Предпринимательское право

Учебник для бакалавриата и специалитета

Издание второе, переработанное и дополненное

Ответственный редактор
доктор юридических наук, профессор
заслуженный юрист РФ И. В. Ершова

---

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК [346+347.7](075.8)

ББК 67.404я73

П71

Авторы:

Ершова И. В., д-р юрид. наук, проф. — гл. 1, § 4 гл. 6, гл. 7 (совм. с Е. В. Трофимовой), гл. 15, 17, 18, 21, гл. 24 (совм. с Е. Е. Еньковой), гл. 35 (совм. с Е. К. Фроловой);

Аганина Р. Н., канд. юрид. наук, доц. — гл. 29;

Андреева Л. В., д-р юрид. наук, проф. — § 1 гл. 32, § 2 гл. 32 (совм. с М. М. Дарькиной), гл. 34;

Андронова Т. А., канд. юрид. наук, доц. — гл. 33;

Апресова Н. Г., канд. юрид. наук, доц. — гл. 23;

Ахрем Т. П., канд. юрид. наук, ст. преп. — § 5.2—5.5 гл. 30;

Беседин А. Н., канд. юрид. наук, доц. — § 3.1, 3.4 гл. 6;

Галкин С. С., канд. юрид. наук, преп. — § 1 гл. 13, § 1—3 гл. 25;

Дарькина М. М., канд. юрид. наук, доц. — § 2 гл. 13, § 2 гл. 32 (совм. с Л. В. Андреевой);

Егорова М. А., д-р юрид. наук, проф. — гл. 20 (совм. с Д. И. Серегиным);

Ельникова Е. В., канд. юрид. наук, доц. — § 3.2, 3.5 гл. 6;

Енькова Е. Е., канд. юрид. наук, доц. — § 1—4 гл. 9, гл. 24 (совм. с И. В. Ершовой);

Короткова О. В., канд. юрид. наук, доц. — гл. 22;

Кузнецова Н. В., канд. юрид. наук, доц. — гл. 11;

Лаптев В. А., д-р юрид. наук, проф. — гл. 2, § 5 гл. 6, § 3 гл. 13, § 4 гл. 25;

Левушкин А. Н., д-р юрид. наук, проф. — гл. 4;

Олейник Е. В., канд. юрид. наук, доц. — § 3.3 гл. 6;

Отнюкова Г. Д., канд. юрид. наук, проф. — гл. 3, 10, 12, 14, § 1—3, 5.1 гл. 30;

Петраков А. Ю., канд. юрид. наук, преп. — § 4, 6 гл. 30;

Свит Ю. П., канд. юрид. наук, доц. — гл. 28 (совм. с М. А. Щербаковой);

Серегин Д. И., канд. юрид. наук, доц. — гл. 20 (совм. с М. А. Егоровой);

Сушкова О. В., канд. юрид. наук, доц. — гл. 31;

Тарасенко О. А., д-р юрид. наук, проф. — гл. 26;

Трофимова Е. В., канд. юрид. наук, доц. — гл. 5, § 1, 2 гл. 6, гл. 7 (совм. с И. В. Ершовой), гл. 16;

Фролкина Е. Н., канд. юрид. наук, доц. — § 3, 4 гл. 32;

Фролова Е. К., канд. юрид. наук — гл. 35 (совм. с И. В. Ершовой);

Шевченко О. М., канд. юрид. наук, доц. — гл. 27;

Шишмарева Т. П., канд. юрид. наук, доц. — гл. 8, § 5 гл. 9;

Шнигер Д. О., канд. юрид. наук, ст. преп. — гл. 19;

Щербакова М. А., ст. преп. — гл. 28 (совм. с Ю. П. Свит).

Рецензенты:

Илюшина М. Н., д-р юрид. наук, проф., заслуженный юрист РФ, зав. кафедрой гражданского и предпринимательского права Всероссийского государственного университета юстиции (РПА Минюста России);

Курбанов Р. А., д-р юрид. наук, проф., заслуженный юрист РФ, директор Института правовых исследований и региональной интеграции, зав. кафедрой гражданско-правовых дисциплин Российского экономического университета имени Г. В. Плеханова, зав. кафедрой правовых основ экономической деятельности Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ.

Ответственный редактор д-р юрид. наук, проф., заслуженный юрист РФ, зав. кафедрой предпринимательского и корпоративного права Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА) И. В. Ершова.

В предлагаемом учебнике излагается курс предпринимательского права. В работе проанализированы такие концептуальные категории, как понятия предпринимательского права и предпринимательской деятельности, система источников предпринимательского права, общие положения о субъектах предпринимательства, государственное регулирование и саморегулирование предпринимательской деятельности, правовое регулирование отдельных видов и сфер предпринимательства.

Законодательство приведено по состоянию на 1 мая 2019 г.

Учебник в первую очередь адресован обучающимся в бакалавриате и специалитете. Может быть интересен широкому кругу читателей: магистрам, аспирантам, докторантам, преподавателям юридических и экономических вузов и факультетов, а также практикующим юристам и предпринимателям.

УДК [346+347.7](075.8)

ББК 67.404я73

© Коллектив авторов, 2014

© Коллектив авторов, 2019, с изменениями

© ООО «Проспект», 2020

АВТОРЫ

Ершова И. В., д-р юрид. наук, проф. – гл. 1, § 4 гл. 6, гл. 7 (совм. с Трофимовой Е. В.), 15, 17, 18, 21, 24 (совм. с Еньковой Е.Е.), 35 (совм. с Фроловой Е. К.).

Аганина Р. Н., канд. юрид. наук, доц. – гл. 29.

Андреева Л. В., д-р юрид. наук, проф. – § 1 гл. 32, § 2 гл. 32 (совм. с Дарькиной М. М.), гл. 34.

Андронова Т. А., канд. юрид. наук, доц. – гл. 33.

