченных на принятие организационно-распорядительных решений. В тех случаях, когда лицом, выполняющим функции исполнительного органа юридического лица, выступает управляющая компания (другое юридическое лицо), нотариусу целесообразно осуществить проверку правового статуса также и в отношении управляющей организации. Регламентом предписывается, что наименование и порядок формирования исполнительного органа юридического лица нотариус должен установить из следующих источников:

• сведений, содержащихся в выписке из реестра юридических лиц соответствующей страны, где учреждено иностранное юридическое лицо, и (или) иных равных по юридической силе доказательств юридического статуса иностранного юридического лица;
• учредительного документа юридического лица (Устава), договора с управляющей организацией, документа (протокола, решения) о назначении лица на соответствующую должность, иного документа о наделении лица полномочиями представителя, либо документов, предусмотренных личным законом иностранного юридического лица.

Устанавливая объем информации, Регламент не содержит требований об актуальности представляемых сведений, т. е. не определен предельный срок действия выписки из реестра юридических лиц для ее применения в Российской Федерации. Нотариус должен самостоятельно принимать решение о допустимости использования иностранных документов, руководствуясь общими принципами права и разумным сроком. При этом для проверки правоспособности иностранного юридического лица и полномочий его представителя анализу следует подвергать одновременно выписку из реестра юридических лиц и пакет представляемых учредительных документов.

Основная идея российского права, регулирующего правоотношения с иностранными юридическими лицами, — это признание иностранных организаций в качестве полноправных участников гражданского оборота. Общей тенденцией правового регулирования является определение общих принципов их деятельности на территории Российской Федерации. Следовательно, они способны пользоваться на территории России теми же правами, что и российские организации. В то же время иностранные организации не могут иметь правосубъектность более обширную, чем это определяется их национальным правом.

В некоторых случаях законодательство ограничивает правоспособность иностранных лиц, запрещая или ограничивая их возможности по приобретению определенных объектов в собственность. В связи с этим нотариусу важно обратить внимание на такие ограничения, установленные в федеральных законах, например, в соответствии со ст. 3 Федерального закона от 24 июля 2002 г. № 101-ФЗ «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения»539 иностранные юридические лица, лица без гражданства, а также юридические лица, в уставном (складочном) капитале которых доля иностранных граждан, иностранных юридических лиц, лиц без гражданства составляет более чем 50%, могут обладать земельными участками из земель сельскохозяйственного назначения только на праве аренды, следовательно, они не вправе приобретать земельные участки сельскохозяйственного назначения на праве собственности.

В связи с тем, что иностранные граждане и организации имеют равные по сравнению с российским гражданами и организациями права и возможности по обращению к нотариусу за оказанием нотариальных услуг, весьма часто возникают ситуации, когда подготовленный российским нотариусом документ подлежит применению за границей Российской Федерации. Возникает вопрос о том, требуется ли специальное оформление нотариального акта для его применения за границей Российской Федерации?

Утвержденные приказом Министерства юстиции РФ от 27 декабря 2016 г. № 313 формы реестров регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств, удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах не содержат специальных форм удостоверительных надписей, совершаемых нотариусами при оформлении документов, предназначенных для действия за границей540.

По проблеме, связанной с удостоверительными надписями, совершаемыми нотариусами на документах, предназначенных для действия за границей, Федеральной нотариальной палатой проводились консультации с Министерством иностранных дел Российской Федерации, сообщившим, что международные договоры, стороной-участницей которых является Российская Федерация, не содержат требований о специальных формах удостоверительных надписей в случае оформления документов для действия за границей. Следовательно, в случае оформления документов, предназначенных для действия за границей, нотариусы применяют соответствующие формы удостоверительных надписей для конкретного нотариального действия.

§ 4. Взаимоотношения нотариуса с органами юстиции других государств

Развитие международного сотрудничества предполагает решение вопросов по оказанию государствами взаимной правовой помощи в рамках заключенных между ними договоров. В международной практике при определении порядка сношений при решении вопросов об оказании правовой помощи по заключенным международным договорам принято выделять следующие подходы:

• дипломатический порядок сношений (через дипломатические представительства или консульские учреждения);
• через компетентные центральные органы — органы юстиции договорившихся сторон (государств).

Немаловажное значение в оказании правовой помощи отводится и представителям нотариального сообщества. Правовая помощь по вопросам содействия в совершении нотариального действия оказывается в объеме, установленном международным договором или договоренностями, достигнутыми на основе международных принципов взаимности и вежливости, а также с учетом оговорок и заявлений Российской Федерации к международным договорам.

Российское право определило, что вопросы оказания правовой помощи нотариусами по делам с иностранным элементом осуществляются через органы юстиции. В соответствии со ст. 107 Основ порядок взаимоотношений нотариуса с органами юстиции других государств определяется законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации. Дополнительное регулирование данного вопроса содержится в Приказе Министерства юстиции России от 14 декабря 2005 г. № 242 «Об организации работы по исполнению международных обязательств Российской Федерации»541, Приказе Минюста РФ от 24 декабря 2007 г. № 249 «Об утверждении методических рекомендаций об организации работы по исполнению международных обязательств Российской Федерации в сфере правовой помощи»542. Всегда при выявлении иностранного элемента в гражданском правоотношении необходимо установить наличие заключенного Российской Федерацией с соответствующим государством международного договора или конвенции об оказании правовой помощи.

Как правило, вопросы об оказании правовой помощи, в которых участвуют нотариус, затрагивают аспекты выполнения просьб о вручении документов, допросе свидетелей, проведении экспертизы, составлении и пересылке документов. Наиболее часто вопросы оказания правовой помощи требуют своего решения при оформлении нотариусами наследственных прав.

В целях оказания правовой помощи нотариус или лицо, временно исполняющее обязанности нотариуса, вправе обратиться с запросом о правовой помощи в форме поручения (просьбы) об оказании содействия в получении сведений, документов, информации и иных видов правовой помощи, предусмотренных международными договорами и необходимых для совершения конкретного нотариального действия. Наиболее часто поручения (просьбы) оформляются по следующим вопросам нотариальной деятельности:

• о получении копий наследственных дел и материалов по ним;
• о пересылке документов, касающихся личных или имущественных прав и интересов граждан запрашиваемого государства;
• о предоставлении сведений о содержании иностранной нормы права и о практике ее применения;
• об установлении адресов лиц, проживающих на территории иностранного государства;
• о принятии мер по охране наследственного имущества на территории другого государства или управления этим наследством;
• о вскрытии (оглашении) завещания.

В связи с тем, что направление поручения (просьбы) затрагивает вопросы, регулируемые нормами международного права, процедура его оформления должна отвечать требованиям международных договоров. Поручение подлежит оформлению на соответствующем бланке нотариуса или с проставлением в верхнем левом углу поручения (просьбы) личного штампа нотариуса. В верхнем правом углу поручения (просьбы) указывается наименование запрашиваемого органа юстиции иностранного государства. В тексте поручения (просьбы) должны содержаться:

• фамилия, имя и отчество нотариуса или лица, временно исполняющего обязанности нотариуса, нотариальный округ, от которого исходит поручение;
• причина, в связи с которой, необходимы сведения или документы;
• фамилия, имя и отчество наследодателя, дата его рождения и смерти;
• место регистрации или постоянного пребывания наследодателя либо фамилия, имя и отчество лица, в отношении которого запрашивается информация, место его регистрации или постоянного пребывания;
• другие сведения, необходимые для исполнения поручения (просьбы).

Поручение (просьба) изготавливается на личном бланке нотариуса в соответствии с Правилами нотариального делопроизводства, утвержденными Приказом Министерства юстиции РФ № 78 от 16 апреля 2014 г. (далее — Правила нотариального делопроизводства)543, удостоверяется подписью нотариуса и заверяется оттиском печати с воспроизведением Государственного герба Российской Федерации. После составления поручения (просьбы) вместе с сопроводительным письмом, его надлежит направить в территориальный орган Министерства юстиции РФ для дальнейшего направления уполномоченному органу иностранного государства через Министерство иностранных дел РФ.

В случае необходимости запрашивания сведений у российских нотариусов по вопросам оформления наследственных прав иностранного гражданина территориальный орган Министерства юстиции РФ, получив соответствующее поручение иностранного нотариуса, направляет его соответствующему нотариусу для исполнения в срок не позднее 30 дней со дня получения. После подготовки ответа на запрос иностранного государства нотариус должен подготовить два сопроводительных письма:

• первое — компетентному подразделению или лицу иностранного органа, обратившегося с поручением;
• второе — в территориальный орган Министерства юстиции РФ, через которое получено поручение иностранного государства.

Если у нотариуса отсутствуют запрашиваемые документы или сведения, то нотариус также готовит сопроводительные письма в двух экземплярах.

В рамках выполнения поручения (просьбы) об оказании правовой помощи, поступившие от российских или иностранных компетентных органов, документы проверяются органом юстиции на наличие необходимых реквизитов (подписей должностных лиц, оттисков печатей уполномоченных органов и др.), иных сведений в соответствии с международными договорами, заявлениями и оговорками Российской Федерации, федеральным законодательством (перевода на официальные языки запрашиваемых государств, установленного количества экземпляров запросов, а также соответствия образцам, предусмотренным международными договорами). При этом важно помнить, что осуществление перевода направляемых и получаемых документов не входит в компетенцию центрального аппарата и управлений Минюста России по федеральным округам, подведомственных ему федеральных служб, не являющихся инициаторами запроса о правовой помощи.

§ 5. Нотариальные действия, совершаемые
консульскими должностными лицами

В соответствии со ст. 6 Федерального закона от 5 июля 2010 г. № 154-ФЗ «Консульский устав Российской Федерации» (с изменениями и дополнениями)544 консульское учреждение является государственным органом внешних сношений Российской Федерации, выполняющим в пределах консульского округа на территории государства пребывания консульские функции от имени Российской Федерации. Консульское учреждение входит в систему федерального органа исполнительной власти, ведающего вопросами иностранных дел (Министерство иностранных дел РФ). В государстве пребывания консульское учреждение подчинено главе дипломатического представительства Российской Федерации и действует под его общим руководством. Консульская деятельность осуществляется в двух формах:

• консульскими учреждениями Российской Федерации (консульствами), подразделяющиеся на следующие классы (генеральные консульства, консульства, вице-консульства, консульские агентства), и
• консульскими отделами дипломатических представительств Российской Федерации (консульский отдел посольства Российской Федерации).

В связи с тем, что консульства и консульские отделы посольств Российской Федерации выполняют идентичные функции, далее будет использован термин «консульское учреждение», объединяющий указанные формы осуществления консульской деятельности.

Консульские учреждения Российской Федерации созданы в целях защиты прав и интересов Российской Федерации, принятия Российской Федерацией мер к тому, чтобы граждане Российской Федерации и российские юридические лица пользовались за пределами Российской Федерации правами, установленными Конституцией Российской Федерации, общепризнанными принципами и нормами международного права, международными договорами, участниками которых являются Российская Федерация и государство пребывания, законодательством Российской Федерации и законодательством государства пребывания.

В целях обеспечения реализации целей создания консульских учреждений законодательством установлены консульские функции, составляющие содержание полномочий консульских учреждений и консульских отделов дипломатических представительств Российской Федерации по защите прав и интересов Российской Федерации, граждан Российской Федерации и российских юридических лиц за пределами Российской Федерации.

Среди консульских функций следует выделить ряд полномочий, имеющих непосредственное отношение к изучаемой теме:

• осуществление учета граждан Российской Федерации, временно находящихся или постоянно проживающих на территории консульского округа;
• совершение должностными лицами консульских учреждений нотариальных действий;
• консульская легализация иностранных официальных документов, предназначенных для представления на территории Российской Федерации;
• истребование документов, касающихся прав и интересов граждан и юридических лиц.

Данный перечень не является исчерпывающим. Международными договорами Российской Федерации могут быть предусмотрены иные консульские функции.

В целях обеспечения прав, интересов и безопасности граждан Российской Федерации, временно находящихся или постоянно проживающих на территории консульского округа, консульское учреждение ведет их учет в порядке, установленном федеральным органом исполнительной власти, ведающим вопросами иностранных дел (ст. 17 ФЗ от 5 июля 2010 г. № 154-ФЗ «Консульский устав Российской Федерации»).

В соответствии со ст. 1 Основ нотариальные действия от имени Российской Федерации на территории других государств совершают консульские должностные лица, уполномоченные на совершение этих действий545. Вопросом, представляющим наибольший интерес, является перечень нотариальных действий, совершаемых консульскими должностными лицами. Но прежде следует понять, кто же является консульскими должностными лицами.

Согласно ст. 13 Федерального закона от 5 июля 2010 г. № 154-ФЗ «Консульский устав Российской Федерации» (с изменениями и дополнениями) консульским должностным лицом является гражданин Российской Федерации, замещающий должность федеральной государственной гражданской службы в консульском учреждении или консульском отделе дипломатического представительства Российской Федерации и уполномоченный на выполнение консульских функций. В соответствии с распределением обязанностей в консульских учреждениях их руководители назначают из числа названных консульских должностных лиц тех, кто будет уполномочен на совершение нотариальных действий. Не могут совершать нотариальные действия в консульствах советники посольств по различным вопросам, пресс-атташе, атташе по культуре, военные атташе, т. е. те, кто непосредственно не относится к должностным лицам консульства.

В соответствии со ст. 38 Основ консульские должностные лица совершают следующие нотариальные действия:

1) удостоверяют сделки кроме договоров об отчуждении недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации (в соответствии с Федеральным законом от 5 июля 2010 г. № 154-ФЗ консульское должностное лицо не удостоверяет также сделки, направленные на отчуждение либо залог доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, созданного на территории РФ);

2) принимают меры к охране наследственного имущества;

3) свидетельствуют верность копий документов и выписок из них;

4) свидетельствуют подлинность подписи на документах;

5) свидетельствуют верность перевода документов с одного языка на другой;

6) удостоверяют факт нахождения гражданина в живых;

7) удостоверяют факт нахождения гражданина в определенном месте;

8) удостоверяют тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии;

9) удостоверяют время предъявления документов;

10) совершают морские протесты;

11) удостоверяют сведения о лицах в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации;

12) удостоверяют тождественность собственноручной подписи инвалида по зрению с факсимильным воспроизведением его собственноручной подписи.

Данный перечень не является исчерпывающим и законодательными актами Российской Федерации могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия, совершаемые должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации.

В ст. 26 Федерального закона от 5 июля 2010 г. № 154-ФЗ «Консульский устав Российской Федерации» (с изменениями и дополнениями) сохранен идентичный перечень нотариальных действий, однако содержание нотариального действия «удостоверение сделки» раскрыто более широко, в частности, указано, что в понятие «удостоверение сделки» входит удостоверение договоров, завещаний, доверенностей. В связи с тем, что в Российской Федерации в рамках Единой информационной системы нотариата Российской Федерации создан электронный реестр нотариальных действий, сведения об удостоверении или отмене завещания или доверенности должны быть направлены консульским учреждением Российской Федерации, в котором работает должностное лицо, удостоверившее завещание или доверенность, через федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере международных отношений Российской Федерации, в Федеральную нотариальную палату в форме электронного документа, подписанного квалифицированной электронной подписью, в порядке, утвержденном федеральным органом юстиции, в течение пяти рабочих дней со дня совершения нотариального действия для внесения таких сведений в реестр нотариальных действий Единой информационной системы нотариата (ст. 38 Основ). Федеральная нотариальная палата вносит такие сведения в реестр нотариальных действий Единой информационной системы нотариата в течение двух рабочих дней со дня их поступления.

Нотариальные действия совершаются в консульском учреждении в соответствии с законодательством Российской Федерации о нотариате. В отдельных случаях нотариальные действия могут быть совершены вне указанного учреждения. Нотариальное делопроизводство в консульском учреждении и текст нотариального акта составляются на государственном языке Российской Федерации. Если обратившееся за совершением нотариального действия лицо не знает языка, на котором ведется делопроизводство, тексты оформляемых документов должны быть переведены ему консулом, совершающим нотариальное действие, или известным консулу переводчиком.

