Л.А. Попкова

Правовая конструкция синдицированного кредита

Монография

---

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 347.735

ББК 67.404.2

П57

Автор:

Попкова Л. А., аспирант кафедры банковского права Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА), практикующий юрист, специалист в области банковского и финансового права, автор более 20 научных статей по проблемам правого регулирования банковской деятельности.

Монография посвящена одной из наиболее интересных проблем гражданского и банковского права. В книге исследуется правовая конструкция синдицированного кредита как особого кредитного продукта, ранее не известного российскому законодателю.

Особое внимание автор уделяет вопросам определения правовой природы данного договора и его места в системе гражданско-правовых договоров. В работе также анализируются ключевые изменения гражданского законодательства и их значение для развития синдицированного кредитования по российскому праву.

В процессе написания работы автором был использован главным образом иностранный опыт синдицированного кредитования, на основе которого предложена теоретическая конструкция синдицированного кредита.

Нормативные правовые акты приводятся по состоянию на февраль 2018 г.

Настоящее издание предназначено для студентов бакалавриата, магистратуры, обучающихся по дисциплинам «Гражданское право», «Банковское право», аспирантов, научных и практических работников, а также всех интересующихся банковским правом.

УДК 347.735

ББК 67.404.2

© Попкова Л. А., 2018

© ООО «Проспект», 2018

Введение

Синдицированное кредитование получило широкое распространение в международной банковской практике1. В Российской Федерации синдицированное кредитование также активно развивается. Синдикаты создаются в целях увеличения масштабов деятельности путем привлечения дополнительных ресурсов, участия в крупных сделках, распределения рисков, сохранения определенного уровня ликвидности. Синдицированные кредиты сегодня привлекаются российскими банками и компаниями в основном для проектного финансирования и инвестирования средств в модернизацию экономики, торгового финансирования, технического переоснащения предприятий, внедрения новейших технологий производства.

Несмотря на то, что рынок синдицированного кредитования в нашей стране возник более 20 лет назад, до сих пор его объемы остаются незначительными2. Во многом это обусловлено несовершенством действующего российского законодательства, отсутствием научных исследований в указанной области, устоявшейся судебной практикой, а также едиными стандартами оформления договорной документации и принципов структурирования сделок. В результате при заключении большинства сделок используется английское, французское, немецкое или швейцарское право3.

Синдицированный кредит как эффективный инструмент привлечения долгосрочных финансовых ресурсов на сегодняшний день имеет значительный потенциал развития, прежде всего, при реализации крупных инвестиционных проектов. Развитие национального рынка синдицированного кредитования имеет особое значение в условиях сокращения объемов синдицированных кредитов, привлекаемых российскими заемщиками на международном рынке, вызванного введением секторальных санкций и снижением активности иностранных банков. В условиях дефицита для крупнейших российских организаций, «отрезанных» от международного кредитного рынка финансовыми санкциями, финансовых ресурсов долгосрочного характера организация синдицированного кредитования на внутреннем рынке с привлечением некредитных финансовых организаций может стать основным источником пополнения денежных средств на развитие бизнеса.

Следует отметить, что последние годы в нашей стране начали формироваться экономические, организационные и правовые предпосылки для развития синдицированного кредитования и увеличения числа сделок, заключенных по российскому праву.

Так, одной из приоритетных задач, закрепленных в Стратегии развития банковского сектора Российской Федерации на период до 2015 года, было дальнейшее развитие механизма синдицированного кредитования4.

В Основных направлениях развития финансового рынка Российской Федерации на период 2016–2018 годов отмечается, что использование механизма синдицированного кредитования позволяет заемщикам удовлетворять потребность в привлечении крупных кредитов, а кредиторам предоставляет доступ к обслуживанию крупных клиентов, а также способствует диверсификации их кредитных портфелей. Несмотря на указанные преимущества, в современной России сегмент синдицированного кредитования развит недостаточно5. В связи с этим одним из приоритетных направлений деятельности Банка России на плановый период является проведение мероприятий по устранению ограничений, сдерживающих развитие синдицированного кредитования, и дальнейшему развитию данного сегмента рынка.