Апресова Н. Г., канд. юрид. наук, доц. – гл. 23.

Ахрем Т. П., канд. юрид. наук, ст. преп. – § 5.2–5.5 гл. 30.

Беседин А. Н., канд. юрид. наук, доц. – § 3.1, 3.4 гл. 6.

Галкин С. С., канд. юрид. наук, преп. – § 1 гл. 13, § 1–3 гл. 25.

Дарькина М. М., канд. юрид. наук, доц. – § 2 гл. 13, § 2 гл. 32 (совм. с Андреевой Л. В.).

Егорова М. А., д-р юрид. наук, проф. – гл. 20 (совм. с Серегиным Д. И.).

Ельникова Е. В., канд. юрид. наук, доц. – § 3.2, 3.5 гл. 6.

Енькова Е. Е., канд. юрид. наук, доц. – § 1–4 гл. 9, гл. 24 (совм. с Ершовой И. В.).

Короткова О. В., канд. юрид. наук, доц. – гл. 22.

Кузнецова Н. В., канд. юрид. наук, доц. – гл. 11.

Лаптев В. А., д-р юрид. наук, проф. – гл. 2, § 5 гл. 6, § 3 гл. 13, § 4 гл. 25.

Левушкин А. Н., д-р юрид. наук, проф. – гл. 4.

Олейник Е. В., канд. юрид. наук, доц. – § 3.3 гл. 6.

Отнюкова Г. Д., канд. юрид. наук, проф. – гл. 3, 10, 12, 14, § 1–3, § 5.1 гл. 30.

Петраков А. Ю., канд. юрид. наук, преп. – § 4, 6 гл. 30.

Свит Ю. П., канд. юрид. наук, доц. – гл. 28 (совм. с Щербаковой М. А.).

Серегин Д. И., канд. юрид. наук, доц. – гл. 20 (совм. с Егоровой М. А.).

Сушкова О. В., канд. юрид. наук, доц. – гл. 31.

Тарасенко О. А., д-р юрид. наук, проф. – гл. 26.

Трофимова Е. В., канд. юрид. наук, доц. – гл. 5, § 1, 2 гл. 6, гл. 7 (совм. с Ершовой И.В.), гл. 16.

Фролкина Е. Н., канд. юрид. наук, доц. – § 3, 4 гл. 32.

Фролова Е. К. канд. юрид. наук – гл. 35 (совм. с Ершовой И. В.).

Шевченко О. М. канд. юрид. наук, доц. – гл. 27.

Шишмарева Т. П., канд. юрид. наук, доц. – гл. 8, § 5 гл. 9.

Шнигер Д. О., канд. юрид. наук, ст. преп. – гл. 19.

Щербакова М. А., ст. преп. – гл. 28 (совм. со Свит Ю. П.).

СПИСОК СОКРАЩЕНИЙ

1. Государственные органы, международные организации

КС РФ – Конституционный Суд Российской Федерации

ВС РФ – Верховный Суд Российской Федерации

ВАС РФ – Высший Арбитражный Суд Российской Федерации

ЕСПЧ – Европейский Суд по правам человека

ВТО – Всемирная торговая организация

ЕАЭС – Евразийский экономический союз

ТС – Таможенный союз

2. Законодательные акты

Конституция РФ – Конституция Российской Федерации

АПК РФ – Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации

БК РФ – Бюджетный кодекс Российской Федерации

ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации

ГПК РФ – Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации

ГрК РФ – Градостроительный кодекс Российской Федерации

ЖК РФ – Жилищный кодекс Российской Федерации

ЗК РФ – Земельный кодекс Российской Федерации

КАС РФ – Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации

КоАП РФ – Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях

НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации

УК РФ – Уголовный кодекс Российской Федерации

Закон об адвокатуре – Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»

Закон об аккредитации – Федеральный закон от 28 декабря 2013 г. № 412-ФЗ «Об аккредитации в национальной системе аккредитации»

Закон об алкогольной продукции – Федеральный закон от 22 ноября 1995 г. № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции»

Закон об АО – Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»

Закон об арбитражных судах – Федеральный конституционный закон от 28 апреля 1995 г. № 1-ФКЗ «Об арбитражных судах в Российской Федерации»

Закон об арбитраже (третейском разбирательстве) – Федеральный закон от 29 декабря 2015 г. № 382-ФЗ «Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации»

Закон об аудите – Федеральный закон от 30 декабря 2008 г. № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности»

Закон о банках – Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»

Закон о Банке России – Федеральный закон от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»

Закон о банкротстве – Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»

Закон о бухгалтерском учете – Федеральный закон от 6 декабря 2011 г. № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете»

Закон о валютном регулировании – Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»

Закон о внешнеторговой деятельности – Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности»

Закон о военно-техническом сотрудничестве – Федеральный закон от 19 июля 1998 г. № 114-ФЗ «О военно-техническом сотрудничестве РФ с иностранными государствами»

Закон о газоснабжении – Федеральный закон от 31 марта 1999 г. № 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации»

Закон о государственно-частном партнерстве – Федеральный закон от 13 июля 2015 г. № 224-ФЗ «О государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве в Российской Федерации…»

Закон о государственной кадастровой оценке – Федеральный закон от 3 июля 2016 г. № 237-ФЗ «О государственной кадастровой оценке»

Закон о государственном контроле – Федеральный закон от 26 декабря 2008 г. № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля»

Закон о государственной регистрации – Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»

Закон о государственной регистрации недвижимости – Федеральный закон от 13 июля 2015 г. № 218-ФЗ «О государственной регистрации недвижимости»

Закон о государственной регистрации прав – Федеральный закон от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»

Закон о государственной тайне – Закон РФ от 21 июля 1993 г. № 5485-1 «О государственной тайне»

Закон о государственной гражданской службе – Федеральный закон от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе в РФ»