Консульское должностное лицо, совершающее нотариальные действия, обязано соблюдать тайну совершения нотариальных действий. В случае разглашения тайны совершения нотариального действия консульское должностное лицо, виновное в данном проступке, несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Нотариальные действия совершаются в день предъявления всех необходимых документов после уплаты консульских сборов и сборов в счет возмещения фактических расходов. Совершение нотариальных действий может быть отложено в случае необходимости истребования дополнительных сведений. Лицу, которому отказано в совершении нотариального действия, по его просьбе должны быть изложены в письменном виде причины отказа и разъяснен порядок его обжалования.

В отношении консульского должностного лица установлены такие же, как и в отношении нотариуса, ограничения: данное лицо не вправе совершать нотариальные действия на свое имя и от своего имени, на имя и от имени своего супруга, своих и его родственников (родителей, детей, внуков).

Порядок совершения нотариальных действий должностными лицами консульских учреждений устанавливается законодательными актами Российской Федерации, а именно Основами законодательства Российской Федерации о нотариате. В своей деятельности должностные лица консульских учреждений руководствуются Конституцией Российской Федерации, Основами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также международными договорами, в которых участвуют Россия и государство пребывания, применяют нормы иностранного права.

§ 6. Легализация документа.
Содержание и виды легализации

В целях совершения нотариального действия документы, составленные за границей с участием должностных лиц компетентных органов других государств или от них исходящие, принимаются нотариусом Российской Федерации при условии их легализации органом Министерства иностранных дел РФ (ст. 106 Основ). Без легализации такие документы принимаются нотариусом в тех случаях, когда это предусмотрено законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации.

Легализация — это совокупность действий, направленных на придание документу юридической силы для его применения за границей государства-места исполнения документа, подтверждение того, что документ, исходящий от властей государства или составленный при их участии, соответствует законодательству данного государства. Содержание легализации заключается в подтверждении подлинности подписи должностного лица, подписавшего документ и печати уполномоченного государственного органа, которое выполняется в форме нескольких удостоверительных надписей, заверенных подписями уполномоченных лиц и печатями соответствующих учреждений546. По своей природе процедура легализации — это административная формальность, которая обязательна для всех иностранных публичных актов. Легализация имеет только декларативный эффект и подтверждает, что иностранный документ с момента его создания обладает качеством достоверности.

Принято выделять два способа легализации документа:

1) проставление на документ штампа «Апостиль» — апостилирование документа и

2) «консульская легализация».

Апостиль — это специальный знак (штамп), проставляющийся на официальных документах некоммерческого характера, исходящих от учреждений и организаций стран-участниц Гаагской конвенции об отмене требований легализации иностранных официальных документов (Гаагская конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов от 5 октября 1961 г.). Согласно обычаям делового оборота данный международный договор принято называть упрощенно — «Гаагская конвенция 1961 г.» При наличии на документе штампа «апостиль» проводить процедуру консульской легализации не нужно.

Гаагская конвенция 1961 г. является одним из самых известных документов международного характера, о котором вспоминают при выявлении иностранного элемента в правоотношениях. Данная конвенция открыта для присоединения всех заинтересованных стран. СССР присоединился к Конвенции 17 апреля 1991 г. Конвенция вступила в силу для Российской Федерации как правопреемницы СССР 31 мая 1992 г. Основное предназначение Гаагской конвенции — провозглашение Государствами-участниками конвенции взаимно выраженного желания отказаться от требования консульской легализации официальных документов, которые были совершены на территории одного из договаривающихся государств и должны быть представлены на территории другого договаривающегося государства без каких-либо ограничений.

Под официальными документами для целей Гаагской конвенции понимаются:

• документы, исходящие от органа или должностного лица, подчиняющихся юрисдикции государства, включая документы, исходящие от прокуратуры, секретаря суда или судебного исполнителя;
• административные документы;
• нотариальные акты;
• официальные пометки, такие, как отметки о регистрации; визы, подтверждающие определенную дату; заверения подписи на документе, не засвидетельствованном у нотариуса.

Апостиль удостоверяет подлинность подписи, качество, в котором выступает лицо, подписавшее документ, и подлинность печати и штампа, которыми он скреплен.

Вместе с тем положения Конвенции не распространяются на:

а) документы, совершенные дипломатическими или консульскими агентами;

б) административные документы, имеющие прямое отношение к коммерческой или таможенной операции.

Официальное название процедуры апостилирования — государственная услуга по проставлению апостиля на официальных документах, подлежащих вывозу за границу. Следовательно, возможно выявить следующие признаки процедуры апостилиривания:

1) апостиль проставляется специально уполномоченной государственной структурой (органом);

2) апостиль ставится на документах, носящих официальный характер;

3) легализуемый документ подлежит вывозу за границу для его применения за рубежом.

Каждое государство — участник Гаагской конвенции назначает органы, компетентные на проставление апостиля (ст. 6 Гаагской конвенции 1961 г.). В Российской Федерации апостиль проставляют, в частности:

• территориальное Управление Министерства юстиции Российской Федерации — на документах, исходящих от подведомственных им органов и учреждений юстиции, а также на копиях документов, засвидетельствованных в нотариальном порядке в тех же субъектах Российской Федерации;
• органы ЗАГС администраций субъектов Российской Федерации — на свидетельствах о регистрации актов гражданского состояния, исходящих от упомянутых органов, а также подведомственных им органов ЗАГС;
• Управление делами Генеральной прокуратуры РФ — на документах, оформляемых по линии прокуратуры;
• архивные органы субъектов Российской Федерации — на документах, выдаваемых подведомственными им архивами;
• ГИАЦ МВД России для справок об отсутствии судимости;
• органы исполнительной власти субъектов РФ, осуществляющие полномочия Российской Федерации по подтверждению документов об образовании и (или) о квалификации, — на документах об образовании и (или) о квалификации;
• Министерство обороны РФ — на официальных архивных документах о военной службе (работе) в Вооруженных Силах РФ, Вооруженных Силах СССР и Объединенных Вооруженных Силах СНГ, выдаваемых в Российской Федерации.

Таким образом, компетенция указанных органов по проставлению апостиля имеет определенные ведомственные и территориальные границы. Должностные лица, уполномоченные на проставление апостиля, могут выполнять данную формальность только в отношении официальных документов, происходящих от организаций, учреждений и должностных лиц, находящихся в рамках их ведомственной и территориальной компетенции. Например, территориальный орган юстиции одного субъекта Российской Федерации не может проставлять апостиль на документе, оформленном нотариусом другого субъекта Российской Федерации547.

Апостиль проставляется по просьбе любого предъявителя документа. Заполненный надлежащим образом штамп апостиль удостоверяет подлинность подписи, качество, в котором выступило лицо, подписавшее документ, и в надлежащем случае подлинность печати или штампа, которыми скреплен этот документ. При этом подпись, печать или штамп, проставляемые на апостиле, не требуют никакого заверения. Апостиль проставляется на свободном от текста месте самого документа либо на его обратной стороне или на отдельном листе, скрепляемом с документом.

Если проанализировать содержание Гаагской конвенции 1961 г., то становится очевидным, что она не распространяется также на документы, не являющиеся официальными (т. е. не исходящие от государственных органов и не имеющие нотариального удостоверения). В практике делового оборота встречаются случаи, когда, например, контрагент по договору просит представить иностранный документ коммерческого характера, исходящий от иностранной организации с апостилем. Следует отметить, и это важно, что данный подход носит крайне формализованный характер, а требование об апостилировании документа не является обязательным. Документ коммерческого характера может быть апостилирован только, если подписи на нем будут засвидетельствованы нотариусом, т. е. тогда, когда иностранному документу коммерческого характера будет придана нотариальная форма.

Гаагская конвенция 1961 г. не препятствует применению других международных соглашений, которые устанавливают еще более либеральный режим — признание документов на основе взаимности. Проставление апостиля не требуется, «если законы, правила или обычаи, действующие в государстве, в котором представлен документ, либо договоренность между двумя или несколькими договаривающимися государствами отменяют или упрощают данную процедуру или освобождают документ от легализации» (ст. 3 Гаагской конвенции 1961 г.). Так, соблюдение данной формальности не требуется, если Российская Федерация и государство, где представляется российский официальный документ, являются участниками двустороннего договора о правовой помощи или многостороннего соглашения, в частности Минской конвенции 1993 г., освобождающего их от каких-либо удостоверительных процедур. Однако на практике встречаются случаи несоблюдения соответствующих положений двусторонних договоров о правовой помощи. В частности, во взаимоотношениях с уполномоченными лицами таких стран, как Албания, Кипр, Латвия, Македония, Словакия, Словения, признание российских официальных документов осуществляется только при наличии проставленного апостиля. Следуя принципу взаимности, аналогичная практика признания иностранного документа из указанных стран применяется и в Российской Федерации.

Консульская легализация548, предусмотренная абз. 1 ст. 106 Основ, — это один из способов легализации документов при осуществлении внешнеэкономической деятельности. Порядок осуществления консульской легализации определен Административным регламентом Министерства иностранных дел Российской Федерации по предоставлению государственной услуги по консульской легализации документов549.

В качестве консульской легализации иностранных официальных документов следует рассматривать государственную услугу, предусматривающую удостоверение подлинности подписи, полномочий лица, подписавшего документ, подлинность печати или штампа, которыми скреплен представленный на легализацию документ, и соответствия данного документа законодательству государства пребывания. В отличие от апостиля консульская легализация применяется при документообороте с участием организаций из государств, которые не являются участницами Гаагской конвенции об отмене требований легализации иностранных официальных документов 1961 г. По сравнению с апостилем процедура консульской легализации является более сложной, в том числе из-за двустороннего характера процедуры (двойной легализации), проводимой уполномоченными структурами обоих государств, вовлеченных в процесс легализации конкретного документа.

Заявителем в целях проведения консульской легализации могут выступать как физические, так и юридические лица или их уполномоченные представители. Государственная услуга по консульской легализации документов на территории Российской Федерации предоставляется Министерством иностранных дел Российской Федерации (Консульским департаментом министерства), а на территории иностранных государств — консульскими учреждениями. При этом Министерство иностранных дел Российской Федерации (Консульский департамент министерства) осуществляет консульскую легализацию документов, составленных на территории Российской Федерации, а консульские учреждения осуществляют консульскую легализацию иностранных официальных документов, составленных на территории страны пребывания.

Консульское должностное лицо легализует составленные с участием должностных лиц компетентных органов государства пребывания или от них исходящие официальные документы, которые предназначены для представления на территории Российской Федерации, если иное не предусмотрено международными договорами, участниками которых являются Российская Федерация и государство пребывания. При этом консульской легализации не подлежат иностранные официальные документы, которые противоречат законодательству Российской Федерации или содержание которых может нанести вред интересам Российской Федерации.

Результатом предоставления государственной услуги по консульской легализации документов является выдача заявителю в течение пяти рабочих дней (со дня регистрации заявления) документа, содержащего легализационную надпись (далее — легализованный документ) или отказ в проставлении на документе легализационной надписи с возвратом документа и разъяснением причин отказа (п. 13 Административного регламента).

Легализация российских документов для использования за границей обычно осуществляется следующим образом:

1) нотариус свидетельствует верность копии документа и верность его перевода на иностранный язык;

2) Министерство юстиции РФ свидетельствует подлинность подписи и печати нотариуса;

3) Консульский департамент МИД РФ подтверждает подлинность печати Минюста России и подписи должностного лица;

4) консул иностранного государства, где будут использоваться документы, подтверждает на основании имеющихся у него образцов подлинность подписи и печати уполномоченного сотрудника Консульского департамента МИД РФ.

В соответствии с п. 23 Административного регламента в приеме российских официальных документов для консульской легализации отказывается, если документы:

• предназначены для использования в странах — участницах Гаагской конвенции от 5 октября 1961 г., отменяющей требования легализации иностранных официальных документов;
• не предназначены для вывоза за границу в соответствии с Законом СССР от 24 июня 1991 г. № 2261-1 «О порядке вывоза, пересылки и истребования личных документов советских и иностранных граждан и лиц без гражданства из СССР за границу»550 (данный нормативный правовой акт не утратил силу и продолжает действовать);
• не подлежат легализации в соответствии с международными договорами Российской Федерации, участниками которых является Российская Федерация и государство, в котором будет представляться документ;
• противоречат законодательству Российской Федерации или могут по своему содержанию нанести вред интересам России или содержат сведения, порочащие честь и достоинство граждан;
• на представленных документах подпись должностного лица и оттиск печати не соответствуют имеющимся в Министерстве иностранных дел РФ образцам (или отсутствуют среди имеющихся в Министерстве образцов);
• не содержат реквизитов, наличие которых является обязательным (номер, дата, подпись, печать);
• не содержат удостоверительной надписи Министерства юстиции РФ (на документах, удостоверенных, выданных или засвидетельствованных нотариусами Российской Федерации);
• содержат подчистки либо приписки, зачеркнутые слова и иные неоговоренные исправления, исполнены карандашом;
• не являются четкими и ясными, а подписи должностных лиц и оттиски печати, содержащиеся на документах, — отчетливыми;
• не прошиты, не пронумерованы и не скреплены печатью (в тех случаях, когда их объем превышает один лист).

При этом, если справки, выдаваемые дипломатическими представительствами и консульскими учреждениями иностранных государств, аккредитованными на территории Российской Федерации, для представления в компетентные органы Российской Федерации отвечают одному из следующих признаков:

• противоречат законодательству Российской Федерации или содержат информацию, которая может нанести вред интересам Российской Федерации;
• не содержат реквизитов, наличие которых является обязательным (номер, дата, подпись, штамп, печать), или на представленных документах подпись должностного лица и оттиск печати не соответствуют имеющимся в Министерстве иностранных дел РФ образцам;
• содержат подчистки либо приписки, зачеркнутые слова и иные не оговоренные исправления, исполнены карандашом;
• не являются четкими и ясными, а подписи должностных лиц и оттиски печати, содержащиеся на документах, — отчетливыми, то в приеме таких документов на консульскую легализацию также отказывается.

В приеме иностранных официальных документов, составленных с участием должностных лиц компетентных органов государства пребывания для представления в компетентные органы Российской Федерации, консульскими учреждениями отказывается, если документы:

• противоречат законодательству Российской Федерации или когда содержание документов может нанести вред интересам Российской Федерации; не подлежат легализации в соответствии с международными договорами, участниками которых являются Российская Федерация и государство пребывания;
• не соответствуют требованиям законодательства государства пребывания, предусмотренного для легализации официальных документов;
• не содержат реквизитов, наличие которых является обязательным (номер, дата, подпись, штамп, печать), или на представленных документах подпись должностного лица и оттиск печати не соответствуют имеющимся в консульских учреждениях образцам;
• содержат подчистки либо приписки, зачеркнутые слова и иные не оговоренные исправления, исполнены карандашом;
• не являются четкими и ясными, а подписи должностных лиц и оттиски печати, содержащиеся на документах, — отчетливыми.

На практике процедура консульской легализации выглядит следующим образом. После принятия документов для легализации должностное лицо Консульского департамента МИД РФ или консульское должностное лицо, ответственное за предоставление государственной услуги, рассматривает представленный заявителем для консульской легализации документ на предмет отсутствия оснований к отказу в предоставлении государственной услуги, производит проверку соответствия содержащихся на официальном документе подписи должностного лица и оттиска печати компетентного органа имеющимся у него образцам подписи и оттиска печати, наличия у подписавшего документ лица соответствующих полномочий, а также проверяет отсутствие подчисток, приписок, неоговоренных исправлений в тексте документа, обращает особое внимание на четкость изображения оттиска печати и отсутствие искажений деталей оттиска.

Для предоставления консульской легализации в отношении российских официальных документов Консульский департамент располагает образцами оттисков печатей и подписей должностных лиц, уполномоченных заверять официальные документы. Для предоставления государственной услуги в отношении справок, выдаваемых дипломатическими представительствами и консульскими учреждениями иностранных государств, аккредитованными на территории Российской Федерации, департамент располагает образцами подписей их должностных лиц и оттисками печатей данных учреждений. Для предоставления государственной услуги в отношении иностранных официальных документов консульское учреждение располагает образцами подписей должностных лиц и оттиска печати компетентного органа государства пребывания, ведающего вопросами легализации документов. Образцы подписей и оттиска печати российских консульских учреждений и их должностных лиц также направляются в компетентный орган государства пребывания, ведающего вопросами легализации документов государства пребывания (по мере ротации должностных лиц).