В целях реализации указанного документа Банком России совместно с Правительством Российской Федерации разработан План мероприятий («дорожная карта») «Основные направления развития финансового рынка Российской Федерации на период 2016–2018 годов», одной из основных задач которого является разработка и принятие федерального закона, направленного на содействие развитию синдицированного кредитования6.

В связи с этим на протяжении нескольких лет ведется работа по подготовке изменений в законодательство Российской Федерации, направленных на регулирование синдицированного кредита как нового и перспективного инструмента финансирования, итогом которой стала разработка и принятие Федерального закона от 31.12.2017 № 486-ФЗ «О синдицированном кредите (займе) и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее — Федеральный закон № 486-ФЗ), заложившего правовые основы синдицированного кредитования в России7. При этом разработка надлежащего нормативного регулирования невозможна без тщательного анализа правовой природы, специфических особенностей и сущности синдицированного кредита, а также практики его применения в международном коммерческом обороте.

Кроме того, за последнее время произошли глобальные преобразования в отечественном законодательстве, прежде всего в гражданском законодательстве Российской Федерации. В российском праве получили распространение новые институты, заимствованные из зарубежных правопорядков, которые предоставили участникам коммерческого оборота новые возможности для заключения сложных структурированных сделок. Судебной практикой выработаны принципиально новые подходы и правовые позиции в области обязательственного права.

Указанные изменения общегражданского регулирования общественных отношений, а также назревшие потребности банковской практики сделали возможным и своевременным проведение комплексных исследований в области правовой теории синдицированного кредитования, а также разработку конструкции синдицированного кредита, адекватной российскому правопорядку.

Глава 1.
Синдицированный кредит в российском и зарубежном праве

§ 1. Развитие синдицированного кредита в исторической ретроспективе

Синдицированный кредит является одним из наиболее распространенных и эффективных способов привлечения капитала на международном финансовом рынке. Для формирования целостного представления об указанном инструменте необходимо коротко остановится на ключевых этапах его становления и развития на международном рынке и на внутреннем рынке Российской Федерации.

Определить точную дату появления синдицированного кредита как механизма привлечения долгосрочных финансовых ресурсов не представляется возможным. Вместе с тем можно утверждать, что первые синдицированные (консорциальные) сделки начинают заключаться еще в XV веке в Германии при участии банковского дома Фуггеров.

По некоторым данным технология синдицированного кредитования была применена американскими банками в конце XIX века для финансирования международной торговли8. Постепенно данный механизм аккумуляции финансовых ресурсов стал заимствоваться европейскими банками, и в своем современном виде синдицированное кредитование сформировалось в 60-е годы XX века9.

В результате анализа имеющегося фактического и статистического материала можно выделить несколько этапов в эволюции синдицированного кредита, отличающихся ключевыми характеристиками участников рынка, объемами привлеченного финансирования, а также самим процессом осуществления сделки.

1. На первом этапе (конец 19 века — первая половина 20 века) синдицированный кредит начинает оформляться как новый инструмент привлечения финансовых ресурсов для удовлетворения потребностей внутреннего рынка европейских государств (прежде всего, Германии и Франции) в финансировании промышленной индустрии. Так, в Германии со второй половины XIX века такие кредиты предоставлялись частными банкирами и первыми акционерными банками в целях финансирования новых крупных предприятий и способствовали превращению Германии в развитую индустриальную державу.

2. Второй этап в развитии синдицированного кредитования относится к 60–70 годам XX века, ознаменованным бурным развитием международных отношений, когда синдицированный кредит начинает активно применяться в международном коммерческом обороте. Именно в этот период создаются банковские объединения (синдикаты), осуществляющие на совместной основе кредитные и гарантийные операции в целях обеспечения финансирования правительств развивающихся государств и крупных корпораций, начинают формироваться основные технологии синдицированного кредитования, а синдицированный кредит становится одним из важнейших источников международного финансирования.