Закон о драгоценных металлах – Федеральный закон от 26 марта 1998 г. № 41-ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных камнях»

Закон о естественных монополиях – Федеральный закон от 17 августа 1995 г. № 147-ФЗ «О естественных монополиях»

Закон о железнодорожном транспорте – Федеральный закон от 10 января 2003 г. № 17-ФЗ «О железнодорожном транспорте в Российской Федерации»

Закон о закупках – Федеральный закон от 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц»

Закон о защите конкуренции – Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»

Закон о защите прав потребителей – Закон РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей»

Закон о зонах территориального развития – Федеральный закон от 3 декабря 2011 г. № 392-ФЗ «О зонах территориального развития в Российской Федерации…»

Закон о ЗПЗИИ – Федеральный закон от 5 марта 1999 г. № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»

Закон об инвестиционной деятельности – Закон РСФСР от 26 июня 1991 г. № 1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР»

Закон об инвестиционном товариществе – Федеральный закон от 28 ноября 2011 г. № 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе»

Закон об иностранных инвестициях – Федеральный закон от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ»

Закон об инвестиционных фондах – Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах»

Закон об инсайдерской информации – Федеральный закон от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком…»

Закон об информации – Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 149- ФЗ «Об информации, информационных технологиях и защите информации»

Закон об ипотеке – Федеральный закон от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)»

Закон об ипотечных ценных бумагах – Федеральный закон от 11 ноября 2003 г. «Об ипотечных ценных бумагах»

Закон о капитальных вложениях – Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»

Закон о клиринге – Федеральный закон от 7 февраля 2011 г. № 7-ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности»

Закон о коммерческой тайне – Федеральный закон от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне»

Закон о контрольно-кассовой технике – Федеральный закон от 22 мая 2003 г. № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт»

Закон о консолидированной отчетности – Федеральный закон от 27 июля 2010 г. № 208-ФЗ «О консолидированной финансовой отчетности»

Закон о Конституционном суде – Федеральный конституционный закон от 21 июля 1994 г. № 1-ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации»

Закон о контрактной системе – Федеральный закон от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»

Закон о концессионных соглашениях – Федеральный закон от 21 июля 2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях»

Закон о кооперативах – Федеральный закон от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах»

Закон о кредитной кооперации – Федеральный закон от 18 июля 2009 г. № 190-ФЗ «О кредитной кооперации»

Закон о лекарственных средствах – Федеральный закон от 12 апреля 2010 г. № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств»

Закон о лицензировании – Федеральный закон от 4 мая 2011 г. № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»

Закон о медиации – Федеральный закон от 27 июля 2010 г. № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)»

Закон о медицинском кластере – Федеральный закон от 29 июня 2015 г. № 160-ФЗ «О международном медицинском кластере…»

Закон о международных договорах – Федеральный закон от 15 июля 1995 г. № 101-ФЗ «О международных договорах Российской Федерации»

Закон о международном коммерческом арбитраже – Закон РФ от 7 июля 1993 г. № 5338-I «О международном коммерческом арбитраже»

Закон о местном самоуправлении – Федеральный закон от 6 октября 2003 г. № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации»

Закон о морских портах – Федеральный закон от 8 ноября 2007 г. № 261-ФЗ «О морских портах в Российской Федерации…»

Закон о МСП – Федеральный закон от 24 июля 2007 г. № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации»

Закон о науке – Федеральный закон от 23 августа 1996 г. № 127-ФЗ «О науке и государственной научно-технической политике»

Закон о наукоградах – Федеральный закон от 07 апреля 1999 г. № 70- ФЗ «О статусе наукограда Российской Федерации»

Закон о научных центрах – Федеральный закон от 29 июля 2017 г. № 216-ФЗ «Об инновационных научно-технологических центрах и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»

Закон о некоммерческих организациях – Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»

Закон о НПС – Федеральный закон от 27 июня 2011 г. № 161-ФЗ «О национальной платежной системе»

Закон об обеспечении доступа к информации о деятельности государственных органов – Федеральный закон от 9 февраля 2009 г. № 8-ФЗ «Об обеспечении доступа к информации о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления»

Закон об обороте земель сельскохозяйственного назначения – Федеральный закон от 24 июля 2002 г. № 101-ФЗ «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения»

Закон об ООО – Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»

Закон об организованных торгах – Федеральный закон от 21 ноября 2011 г. № 325-ФЗ «Об организованных торгах»

Закон об особенностях эмиссии и обращения ГМЦБ – Федеральный закон от 29 июля 1998 г. № 136-ФЗ «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг»

Закон об особо охраняемых природных территориях – Федеральный закон от 14 марта 1995 г. № 33-ФЗ «Об особо охраняемых природных территориях»

Закон об отходах производства и потребления – Федеральный закон от 24 июня 1998 г. № 89-ФЗ «Об отходах производства и потребления»

Закон об организации страхового дела – Закон РФ от 27 ноября 1992 г. № 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации»

Закон об отчуждении имущества – Федеральный закон от 22 июля 2008 г. № 159-ФЗ «Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной собственности или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства…»

Закон об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма – Федеральный закон от 23 февраля 2013 г. № 15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака»

Закон об охране окружающей среды – Федеральный закон от 10 января 2002 г. №7-ФЗ «Об охране окружающей среды»

Закон об оценочной деятельности – Федеральный закон от 29 июля 1998 г. № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности»

Закон об ОЭЗ – Федеральный закон от 22 июля 2005 г. № 116-ФЗ «Об особых экономических зонах в РФ»

Закон о партнерствах – Федеральный закон от 3 декабря 2011 г. № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах»

Закон о персональных данных – Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 152-ФЗ «О персональных данных»

Закон о пожарной безопасности – Федеральный закон от 21 декабря 1994 г. № 69-ФЗ «О пожарной безопасности»