В случае отсутствия оснований для отказа в предоставлении государственной услуги по консульской легализации должностное лицо Консульского департамента МИД РФ или консульское должностное лицо, ответственное за предоставление государственной услуги, соответственно, совершает на представленном официальном документе (в том числе выданном при участии официальных властей и легализованном в уполномоченном на это государственном органе страны пребывания) легализационную надпись.

Для совершения этого действия Консульским департаментом МИД РФ используется штамп, содержащий надпись «Консульский департамент Министерства иностранных дел Российской Федерации удостоверяет подлинность предстоящей подписи и печати», а консульским должностным лицом — штамп, содержащий надпись «Консульский отдел Посольства Российской Федерации в ___________ удостоверяет подлинность предстоящей подписи и печати» или «Генеральное консульство Российской Федерации в _____________ удостоверяет подлинность предстоящей подписи и печати».

Оттиск штампа проставляется на свободном от текста месте официального документа либо на его оборотной стороне и скрепляется печатью с воспроизведением Государственного герба Российской Федерации. Должностное лицо Консульского департамента МИД РФ или консульское должностное лицо, ответственное за предоставление государственной услуги, заполняет проставленный им оттиск штампа. В оттиске штампа указываются регистрационный номер, дата легализации документа, фамилия и инициалы должностного лица, подписавшего документ.

В случае выявления оснований к отказу в предоставлении консульской легализации принимается решение об отказе в предоставлении государственной услуги, о чем сообщается заявителю, документ возвращается без легализации.

После легализации в Консульском департаменте МИД РФ документы легализуются в консульстве государства, где они будут использоваться. При этом иностранный консул подтверждает на основании имеющихся у него образцов подлинность подписи и печати уполномоченного сотрудника Консульского департамента МИД РФ. Безусловно, это основной этап консульской легализации, именно с ним связывается признание за рубежом действительности нотариальных и иных официальных документов, происходящих из Российской Федерации.

Акт консульской легализации имеет три основных последствия:

1) установление и засвидетельствование компетентным российским должностным лицом подлинности подписей иностранных должностных лиц на документе или акте;

2) легализуя документ, российское уполномоченное должностное лицо устанавливает и свидетельствует его соответствие законам соответствующего иностранного государства;

3) осуществляя консульскую легализацию, уполномоченное лицо обеспечивает законность, интересы Российской Федерации и ее граждан.

В соответствии с международной практикой не требуется легализация паспортов и заменяющих их документов, документов, имеющих прямое отношение к коммерческим или таможенным операциям, например счетов, таможенных деклараций, соглашений о поставке товаров и предоставлении услуг, выполнении различных работ и т. п.

Во многих случаях на иностранном документе, прошедшем консульскую легализацию, можно найти множество удостоверительных надписей, выполненных уполномоченными лицами иностранного государства (секретаря суда, представителя муниципального органа власти и т. д.), подписи других иностранных должностных лиц (судьи, губернатора штата или префекта провинции, министра иностранных дел). Однако при рассмотрении российским нотариусом вопроса о принятии иностранного документа следует принимать во внимание только легализационную надпись, выполненную российским консульским должностным лицом.

Принимая легализованный иностранный документ, нотариус должен проверить его с учетом положений ст. 45 и 48 Основ. Только после проверки соблюдения всех требований, установленных к документам, представляемым для совершения нотариального действия, и определения того, что обстоятельства, являющиеся основанием для отказа в совершении нотариального действия, отсутствуют, нотариус вправе принимать иностранный документ в работу и использовать информацию, содержащуюся в нем.

Глава 15

Новейшие технологии
в нотариальной деятельности

Методические рекомендации

При изучении данной темы необходимо понять цели создания Федеральной нотариальной палатой единой информационной системы нотариата Российской Федерации, уяснить содержание единой информационной системы нотариата, определить круг лиц, имеющих право доступа к сведениям, состав электронных реестров и иной справочно-аналитической информации, входящей в единую информационную систему нотариата, проанализировать этапы формирования единой информационной системы нотариата и перспективы дальнейшего развития информационных технологий в нотариальной деятельности.

Следует изучить порядок и сроки внесения сведений в единую информационную систему нотариата, а также порядок предоставления сведений, содержащихся в системе, в том числе в публичных реестрах.

Лучшему уяснению материала будет способствовать изучение правовых актов федерального органа юстиции, определяющих состав сведений, порядок ведения электронных реестров, устанавливающих требования к формам отчетности и свидетельствам, выдаваемым нотариусами, а также Правил нотариального делопроизводства.

Отдельное внимание следует уделить вопросам использования электронной подписи при совершении нотариальных действий, содержания и перспектив развития отдельных нотариальных действий, связанных с использованием информационных технологий.

Вопросы

1. Единая информационная система нотариата: понятие, цели создания, задачи.

2. Содержание единой информационной системы нотариата.

3. Внесение сведений в единую информационную систему нотариата.

4. Предоставление сведений, содержащихся в единой информационной системе нотариата.

5. Понятие и содержание отдельных нотариальных действий, связанных с использованием информационных технологий, перспективы использования информационных технологий.

§ 1. Единая информационная система нотариата:
понятие, цели создания, задачи

Ход истории показал, что оперативное распространение информации может быть обеспечено электронными средствами связи, которые в силу своих функциональных возможностей могут быть использованы в тех или иных правоотношениях. В настоящее время одной из основных тенденций развития общественных отношений является стремление их участников к широкому использованию информационных технологий для обмена информацией и к переходу на электронный документооборот.

В силу своего правового статуса нотариус выступает гарантом прав и законных интересов граждан и организаций, в связи с чем он является неотъемлемым участником многих гражданско-правовых отношений. Главная цель для нотариата — обеспечение юридической безопасности гражданского оборота с применением самых разных правовых и технических средств, включая использование современных технологий. Возможность использования информационных технологий в нотариальной деятельности позволила создать дополнительные правовые гарантии стабильности гражданского оборота, соблюдения прав и законных интересов при оформлении наследства, совершении сделок с недвижимостью, удостоверении односторонних сделок, обеспечении правовых интересов залогодателей и залогодержателей движимого имущества.

Первым серьезным шагом на пути к информатизации нотариальной деятельности стало подключение в 2010 г. всех нотариусов России к единой информационной системе нотариата России (далее — ЕИС), содержащей в то время только справочно-аналитическую информацию, и последовавшее за этим постепенное обеспечение всех нотариусов Российской Федерации усиленными квалифицированными электронными подписями.

Впервые об электронной подписи заговорили еще в 1960–1970-е годы, хотя ни объективных предпосылок и технических условий, ни организационных структур для полноценного удостоверения личности автора электронного документа в то время не существовало. Сейчас электронная подпись — это информация в электронной форме, которая присоединена к другой информации в электронной форме (электронному документу), позволяющей подтвердить, что подпись, стоящая на том или ином электронном документе, поставлена именно его автором, а не другим лицом.

Согласно ст. 5 Федерального закона от 6 апреля 2011 г. № 63-ФЗ «Об электронной подписи» (с изменениями и дополнениями)551 видами электронных подписей являются:

1) простая электронная подпись и

2) усиленная электронная подпись, при этом различаются:

А) усиленная неквалифицированная электронная подпись (неквалифицированная электронная подпись) и

Б) усиленная квалифицированная электронная подпись (квалифицированная электронная подпись).

Простой электронной подписью является электронная подпись, которая посредством использования кодов, паролей или иных средств подтверждает факт формирования электронной подписи определенным лицом. Усиленной неквалифицированной электронной подписью является электронная подпись, которая:

1) получена в результате криптографического преобразования информации с использованием ключа электронной подписи;

2) позволяет определить лицо, подписавшее электронный документ;

3) позволяет обнаружить факт внесения изменений в электронный документ после момента его подписания;

4) создается с использованием средств электронной подписи.

Усиленной квалифицированной электронной подписью является электронная подпись, которая соответствует всем признакам неквалифицированной электронной подписи и следующими дополнительными признаками:

1) ключ проверки электронной подписи указан в квалифицированном сертификате;

2) для создания и проверки электронной подписи используются средства электронной подписи, получившие подтверждение соответствия требованиям, установленным в соответствии с ФЗ от 6 апреля 2011 г. № 63-ФЗ «Об электронной подписи».

При анализе текстов правовых актов следует отметить, что российское законодательство восприняло широко распространенную в мире концепцию электронной подписи как технического средства, позволяющего с высокой степенью надежности определить неизменность содержания и автора документа, однако, выявляется факт использования разных терминов для обозначения характеристик электронной подписи, которую надлежит использовать нотариусу при совершении нотариального действий. В частности, в одних нормативных актах указывается на необходимость использования нотариусом при совершении нотариального действия усиленной квалифицированной электронной подписи (ст. 18 ФЗ от 13 июля 2015 г. № 218-ФЗ «О государственной регистрации недвижимости» (с изменениями и дополнениями), в других — на использование, просто квалифицированной электронной подписи (ст. 103.8, 103.9 Основ). Следует отметить, что указанные понятия обозначают одни и те же характеристики электронной подписи. Во всех случаях при совершении нотариального действия нотариус использует только усиленную квалифицированную электронную подпись, отвечающую признакам, указанным в ст. 5 ФЗ от 6 апреля 2011 г. № 63-ФЗ «Об электронной подписи».

В соответствии со ст. 34.1 Основ законодательства о нотариате единой информационной системой нотариата признается автоматизированная информационная система, принадлежащая на праве собственности Федеральной нотариальной палате и предназначенная для комплексной автоматизации процессов сбора, обработки сведений о нотариальной деятельности и обеспечения всех видов информационного взаимодействия (обмена).

Целями ЕИС в плане ее функционирования и развития являются:

• обеспечения надлежащего уровня защиты прав и законных интересов граждан и организаций в связи с их обращением к нотариусам за совершением нотариальных действий;
• предоставление нотариусам информации при совершении нотариального действия;
• выполнение публичных полномочий Федеральной нотариальной палаты, в том числе обеспечение доступа к реестрам единой информационной системы нотариата, а также обеспечение информационного взаимодействия с органами, предоставляющими государственные и муниципальные услуги и исполняющими государственные и муниципальные функции, в электронной форме, в том числе с использованием единой системы межведомственного электронного взаимодействия и др.;
• выполнение публичных полномочий нотариальных палат субъектов Российской Федерации.

Создавая ЕИС, Федеральная нотариальная палата ставила перед собой такие задачи, как:

• реализация принципа «единого окна» при обращении физических и юридических лиц к нотариусам для совершения нотариальных действий с использованием юридически значимого информационного обмена;
• функционирование единого электронного реестра нотариальных действий и ведение электронного архива нотариально удостоверенных и других документов;
• взаимодействие ЕИС с государственными и другими информационными системами;
• интеграция информационных ресурсов нотариата Российской Федерации с международными информационными системами для решения вопросов трансграничного информационного обмена с нотариатами других стран;
• ведение общей актуальной и достоверной базы данных путем интеграции информационных ресурсов нотариусов и нотариальных палат в ЕИС;
• усовершенствование и развитие информационной инфраструктуры нотариата.

Следует помнить, что в ЕИС подлежат включению сведения, электронные документы о совершении нотариальных действий, а также иные сведения, предусмотренные законодательством Российской Федерации о нотариате, состав которых определяется нормативными актами, регулирующими нотариальную деятельность.

Оператором ЕИС является Федеральная нотариальная палата. Техническое сопровождение, поддержку пользователей, модернизацию и развитие ЕИС может осуществлять как Федеральная нотариальная палата, так и организация, уполномоченная на то решением Федеральной нотариальной палаты.

Участниками информационного взаимодействия в ЕИС, иными словами, субъектами ввода данных в соответствии с Положением «О единой информационной системе нотариата» (утв. в новой редакции Правлением Федеральной нотариальной палаты от 23 июля 2018 г. протокол № 08/18) являются:

• нотариусы Российской Федерации;
• нотариальные палаты субъектов Российской Федерации;
• Федеральная нотариальная палата.

По решению Правления Федеральной нотариальной палаты участниками информационного взаимодействия могут быть и иные лица, при этом решение Правления об участии иных лиц в информационном обмене посредством ЕИС должно указывать на объем прав и обязанностей в связи с получением и размещением информации в ЕИС. В частности, таким участником является Фонд развития правой культуры.

В связи с тем, что право на удостоверение или отмену завещания или доверенности предоставлено не только нотариусам, но и главе местной администрации, специально уполномоченному должностному лицу местного самоуправления и должностному лицу консульского учреждения, то сведения о совершенных данными лицами нотариальных действиях должны быть также внесены в ЕИС. При этом сведения об удостоверении или отмене завещания или доверенности, которые оформлены главой местной администрации или специально уполномоченным должностным лицом местного самоуправления, вносятся в реестр нотариальных действий ЕИС уполномоченным на то работником (работниками) нотариальных палат субъектов Российской Федерации; а сведения об удостоверении или отмене завещания или доверенности, которые оформлены должностным лицом консульского учреждения, вносятся в реестр нотариальных действий ЕИС уполномоченным работником Федеральной нотариальной палаты в течение двух рабочих дней со дня их поступления.

Для получения сведений из ЕИС необходимо в первую очередь иметь доступ к использованию информационно-телекоммуникационной сети «Интернет». Ввод и получение информации из ЕИС осуществляется на основе ежедневного и круглосуточно взаимодействия между всеми участниками информационного обмена в соответствии с регламентом на основе принципа разграничения прав доступа. При этом обеспечивается:

• защита персональных данных и иной защищаемой законом информации, содержащейся в реестрах ЕИС;
• предоставление актуальной информации из реестров ЕИС;
• учет запросов в ЕИС на получение информации и лиц, обратившихся за такой информацией, в случаях получения защищаемой информации.

В настоящее время в работе нотариусов и нотариальных палат используется две системы:

1) информационная система «еНот» (единый нотариат), созданная в 2005 г. по инициативе Комиссии по использованию информационных технологий Федеральной нотариальной палаты, и 

2) программное обеспечение «Клиент ЕИС», через которое осуществляется использование большинства сервисов ЕИС, а также взаимодействие с иными публичными порталами.

В период с 2005 по 2019 г. с появлением новых сервисов, связанных с получением сведений из Федеральной налоговой службы, Росреестра, ПАО Сбербанк, Банка ВТБ (ПАО), Центрального каталога кредитных историй, Центрального Банка России, Министерства внутренних дел РФ, в ЕИС были внесены соответствующие изменения. Следующая волна расширения электронного функционала сервисов ЕИС прошла в 2021–2022 гг., когда возможности нотариата в использовании информационных технологий были существенно расширены. Это связано как с возможностью совершения нотариальных действий удаленно, двумя или более нотариусами, так и с расширением перечня информационных ресурсов, к которым нотариату был предоставлен доступ, в частности появилась возможность запрашивать СНИЛС граждан, направлять запросы в Единую государственную систему социального обеспечения (ЕГИССО).

Серверная часть ЕИС размещена в центре обработки данных, находящемся в г. Москве, принадлежащем на праве собственности Фонду «Центр инноваций и информационных технологий». Клиентские части ЕИС предоставлены нотариусам и нотариальным палатам на безвозмездной основе. Клиентская часть ЕИС состоит из клиентского модуля ЕИС, локальной базы данных, размещенной на персональном компьютере нотариуса или работника нотариальной палаты.

Единая информационная система нотариата функционирует совместно со смежными информационными системами, такими, как:

1. Система межведомственного электронного взаимодействия, которая обеспечивает электронное информационное взаимодействие ЕИС с информационными системами федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов власти местного самоуправления и других организаций, являющихся участниками системы межведомственного электронного взаимодействия, путем реализации соответствующего веб-сервиса. Безопасность информационного обмена обеспечивается за счет использования сертифицированного программно-аппаратного комплекса, создающего защищенные соединения между участниками системы межведомственного электронного взаимодействия;

2. Информационная система Центрального каталога кредитных историй Центрального Банка Российской Федерации, которая обеспечивает получение информации из Центрального каталога кредитных историй Центрального Банка Российской Федерации в электронном виде по запросу, формируемому пользователем ЕИС;

3. Информационная система ПАО Сбербанк и Банка ВТБ (ПАО), которая обеспечивает получение нотариусом информации о вкладах (счетах), завещательных распоряжениях, составленных наследодателем в отделениях Сбербанка и Банка ВТБ (ПАО), и другую информацию в электронном виде по запросу, формируемому нотариусами в Единой информационной системе нотариата Российской Федерации;

4. Информационная система Федеральной налоговой службы РФ, которая обеспечивает получение Федеральной налоговой службой РФ сведений о выдаче свидетельств о праве на наследство и договоров дарения имущества, образцов печатей и подписей нотариусов и лиц, их замещающих, из базы данных ЕИС в электронном виде по запросу, формируемому Федеральной налоговой службой РФ;

5. Сервис по предоставлению сведений об актах гражданского состояния, позволяющий в кратчайшие сроки установить или проверить наличие актовой записи о рождении, заключении брака, смерти гражданина.