Определяющее значение для развития синдицированного кредитования имело формирование европейского рынка ссудного капитала (так называемый «еврорынок»), основанного на концепции евровалюты10. Одним из первых импульсов для развития евродолларового рынка стал Суэцкий кризис 1956 года, когда Министерство финансов США приняло Закон о нейтралитете и заморозило депозиты участников конфликта, размещенных в американских банках11.

По мнению известного экономиста Пола Эйнзига, «появление и развитие системы привлечения среднесрочных кредитных ресурсов с регулируемыми процентными периодами стало решающим моментом в развитии рынка синдицированных кредитов. Вместо фиксации процентной ставки за весь срок кредитования появилась возможность регулирования процентной ставки на основе заранее согласованных периодов (интервалов), что учитывало изменения в процентных ставках на межбанковском рынке депозитов»12.

В числе ключевых факторов, обусловивших возникновение и интенсивное развитие международного рынка синдицированного кредитования в 60–70-е годы XX века, следует указать наращивание объемов производства, острую потребность в долгосрочных финансовых ресурсах, прежде всего, для восстановления разрушенной послевоенной экономики европейских государств, а также появление на международном рынке развивающихся государств, заинтересованных в поиске внешних источников финансирования для развития своей экономики.

Характерной особенностью рынка синдицированного кредитования этого периода является то, что ключевыми заемщиками преимущественно были публично-правовые образования (государства, правительства, международные организации). В 70-х годах в связи с существенным ростом цены на нефть международные банки стали получать большой объем долларовой ликвидности от государств-экспортеров нефти. Эти денежные средства в виде кредитов (в том числе синдицированных) направлялись странам-импортерам нефти, столкнувшимся с острым дефицитом платежного баланса в результате резкого увеличения цены на нефть.

Таким образом, в рассматриваемый период времени синдицированный кредит становится одним из важнейших источников покрытия бюджетного дефицита.

Одновременно с широким распространением синдицированного кредита в международной коммерческой практике начинается процесс выработки общих принципов организации и исполнения синдицированных сделок. Участники рынка (и кредиторы, и потенциальные заемщики) активно сотрудничают в целях выработки соответствующей рыночной практики организации среднесрочных кредитов для заемщиков разного уровня.

3. Третий этап в развитии синдицированного кредитования относится к 80-м годам XX века и характеризуется изменениями в структуре мирового кредитного рынка, а также сокращением общего объема выданных синдицированных кредитов, что обусловлено в первую очередь снижением активности суверенных заемщиков.

Предпосылки будущего долгового кризиса обнаруживаются в значительных объемах заимствований нефтедобывающих стран с большой численностью населения. Используя доходы, полученные от реализации нефти и нефтепродуктов, в целях поддержания своей кредитоспособности, эти страны осуществляли значительные заимствования для финансирования внутренних инфраструктурных проектов.

Окончательно активность суверенных заемщиков на рынке синдицированного кредитования прекратилась в августе 1982 года, когда Правительство Мексики приостановило выплаты по суверенному долгу, который к тому времени составлял 90 млрд долл. и состоял в основном из синдицированных кредитов западных банков13. Вслед за Мексикой выплаты по долгам прекратили Бразилия, Венесуэла, Аргентина, Чили, Нигерия, Югославия и Филиппины. В связи с трудностями при реструктуризации задолженности по синдицированным кредитам, к середине 80-х годов кредитование суверенных заемщиков было полностью прекращено14.

В этих условиях началась разработка комплекса мер, направленных на преодоление кризисных явлений и изменение структуры мирового кредитного рынка, получившего название «план Брейди»15. Этот процесс преобразования стал катализатором сдвига в структуре мирового кредитного рынка в сторону облигационного финансирования, что привело к сокращению объемов рынка синдицированного кредитования.

4. С начала 90-х годов 20 века можно говорить о начале современного четвертого этапа в развитии рынка синдицированного кредитования, который характеризуется расширением состава участников и инструментов финансирования, а также созданием профессиональных ассоциаций, разрабатывающих унифицированные формы и стандарты для заключения сделок по предоставлению синдицированных кредитов.