Закон о полиции – Федеральный закон от 7 февраля 2011 г. № 3-ФЗ «О полиции»

Закон о порядке осуществления иностранных инвестиций – Федеральный закон от 29 апреля 2008 г. № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства»

Закон о приватизации – Федеральный закон от 21 декабря 2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества»

Закон о промышленной политике – Федеральный закон от 31 декабря 2014 г. № 488-ФЗ «О промышленной политике в Российской Федерации»

Закон о рекламе – Федеральный закон от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе»

Закон о РЦБ – Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»

Закон о связи – Федеральный закон от 7 июля 2003 г. № 126-ФЗ «О связи»

Закон о сельхозкооперации – Федеральный закон от 8 декабря 1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации»

Закон о Сколково – Федеральный закон от 28 сентября 2010 г. № 244-ФЗ «Об инновационном центре “Сколково”»

Закон о специальных экономических мерах – Федеральный закон от 30 декабря 2006 г. № 281-ФЗ «О специальных экономических мерах»

Закон о специальных мерах при импорте товаров – Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. № 165-ФЗ «О специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мерах при импорте товаров»

Закон о СРО – Федеральный закон от 1 декабря 2007 г. № 315-ФЗ «О саморегулируемых организациях»

Закон о СРО на финансовом рынке – Федеральный закон от 13 июля 2015 г. № 223-ФЗ «О саморегулируемых организациях в сфере финансового рынка…»

Закон о СРП – Федеральный закон от 30 декабря 1995 г. № 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции»

Закон о стратегическом планировании – Федеральный закон от 28 июня 2014 г. № 172-ФЗ «О стратегическом планировании в Российской Федерации»

Закон о стандартизации – Федеральный закон от 29 июня 2015 г. № 162-ФЗ «О стандартизации в Российской Федерации»

Закон о статистическом учете – Федеральный закон от 29 ноября 2007 г. № 282-ФЗ «Об официальном статистическом учете и системе государственной статистики в РФ»

Закон о судебной системе – Федеральный конституционный закон от 31 декабря 1996 г. № 1-ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации»

Закон о прокуратуре – Федеральный закон от 17 января 1992 г. № 2202-I «О прокуратуре Российской Федерации»

Закон о тарифах – Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. № 210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса»

Закон о таможенном регулировании – Федеральный закон от 27 ноября 2010 г. № 311-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации»

Закон о теплоснабжении – Федеральный закон от 27 июля 2010 г. № 190-ФЗ «О теплоснабжении»

Закон о территориях опережающего развития – Федеральный закон от 29 декабря 2014 г. № 473-ФЗ «О территориях опережающего социально-экономического развития в Российской Федерации»

Закон о техническом регулировании – Федеральный закон от 27 декабря 2002 г. № 184-ФЗ «О техническом регулировании»

Закон о торговле – Федеральный закон от 28 декабря 2009 г. № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации»

Закон об унитарных предприятиях – Федеральный закон от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»

Закон об уполномоченных по защите прав предпринимателей – Федеральный закон от 7 мая 2013 г. № 78-ФЗ «Об уполномоченных по защите прав предпринимателей в Российской Федерации»

Закон о фермерском хозяйстве – Федеральный закон от 11 июня 2003 г. № 74-ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве»

Закон о ЦД – Федеральный закон от 7 декабря 2011 г. № 414-ФЗ «О центральном депозитарии»

Закон о целевом капитале – Федеральный закон от 30 декабря 2006 г. № 275-ФЗ «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций»

Закон о частной детективной и охранной деятельности – Закон РФ от 11 марта 1992 г. № 2487-I «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации»

Закон об экспортном контроле – Федеральный закон от 18 июля 1999 г. № 183-ФЗ «Об экспортном контроле»

Закон об электронной подписи – Федеральный закон от 6 апреля 2011 г. № 63-ФЗ «Об электронной подписи»

Закон об электроэнергетике – Федеральный закон от 26 марта 2003 г. № 35-ФЗ «Об электроэнергетике»

3. Официальные издания

БНА – Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти, Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств

ВСНД и ВС РСФСР – Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета РСФСР

ВСНД РСФСР – Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР

ВСНД и ВС РФ – Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета РФ

Вестник КС РФ – Вестник Конституционного Суда Российской Федерации

Вестник ВАС РФ – Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации

Бюллетень ВС РФ – Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации

САПП РФ – Собрание актов Президента и Правительства Российской Федерации

СЗ РФ – Собрание законодательства Российской Федерации

РГ – Российская газета

http://www.pravo.gov.ru – официальный интернет-портал правовой информации

Посвящается светлой памяти профессора
Валентина Семеновича Мартемьянова

ОБРАЩЕНИЕ К ЧИТАТЕЛЯМ

Предлагаемый учебник содержит системное изложение материала учебной дисциплины «Предпринимательское право».

При ее изучении обучающийся должен обладать следующими «входными» знаниями и умениями:

– знание общетеоретических категорий и концепций юридической науки, основных понятий о государстве и праве;

– наличие базовых представлений об основных отраслях российского права;

– умение осуществлять поиск, толкование и применение нормативных правовых актов и иных юридических документов;

– умение осуществлять поиск, толкование судебной практики;

– умение осваивать учебную литературу;

– умение подбирать, изучать монографические и иные научно-практические пособия, комментарии.

Освоение учебной дисциплины «Предпринимательское право» предполагает наличие у обучающегося базовых знаний в области теории государства и права, а также отраслевых юридических наук, прежде всего конституционного, административного, гражданского, уголовного права. Необходимы знания экономической теории.

Материал данного учебника подготовлен авторами – преподавателями кафедры Предпринимательского и корпоративного права Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА). Все авторы имеют значительный опыт педагогической работы и научно-исследовательской деятельности, что позволило подготовить учебник, отвечающий современным достижениям науки предпринимательского права и требованиям преподавания.