В январе 2015 г. Правление Федеральной нотариальной палаты РФ утвердило Концепцию развития единой информационной системы нотариата Российской Федерации, которой были определены основные этапы построения системы, промежуточные и конечные результаты. Концепция содержит основные критерии и требования к работе ЕИС с учетом ранее накопленного опыта работы нотариусов и нотариальных палат. При разработке концепции обобщены, проанализированы и учтены проблемы и недочеты разработки и функционирования информационной системы «еНот» за предшествующий период, а также предложения, поступившие от нотариусов и нотариальных палат.

В рамках разработки Концепции 2015 г. Федеральной нотариальной палатой РФ установлены основные требования к ЕИС и цели, которые ЕИС должна была обеспечить. Среди них:

• информационная безопасность и защита персональных данных в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации, в том числе с использованием электронной подписи и электронных средств идентификации;
• регламентированный доступ участников информационного взаимодействия;
• возможность обмена данными и электронными документами, имеющими юридическую силу;
• регистрация нотариальных действий в реестре нотариальных действий ЕИС;
• доступ нотариусов по запросу к Реестру нотариальных действий ЕИС и к соответствующим ресурсам ЕИС;
• бесперебойная работа, обслуживание и использование электронного архива нотариальных документов, программного обеспечения, являющегося составной частью ЕИС, позволяющего выполнять требования законодательства РФ по созданию и обработке нотариальных документов;
• бесперебойный доступ к ЕИС для информационного взаимодействия с программным обеспечением, устанавливаемым на компьютере должностного лица местной администрации, консульского учреждения, или предоставление им соответствующего веб-сервиса (раздела сайта, портала и т. п.), позволяющего выполнять требования законодательства Российской Федерации, возложенные на местные администрации;
• реализация возможностей, позволяющих представлять и получать сведения в электронном виде от Федеральной службы судебных приставов; от федеральных органов исполнительной власти посредством сервисов, опубликованных в СМЭВ;
• реализация возможностей, позволяющих проводить сдачу в электронном виде квалификационного экзамена на право занятия нотариальной деятельностью; удостоверить равнозначность электронного документа документу на бумажном носителе; равнозначность документа на бумажном носителе электронному документу; представлять на государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним электронные документы;
• доступ нотариусов по запросу к Реестру нотариальных действий ЕИС.

Постоянный вектор ФНП на совершенствование алгоритмов работы и содержания разделов ЕИС создал базис для перехода на электронное делопроизводство в нотариальной деятельности и удаленное совершение ряда нотариальный действий.

Обязательным требованием для функционирования ЕИС в тех рамках, которые установлены законодательством Российской Федерации, является обеспечение принципа отказоустойчивости и неуничтожимости данных на основе резервного копирования (дублирования) информации.

В рамках функционирования ЕИС скрыт потенциал использования важных сервисных функций, а именно:

• автоматизированное формирование и экспорт выписок из электронного реестра нотариальных действий с целью передачи ее запрашиваемому лицу в электронном виде;
• предоставление пользователям ЕИС сервиса проверки электронной подписи и штампов времени;
• обмен нотариусами информацией (файлами копий документов, электронными образами документов), в том числе в рамках официальных запросов с использованием усиленной квалифицированной электронной подписи;
• обмен нотариусами, нотариальными палатами и федеральными и региональными органами исполнительной власти сообщениями, документами с использованием усиленной квалифицированной электронной подписи;
• возможность расширения функционала ЕИС на основе подключения модулей программного обеспечения сторонних разработчиков и электронных устройств (например, проверка паспортов и автоматизированный ввод информации, ввод штрих кодов, ввод подписи физического лица с планшета и т. п.);
• автоматическая синхронизация баз данных ЕИС с локальными базами данных нотариуса и нотариальной палаты (в части централизованно хранимой информации).

§ 2. Содержание единой информационной системы нотариата

Российский нотариат является одним из наиболее передовых правовых институтов, который в своей деятельности использует информационные технологии. В рамках ЕИС созданы следующие реестры, ведущиеся в электронной форме:

1)  нотариальные действия;

2) нотариальные действия, совершенные удаленно, и сделки, удостоверенные двумя и более нотариусами;

3)  наследственные дела;

4)  уведомления о залоге имущества, не относящегося к недвижимым вещам (реестр уведомлений о залоге движимого имущества);

5) списки участников обществ с ограниченной ответственностью;

6) распоряжения об отмене доверенностей, за исключением нотариально удостоверенных доверенностей (реестр распоряжений об отмене доверенностей).

Помимо электронных реестров ЕИС включает иные информационные блоки (в том числе сведения справочно-аналитического характера), которые касаются деятельности нотариусов, в частности:

• сведения о нотариальных палатах субъектов Российской Федерации;
• сведения о нотариусах, занимающихся частной практикой;
• сведения о нотариальных архивах;
• сведения о бланках для совершения нотариальных действий;
• статистические сведения о нотариате в Российской Федерации;
• сведения о вынесенных нотариусами постановлениях об отказе в совершении нотариального действия.

Одной из предпосылок создания ЕИС было желание создать информационный ресурс, позволяющий обеспечить розыск завещаний. После внесения изменений в законодательство, которые позволили включать сведения об удостоверении завещаний в ЕИС, определив, что внесение данной информации не является нарушением тайны нотариального действия (ст. 34.1 Основ) и тайны завещания (ст. 1123 ГК РФ), в рамках ЕИС стал функционировать раздел «Розыск завещаний».

Как известно, завещание — это односторонняя сделка по распоряжению имуществом на случай смерти, т. е. она создает права и обязанности после открытия наследства (смерти наследодателя). Завещатель вправе по своему усмотрению завещать имущество любым лицам, любым образом определить доли наследников в наследстве, лишить наследства одного, нескольких или всех наследников по закону, не указывая причин такого лишения. Свобода завещания ограничивается правилами об обязательной доле в наследстве. При этом завещатель не обязан сообщать кому-либо о содержании, совершении, об изменении или отмене завещания. Следовательно, может возникнуть ситуация, когда даже сам наследник по завещанию может не знать о наличии завещания на его имя, что может повлечь нарушение его имущественных прав. Нотариус, имеющий доступ к сведениям в ЕИС не вправе до открытия наследства разглашать сведения, касающиеся содержания завещания, его совершения, изменения или отмены. Благодаря сведениям, содержащимся в указанном разделе ЕИС, любой гражданин при представлении своего паспорта и оригинала свидетельства о смерти наследодателя имеет возможность с помощью нотариуса получить информацию о наличии разыскиваемого завещания при условии, если информация об удостоверенном завещании ранее была внесена в ЕИС.

Существенным достижением нотариата Российской Федерации в сфере использования информационных технологий явился переход на работу по оформлению прав в отношении наследственного имущества граждан на основе принципа «Наследство без границ». Это предоставляет возможность жителям каждого из нотариальных округов открывать наследственные дела у любого нотариуса нотариального округа (по последнему месту жительства наследодателя или нахождения наследуемого имущества), вне зависимости от распределения дел «по буквам» или «по адресам». Наиболее распространенными объектами наследования в настоящее время являются объекты недвижимости и денежные средства наследодателя, хранящиеся на его счетах в различных банках. Сервис ЕИС «Запрос в банк» направлен на содействие в розыске банковских вкладов, открытых наследодателем в любых отделениях ПАО Сбербанк и Банка ВТБ (ПАО).

30 августа 2011 г. Федеральная нотариальная палата и ОАО «Сбербанк России» подписали соглашение о взаимном электронном документообороте. Договор предусматривает обмен сведениями и запросами в электронной форме с использованием современных средств коммуникации и удостоверения, в частности, квалифицированной электронной подписи нотариуса. Заключение данного соглашения позволило нотариусам в интересах обратившихся наследников самостоятельно направлять запросы в ПАО Сбербанк о розыске вкладов физических лиц, установлении наличия завещательных распоряжений, проверке остатков на счетах и депозитах граждан по всем подразделениям территориальных банков ПАО Сбербанк. С июля 2020 г. к электронному сервису нотариата по розыску наследства в кредитных организациях подключился Банк ВТБ (ПАО).

Ранее, для того чтобы получить информацию о наличии у наследодателя денежных средств на счетах в банке, нотариус составлял на бумажном носителе запрос, с которым наследник направлялся в банк, а затем нужно было дождаться ответа. Особенно длительным этот процесс был, если у наследодателя имелись вклады в нескольких банках в разных регионах России. В настоящее время гражданам не требуется самостоятельно подавать документы о розыске вкладов в Сбербанке и в Банке ВТБ (ПАО), нотариус сам направляет запрос и получает ответ в электронной форме, что немаловажно для повышения качества обслуживания граждан, и существенным образом облегчает труд наследников по подготовке и сбору необходимых документов, сокращает их временные потери.

С помощью электронной подписи, которая есть у каждого нотариуса, имеется возможность получать сведения из Единого государственного реестра недвижимости (далее — ЕГРН) на безвозмездной основе, посредством направления нотариусом электронного запроса об истребовании сведений из ЕГРН. Информация, содержащаяся в ЕГРН, предоставляется в виде выписки или в ином виде, определенном Минэкономразвития России.

С 1 октября 2011 г. Федеральная служба государственной регистрации, кадастра и картографии при предоставлении государственных услуг гражданам и организациям перешла к осуществлению межведомственного информационного взаимодействия с другими федеральными органами исполнительной власти и органами государственных внебюджетных фондов, их территориальными органами и подведомственными им организациями, участвующими в предоставлении государственных услуг без участия заявителя. Нотариат Российской Федерации является участником системы межведомственного электронного взаимодействия (СМЭВ), что позволяет каждому нотариусу запрашивать и получать сведения, содержащиеся ЕГРН, самостоятельно. Благодаря такой возможности для граждан и организаций создаются дополнительные гарантии защиты их прав и законных интересов, связанных с правами на недвижимое имущество и сделок с ним.

Не каждый заявитель вправе получить информацию, содержащуюся в ЕГРН в полном объеме, поскольку часть информации государственного реестра имеет статус сведений ограниченного доступа. Нотариус, исполняя возложенные на него государством публично-правовые функции, вправе получать указанную информацию, в том числе и информацию ограниченного доступа.

В целях обеспечения возможности совершения нотариальных действий, в том числе нотариального удостоверения сделок, совершения исполнительных надписей, выдачи свидетельств о праве на наследство и свидетельств о праве собственности, используя электронную площадку (www.rosreestr.ru), нотариус может получить:

• сведения о правах на объекты недвижимого имущества;
• сведения о переходе прав на объект недвижимости;
• сведения о содержании правоустанавливающих документов и их копии;
• сведения о признании правообладателя недееспособным или ограниченно дееспособным;
• обобщенные сведения о правах наследодателя на имеющиеся у него объекты недвижимости.

Законом установлено правило, по которому в случае направления запроса в электронной форме запрашиваемые сведения должны быть предоставлены в кратчайшие сроки.

§ 3. Внесение сведений в единую информационную систему нотариата

Законодательством о нотариате предусмотрено, что сведения в ЕИС вносятся нотариусами, а в случаях, установленных Основами, — нотариальными палатами субъектов Российской Федерации.

Нотариусы обязаны вносить в ЕИС следующие сведения, в том числе в форме электронных документов:

1) о совершении нотариальных действий при их регистрации в реестре нотариальных действий единой информационной системы нотариата;

2) о совершении нотариального действия удаленно и об удостоверении сделок двумя и более нотариусами при их регистрации в реестре нотариальных действий, совершенных удаленно, и сделок, удостоверенных двумя и более нотариусами;

3) об открытии наследства при поступлении заявлений, являющихся основанием для заведения наследственного дела;

4) об уведомлениях о залоге движимого имущества при их регистрации в реестре уведомлений о залоге движимого имущества552;

5) иные сведения в соответствии с ч. 2 ст. 34.2 Основ, в том числе сведения об отказе в совершении нотариального действия, если их внесение не возложено на нотариальные палаты (сведения о нотариальных действиях, совершенных должностными лицами консульских учреждений и органов местного самоуправления).

Ведение реестров включает совокупность действий, направленных на внесение в электронные реестры сведений, хранение реестров, обеспечение конфиденциальности сведений, включенных в реестры (в случаях, установленных законодательством Российской Федерации), предоставление сведений из этих реестров.

В целях усиления защиты информации, содержащейся в нотариальных актах, создания препятствий к фальсификации нотариальных документов, стабилизации гражданского оборота, а также обеспечения гарантий восстановления юридически значимой информации, с 1 января 2018 г. абсолютно все нотариальные действия подлежат регистрации в ЕИС нотариата. Изначально, со дня введения ЕИС в действие, в нее подлежали внесению только сведения об удостоверенных доверенностях, завещаниях и брачных договорах. Впоследствии данный перечень расширился указанием на необходимость внесения сведений о свидетельствовании подлинности подписи на документах, предоставляемых в органы ФНС РФ, и удостоверении всех сделок. В результате регистрации всех нотариальных действий в ЕИС возросла степень достоверности нотариального акта. Вопрос доказывания фактов, подтвержденных нотариусом в оформленном документе и зарегистрированном в ЕИС, существенным образом преобразился. Наличие сведений о нотариальном акте в ЕИС исключает возможность его оспаривания на предмет проверки подлинности, поскольку процедура заполнения реестра нотариальных действий ЕИС включает многоступенчатую систему шифрования и контроля.

Дополнительным элементом повышения достоверности нотариального акта явилось введение с 2021 г. в нотариальную практику требования о размещении специальной маркировки (QR-кода) на нотариальном документе, оформленном на бумажном носителе. Проставление машиночитаемой маркировки предусмотрено на удостоверяемых сделках, включая доверенности, а также на свидетельствах, включая свидетельства о праве на наследство и свидетельства об удостоверении решений органа управления юридического лица, на протесте векселя, исполнительной надписи, на документах, обеспечивающих доказательства (протокол осмотра информации, находящейся в информационно-телекоммуникационной сети “Интернет”), на документе, время предъявления которого удостоверено нотариусом. В соответствии со ст. 5.1 Основ, указанная маркировка содержит следующую информацию:

1) дату совершения нотариального действия;

2) регистрационный номер нотариального действия;

3) вид нотариального действия;

4) фамилию, имя и отчество нотариуса (лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса), указанные на нотариальном документе;

5) нотариальный округ нотариуса (лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса), совершившего нотариальное действие;

6) данные о заявителях, их представителях: фамилию, имя, отчество (при наличии) — для физического лица; полное наименование, идентификационный номер налогоплательщика (при наличии) либо основной государственный регистрационный номер (для юридического лица, зарегистрированного в установленном порядке на территории Российской Федерации) — для юридического лица. Порядок ведения и перечень сведений, подлежащих внесению в ЕИС, установлен приказами Министерства юстиции РФ (с последующими изменениями), в том числе приказом «Об утверждении Порядка ведения реестров единой информационной системы нотариата, внесения в них сведений, в том числе порядка исправления допущенных в таких реестрах технических ошибок» (Приказ Министерства юстиции Российской Федерации (Минюст России) от 30 сентября 2020 г. № 225)553, приказом, утверждающим Требования к содержанию реестров ЕИС (Приказ Министерства юстиции Российской Федерации от 30 сентября 2020 г. № 224 «Об утверждении Требований к содержанию реестров единой информационной системы нотариата»)554 и Состав сведений справочно-аналитического характера (Приказ Министерства юстиции Российский Федерации от 30 сентября 2020 г. № 233 «Об утверждении состава сведений справочно-аналитического характера, содержащихся в единой информационной системе нотариата и касающихся деятельности нотариусов»)555.