Рынок синдицированных кредитов в этот период переживает возрождение и постепенно становится самым большим рынком корпоративных финансов16. Во многом это было связано с реализацией «плана Брейди». Банки начали применять более сложные системы оценки риска при синдицированном кредитовании (опираясь в основном на методы, разработанные для рынка корпоративных облигаций). Все это способствовало включению в процесс синдицированного кредитования широкого круга финансовых учреждений, прежде всего, страховых организаций и пенсионных фондов. Инвесторы начали рассматривать синдицированные кредиты как альтернативу вложениям в акции и облигации. Эти события заложили основу для современного корпоративного кредитного рынка.

С развитием и усложнением рынка синдицированного кредитования все более остро ощущается потребность в разработке унифицированных форм договоров и рыночной практики. В связи с этим в разных регионах мира создаются профессиональные ассоциации участников рынка синдицированного кредитования. В частности, в середине 90-х годов образовалось три негосударственных ассоциации, занимающихся стандартизацией кредитного рынка — Aссоциация кредитного рынка в Лондоне (Loan Market Association, далее — LMA), действующая на рынках Европы, Ближнего Востока и Африки, Ассоциация синдицированного кредитования и вторичного кредитного рынка в Нью-Йорке (Loan Syndications and Trading Association, далее — LSTA), распространившая свое влияние на североамериканский и латиноамериканский рынок, и Тихоокеанская ассоциация ссудного рынка (Asia Pacific Loan Market Association, далее — APLMA), работающая на территории Азиатско-Тихоокеанского региона (далее при совместном упоминании — ассоциации). Деятельность каждой из этих ассоциаций обладает определенными особенностями, во многом обусловленными спецификой развития региона, в котором они функционируют, но в целом общие подходы едины17.

Изначально деятельность ассоциаций была ориентирована на стандартизацию вторичного рынка синдицированного кредитования. В настоящее время ключевой задачей ассоциаций является повышение ликвидности, эффективности и транспаретности рынков синдицированного кредитования в своих регионах посредством выработки единообразной рыночной практики организации и структурирования сделок по предоставлению синдицированных кредитов, а также создания и поддержания целостной инфраструктуры кредитного рынка посредством внедрения единых форм документации и правил поведения.

Одним из основных направлений деятельности ассоциаций является разработка стандартной рыночной документации — типовых форм для заключения кредитных соглашений. За время работы был подготовлен ряд документов, используемых на разных этапах сопровождения сделки по предоставлению синдицированного кредита, с момента организации кредита до момента его погашения или реализации на вторичном рынке. Среди разработанных документов широко представлены как стандартные формы договоров, используемых для структурирования сделок, удовлетворяющих широкий спектр потребностей заемщиков, так и формы множества вспомогательных документов, применяемых в ходе сопровождения сделки.

Вторым немаловажным направлением деятельности ассоциаций является организация взаимодействия и сотрудничества с участниками рынка. Будучи наиболее авторитетным участником рынка синдицированного кредитования в соответствующем регионе, ассоциации активно сотрудничают с крупнейшими кредиторами, юридическими компаниями, заемщиками и надзорными органами государств в целях устранения барьеров для развития синдицированного кредитования18.

Кроме того, ассоциации активно взаимодействуют друг с другом в целях унификации применяемой в документации терминологии и правил регулирования синдицированного кредитования на европейском, американском и азиатских рынках и упрощения процесса заключения международных сделок19. Особое внимание сотрудничеству уделяет APLMA, которая посредством тесных контактов с LMA и LSTA, способствует интегрированию кредитного рынка Азии в мировой кредитный рынок. Первая стандартная документация для азиатского рынка разрабатывалась APLMA в 1999 году по образцу документации LMA. С тех пор практически все стандарты APLMA построены на основе стандартов LMA20.

В России синдицированный кредит как инструмент привлечения финансирования начал активно использоваться лишь с середины 90-х годов ХХ века. До этого времени в СССР практикой синдицированного кредитования обладал только Внешторгбанк СССР, который привлекал весьма значительные кредиты в иностранной валюте для финансирования закупок по импорту.