Учебник развивает идеи основателя кафедры профессора В. С. Мартемьянова, в частности, по таким базовым темам курса, как предмет предпринимательского права, субъекты предпринимательской деятельности, государственное регулирование предпринимательской деятельности и др.

Практически весь учебник пронизывают идеи основателей современных представлений о предпринимательском праве (В. В. Лаптев, В. К. Мамутов, В. С. Мартемьянов, А. Г. Быков) как единстве правового регулирования отношений по осуществлению предпринимательской деятельности и государственного воздействия на нее.

Структура учебника представлена четырьмя разделами и 35 главами. Система курса соответствует требованиям федеральных государственных образовательных стандартов, полностью раскрывает программу и позволяет последовательно осветить как теоретические, так и практические проблемы предпринимательского права.

Поскольку для грамотного юриста важным является наличие фундаментальных теоретических знаний, авторы учебника обращали внимание читателей на концептуальные и дискуссионные положения доктрины предпринимательского права. По тексту такие положения обозначены знаком

. Дополнить свои теоретические знания обучающийся сможет, обращаясь к рекомендованной в конце каждой главы литературе.

В рамках практикоориентированного подхода к изучению материала теоретические положения проиллюстрированы большим количеством примеров из судебной практики, что предваряется знаком

. Систематизированный перечень судебных актов представлен в конце глав учебника. Это тот базовый арсенал, которым обучающийся должен овладеть по завершении освоения предлагаемого курса.

В качестве методической рекомендации по изучению дисциплины «Предпринимательское право» обучающемуся предлагается следующий алгоритм познания:

1) ознакомление с соответствующей главой учебника;

2) обращение к нормативным правовым актам, на которые имеются ссылки в каждой главе;

3) поиск нормативных правовых актов, регулирующих соответствующие общественные отношения и принятых после опубликования учебника. При этой работе рекомендуется использование возможностей справочно-правовых систем «Гарант», «КонсультантПлюс» и др. Учитывая нестабильность российского законодательства, желательно также обращение к документам в режиме online;

4) ознакомление с судебными актами, перечень которых представлен в конце каждой главы учебника;

5) углубленное изучение проблематики соответствующей темы путем обращения к рекомендованной литературе (монографиям, учебно-практическим пособиям, научным статьям и т. п.), перечень которой представлен в конце каждой главы учебника. Дополнительная информация о новейшей литературе доводится до сведения обучающихся преподавателями курса в процессе чтения лекций и проведения занятий семинарского типа по предпринимательскому праву.

Авторский коллектив уверен, что предлагаемый учебник позволит выпускнику сформировать общекультурные, общепрофессиональные и профессиональные компетенции, предусмотренные федеральными государственными образовательными стандартами бакалавриата и специалитета.

Углубленные знания по предпринимательскому праву, а также продвинутые практические навыки выпускник может получить в магистратуре при обучении по магистерским програмам «Правовое сопровождение бизнеса (бизнес-юрист)», «Юрист в сфере корпоративного права», реализуемым кафедрой предпринимательского и корпоративного права Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА).

Непрерывность образования, его многоуровневый характер (бакалавр/специалист-магистр-аспирант), постоянный творческий рост и систематическое повышение квалификации являются условиями профессиональной карьеры современного юриста.

Удачи и успехов!

От имени авторского коллектива
ответственный редактор
доктор юридических наук, профессор,
заслуженный юрист Российской Федерации
И. В. Ершова

Раздел 1.
ВВЕДЕНИЕ В ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ ПРАВО

ГЛАВА 1.
Общие положения о предпринимательском праве

§ 1. Понятие и признаки предпринимательской деятельности

Впервые в современном российском законодательстве понятие предпринимательской деятельности было закреплено в Законе РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-I «О предприятиях и предпринимательской деятельности»1, ст. 1 которого определяла: Предпринимательская деятельность (предпринимательство) представляет собой инициативную самостоятельную деятельность граждан и их объединений, направленную на получение прибыли. Предпринимательская деятельность осуществляется гражданами на свой риск и под имущественную ответственность в пределах, определяемых организационно-правовой формой предприятия. Отметим, что указанный акт категории предпринимательская деятельность и предпринимательство рассматривал как тождественные.

ГК РФ, определяя в п. 1 ст. 2 круг отношений, регулируемых гражданским законодательством, указывает, в частности, что гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, должны быть зарегистрированы в этом качестве в установленном законом порядке, если иное не предусмотрено ГК РФ.

Отметим, что согласно абз. 2 п. 1 ст. 23 ГК РФ в отношении отдельных видов предпринимательской деятельности законом могут быть предусмотрены условия осуществления гражданами такой деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Такая возможность предусмотрена НК РФ для самозанятых граждан.

На основе анализа ст. 2 ГК РФ исследователи делают вывод о том, что законодательное определение предпринимательской деятельности существует, и закреплено оно в ГК РФ2.

Вместе с тем, в науке высказана и иная позиция. О. М. Олейник замечает: «Обзор судебной практики и беглый анализ нормативных предписаний приводит к выводу о том, что в настоящее время в российском праве нет легального определения предпринимательской деятельности»3.

Данная точка зрения небесспорна. И если в доктринальном плане, в рамках концепции хозяйственно-правового регулирования она имеет право на существование, то с прикладных позиций именно то определение, которое представлено в п. 1 ст. 2 ГК РФ, ложится в основу квалификации деятельности в качестве предпринимательской.

Вопрос об отраслевой принадлежности понятия предпринимательской деятельности также вызвал дискуссию. В. В. Лаптев отмечал, что, «будучи сформулированным в ГК РФ, данное определение ориентировано на отношения, регулируемые этим законом»4. Схожего мнения придерживался и А. Г. Быков5.