Требования к содержанию реестров ЕИС касаются в соответствии со ст. 34.2 Основ не всех обозначенных электронных реестров, а только трех из них:

• реестра нотариальных действий (также именуемого в подзаконных актах и нотариальной практике как «РНД»),
• реестра наследственных дел и
• реестра нотариальных действий, совершенных удаленно, и сделок, удостоверенных двумя и более нотариусами (также именуемого в подзаконных актах и нотариальной практике как «РУДС»). Содержание реестра уведомлений о залоге движимого имущества регламентировано гл. XXI Основ, реестра списков участников обществ с ограниченной ответственностью — гл. XX.4 Основ, реестра распоряжений об отмене доверенностей, за исключением нотариально удостоверенных доверенностей, — гл. XX.6 Основ.Правом внесения сведений в реестры ЕИС обладает нотариус, а также лицо, временно исполняющее обязанности нотариуса, работник нотариальной палаты субъекта Российской Федерации или работник Федеральной нотариальной палаты, а также иные лица в случаях, установленных законодательством. В целях обеспечения гарантий прав и законных интересов участников нотариального процесса Основами установлены сокращенные сроки для внесения сведений в ЕИС. Например, сведения о совершении нотариальных действий при их регистрации в реестре нотариальных действий ЕИС вносятся нотариусом в единую информационную систему нотариата незамедлительно; сведения об открытии наследства вносятся нотариусом в реестр наследственных дел ЕИС не позднее следующего рабочего дня после поступления соответствующих заявлений. При этом следует иметь в виду, что наличие постоянного доступа нотариуса к информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» является обязательным условием исполнения нотариусом своих профессиональных обязанностей. В случае прекращения доступа к сети «Интернет» (отключение электричества, действия техногенного характера) вопрос о внесении сведений в ЕИС должен быть решен нотариусом в максимально короткие сроки после прекращения обстоятельств, препятствовавших ему внести необходимые сведения в ЕИС ранее.

Формирование и ведение реестра нотариальных действий ЕИС. Реестр нотариальных действий ЕИС предназначен для ведения унифицированной в пределах Российской Федерации системы записей о совершенных нотариальных действиях и их централизованного хранения. Указанный реестр состоит из записей о каждом совершенном нотариальном действии, в объеме сведений, установленных Требованиями к содержанию реестров ЕИС (Приказ Министерства юстиции РФ (Минюст России) от 30 сентября 2020 г. № 224 «Об утверждении требований к содержанию реестров единой информационной системы нотариата»). Каждая запись в реестре нотариальных действий (РНД) ЕИС должна содержать информацию, позволяющую в полном объеме идентифицировать нотариальное действие, субъекта, обратившегося к нотариусу, установить содержание нотариального действия и определить особенности процесса его оформления. В полной мере данный вопрос регламентирован п. 3 Приказа Министерства юстиции РФ от 30 сентября 2020 г. № 224.

Внесение сведений в реестр нотариальных действий ЕИС осуществляется нотариусом после регистрации соответствующего нотариального действия в реестре нотариальных действий (реестр для регистрации нотариальных действий на бумажном носителе). Основанием для внесения сведений в реестр нотариальных действий ЕИС работником нотариальной палаты субъекта Российской Федерации и работником Федеральной нотариальной палаты является представление в электронной форме сведений о совершенных нотариальных действиях (удостоверение или отмена доверенности или завещания) соответственно главой местной администрации или специально уполномоченным должностным лицом местного самоуправления и должностным лицом консульского учреждения.

В отличие от предоставления сведений главой местной администрации или специально уполномоченным должностным лицом местного самоуправления непосредственно в нотариальную палату субъекта Российской Федерации, сведения от консульских учреждений Российской Федерации, в котором работает должностное лицо, удостоверившее нотариальный акт, предоставляются в Федеральную нотариальную палату через Министерство иностранных дел РФ также в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью. Данные сведения подлежат представлению в Федеральную нотариальную палату РФ в течение пяти рабочих дней со дня совершения нотариального действия должностным лицом консульского учреждения.

После внесения сведений в реестр нотариальных действий ЕИС нотариус (или временно исполняющий обязанности нотариуса), работник нотариальной палаты субъекта Российской Федерации или работник Федеральной нотариальной палаты должны подписать сформированную запись своей усиленной квалифицированной электронной подписью.

В случаях, установленных Приказом Министерства юстиции РФ от 30 сентября 2020 г. № 225 «Об утверждении Порядка ведения реестров единой информационной системы нотариата, внесения в них сведений, в том числе порядка исправления допущенных в таких реестрах технических ошибок», нотариус обязан присоединять к записи в реестр электронный образ (скан-образ) нотариально оформленного документа.

Случаи, когда в обязательном порядке требуется представление электронного образа документа строго определены вышеуказанным приказом Министерства юстиции Российской Федерации, а именно представление электронного образа нотариального документа требуется при совершении таких нотариальных действий, как удостоверение и отмена завещания или доверенности, в том числе наследственных договоров, отказов от наследственных договоров, соглашений об изменении или расторжении наследственных договоров. В случае удостоверения завещания, условия которого предусматривают создание наследственного фонда, к записи в РНД присоединяется электронный образ завещания, состоящий из четырех файлов: текста завещания, решения завещателя об учреждении наследственного фонда, устава фонда, а также условий управления наследственным фондом.

Основными функциями электронного реестра нотариальных действий ЕИС являются:

• учет совершенных нотариальных действий, их изменения и отмены;
• присвоение единого реестрового номера нотариального действия в ЕИС.

Несмотря на создание электронных реестров, приоритет сохранен за бумажным носителем информации или за регистрационной записью нотариального действия в реестре нотариуса. В соответствии с п. 22 Приказа Министерства юстиции РФ от 30 сентября 2020 г. № 225 «Об утверждении Порядка ведения реестров единой информационной системы нотариата, внесения в них сведений, в том числе порядка исправления допущенных в таких реестрах технических ошибок» при несоответствии сведений, содержащихся в реестре нотариальных действий, сведениям реестра для регистрации нотариальных действий, ведущегося на бумажных носителях, приоритет имеют сведения реестра, ведущегося на бумажных носителях.

Формирование и ведение реестра нотариальных действий, совершенных удаленно, и сделок, удостоверенных двумя и более нотариусами.

Новеллой законодательства Российской Федерации о нотариате стало введение на основании Федерального закона от 27 декабря 2019 г. № 480-ФЗ556 в Основы ст. 44.3 и 53.1, предоставляющей право нотариусам совершать удаленно нотариальные действия, т. е. без личной явки к нотариусу лица, обратившегося за совершением нотариальных действий, а также удостоверение сделок двумя и более нотариусами. Первым элементом и составной частью данного правового института, использующего фактор удаленного доступа к нотариальным услугам, является совокупность норм, регулирующих совершение нотариальных действий удаленно. При этом законодательством установлен перечень нотариальных действий, которые могут быть совершены удаленно:

• свидетельствование верности перевода;
• передача документов физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам;
• принятие в депозит денежных средств и ценных бумаг;
• депонирование нотариусом движимых вещей, безналичных денежных средств или бездокументарных ценных бумаг;
• взыскание денежных сумм или истребование имущества от должника (исполнительная надпись нотариуса);
• принятие на хранение документов (в части хранения электронных документов);
• обеспечение доказательств в виде осмотра информации, находящейся в информационно-телекоммуникационной сети “Интернет”;
• выдача выписки из реестра уведомлений о залоге движимого имущества;
• удостоверение равнозначности электронного документа, изготовленного нотариусом в ином формате, электронному документу, представленному нотариусу.

Всем указанным видам нотариальных действий соответствует признак одностороннего характера правоотношений, т. е. выражение воли в одностороннем порядке. Одной из предпосылок для введения в правовую систему Российской Федерации данного порядка совершения нотариальных действий явилось законодательно подтвержденное допущение возможности не посещать нотариальную контору лично. В связи с этим возникает вопрос, каким способом нотариус должен установить личность обратившегося к нему лица… Идентификация гражданина, его представителя или представителя юридического лица, обратившихся за совершением нотариального действия удаленно, осуществляется нотариусом одним из следующих способов:

• с использованием усиленной квалифицированной электронной подписи обратившегося лица (т. е. проверка действительности сертификата электронной подписи);
• с использованием в соответствии со ст. 14.1 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» единой системы идентификации и аутентификации и единой биометрической системы (биометрических персональных данных)557.

При этом согласие на обработку биометрических персональных данных заявителя при совершении нотариального действия удаленно не требуется.

Для того чтобы совершить удаленно нотариальное действие из указанного перечня, заинтересованное лицо не должно обращаться с этим вопросом непосредственно к нотариусу. Заявление о совершении нотариального действия удаленно с приложением установленных законодательством Российской Федерации документов в электронной форме, подписанное усиленной квалифицированной электронной подписью заявителя или его представителя, подлежит направлению через единую информационную систему нотариата, в том числе с использованием единого портала государственных и муниципальных услуг, в Федеральную нотариальную палату. После его поступления в базу данных единой информационной системы нотариата данный пакет документов направляется в автоматическом режиме нотариусу, заявившему о готовности совершить нотариальное действие удаленно в порядке поступления от таких нотариусов сообщения (постановки в очередь), для последующей проверки данного заявления и принятия решения о совершении нотариального действия.

Необходимо помнить, что форма заявления о совершении нотариального действия удаленно, а также требования к формату такого заявления и форматам прилагаемых к нему документов в электронной форме устанавливаются федеральным органом юстиции совместно с Федеральной нотариальной палатой, если требования к форматам прилагаемых к заявлению документов не установлены законодательством Российской Федерации558.

После получения заявления о совершении нотариального действия удаленно и прилагаемых к нему документов в электронной форме нотариус указывает размер платы, взимаемой за его совершение с учетом требований ст. 22.1 Основ, с указанием платежных реквизитов счета для оплаты и незамедлительно информирует заявителя или его представителя о факте поступлении оплаты за совершение нотариального действия. Не позднее чем через пять рабочих дней со дня получения информации, подтверждающей оплату нотариального действия, нотариус обязан направить в электронной форме заявителю или его представителю нотариальный документ или мотивированное постановление об отказе в совершении нотариального действия удаленно, или постановление об отложении совершения нотариального действия удаленно. Сумма платежа, осуществленного за оплату данного нотариального действия в случае вынесения постановления об отказе в совершении нотариального действия удаленно, подлежит возврату.

Вторым элементом рассматриваемого правового института является процесс удостоверения сделок двумя и более нотариусами. Характерным признаком данных сделок считается то, что в совершении такой сделки должны участвовать два и более лица без их совместного присутствия у одного нотариуса.

Выбор нотариусов, участвующих в удостоверении сделок, зависит непосредственно от участников такой сделки, при этом удостоверение договоров об отчуждении недвижимого имущества должно быть произведено с участием нотариуса, осуществляющего свою деятельность в месте, отвечающем требованиям ст. 56 Основ, т. е. хотя бы один из нотариусов, участвующих в совершении нотариального действия, должен осуществлять свою деятельность в субъекте Российской Федерации, в котором находится недвижимое имущество, являющееся предметом такого договора.

Регистрация сделки, удостоверяемой двумя или более нотариусами, производится каждым из нотариусов в следующем порядке (ст. 53.1 Основ):

• проект сделки создается нотариусами в электронной форме посредством единой информационной системы нотариата в соответствии с условиями, согласованными участниками сделки;
• каждый участник сделки в присутствии нотариуса подписывает экземпляр сделки в электронной форме простой электронной подписью, требования к которой установлены ст. 44.2 Основ, и экземпляр сделки на бумажном носителе, который остается в делах нотариальной конторы;
• неизменность текста сделки в электронной форме обеспечивается средствами единой информационной системы нотариата;
• экземпляр сделки в электронной форме с совершенной удостоверительной надписью подписывается удостоверившими ее нотариусами их квалифицированными электронными подписями и хранится в единой информационной системе нотариата;
• удостоверенная сделка регистрируется в реестре нотариальных действий, совершенных удаленно, и сделок, удостоверенных двумя и более нотариусами, единой информационной системы нотариата.

Сведения о совершении нотариальных действий удаленно и об удостоверении сделок двумя и более нотариусами при их регистрации в реестре нотариальных действий, совершенных удаленно, и сделок, удостоверенных двумя и более нотариусами, единой информационной системы нотариата вносятся нотариусом в единую информационную систему нотариата (РУДС) незамедлительно. В результате данной регистрации происходит унифицированный учет в пределах Российской Федерации записей о нотариальных действиях, совершенных удаленно, и сделках, удостоверенных двумя и более нотариусами, и их централизованное хранение.

Каждой записи о регистрации нотариального действия в РУДС присваивается уникальный регистрационный номер нотариального действия, формируемый в следующем порядке:

«У» — буквенное обозначение регистрации нотариального действия, совершенного удаленно;

«Д» — буквенное обозначение регистрации удостоверения сделки двумя и более нотариусами;

ХХХХХХХХХХ — десятизначное цифровое обозначение порядкового номера регистрации в РУДС (через дефис с буквенным обозначением регистрации нотариального действия, совершенного удаленно, либо удостоверения сделки двумя и более нотариусами).

Например, У-0000000111, где «У» — признак регистрации нотариального действия, совершенного удаленно; «0000000111» — порядковый номер нотариального действия в РУДС. Д-0000000010, где «Д» — признак регистрации удостоверения сделки двумя и более нотариусами; «0000000010» — порядковый номер нотариального действия в РУДС.

При регистрации в РУДС нотариального действия к записи об этом нотариальном действии присоединяется:

• в случае совершения нотариального действия удаленно — файл, содержащий нотариальный документ, для которого установлен срок хранения;
• в случае удостоверения сделки двумя и более нотариусами — файл, содержащий нотариальный документ, а также созданный с использованием средств ЕИС файл, содержащий технические сведения о простой электронной подписи заявителя.

При регистрации такого нотариального действия в РУДС нотариус подписывает квалифицированной электронной подписью запись в РУДС с присоединенным файлом нотариального документа.

В соответствии с Приказом Министерства юстиции РФ от 30 сентября 2020 г. № 225, формирование записи в РУДС о совершенном нотариальном действии обеспечивается с использованием средств ЕИС, при этом нотариус имеет возможность редактировать указанные сведения перед подписанием записи в реестре ЕИС. После подписания нотариусом (нотариусами) записи в указанном реестре ЕИС квалифицированной электронной подписью и получения автоматического подтверждения регистрации с использованием средств ЕИС, регистрация нотариального действия в РУДС считается завершенной. Если регистрация нотариального действия в РУДС невозможна по объективным причинам в течение трех рабочих дней, нотариус извещает нотариальную палату о таких причинах и предполагаемых сроках их устранения. При регистрации сделки, удостоверенной двумя и более нотариусами, в РУДС после устранения причин невозможности ее регистрации в разделе реестра ЕИС «Особые отметки» указываются объективные причины, по которым регистрация нотариального действия была невозможна, в том числе отсутствие возможности внесения сведений в ЕИС по техническим причинам (например, отсутствие электроснабжения, доступа к информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», к ЕИС в связи с профилактическими работами).

Формирование и ведение реестра наследственных дел ЕИС. Основанием для включения сведений в реестр наследственных дел ЕИС является получение нотариусом на личном приеме или по почте документа, являющегося основанием для заведения наследственного дела и регистрации его в книге учета наследственных дел.

Таким документом в соответствии с п. 117 Правил нотариального делопроизводства559 является заявление о принятии наследства, о выдаче свидетельства о праве на наследство, об отказе от наследства, о принятии мер к охране наследственного имущества, об управлении наследственным имуществом, о вынесении постановления о выплате денежных средств на достойные похороны наследодателя, о выдаче свидетельства о праве собственности пережившего супруга на долю в общем имуществе супругов, о согласии быть исполнителем завещания, о выдаче свидетельства, удостоверяющего полномочия исполнителя завещания.

Документ, послуживший основанием для начала производства по наследственному делу, подлежит регистрации в книге учета наследственных дел в день его поступления. При этом до внесения записи о новом наследственном деле в книгу учета наследственных дел нотариус обязан проверить факт наличия регистрации наследственного дела к имуществу умершего по базе данных электронного реестра наследственных дел ЕИС. Только после получения ответа о наличии нулевого результата поиска (отсутствие зарегистрированных сведений о наследственном деле) допустимо производить запись о новом наследственном деле в книге учета наследственных дел.