Современный российский рынок синдицированного кредитования является сравнительно молодым, однако в его развитии уже сейчас можно выделить несколько ключевых этапов.

Первый этап характеризуется использованием документации по синдицированному кредитованию, подчиненной иностранному праву, преимущественно английскому, реже немецкому или швейцарскому. Использование иностранного права обусловлено, прежде всего, несовершенством действующего российского нормативного регулирования, отсутствием должного уровня защиты для участников синдиката, а также активным привлечением к организации синдикатов иностранных контрагентов.

Первоначально кредиторами по синдицированному кредиту в основном являлись зарубежные банки, а заемщиками были только крупные российские финансовые организации и компании топливно-энергетического комплекса.

Первым российским банком, получившим синдицированный кредит, стал Мосбизнесбанк, для которого в октябре 1995 года были организованы два синдицированных кредита — на сумму 20 и 22 млн долларов соответственно. Рекордный объем синдицированных кредитов в России был зафиксирован в 1997 году — 10 млрд долларов.

Первым синдицированным кредитом, организованным российским банком (банк «Еврофинанс»), был кредит на 25 млн долларов, предоставленный компании «АЛРОСА» в 1998 году21.

Второй этап в развитии синдицированного кредитования ознаменован увеличением общих объемов рынка и возросшей долей участия в синдикатах российских банков22. Примерно с 2004 года в России синдицированное кредитование стало развиваться более активно23. Однако экономический кризис 2008 года привел к сокращению крупномасштабных сделок. После резкого спада в 2009 году, объемы рынка восстановились в 2010–2014 годах, достигнув 35–40 млрд долл.

С 2011 года можно говорить о начале третьего этапа в развитии синдицированного кредитования в России, ознаменованного разработкой стандартной кредитной документации по российскому праву. Итогом этой работы стало опубликование в 2015 году стандартного договора синдицированного кредита по российскому праву. Процесс разработки стандартной документации по российскому праву совпал со значительным спадом объемов синдицированного кредитования в России, что во многом обусловлено сложившейся геополитической ситуацией в мире, а также введением секторальных санкций в отношении России, в результате действия которых доступ на рынок синдицированного кредитования сохранился лишь для ограниченного числа крупнейших компаний24.

С учетом представленного обзора исторического развития можно отметить, что синдицированный кредит первоначально оформился как особый инструмент, направленный исключительно на удовлетворение потребностей в финансовых ресурсах публично-правовых институтов, однако в процессе развития стал одним из главных источников финансирования для корпоративных заемщиков.

§ 2. Особенности правового регулирования синдицированного кредитования

Процессы глобализации характеризуются возрастающей ролью международных финансовых отношений, в том числе в сфере кредитования. В большинстве случаев сделки синдицированного кредита осложнены иностранным элементом, поскольку финансовые организации, входящие в синдикат, обычно находятся под юрисдикцией разных государств.

Одной из характерных особенностей правого регулирования синдицированного кредитования является практически полное отсутствие единообразных международно-правовых источников, закрепляющих основные категории, общие принципы и специфические особенности синдицированного кредита.

Правовое регулирование сделок синдицированного кредитования пока остается исключительно национальным, хотя сами сделки «игнорируют национальные границы, проявляя в полном смысле межнациональную и транснациональную природу»25.

В отдельных случаях к регулированию отношений по синдицированному кредитованию могут быть применены нормы договорного гражданского права, законодательства об акционерных обществах в отношении партнерства, вопросов взаимодействия агента и принципала, фидуциарных сделок и обязанности должной осмотрительности (в частности, со стороны банка, который организует синдикат), о несостоятельности и исполнении контрактов в иностранных юрисдикциях, вопросов выбора права и исполнения договоров26.

Особенностью правового регулирования синдицированного кредитования на национальном уровне в различных правопорядках является отсутствие в законодательстве детальной регламентации сложной структуры правоотношений, возникающих при заключении сделки по предоставлению синдицированного кредита.