Вместе с тем, нельзя игнорировать правовую позицию ВС РФ, трактующего роль легальной дефиниции предпринимательской деятельности.

Так, в п. 1 Постановления Пленума ВС РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем»6 (далее – Постановление Пленума ВС РФ № 23): сказано: «При решении вопроса о наличии в действиях лица признаков состава преступления, предусмотренного статьей 171 УК РФ, судам следует выяснять, соответствуют ли эти действия указанным в пункте 1 статьи 2 ГК РФ признакам предпринимательской деятельности».

Согласно п. 13 Постановления Пленума ВС РФ от 24 октября 2006 г. № 18 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса РФ об административных правонарушениях»7 (далее – Постановление Пленума ВС РФ № 18): «Решая вопрос о том, образуют ли действия лица состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.1 КоАП РФ, необходимо проверять, содержатся ли в них признаки предпринимательской деятельности, перечисленные в пункте 1 статьи 2 ГК РФ».

Аналогичные нормы со ссылкой на п. 1 ст. 2 ГК РФ содержатся и в других Постановлениях Пленума ВС РФ, а также в судебных актах по конкретным спорам, связанным с незаконным предпринимательством.

Как представляется, на сегодняшний день, в условиях отсутствия иных определений предпринимательской деятельности, кроме приведенного в п. 1 ст. 2 ГК РФ, можно говорить о его универсальности и применимости ко всем отношениям, как частноправового, так и публично-правового характера, складывающимся в связи с осуществлением предпринимательства. При этом сразу хотелось бы обозначить позицию о несовершенстве законодательного определения предпринимательской деятельности, страдающего целым рядом неточностей как принципиального, так и юридико-технического характера8.

Анализ легального определения позволяет выделить следующие признаки предпринимательской деятельности.

1. Предпринимательская деятельность характеризуется самостоятельностью.

Согласно Постановлению КС РФ от 23 апреля 2012 г. № 10-П, Конституция РФ в соответствии с целями социального государства, закрепленными в ее ст. 7, гарантирует каждому как свободу труда и право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию… а также провозглашает право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ст. 34). К числу способов, которыми граждане могут реализовать эти конституционные права, относятся наемный труд, осуществляемый по свободно избранному роду деятельности и профессии на основании трудового договора, заключаемого с работодателем, а также самостоятельная экономическая деятельность, осуществляемая в свободно избранной сфере индивидуально или совместно с другими лицами путем создания коммерческой организации как формы коллективного предпринимательства.

Условно можно выделить имущественную и организационную самостоятельность предпринимателя.

Имущественная самостоятельность определяется наличием у предпринимателя обособленного собственного имущества как экономической базы его деятельности. Объем имущественной самостоятельности зависит от того юридического титула, на основе которого это имущество принадлежит субъекту. Наиболее велика самостоятельность собственника имущества. Принадлежность имущества на праве хозяйственного ведения и оперативного управления дает наименьший простор для проявления предпринимательской инициативы.

Организационная самостоятельность – это возможность принятия самостоятельных решений в процессе предпринимательской деятельности, начиная от принятия решения о ее ведении, выбора вида, организационно-правовой формы, круга учредителей и т. п. Самостоятельность предпринимателя проявляется и на стадии реализации результатов предпринимательской деятельности. Таким образом, самостоятельность, будучи волевым, субъективным признаком деятельности предпринимателя, проявляется на всех ее этапах. Предприниматель действует своей властью и в своем интересе, своими действиями реализуя предоставленные ему законодательством права.

Вместе с тем, самостоятельность предпринимателя небезгранична. Будучи деятельностью социальной, она должна подчиняться тем социальным нормам, которые действуют в обществе. Среди этих норм ведущую роль играют правовые норы, устанавливая те правила, которыми должен руководствоваться в своей деятельности предприниматель, выходя на рынок.

Следует отметить, что признак самостоятельности отличает предпринимательскую деятельность от деятельности трудовой. Проявление инициативы при осуществлении трудовой деятельности также возможно, однако очевидно, что объем ее несопоставим с самостоятельностью предпринимателя.

2. Предпринимательская деятельность сопряжена с риском. Рисковый характер предпринимательства коренным образом отличает его от хозяйственной деятельности периода административно-плановой экономики, допускавшей существование заведомо убыточных предприятий. Вполне объяснимо в связи с этим, что институт несостоятельности (банкротства) возрождается в нашей стране только с переходом к рынку.

Предпринимательский риск – риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами или изменения условий этой деятельности по независящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов (п. 2 ст. 929 ГК РФ).

Анализируя риск как признак предпринимательской деятельности, О. Н. Ермолова задается вопросом о том, какие же убытки предпринимателя следует признать риском его деятельности? Отвечая на данный вопрос, автор приходит к выводу: «Такие, которые угрожают утратой бизнеса либо его сокращением»9.

Уменьшения убытков можно достичь путем заключения договора страхования предпринимательского риска (ст. 933 ГК РФ).

Следует заметить, что категория риска традиционно являлась предметом исследований экономистов. Так, французский экономист Р. Катильон, который считается отцом самого термина «предприниматель», одним из первых выдвинул концепцию риска как отличительной черты предпринимательской деятельности. А. Смит в своем «Исследовании о природе и причинах богатства народов» характеризовал предпринимателя как собственника капитала, берущего на себя риск хозяйствования. По Смиту, предпринимательская прибыль – компенсация собственника за риск. Авторы известного учебника «Экономикс»10 К. Макконелл и С. Брю рассматривали предпринимательство как особый вид деятельности, в основе которой лежит ряд признаков, среди которых характеристика предпринимателя как человека, идущего на риск. Предприниматель рискует не только временем, трудом, деловой репутацией, но и вложенными средствами – собственными и своих компаньонов.