При внесении нотариусом сведений в реестр наследственных дел ЕИС средствами ЕИС проводится автоматическая проверка наличия полных или частичных совпадений основных сведений по наследственному делу со сведениями, ранее внесенными в реестр наследственных дел ЕИС. В случае обнаружения совпадения вносимых сведений со сведениями по ранее открытым наследственным делам, содержащимися в реестре наследственных дел ЕИС, нотариус получает из ЕИС извещение о наличии указанных совпадений (с указанием совпавших сведений) и перечень наследственных дел, по которым было обнаружено совпадение сведений (с указанием сведений о нотариусе, ведущем наследственное дело, и номере наследственного дела). При этом частичным совпадением основных сведений по наследственному делу со сведениями, ранее внесенными в реестр наследственных дел, признается совпадение любых трех из следующих четырех параметров: фамилии, имени, отчества (при наличии) наследодателя, даты его рождения, даты его смерти, даты и регистрационного номера записи акта о смерти. При обнаружении ряда совпадений основных сведений по наследственному делу со сведениями, ранее внесенными в реестр наследственных дел, нотариус принимает одно из решений: о начале производства по наследственному делу либо об отсутствии оснований для начала производства по наследственному делу, начатому другим нотариусом.

После проведения проверки сведений электронного реестра наследственных дел документ, послуживший основанием для начала производства по наследственному делу, помещается в наследственное дело, а наследственному делу присваивается индивидуальный номер.

В целях защиты имущественных прав наследников, а также осуществления контроля исполнения последней воли наследодателя, после открытия наследственного дела нотариус обязан произвести розыск завещания, используя соответствующий сервис ЕИС. Учитывая возможные совпадения в базе данных удостоверенных завещаний, нотариус принимает решение об истребовании сведений о наличии завещания у другого нотариуса, если имеются основания полагать, что наследодатель оставил завещание, о котором наследники не знают или умышленно не сообщают.

Сведения о начале производства по наследственному делу вносятся нотариусом в реестр наследственных дел ЕИС не позднее следующего рабочего дня после поступления документов, указанных выше. Следствием регистрации наследственного дела является направление нотариусу с помощью программных средств ЕИС подтверждения факта внесения сведений по наследственному делу в реестр наследственных дел ЕИС (присвоение уникального регистрационного номера).

Для того чтобы внести сведения в реестр наследственных дел ЕИС, нотариус должен подписать их усиленной квалифицированной электронной подписью. После внесения в реестр наследственных дел сведений, по которым обнаружены совпадения, программными средствами ЕИС каждому нотариусу, ранее внесшему совпавшие сведения в реестр наследственных дел, направляется извещение о факте их внесения.

В результате проведенных действий в реестр наследственных дел ЕИС должны быть включены сведения, подтверждающие факт регистрации в ЕИС нотариусом наследственного дела к имуществу конкретного наследодателя:

1) номер наследственного дела и дата начала производства по наследственному делу согласно книге учета наследственных дел;

2) сведения о нотариусе, открывшем наследственное дело: фамилия, имя, отчество (при наличии), наименование нотариального округа, наименование нотариальной палаты (для нотариусов, занимающихся частной практикой) или наименование государственной нотариальной конторы;

3) сведения о наследодателе: фамилия, имя, отчество (при наличии), а также при наличии: дата рождения, место рождения, дата смерти, дата и регистрационный номер записи акта о смерти и наименование органа, который произвел эту запись; место открытия наследства (последнее место жительства наследодателя либо место нахождения наследственного имущества (его основной части) согласно правилам ст. 1115 ГК РФ560;

4) номер, дата и время регистрации наследственного дела в электронном реестре наследственных дел единой информационной системы нотариата;

5) сведения об окончании производства по наследственному делу с указанием даты и причины такого окончания (например, выдача свидетельства о праве на наследство, вынесение нотариусом постановления об отказе в выдаче свидетельства о праве на наследство);

6) сведения о передаче наследственного дела по принадлежности другому нотариусу: дата и способ передачи; количество листов наследственного дела; в отношении нотариуса, передавшего наследственное дело, и нотариуса, которому направлено наследственное дело — фамилия, имя, отчество (при наличии); наименование нотариального округа; наименование нотариальной палаты (для нотариусов, занимающихся частной практикой) или наименование государственной нотариальной конторы; наименование территориального органа Министерства юстиции Российской Федерации, которому направлено наследственное дело (в случае, если нотариус, в чью компетенцию входит ведение конкретного наследственного дела, не известен);

7) сведения о наследодателе, фактически принявшем наследство, но не успевшем оформить свои наследственные права, после смерти которого наследственное дело не заводилось, и наследственные права на имущество которого оформляются в рамках другого открытого наследственного дела: фамилия, имя, отчество (при наличии), дата рождения, место рождения, дата смерти, дата и регистрационный номер записи акта о смерти и наименование органа, который произвел эту запись, адрес места жительства наследодателя на момент смерти;

8) сведения об изменении, внесенном в запись реестра наследственных дел: причины (основания) внесения изменения и характер изменения;

9) особые отметки (например, сведения о направлении копии наследственного дела другому нотариусу; о признании в судебном порядке лица умершим; о получении наследственного дела по принадлежности от другого нотариуса или от территориального органа Министерства юстиции Российской Федерации; о возобновлении производства по наследственному делу). С учетом изложенного можно утверждать, что основными функциями электронного реестра наследственных дел ЕИС являются:

• учет открытых наследственных дел;
• присвоение единого номера наследственному делу в ЕИС;
• автоматическая проверка наличия полных или частичных совпадений основных сведений по наследственному делу со сведениями, ранее внесенными в реестр наследственных дел ЕИС, и недопустимость открытия нескольких наследственных дел по одному и тому же наследодателю;
• передача наследственных дел другим нотариусам.

Формирование и ведение реестра уведомлений о залоге движимого имущества. До введения Федеральным законом от 21 декабря 2013 г. № 379-ФЗ регистрации уведомлений о залоге движимого имущества, широкое распространение имели ситуации, когда находящееся в залоге движимое имущество продавалось лицом, не исполнившим обязательства по возврату кредита (должником-залогодателем). В связи с этим кредитные организации (банки) испытывали серьезные затруднения при обращении взыскания на заложенное движимое имущество (как правило, автомобили, реже драгоценности, товары в обороте), а в итоге ответственным лицом становился добросовестный приобретатель — покупатель находящегося в залоге движимого имущества.

Длительное отсутствие правового механизма сопровождения и контроля за оборотом заложенного движимого имущества, соответствующих современных информационных технологий вызывало многочисленные злоупотребления и нарушения прав не только банков-кредиторов, но и добросовестных приобретателей, привлекаемых к ответственности вместо бывших недобросовестных собственников в связи с приобретением заложенного движимого имущества. Это подрывало репутацию залога как эффективного способа обеспечения кредитно-денежных обязательств, не способствовало развитию цивилизованного рынка движимого имущества, прежде всего автотранспорта.

Обращение сторон будущих договорных отношений к реестру регистрации уведомлений о залоге движимого имущества практически исключает риск вовлечения в оборот движимого имущества, обремененного залогом. Названной процедурой обеспечивается возможность полноценной проверки имущества на предмет его обременения залогом, а также создаются условия для развития современных, комфортных процедур гражданского оборота561. Немалую роль играет и публичность реестра уведомлений о залоге, являющегося составной частью ЕИС.

Внесение в реестр информации носит уведомительный добровольный характер, осуществляется посредством обращения к любому нотариусу либо к Федеральной нотариальной палате, чтобы получить свидетельство о регистрации уведомления о залоге или выписку из реестра ЕИС о наличии (отсутствии) обременения движимого имущества в виде залога.

В свою очередь, у залогодателя, а главное — у залогодержателя отсутствует обязанность в силу закона регистрировать уведомление о залоге движимого имущества, что порождает риск вовлечения в будущую сделку имущества, обремененного правами третьих лиц.

Нотариус вносит в реестр уведомлений сведения, содержащиеся в уведомлении о залоге движимого имущества (в том числе в уведомлении о возникновении залога, уведомлении об изменении залога, уведомлении об исключении сведений о залоге), подготовленном в соответствии с утвержденными формами уведомлений о залоге движимого имущества.В подтверждение регистрации уведомления о залоге заявителю выдается свидетельство о регистрации уведомления о залоге (в форме электронного документа либо в виде документа на бумажном носителе).

Основными функциями электронного реестра уведомлений о залоге являются:

• учет уведомлений о возникновении залога движимого имущества, об изменении залога движимого имущества и об исключении сведений о залоге движимого имущества;
• присвоение регистрационного номера в реестре уведомлений ЕИС;
• формирование Свидетельств о регистрации уведомлений, в том числе в электронном виде;
• формирование выписок из реестра уведомлений, в том числе в электронном виде562.

Формирование и ведение реестра списков участников обществ с ограниченной ответственностью ЕИС. Одной из наиболее распространенных форм ведения предпринимательской деятельности в России является образование хозяйственного общества в форме общества с ограниченной ответственностью. В соответствии со ст. 31.1 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» общество обязано обеспечивать ведение и хранение списка участников общества с момента государственной регистрации563. Список участников общества должен содержать информацию о каждом участнике общества, размере его доли в уставном капитале общества и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения обществом. Как правило, ведение такого списка осуществляет руководитель организации, который обязан обеспечивать соответствие сведений об участниках общества и о принадлежащих им долях или частях долей в уставном капитале общества, о долях или частях долей, принадлежащих обществу, сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, и нотариально удостоверенным сделкам по переходу долей в уставном капитале общества, о которых стало известно обществу. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, если иной орган не предусмотрен уставом общества, обязано обеспечивать достоверность и своевременность внесения изменений в указанные сведения.

С 1 июля 2017 г. в законодательство были внесены изменения, которые позволили обществам с ограниченной ответственностью передать ответственность за ведение и хранение списка участников общества Федеральной нотариальной палате РФ.

Выписки из списка участников общества необходимы для представления в кредитные учреждения, контрагентам по заключаемым сделкам, в государственные органы и иные публично-правовые структуры для подтверждения состава участников и факта оплаты доли в уставном капитале общества. Основные сведения о юридическом лице, в том числе об участниках общества, размере и номинальной стоимости принадлежащих им долей, содержатся в сведениях ЕГРЮЛ. Данные сведения имеют публичный характер, при этом в предоставляемых выписках из ЕГРЮЛ сведения о факте оплаты доли каждого из участников отсутствуют. Важность проверки факта оплаты доли в уставном капитале имеет принципиальное значение, поскольку от него зависит возможность принятия решений и голосования по вопросам повестки дня на общих собраниях участников общества, возможность отчуждения доли или получения действительной стоимости доли в случае выхода участника из общества. От факта оплаты доли в уставном капитале зависит сам период существования юридического лица, так как каждый учредитель общества должен оплатить полностью свою долю в уставном капитале общества в срок, не более четырех месяцев с момента государственной регистрации общества. В случае, если доля не оплачена в установленный срок она подлежит передачи обществу с последующим распределением по решению общего собрания участников общества между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества или предложена для приобретения всем либо некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом общества, третьим лицам. При этом существует опасность создания предпосылок для ликвидации юридического лица в тех случаях, когда доля останется не распределенной, а уставный капитал общества станет меньше его минимального размера, установленного законодательством, что составляет десять тысяч рублей.

Федеральным законом от 3 июля 2016 г. № 360-ФЗ564 внесен ряд поправок в Основы, которые призваны решить острую проблему получения подтверждающей информации о каждом участнике общества, размере его доли в уставном капитале общества, факте ее оплаты, а также о размере долей, принадлежащих обществу.

В рамках ЕИС нотариата функционирует электронный реестр, в который по аналогии с РУЗДИ вносятся сведения об участниках ООО. Формирование и ведение указанного реестра состоит их двух элементов:

• внесение сведений в реестр списков участников обществ с ограниченной ответственностью ЕИС нотариата и
• выдача выписки из реестра списков участников обществ с ограниченной ответственностью ЕИС нотариата.

Как было отмечено ранее, в ЕИС нотариата подлежат внесению следующие сведения:

1) об участниках общества (Ф.И.О., наименование, паспортные или регистрационные данные, сведения о месте жительства или месте нахождения);

2) о принадлежащих участникам общества долях или частях долей в уставном капитале общества;

3) о долях или частях долей, принадлежащих обществу,

• иные сведения, предусмотренные Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»;
• об изменении имени или наименования участника общества;
• об изменении места жительства или места нахождения участника общества.

Для первоначального внесения сведений в реестр списков участников ООО ЕИС нотариата к нотариусу вправе обратиться единоличный исполнительный орган, если иной орган не предусмотрен уставом общества, или участник общества, предоставив решение общего собрания участников общества или решение единственного участника общества о передаче ведения списка участников общества с ограниченной ответственностью в электронный реестр ЕИС нотариата, а также их уполномоченный представитель.

ЕИС каждой записи в реестре списков присваивается уникальный идентификатор, не являющийся номером регистрации нотариального действия, в следующем порядке:

«О» — буквенное обозначение реестра списков;

ХХХХХХХХХХ — десятизначное цифровое обозначение порядкового номера регистрации в реестре списков (через дефис с буквенным обозначением реестра списков).

Например, О-0000000010, где «О» — обозначение реестра списков, «0000000010» — порядковый номер регистрации. После внесения сведений в реестр списков нотариус регистрирует это нотариальное действие в реестре регистрации нотариальных действий, ведущемся на бумажном носителе, и в РНД.

Выдача выписки из реестра списков участников обществ с ограниченной ответственностью ЕИС нотариата осуществляется как по просьбе общества с ограниченной ответственностью, так и участника данного общества.

Основная цель формирования и введения реестра списков участников обществ с ограниченной ответственностью ЕИС нотариата состоит в том, чтобы повысить достоверность сведений об участниках и характеристиках принадлежащих им долей (размер доли, факт ее оплаты), создать независимый публично-правовой инструмент учета сведений об участниках обществ с ограниченной ответственностью. Сведения, которые хранятся в ЕИС, всегда будут доступны для участников общества в тех случаях, когда может возникнуть ситуация злоупотребления исполнительным органом, уполномоченным на ведение списка участников общества, своими правами, а также в случае исчезновения или смерти генерального директора организации. Однако следует отметить, что выписка из реестра списков участников обществ с ограниченной ответственностью ЕИС нотариата не подменяет документ-основание права на долю или часть доли в уставном капитале и не заменяет собой выписку из ЕГРЮЛ. В случае возникновения споров по поводу несоответствия сведений, указанных в списке участников общества, сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, право на долю или часть доли в уставном капитале общества устанавливается на основании сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ. При возникновении споров по поводу недостоверности сведений о принадлежности права на долю или часть доли, содержащихся в ЕГРЮЛ, право на долю или часть доли устанавливается на основании договора или иного подтверждающего возникновение у учредителя или участника права на долю или часть доли документа.

Формирование и ведение реестра распоряжений об отмене доверенностей, за исключением нотариально удостоверенных доверенностей, ЕИС. Содержанием нотариального действия, связанного с формированием и ведением реестра распоряжений об отмене доверенностей, за исключением нотариально удостоверенных доверенностей (РОД) является совокупность действий Федеральной нотариальной палаты по получению распоряжения об отмене доверенности, составленной в простой письменной форме, для внесения сведений об отмене доверенности в РОД и нотариуса по выдаче выписки из реестра распоряжений об отмене доверенностей и их регистрации в реестре совершения нотариальных действий.

Введение в гражданский оборот механизмов обращения к РОД преследует цель создания основы для информирования неограниченного круга лиц об отмене доверенностей, составленных в простой письменной форме путем регистрации распоряжений об отмене доверенности и их централизованного хранения. Сведения об отмене нотариально удостоверенных доверенностей вносятся в порядке, предусмотренном для ведения реестра нотариальных действий (РНД) ЕИС.