В российском законодательстве также долгое время отсутствовали специальные нормативные акты, регулирующие отношения по синдицированному кредитованию. Вместе с тем возможность заключения сделок синдицированного кредитования существовала и в рамках действующего регулирования. В частности, пункт 1 статьи 308 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) допускает множественность лиц на стороне кредитора. Кроме того, к отношениям, возникающим при синдицированном кредитовании, применимы положения главы 42, главы 51 и 52 ГК РФ, общие положения обязательственного права, нормы банковского законодательства Российской Федерации, в том числе положения Федерального закона «О банках и банковской деятельности» и отдельные правила нормативных актов Центрального банка Российской Федерации27.

При заключении договора синдицированного кредита, подчиненного иностранному праву, нельзя не учитывать влияние норм национального банковского регулирования28, которые определяют личный закон (или личный статут) юридического лица (lex societatis) российского права — участника синдиката. В соответствии с пунктом 1 статьи 1202 ГК РФ личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо. На основании личного закона юридического лица определяются, в частности: статус организации в качестве юридического лица, содержание его правоспособности, порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей, способность юридического лица отвечать по своим обязательствам.

Таким образом, нормы банковского законодательства определяют правоспособность кредитных организаций по совершению международных банковских сделок и устанавливают публично-правовые обязанности. Нормы валютного законодательства могут ограничивать совершение международных сделок выполнением определенных требований. Нормы законодательства о противодействии отмыванию доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма, определяют совершение международной банковской операции выполнением определенных требований (идентификация клиента, обязательный контроль) и могут приводить к невозможности совершения операции.

В настоящее время в законодательство Российской Федерации внесены изменения, устанавливающие специальное правовое регулирование синдицированного кредита как нового инструмента банковского кредитования. В частности, с 1 февраля 2018 года вступил в силу Федеральный закон № 486-ФЗ, направленный на поддержку долгосрочного, инвестиционного и синдицированного кредита. Федеральный закон № 486-ФЗ закрепляет понятие и правовые особенности договора синдицированного кредита, порядок распределения обязанностей между участниками синдиката кредиторов и риска неисполнения (ненадлежащего исполнения) обязательств заемщика, механизм взаимодействия между участниками синдиката кредиторов. Федеральным законом № 486-ФЗ, в том числе, предусмотрен перечень организаций, которые могут быть кредиторами по договору синдицированного кредита (займа), перечень услуг по организации синдицированного кредита (займа); определен порядок принятия решений участниками синдиката кредиторов, регламентированы обязательства каждого участника синдиката кредиторов по отношению к заемщику и иным лицам, порядок погашения обязательств заемщика по договору, порядок перемены лиц в обязательстве по договору и его расторжения. Кроме того, Федеральным законом № 486-ФЗ внесены изменения в законодательные акты Российской Федерации в части регулирования отношений, связанных с учетом прав залогодержателей. В частности, регламентированы особенности регистрации нотариусами уведомлений о залоге при наличии договора управления залогом, регистрации уведомлений о залоге при наличии управляющего залогом по договору синдицированного кредита (займа).

В последнее время появились и подзаконные акты, регулирующие отношения, возникающие при синдицированном кредитовании. Постановлением Правительства Российской Феде6рации от 15.02.2018 № 158 «О программе «Фабрика проектного финансирования» утверждена программа «Фабрика проектного финансирования» (далее — Программа), предусматривающая финансирование инвестиционных проектов на основании договоров синдицированного кредита. Целью Программы является создание механизма проектного финансирования инвестиционных проектов, предусматривающего предоставление денежных средств заемщикам на основании договоров синдицированного кредита (займа), реализуемого с применением следующих мер господдержки: федеральные субсидии на возмещение расходов в связи с предоставлением кредитов и займов; государственная гарантия Российской Федерации по облигационным займам, привлекаемым специализированным обществом проектного финансирования. Программой установлены, в том числе, основные условия предоставления синдицированных кредитов (займов) в рамках Программы; требования к юридическим лицам, которым предоставляются синдицированные кредиты (займы); критерии отбора инвестиционных проектов для участия в Программе.