В юридической литературе категория риска также вызывает живой интерес, неоднократно предпринимались попытки сформулировать определение данного понятия11. Не имея возможности представить всю палитру определений, приведем предложенное В. С. Белых, который под предпринимательским риском понимает «потенциальную возможность (опасность) наступления или ненаступления события (совокупности событий), повлекшего неблагоприятные имущественные последствия для деятельности предпринимателя»12. Е. П. Губин и П. Г. Лахно указывают: «Предпринимательский риск можно определить как деятельность предпринимателя на рынке в ситуации неопределенности относительно вероятного получения прибыли или убытков… Предпринимательский риск можно определить и как психическое отношение предпринимателя к результату собственной деловой активности или активности других лиц, а также к результату объективно случайных событий, выражающееся в осознанном допущении отрицательных имущественных последствий»13.

Проведя исследование указанной категории по различным позициям (понятие, классификация, вероятность наступления экономического эффекта, степени, способов уменьшения, последствий, обоснованности, страхования, резервирования, ответственности и др.), Н. Г. Апресова в качестве итога отмечает, что «риск, как признак предпринимательской деятельности – явление многоаспектное, требующее осмысления многих законодательно неурегулированных вопросов. Необходимо определенное уточнение базы предпринимательского риска, разработка теории соответствующего методического инструментария для уточнения классификации рисков с учетом специфики предпринимательской деятельности, установления факторов риска, степени их неопределенности, методов и способов оценки рисков и путей их снижения. Необходимо выбирать оптимальное соотношение уровней риска и дохода, а также степени деловой активности. Без учета факторов риска и умения управлять рисками субъекту предпринимательства не обойтись»14.

3. Предпринимательская деятельность направлена на систематическое получение прибыли. Получение прибыли, являясь основной целью предпринимателя, придает его деятельности коммерческий характер, который не утрачивается даже в том случае, если в результате получена не прибыль, а убыток.

«Само по себе отсутствие прибыли не влияет на квалификацию правонарушений, предусмотренных статьей 14.1 КоАП РФ, поскольку извлечение прибыли является целью предпринимательской деятельности, а не ее обязательным результатом» (п. 13 Постановления Пленума ВС РФ. № 18).

Вместе с тем, если получение прибыли как цель не ставится изначально, деятельность нельзя назвать предпринимательской, она не носит коммерческого характера.

На получение прибыли как цели деятельности предпринимателя обращали внимание еще дореволюционные исследователи. Так, А. И. Каминка отмечал, что прибыль – это лишь стимул коммерческой деятельности. Цель коммерческой деятельности – сама эта деятельность, деятельность, приносящая прибыль15.

С правовой точки зрения понятие прибыль определяется в бухгалтерском, налоговом законодательстве как конечный финансовый результат деятельности хозяйствующего субъекта. Так, в соответствии со ст. 247 НК РФ, прибылью для российских организаций признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, определяемых в соответствии НК РФ. За достоверностью формирования финансового результата деятельности предпринимателей осуществляется государственный контроль. Кроме того, предприниматели могут, а в некоторых случаях обязаны прибегать к услугам аудиторов для подтверждения достоверности формирования ими финансовой (бухгалтерской) отчетности. Таким образом, интерес к правильному формированию предпринимательской прибыли носит частно-публичный характер.

Цель получения прибыли положена в основу разграничения организаций на коммерческие и некоммерческие в ст. 50 ГК РФ.

Обратим внимание на позицию, отраженную в Постановлении КС РФ от 18 мая 2015 г. № 10-П, согласно которой убыточная деятельность, а равно деятельность, в результате которой коммерческая организация не способна выполнять свои обязательства, а также налоговые обязанности и реально нести имущественную ответственность в случае их невыполнения, не соответствует ее предназначению как коммерческой организации, преследующей в качестве основной цели извлечение прибыли.

Квалифицирующий признак предпринимательской деятельности – систематичность в извлечении прибыли.

Четких критериев систематичности предпринимательским законодательством не выработано. Как представляется, в данном случае количественные критерии не могут быть применимы. Важно то, что предприниматель ставит перед собой цель не разового получения прибыли, а ее извлечения в качестве промысла, на постоянной основе.

Такое понимание содержится и в судебных актах: «Отдельные случаи продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг лицом, не зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя, не образуют состав данного административного правонарушения при условии, если количество товара, его ассортимент, объемы выполненных работ, оказанных услуг и другие обстоятельства не свидетельствуют о том, что данная деятельность была направлена на систематическое получение прибыли» (п. 13 Постановления Пленума ВС РФ № 18).

Наличие в деяниях лица цели систематического, а не разового извлечения прибыли является условием привлечения к ответственности по делам о незаконном предпринимательстве.

ВС РФ выработал правовую позицию относительно набора доказательств, подтверждающих факт занятия лицами деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли. Доказательствами, подтверждающими факт занятия указанными лицами деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли, в частности, могут являться показания лиц, оплативших товары, работу, услуги, расписки в получении денежных средств, выписки из банковских счетов лица, привлекаемого к административной ответственности, акты передачи товаров (выполнения работ, оказания услуг), если из указанных документов следует, что денежные средства поступили за реализацию этими лицами товаров (выполнение работ, оказание услуг), размещение рекламных объявлений, выставление образцов товаров в местах продажи, закупку товаров и материалов, заключение договоров аренды помещений» (п. 13 Постановления Пленума ВС РФ № 18).

Указанные и иные доказательства приводятся в судебных решениях при привлечении лиц к ответственности по ст. 14.1 КоАП РФ16.

4. В соответствии с легальным определением предпринимательской деятельности, прибыль извлекается субъектами от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Данный признак раскрывает содержание предпринимательской деятельности. При этом, как представляется, он сформулирован весьма неудачно. Дело в том, что предпринимательская деятельность многогранна и в рыночной экономике ее направления никак не могут быть представлены закрытым перечнем. Видимо, не имело смысла в законе ограничивать источники получения прибыли, так как они определяются прежде всего рынком. На бессмысленность перечисления возможных направлений предпринимательской деятельности указывает также В. Ф. Попондопуло17.