Основанием для регистрации распоряжения об отмене доверенности в РОД является представление заявителем распоряжения об отмене доверенности через ЕИС в Федеральную нотариальную палату в форме электронного документа с использованием сервиса ЕИС «Личный кабинет заявителя ЕИС». В соответствии со ст. 34.3 Основ, распоряжение об отмене доверенности, представленное доверителем или его представителем в электронной форме, должно быть подписано усиленной квалифицированной электронной подписью доверителя или его представителя и содержать следующие сведения:

• о доверителе — физическом лице: фамилия, имя, отчество (при наличии), дата рождения, серия и номер паспорта или иного документа, удостоверяющего личность, адрес электронной почты;
• о доверителе — юридическом лице: полное наименование, идентификационный номер налогоплательщика (при наличии) либо основной государственный регистрационный номер (для юридического лица, зарегистрированного в установленном порядке на территории Российской Федерации), адрес электронной почты;
• о доверенном лице (лицах): фамилия, имя, отчество (при наличии), дата рождения, серия и номер паспорта или иного документа, удостоверяющего личность;
• о доверенности: дата выдачи, номер (при наличии) и краткое содержание (назначение) доверенности.

ЕИС автоматически присваивает каждой записи уникальный регистрационный номер, формируемый в следующем порядке:

ХХХХ — год, в течение которого распоряжение об отмене доверенности зарегистрировано в РОД;

ХХХХХХХХХХ — десятизначное цифровое обозначение порядкового номера регистрации в РОД (через дефис с обозначением года, в течение которого распоряжение об отмене доверенности зарегистрировано в РОД).

Например, 2022-0000000011, где «2022» — год регистрации распоряжения об отмене доверенности, «0000000011» — порядковый номер записи в РОД.

После проверке Федеральной нотариальной палатой в автоматическом режиме принадлежности усиленной квалифицированной электронной подписи, используемой для подписания распоряжения об отмене доверенности, доверителю или его представителю и действительности сертификата ключа проверки электронной подписи, обратившемуся лицу направляется уведомление, подписанное в автоматическом режиме усиленной квалифицированной электронной подписью оператора единой информационной системы нотариата. Уведомление содержит реестровый номер распоряжения об отмене доверенности в РОД, сведения, указанные в распоряжении об отмене доверенности, и время регистрации распоряжения об отмене доверенности по московскому времени.

Выдача выписки из реестра распоряжений об отмене доверенностей осуществляется нотариусом по просьбе любого лица в соответствии со ст. 103.14 Основ, как на бумажном носителе, так и в форме электронного документа, подписанного квалифицированной электронной подписью нотариуса. Обращение заинтересованного лица может быть с просьбой выдать выписку может быть направлено удаленно.

Важно помнить, что ответственность за достоверность сведений об отмене доверенности, т. е. сведений о факте прекращения правоотношения, несет обратившееся лицо, Роль нотариуса при оформлении данного нотариального действия заключается в предоставлении сведений, ранее внесенных в РОД ЕИС, следовательно, за недостоверность сведений, содержащихся в указанном реестре, нотариус ответственности не несет.

§ 4. Предоставление сведений,
содержащихся в единой информационной
системе нотариата

Основным предназначением любой информации (общедоступной или же имеющей ограниченный допуск) является возможность ознакомления с ее содержанием. В соответствии с Основами Федеральная нотариальная палата РФ обязана обеспечивать ежедневный и круглосуточный свободный и прямой доступ неограниченного круга лиц без взимания платы к следующим сведениям, содержащимся в ЕИС:

1) сведения о доверенности (сведения о лице, удостоверившем доверенность, дате удостоверения доверенности, ее регистрационный номер в реестре нотариальных действий ЕИС нотариата, дате и времени внесения сведений об отмене доверенности);

2) сведения об отмененных доверенностях, за исключением нотариально удостоверенных доверенностей:

а) в случае отмены одной доверенности:

• сведения, содержащиеся в распоряжении об отмене доверенности, за исключением адреса электронной почты доверителя, а также сведений о документах, удостоверяющих личность доверителя и доверенного лица;
• дата и время опубликования сведений об отмене доверенности в реестре распоряжений об отмене доверенностей;

б) в случае отмены нескольких доверенностей:

• сведения о доверителе, доверенном лице (при необходимости), содержащиеся в распоряжении об отмене доверенности, за исключением адреса электронной почты доверителя, а также сведений о документах, удостоверяющих личность доверителя и доверенного лица;
• дата или период выдачи отменяемых доверенностей;
• дата и время опубликования сведений об отмене доверенности в реестре распоряжений об отмене доверенностей;

3) сведения о залоге движимого имущества:

а) регистрационный номер уведомления о залоге движимого имущества;

б) наименование, дата заключения и номер договора залога или иной сделки, на основании которой или вследствие совершения которой возникает залог (при наличии в реестре таких сведений);

в) описание предмета залога, в том числе цифровое, буквенное обозначения предмета залога или их комбинация (при наличии в реестре таких сведений);

г) информация о залогодателе и залогодержателе:

• для физического лица — фамилия, имя и (если имеется) отчество буквами русского алфавита и (при наличии в реестре таких сведений) буквами латинского алфавита, а также дата рождения, субъект Российской Федерации, в котором проживает лицо (для лица, проживающего на территории Российской Федерации), серия и номер паспорта или данные иного документа, удостоверяющего личность;
• для юридического лица — полное наименование буквами русского алфавита и (при наличии в реестре таких сведений) буквами латинского алфавита, идентификационный номер налогоплательщика, а также для юридического лица, зарегистрированного в соответствии с законодательством Российской Федерации, государственный регистрационный номер в едином государственном реестре юридических лиц, для иного юридического лица — страна регистрации (за исключением международных организаций, имеющих права юридических лиц) и (при наличии) регистрационный номер;

4) сведения об открытом наследственном деле и розыске наследников.

Используя возможности ЕИС, нотариусы могут проверить сведения о предоставленных для совершения нотариального действия документах, исходящих от других нотариусов, путем проверки самого факта совершения соответствующего нотариального действия, бланка единого образца, сверки подписи и печати нотариуса. Благодаря сервисам ЕИС в целях определения правового режима имущества супругов нотариусы могут проверить факт регистрации или расторжения брака, факт заключения гражданами брачного договора. В настоящее время широко используется возможность обмена документами между нотариусами в электронной форме, направления запросов в органы ЗАГС, в Росреестр, ЕГИССО, в частности, о проверке дееспособности участников сделки, а также запросов в МВД РФ о проверки подлинности паспорта и в ПАО Сбербанк и Банк ВТБ (ПАО) о розыске вкладов в рамках ведения наследственного дела.

Сведения, содержащиеся в реестре нотариальных действий ЕИС и необходимые для совершения нотариального действия или проверки действительности нотариально оформленного документа, предоставляются нотариусам по их запросам, направленным через ЕИС, незамедлительно в автоматизированном режиме. При этом важно помнить, что сведения, содержащиеся в ЕИС, за исключением сведений, содержащихся в реестре нотариальных действий ЕИС, а также сведений, которые содержатся в реестре уведомлений о залоге движимого имущества и не предоставляются в свободном доступе, могут быть предоставлены Федеральной нотариальной палатой третьим лицам, в том числе по договору с третьими лицами.

Содержащиеся в ЕИС нотариата сведения имеют ограниченно публичный характер. На основе информации, которую каждый нотариус ежедневно направляет в ЕИС, Федеральной нотариальной палатой РФ разработаны следующие онлайн-сервисы:

• сервис проверки доверенностей;
• реестр уведомлений о залоге движимого имущества;
• реестр наследственных дел;
• договоры инвестиционного товарищества;
• розыск наследников.

Сведения, предоставляемые через онлайн-сервисы, в первую очередь носят справочный характер и направлены на укрепление публичности нотариальной деятельности в отдельных ее аспектах. Благодаря возможности использования указанных сервисов проверка факта действительности доверенности, поиск наследственных дел или проверка движимого имущества на предмет залоговых ограничений стали гораздо легче. Мероприятия по наполнению ЕИС общедоступными сведениями, касающимися нотариальных действий, непосредственным образом демонстрируют одно из основных предназначений нотариата как органа превентивного правосудия.

§ 5. Понятие и содержание отдельных нотариальных действий, связанных с использованием
информационных технологий

Удостоверение равнозначности электронного документа документу на бумажном носителе. Удостоверение равнозначности документа на бумажном носителе электронному документу. Дата 1 июля 2014 г. является эпохальной в развитии нотариата и практики использования информационных технологий при совершении нотариальных действий. В Основы законодательства Российской Федерации о нотариате были введены новые нотариальные действия:

• удостоверение равнозначности электронного документа документу на бумажном носителе;
• удостоверение равнозначности документа на бумажном носителе электронному документу.

Для граждан предоставлена возможность с помощью нотариуса преобразовать бумажный документ в электронный, и наоборот, электронный документ в бумажный, с сохранением его юридической силы (тождественность).

Благодаря увеличению количества оказываемых в электронной форме государственных и муниципальных услуг популярность данных нотариальных действий растет, однако, следует отметить, что весь потенциал использования указанных нотариальных действий еще не раскрыт. В ряде случаев подтверждение равнозначности электронного документа документу на бумажном носителе (и наоборот) может являться единственным способом реализации желаемого. Например, гражданину необходимо оформить согласие на выезд несовершеннолетнего ребенка за границу, но нет возможности предоставить требующееся в этом случае свидетельство о рождении ребенка — документ находится в другой географической точке РФ (в пределах России это могут быть тысячи километров). Сейчас необходимый документ можно получить в кратчайший срок, для этого гражданин, имеющий на руках свидетельство о рождении, обращается к нотариусу, который совершает нотариальное действие по удостоверению равнозначности. Полученный в результате электронный аналог свидетельства о рождении может быть использован при оформлении согласия на выезд ребенка за границу.

Удостоверение равнозначности электронного документа документу на бумажном носителе означает подтверждение тождественности содержания изготовленного нотариусом электронного документа содержанию документа, представленного нотариусу на бумажном носителе. Изготовленный нотариусом электронный документ имеет ту же юридическую силу, что и документ на бумажном носителе, равнозначность которому удостоверена нотариусом (ст. 103.8 Основ).

Изготовление электронного документа для удостоверения его равнозначности документу на бумажном носителе осуществляется нотариусом путем изготовления электронного образа (сканированием) документа на бумажном носителе и подписания его квалифицированной электронной подписью нотариуса.

Чтобы удостоверить тождественность электронного документа бумажному, необходимо отсканировать бумажный документ со специальными параметрами, установленными Приказом Министерства юстиции РФ от 30 сентября 2020 г. № 227565. Согласно этому Приказу электронный образ формируется в виде одного файла изображения в формате PDF, за исключением случаев, установленных оператором ЕИС или требованиями подзаконных нормативных актов. Документ должен сканироваться с разрешением 300 dpi (точек на дюйм), в оттенках серого, глубина цвета 8 бит на пиксель.

В формируемый файл, скан-образ документа, включается удостоверительная надпись в электронном виде по форме № 2.13 (Приказ Минюста РФ от 30 сентября 2020 г. № 226 «Об утверждении форм реестров регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств, удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах и порядка их оформления»)566. После данной операции электронный образ документа, содержащий удостоверительную надпись, подписывается квалифицированной электронной подписью нотариуса. В результате нотариального действия образуются два файла: графическое изображение документа с удостоверительной надписью и файл с квалифицированной электронной подписью. Указанные файлы передаются заявителю любым способом, согласованным с этим лицом (например, по электронной почте, на отчуждаемых машинных носителях, таких как CD/DVD-ROM, флэш-карты или иные устройства, используемые для хранения информации), для дальнейшего применения в гражданско-правовом обороте.

Но не каждый документ может быть переведен в электронный формат. Не допускается удостоверение равнозначности электронного документа документу на бумажном носителе в отношении сделок, заключенных в простой письменной форме, а также документов, удостоверяющих личность. Законодатель не регламентирует вопрос о том, с каких именно видов сделок невозможно удостоверить электронный образ, следовательно, нотариусу подлежит отказывать в удостоверении равнозначности электронного документа документу на бумажном носителе в отношении любых сделок как односторонних, так и двух или многосторонних сделок, составленный в простой письменной форме. Однако данное требование не распространяется на нотариально засвидетельствованные копии указанных документов, но по своей юридической силе это уже совершенно другой документ. Требование о запрете перевода в электронный формат также распространяется и в отношении документов, удостоверяющих личность, признаваемых таковыми в соответствии с федеральным законодательством Российской Федерации, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ.

При этом законодатель предусмотрел и обратную ситуацию, когда может потребоваться удостоверение равнозначности документа на бумажном носителе электронному документу. Содержание данного нотариального действия заключается в подтверждении тождественности содержания представленного нотариусу электронного документа содержанию изготовленного нотариусом документа на бумажном носителе. Изготовленный нотариусом документ на бумажном носителе имеет ту же юридическую силу, что и электронный документ, равнозначность которому удостоверена нотариусом (ст. 103.9 Основ). Однако важно знать, что представленный нотариусу электронный документ должен быть подписан квалифицированной электронной подписью, проверенной и подтвержденной по факту ее принадлежности заявителю в соответствии с Федеральным законом от 6 апреля 2011 г. № 63-ФЗ «Об электронной подписи».

При получении электронного документа, подписанного квалифицированной электронной подписью, нотариус проверяет ее принадлежность лицу, от которого исходит документ. Это делается либо специальным программным обеспечением, либо через онлайн-сервис ЕИС «Проверка электронной подписи» или через специальные интернет-сайты. После проверки электронной подписи при подтверждении ее подлинности нотариус распечатывает электронный документ и проставляет на нем удостоверительную надпись по форме № 2.14 (Приказ Минюста РФ от 30 сентября 2020 г. № 226 «Об утверждении форм реестров регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств, удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах и порядка их оформления»), ставит свою подпись и печать.

Важный момент, который следует учитывать при использовании электронных документов, — срок действия сертификата электронной подписи. При представлении электронного документа нотариусу или представлении электронного документа, удостоверенного нотариусом, всегда проверяется срок действия сертификата ключа электронной подписи. Указанный срок устанавливается удостоверяющим центром, создавшим сертификат ключа проверки электронной подписи (ст. 13 Федерального закона от 6 апреля 2011 г. № 63-ФЗ «Об электронной подписи»).

Совершая нотариальные действия по удостоверению равнозначности бумажных и электронных документов, нотариусы могут способствовать ускорению развития гражданско-правовых отношений. Введение указанной возможности по удостоверению электронных и производных от них документов нотариусами открывает новые перспективы для применения электронных документов, облегчая обмен информацией, как между государственными учреждениями, так и между физическими и юридическими лицами.

Одной из новелл законодательства о нотариате стало введение на основании Федерального закона от 27 декабря 2019 г. № 480-ФЗ в текст Основ ст. 103.9-1. «Удостоверение равнозначности электронного документа, изготовленного нотариусом в ином формате, электронному документу, представленному нотариусу».

Совершение данного нотариального действия означает преобразование представленного нотариусу электронного документа посредством изменения его формата (конвертации) и подтверждение тождественности содержания нового файла, изготовленного путем конвертации. Важно отметить, что данное нотариальное действие может быть совершено исключительно удаленно.

Изготовленный нотариусом путем конвертации электронный документ имеет ту же юридическую силу, что и представленный нотариусу электронный документ, равнозначность которому удостоверена нотариусом.

Представление документов на государственную регистрацию юридического лица и индивидуального предпринимателя. Использование информационных технологий при работе с налоговой службой не ограничивается лишь получением выписок из Единого государственного реестра юридических лиц и Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей (далее — ЕГРЮЛ, ЕГРИП) и направлением сведений об удостоверенных договорах дарения и выданных свидетельствах о праве на наследство. В соответствии с законодательством Российской Федерации сведения о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, при внесении изменений в их учредительные документы, о приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иные сведения о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях подлежат внесению в ЕГРЮЛ и ЕГРИП. Федеральной налоговой службой разработан сервис «Подача документов на государственную регистрацию в электронном виде» (www.nalog.ru). Согласно ст. 86.3 Основ «Представление документов на государственную регистрацию юридического лица и индивидуального предпринимателя» нотариус имеет возможность передавать заявления физических и юридических лиц с приложением необходимых документов для внесения сведений в ЕГРЮЛ и ЕГРИП, используя технические средства, в том числе возможности информационно-телекоммуникационных сетей, включая ресурсы сервиса ФНС РФ или онлайн-сервиса ЕИС.