Таким образом, основным источником правового регулирования синдицированного кредита в российском праве являются федеральные законы, подзаконные акты Правительства Российской Федерации и нормативные акты Банка России.

В зарубежном праве наблюдается иная ситуация, при которой значительный объем регулирования отношений между банками и их клиентами содержится в специально разработанных профессиональным сообществом стандартах (стандартных формах договоров, типовых соглашениях, общих условиях сделок и т. д.). Такой подход позволяет обеспечить необходимую правовую определенность, особенно при использовании непоименованных в законодательстве и сложных договорных конструкций, таких как синдицированный кредит, проектное финансирование и другие новые технологии мультибанковского финансирования. В таких сделках «принцип всеобъемлющего договорного регулирования гарантирует, что стороны, представляющие разные юрисдикции с кардинально различающимися правопорядками, заключат сделку на основе документации, регулирующей все существенные условия их отношений, без необходимости детального знакомства с правопорядком, которому подчинен договор»29.

Синдицированный кредит является одним из наиболее ярких примеров того, как правовое регулирование развивается в рамках стандартной документации, разработанной отраслевыми ассоциациями, объединяющими участников международного кредитного рынка (такими как LMA, LSTA, APLMА). Наиболее распространенным образцом для оформления кредитных договоров на европейском рынке является документация LMA30.

Исторически основное внимание LMA сосредоточено на подготовке документации, предназначенной для корпоративного кредитования инвестиционного уровня (investment grade) и для обеспеченного кредитования (leveraged).

Форма кредитования инвестиционного класса (investment grade) используется для предоставления кредитов предприятиям, имеющим инвестиционный рейтинг.

Форма обеспеченного финансирования (leveraged) разработана для заемщиков, находящихся в собственности частных фондов (private equity fund) и получающих кредит для выкупа контрольного пакета (leveraged buy out) поглощаемого предприятия31.

В последние годы в ответ на растущие потребности рынка LMA значительно расширила сферу применения своей стандартной документации. В 2012 году выпущена стандартная форма документа для приобретения коммерческой недвижимости, кредитное соглашение для развивающихся рынков и соглашение предэкспортного финансирования, а также имущественное инвестиционное соглашение. В 2013 году появилась стандартная форма межкредиторского соглашения. В феврале 2014 года LMA разработала руководство по облигационным займам32.

Большое значение для организации эффективного процесса струк­турирования синдицированной сделки имеет разработанное LMA Руководство пользователя по составлению и использованию рекомендуемых форм кредитной документации33. На сегодняшний день разработано Руководство пользователя как для применения на первичном рынке (Users Guide to the Recommended Form of Primary Documents — Руководство пользователя по составлению и использованию первичной документации, далее — Руководство пользователя по первичной документации), так и для использования на вторичном рынке синдицированного кредитования (Users Guide to Secondary Debt Trading — Руководство пользователя по составлению и использованию документации на вторичном рынке, далее — Руководство пользователя по вторичной документации).

Руководство пользователя по первичной документации раскрывает общую структуру стандартной сделки по предоставлению синдицированного кредита (субъектный состав сделки, основные способы предоставления синдицированного кредита, примерный временной график сделки, возможные способы участия в синдицированном кредите). Оно также содержит разъяснения относительно юридического значения некоторых положений, подлежащих включению в договор синдицированного кредита. Особое значение для упрощения процесса предоставления синдицированного кредита имеет наличие в Руководстве пользователя по первичной документации минимального набора документов, необходимых для структурирования сделки.

Первоначально стандартная документация LMA охватывала исключительно английское право. Однако, на сегодняшний день, разработано несколько версий стандартной документации для французского, немецкого и испанского права. Французская и немецкая версии были подготовлены в 2002 и 2007 году соответственно на основе стандартного договора, подчиненного английскому праву34. В 2009 году появилась кредитная документация по испанскому праву.

Анализируя содержание стандартных форм кредитной документации LMA, можно выделить так называемые «жесткие условия» (hard provisions), которые не могут быть изменены сторонами в ходе последующих переговоров по ключевым аспектам сделки, и «мягкие условия» (soft provisions), определяемые сторонами с учетом индивидуальных особенностей конкретной сделки.

Жесткие условия, как правило, закрепляют значение основных терминов, порядок предоставления и возврата кредита, порядок уплаты процентов, права и обязанности заемщика и синдиката кредиторов в рамках кредитных отношений, ключевые аспекты взаимодействия кредиторов между собой и с агентом по кредиту, регулируют вопросы налогообложения и выбора применимого права.

В качестве мягких условий рассматриваются предварительные условия, которые должны быть выполнены заемщиком для предоставления кредита, порядок целевого использования кредита, случаи досрочного исполнения обязательств, возможные способы обеспечения синдицированного кредита и некоторые другие вопросы, зависящие от характера заключаемой сделки и текущей ситуации на финансовом рынке.

Вопрос о правовой природе и значении стандартной документации LMA неоднократно становился предметом рассмотрения английских судов. В одном из дел Bear Stearns Bank Plc против Forum Global Equity (2007 год) Высокий суд правосудия (High Court of Justice), отметил, что, хотя данная документация не является рыночным обыкновением (обычаем делового оборота) и не может быть источником права, она часто используется и напрямую отражает сложившуюся на рынке практику и служит своего рода инструментом для определения обычаев и практики на европейских рынках35.

Таким образом, фактически английский суд отказался признавать стандартную кредитную документацию LMA в качестве банковского обычая или обыкновения, одновременно отметив ее важность для развития всего европейского кредитного рынка.

Действительно, на сегодняшний день, стандарты LMA оказывают сильнейшее влияние на процедуру разработки и содержание документации в сфере синдицированного кредитования в разных странах. Большинство сделок, заключаемых сегодня на международном финансовом рынке, подчинено английскому праву. Во многом это объясняется гибкостью английского права, быстротой реагирования на происходящие изменения в силу преобладающей роли прецедента, а также наличием развитых правовых концепций, обеспечивающих надлежащий уровень защиты прав и законных интересов участников сделки.

В связи с этим показателен опыт Германии, где с 2005 года началась активная работа по подготовке стандартного договора консорциального кредита, который повторял бы структуру документации LMA, учитывал сформировавшуюся на рынке коммерческую практику и был подчинен германскому праву. В сентябре 2007 году работа над стандартным договором международного консорциального кредита по немецкому праву (часто именуемого «LMA-GER») была завершена. Ориентация на английскую договорную модель объясняет включение в содержание стандартного договора таких концепций общего права, как заверения и гарантии (representations and warranties), дополнительные обязанности сторон (undertaking), специальные обязанности по соблюдению финансовых показателей (financial covenants), основания для расторжения договора (events of default), замещающих общие гражданско-правовые нормы Германского гражданского уложения.

В Российской Федерации в последние годы также активно ведется работа по стандартизации документации в разных секторах финансового рынка36. Это обусловлено, прежде всего, усложнением финансового рынка, появлением новых финансовых инструментов и банковских продуктов, а также объективной невозможностью поместить весь необходимый массив регулирования в рамки федерального закона или нормативного акта Банка России.

Важным условием развития синдицированного кредитования по российскому праву является разработка соответствующей договорной документации, учитывающей особенности национального законодательства. В настоящее время при заключении большинства сделок российскими заемщиками и кредиторами используется английское, французское, немецкое или швейцарское право37. Подавляющее большинство синдицированных сделок с участием российских заемщиков структурируется на основе стандартной документации LMA. Именно по этой причине основой для разработки российской документации в сфере синдицированного кредитования стал типовой договор LMA «Senior Мulticurrency Term and Revolving Facilities Agreement for Leveraged Acquisition Finance Transactions», который регулирует синдицированную многотраншевую кредитную линию. Представляется целесообразным в рамках настоящего исследования более детально рассмотреть содержание и специфику стандартного договора синдицированного кредита по российскому

...