С 1 января 2016 г. нотариус, засвидетельствовавший подлинность подписи на заявлении, уведомлении или сообщении о государственной регистрации юридического лица, индивидуального предпринимателя (далее — заявление), по просьбе лица, обратившегося за совершением соответствующего нотариального действия, может не только представлять в форме электронных документов заявление и иные необходимые документы в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», но и получать документы, выданные органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, в форме электронных документов, а также выдать их лицу, обратившемуся за совершением соответствующего нотариального действия, по его просьбе в форме электронных документов или в форме документов на бумажных носителях на основании удостоверения равнозначности документов на бумажных носителях электронным документам (ст. 86.3 Основ).

Важным этапом в вопросе повышения привлекательности использования сервиса электронной подачи документов на государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей стало введение с 1 января 2019 г. положения об освобождении от уплаты государственной пошлины в случае представления в регистрирующий орган документов, необходимых для государственной регистрации, в форме электронного документа (п. 3 ст. 333.35 Налогового кодекса Российской Федерации)567. Теперь при подаче электронных документов для государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, изменений в учредительные документы, ликвидации юридического лица и прекращения деятельности индивидуального предпринимателя платить государственную пошлину не надо. При личном обращении в регистрирующий орган и оформлении бумажного заявления размер и порядок уплаты государственной пошлины сохраняются. Дальнейшим этапом в развитии темпов и частоты использования информационных технологий в сфере государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, упрощении процедуры государственной регистрации и повышения доступности государственных услуг, стало введение в текст Основ (ст. 80 Основ) требование о том, что при свидетельствовании подлинности подписи заявителя на заявлении о государственной регистрации юридического лица при создании или заявлении о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя нотариус обязан незамедлительно, но не позднее окончания рабочего дня представить в форме электронных документов соответствующее заявление о государственной регистрации и иные необходимые документы в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». При этом отдельного нотариального действия в порядке, определенном ст. 86.3 Основ, не совершается, т. е. направление заявления в регистрирующий орган с приложением необходимых документов проводится в рамках одного нотариального действия — свидетельствование подлинности подписи на документе.

Передача или подача заявлений в орган, осуществляющий государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним (подача электронных документов на государственную регистрацию). После того как собраны документы, необходимые для совершения конкретного нотариального действия, в том числе полученные в электронной форме, нотариус в зависимости от того, что нужно обратившимся к нему лицам, удостоверяет сделку, выдает свидетельство (о собственности, о праве на наследство) или совершает иное нотариальное действие. При этом в тех случаях, когда нотариальное действие связано с оформлением прав на недвижимое имуществом и сделок с ним, важно помнить, что законодательством Российской Федерации предусмотрена обязательная государственная регистрация соответствующего юридического факта.

С 1 февраля 2019 г. дополнительной обязанностью, а не правом нотариуса стало представление документов на государственную регистрацию права после удостоверения договора или выдачи свидетельства о праве на наследство (свидетельства о праве собственности). Это стало следствием вступления в силу Федерального закона от 3 августа 2018 г. № 338-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации». В соответствии с указанным нормативным актом из перечня нотариальных действий было исключено такое нотариальное действие, как представление документов на государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

После удостоверения договора, на основании которого возникает право на недвижимое имущество (долю в праве собственности на недвижимое имущество), подлежащее государственной регистрации (ст. 55 Основ), нотариус обязан незамедлительно, но не позднее окончания рабочего дня или в сроки, установленные сторонами в договоре, представить в электронной форме заявление о государственной регистрации прав и прилагаемые к нему документы в орган регистрации прав, если стороны сделки не возражают против подачи такого заявления нотариусом. Установление данного порядка не означает, что участники сделки ограничены в своих правах по самостоятельному обращению в органы государственной регистрации. Стороны сделки вправе зафиксировать свое желание о самостоятельной регистрации права через письменное обращение к нотариусу, фиксирование данной информации в протоколе совершения нотариального действия или непосредственно указав об этом в качестве одного из условий договора.

После выдачи свидетельства о праве на наследство (ст. 72, 73 Основ) нотариус обязан незамедлительно, но не позднее окончания рабочего дня представить в электронной форме заявление о государственной регистрации прав и прилагаемые к нему документы в орган регистрации прав. При оформлении наследственных прав у наследника нет права отказаться от подачи нотариусом документов на государственную регистрацию, однако, сохранено право на отказ от оплаты государственной пошлины за регистрацию, в результате чего услуга не будет оказана и право собственности не будет зарегистрировано на имя наследника. При этом наследник будет вправе самостоятельно обратиться в регистрирующий орган с документами на бумажном носителе позднее, в срок, который сам сочтет необходимым.

Установление обязанности подачи документов в электронной форме не исключает возможности обращения в регистрирующий орган с документами на бумажном носителе, однако, это возможно только по причинам, за которые нотариус не отвечает.

Перечень не зависящих от нотариуса причин, при наличии которых предоставление заявления о государственной регистрации прав и прилагаемых к нему документов в орган регистрации прав в электронной форме в соответствии с Основами является невозможным, устанавливается федеральным органом юстиции совместно с Федеральной нотариальной палатой. В качестве таких причин указываются568:

• отсутствие доступа к сервисам ЕИС нотариата при направлении заявления о государственной регистрации права и прилагаемых к нему документов в электронной форме посредством ЕИС нотариата путем информационного взаимодействия с федеральной государственной информационной системой ведения Единого государственного реестра недвижимости, которое подтверждается средствами единой информационной системы нотариата или наличием на официальном сайте Федеральной нотариальной палаты в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» сообщения об отсутствии доступа к сервисам ЕИС нотариата;
• отказ по техническим причинам в обработке заявления о государственной регистрации права и прилагаемых к нему документов в электронной форме при направлении их через официальный сайт органа государственной регистрации прав в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», который подтверждается наличием на официальном сайте сообщения об отказе по техническим причинам в обработке указанных документов;
• отсутствие возможности направления заявления о государственной регистрации права и прилагаемых к нему документов в электронной форме по объективным причинам, например, в случае проведения плановых профилактических работ.

Нотариус, удостоверивший сделку или выдавший свидетельство, представляет заявление о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним с приложением иных необходимых для совершения регистрационных действий документов в орган, осуществляющий регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним (регистрационный орган) в электронной форме. Такое заявление подается нотариусом с использованием информационно-телекоммуникационной сети общего пользования «Интернет», в форме электронного документа. Обращение о регистрации права может быть осуществлено через единый портал государственных и муниципальных услуг, официальный сайт органа, осуществляющего государственную регистрацию прав, в сети «Интернет», или через сервис ЕИС нотариата. Все документы должны быть заверены усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса.

При невозможности представить заявление и документы в электронной форме нотариус обязан представить их в форме документов на бумажном носителе не позднее двух рабочих дней со дня выдачи свидетельства (со дня удостоверения договора, либо если такой срок определен сторонами в договоре — не позднее двух рабочих дней по истечении такого срока).

Территориальное Управление Росреестра осуществляет государственную регистрацию прав на основании нотариально удостоверенных документов в сокращенные сроки. В соответствии с абз. 9 п. 1 ст. 16 Федерального закона «О государственной регистрации недвижимости» от 13 июля 2015 № 218-ФЗ государственная регистрация прав на основании нотариально удостоверенных документов, поступивших на бумажном носителе, осуществляется в течение трех рабочих дней с даты приема или поступления в орган регистрации прав заявления на осуществление государственной регистрации прав и прилагаемых к нему документов. При этом законом предусмотрено, что если документы на государственную регистрацию представлены в электронной форме, то государственная регистрация проводится не позднее чем в течение одного рабочего дня, следующего за днем приема документов, необходимых для государственной регистрации прав, и указанного заявления.

Перспективы использования информационных технологий в нотариальной деятельности. Любое обращение к информационным технологиям — это всегда вызов традициям и привычкам, которые сформировались в нотариате. Совсем недавно использование электронной почты в процессе общения с гражданами и организациями вызывало удивление. В настоящий момент — это обычная практика. Когда-то считалось, что личное посещение нотариальной конторы — это обязательное условие для совершения любого нотариального действия. В настоящий момент благодаря установлению возможности совершать отдельные виды нотариальных действий удаленно, поход в нотариальную контору уже не является таким безусловным требованием. В отдельных случаях и при определенных обстоятельствах результат совершения нотариального действия — нотариальный документ можно получить удаленно, но непременным условием является наличие квалифицированной электронной подписи у заявителя. Использование «электронной» очереди или возможность записи на прием онлайн теперь является распространенной практикой. Использование для предоставления консультаций различных электронных площадок на базе социальных сетей в сети «Интернет» или программ (приложений) для смартфона или персонального компьютера, позволяющих обмениваться с другими пользователями текстовыми и видео сообщениями, телефонными звонками или проводить видеоконференцию, в настоящее время является широко распространенной в нотариате практикой. Все эти действия направлены на обеспечение доступности и оперативности оказания нотариальных услуг, а также на укрепление имиджа нотариата как действенного внесудебного института защиты прав и законных интересов граждан и организаций.

Российский нотариат находится на этапе внедрения и широкого использования электронных документов в гражданском обороте. В соответствии со ст. 44.2 Основ нотариус может совершить нотариальное действие путем изготовления нотариального документа в электронной форме. Для составления нотариального документа в электронной форме предполагается использовать специальный планшет.

Ранее существовал порядок, предусматривающий оформление юридически значимого электронного документа только при условии его подписания усиленной электронной подписью. В настоящий момент эта проблема решена. С февраля 2019 г. граждане получают возможность создавать юридически значимые электронные документы в нотариальной конторе, подписывая их в присутствии нотариуса простой электронной подписью. Обязанность по подписанию электронного документа усиленной квалифицированной электронной подписью возлагается на нотариуса.

Использование цифровых технологий в документообороте было предусмотрено и ранее. Однако положения ст. 103.8 и 103.9 Основ, действие которых сохранено, предполагают использование в нотариальной деятельности (с одной или другой стороны) документа на бумажном носителе, в то время как изготовление нотариально удостоверенного документа в электронной форме или свидетельства, выданного нотариусом в электронной форме, предполагает отказ от использования бумажного носителя как такового.

По просьбе заявителя нотариусом изготавливается документ в цифровом формате и предлагается посетителю для проставления на нем своей простой электронной подписи, т. е. гражданину необходимо расписаться своей подписью на специальном планшете. Дальнейшее развитие норма права об использовании электронного документа в нотариальной практике получила после дополнения Основ статьей 53.1 (Федеральный закон от 27 декабря 2019 г. № 480-ФЗ) «Сделки, удостоверяемые двумя и более нотариусами».

Возможность использования видеозаписи нотариального действия имеет большое значение как для граждан, так и для нотариуса. Фиксирование процесса совершения нотариального действия направлено на обеспечение достоверности фактов и обстоятельств совершения нотариального действия, а также подтверждение законности нотариального акта.

Для того чтобы предоставить нотариусу способ доказать удостоверение акта, соответствующего всем процессуальным нормам, законодатель предоставил ему право фиксировать нотариальное действие на видео. Нотариус вправе использовать средства видеофиксации в порядке, установленном Федеральной нотариальной палатой РФ569. Материалы видеофиксации подлежат обязательному хранению в порядке, установленном Федеральной нотариальной палатой.

В нотариальной практике часто встречаются ситуации, когда наследники, лишенные наследства, или чьи интересы наследодатель не отразил в завещании, в судебном порядке пытаются оспорить завещание. Участники сделки, в случае возникновения разногласий по вопросам исполнения условий договора, при определенных обстоятельствах, стремятся оспорить нотариально удостоверенную сделку. Участники хозяйственных обществ (АО, ООО) оспаривают законность проведения общих собраний, состав участников и порядок принятия решений. Во всех вышеперечисленных случаях, а также при совершении иных нотариальных действий, использование видеофиксации нотариального действия в практике нотариуса — это способ обеспечить доказательства достоверности нотариального действия и защитить граждан и нотариуса в случае возникновения спорных ситуаций.

Материалами видеофиксации признаются любые фото-, видео- и аудиоматериалы, полученные при использовании средств видеофиксации при совершении нотариального действия. В целях объективного документирования фактов при совершении нотариального действия нотариус вправе использовать как стационарные средства видеофиксации, размещаемые в помещениях нотариальной конторы, так и мобильные средства видеофиксации и в помещении, и вне помещения нотариальной конторы.

В целях соблюдения конституционных прав граждан нотариус обязан уведомить лиц, обратившихся к нему для совершения нотариального действия, о факте видеофиксации нотариального действия, а также внести указание об этом в удостоверительную надпись.

Использование стационарных и мобильных средств видеофиксации должно быть оформлено распоряжением нотариуса. В нем указываются наименование средства, его модели, место расположения, места размещения графической информации, предупреждающей о ведении записи, права доступа к средствам видеофиксации. Сама запись должна отвечать следующим требованиям:

• в обзор стационарного средства видеофиксации должно попадать лицо(а), от имени которого(ых) совершается нотариальное действие;
• обзору камер не должны препятствовать различные предметы;
• видеозапись должна содержать указание на дату и время ее совершения;
• видеозапись должна обеспечивать сохранение изображения без применения цифрового увеличения в формате, позволяющем идентифицировать лиц, от имени которых совершается нотариальное действие, с разрешением кадра в пикселях не менее 640 x 480.

В целях укрепления юридических гарантий и закрепления фактического состава обстоятельств и событий, имеющих место при совершении нотариального действия, законодатель установил, что нотариус при удостоверении совместного завещания супругов (п. 5.1 ст. 11125 ГК РФ) и наследственного договора (абз.2 п. 7 ст. 1140.1 ГК РФ) обязан осуществлять видеофиксацию процедуры совершения совместного завещания супругов и процедуры заключения наследственного договора соответственно. Указанные нормы вступили в силу с 1 июня 2019 г. Однако данное требование не является императивом, так как супруги и стороны наследственного договора вправе заявить возражение против этого. Следовательно, видеофиксацию нотариального действия можно рассматривать как дополнительную гарантию обеспечения прав и законных интересов граждан, но не как способ тотальной фиксации обстоятельств совершения нотариального действия. Законодательством предоставляется возможность создания дополнительных гарантий, но как ими воспользоваться должны решить сами граждане при обязательном условии разъяснения им соответствующей возможности.

Когда-то являвшиеся актуальными инициативами, обсуждаемыми на законодательном уровне в контексте дальнейшего расширения перечня нотариальных действий и возможностей использования информационных технологий, сейчас такие нотариальные действия, как свидетельствование верности перевода, передача документов физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам, принятия в депозит безналичных денежных средств, принятие на депонирование безналичных денежных средств, совершением исполнительной надписи, принятие на хранение электронных документов, обеспечение доказательств в виде осмотра информации, находящейся в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», выдача выписки из реестра уведомлений о залоге движимого имущества могут быть совершены удаленнов электронной форме.. Уже сегодня законодательством нотариусу предоставлена возможность установить личность гражданина, его представителя или представителя юридического лица посредством единой биометрической системы. Имеется техническая возможность принять на хранение в порядке совершения нотариального действия удаленно, электронные документы, представленные в виде файла, который должен быть направлен заявителем в Федеральную нотариальную палату через ЕИС нотариата с использованием информационно-телекоммуникационной сети «Интернет». Как рецепция мирового опыта дистанционного нотариального удостоверения документа, в настоящее время стало возможно проводить удостоверение сделки двумя и более нотариусами, при условии, что контрагенты данного соглашения находятся в разных населенных пунктах или в разных субъектах. В качестве дальнейшего развития данного порядка совершения нотариального действия могло бы стать законодательное регулирование совершения нотариального действия несколькими нотариусами, представляющими разные юрисдикции. В частности, данный аспект крайне важен в тех случаях, когда правоотношение осложнено иностранным элементом. Особенно если требуется максимально оперативно принять то или иное решение, оформить его в нотариальном порядке, при этом находясь в разных государствах.

Практика использования информационных технологий в нотариальной деятельности однозначно показывает пользу данных нововведений. Возможность оперативно получить или передать информацию позволяет повысить гарантии защиты прав и законных интересов всех участников гражданского оборота. Использование уже хорошо зарекомендовавших себя и передовых информационных технологий в нотариате увеличивает степень доверия населения к данному правовому институту. При этом само нотариальное сообщество непосредственным образом заинтересовано в расширении спектра таких информационных технологий в нотариальной практике. Использование электронного документооборота и передовых информационных технологий направлено на содействие нотариусам в обеспечении законности и доступности нотариальных услуг при обращении граждан и организаций, а также помогает оперативно решить задачи для защиты гражданских прав и свобод.

---