Важно и то, что отсутствие выхода предпринимателя с продукцией на рынок является тем основанием, которое не позволяет квалифицировать его деятельность в качестве предпринимательской. Здесь уместно вспомнить, что согласно Закону о защите конкуренции товар определяется как объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот. Соответственно ведение хозяйственной деятельности с целью удовлетворения собственных потребностей, для своих личных нужд не зарегистрированным в качестве предпринимателя лицом не должно рассматриваться как правонарушение. Нельзя не сказать, что судебная практика по данному вопросу противоречива18.

Говоря о содержании предпринимательской деятельности, важно разграничивать получаемые предпринимателем доходы от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг и доходы собственника, в том числе связанные с распоряжением имуществом.

Правовая позиция по данному вопросу содержится в п. 2 Постановления Пленума ВС РФ № 23: «В тех случаях, когда не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя лицо приобрело для личных нужд жилое помещение или иное недвижимое имущество либо получило его по наследству или по договору дарения, но в связи с отсутствием необходимости в использовании этого имущества временно сдало его в аренду или внаем и в результате такой гражданско-правовой сделки получило доход (в том числе в крупном или особо крупном размере), содеянное им не влечет уголовной ответственности за незаконное предпринимательство».

Приведенная правовая позиция ложится в основу при рассмотрении конкретных дел19. Однако необходимо знать и практику судов, квалифицирующих систематическую сдачу помещений в аренду без использования для личных целей как предпринимательскую деятельность20.

Следует поддержать мнение Верховного Суда Республики Татарстан: учитывая, что признаки предпринимательской деятельности носят оценочный характер, квалифицировать в соответствии с ними деятельность физического лица по сдаче в аренду собственного имущества возможно только при наличии полной и всесторонней информации обо всех обстоятельствах его деятельности21.

Обратим внимание и на то, что если установлен факт многократного приобретения квартир без цели их личного использования, но с целью последующей реализации, такая деятельность квалифицируется судом как предпринимательская, а продажа квартир рассматривается как продажа товара22. В качестве предпринимательского дохода судами квалифицируется и доход от продажи иного недвижимого имущества, в том числе ранее приобретенного и использовавшегося для ведения предпринимательства, а не в личных целях23.

Как указал ФАС Уральского округа в постановлении от 19 ноября 2013 г. № Ф09-10485/13, «по своему характеру систематическая деятельность по продаже и покупке большого количества помещений без цели их личного использования является видом предпринимательской, направленной на получение экономической выгоды».

5. Наконец, согласно ст. 2 ГК РФ, по общему правилу лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, должны быть зарегистрированы в этом качестве в установленном законом порядке. Иной порядок легитимации (уведомление об осуществлении деятельности в налоговый орган в соответствии с НК РФ) предусмотрен для самозанятых граждан24.

Указанный признак является формальным, легализующим предпринимательскую деятельность (от лат. legitimus – законный, соответствующий закону или конституции). Его отсутствие не приводит к утрате деятельностью качества предпринимательской, однако делает ее незаконной. В отличие от данного формального признака, рассмотренные ранее признаки предпринимательской деятельности являются сущностными, и только их совокупность дает возможность квалифицировать деятельность лица как предпринимательскую.

Данный вывод подтвержден КС РФ: отсутствие государственной регистрации само по себе не означает, что деятельность гражданина не может быть квалифицирована в качестве предпринимательской, если по своей сути она фактически является таковой25.

Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или юридического лица является правонарушением. Административная ответственность за данное правонарушение предусмотрена ст. 14.1 КоАП РФ.

Незаконное предпринимательство, причинившее крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряженное с извлечением дохода в крупном размере, влечет уголовную ответственность в соответствии с ч. 1 ст. 171 УК РФ. То же деяние: а) совершенное организованной группой; б) сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере – квалифицируется в соответствии с ч. 2 ст. 171 УК РФ.

Под доходом в ст. 171 УК РФ следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности. При исчислении размера дохода, полученного организованной группой лиц, судам следует исходить из общей суммы дохода, извлеченного всеми ее участниками (п. 12, 13 Постановления Пленума ВС РФ № 23).

Правовым последствием отсутствия легитимации является и то, что права предпринимателей не являются объектом государственной защиты.

Данный вывод базируется на правовой позиции КС РФ.

Как указал КС РФ, «в рамках уголовно-правового регулирования ответственности за преступления против собственности предпринимательская деятельность является объектом государственной защиты постольку, поскольку она осуществляется лицами, которые имеют соответствующий статус и выполняют обусловленные этим статусом предусмотренные законом и (или) не противоречащие ему экономические функции, направленные на получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг»26.

Следует отметить, что в научной и учебной литературе предлагается рассматривать и иные, не представленные в законодательном определении признаки предпринимательской деятельности. Обратим внимание на некоторые из них.

Признак профессионализма предпринимательской деятельности. В качестве признака предпринимательской деятельности профессионализм предлагает выделять, в частности, О. М. Олейник27. На практике предпринимательская деятельность не всегда осуществляется профессионально, что не лишает ее квалификации предпринимательской. Данный признак, как представляется, является необходимым для некоторых видов деятельности (например, лицензируемых, в отношении которых введено обязательное членство в СРО и др.). Поэтому более точно признак профессионализма предпринимательской деятельности рассматривать не в качестве обязательного, а в качестве факультативного.

Заметим также, что современное законодательство наряду с понятием «предпринимательская деятельность» ввело в оборот термин «профессиональная деятельность». В отсутствие легального определения последней ее отличительные признаки вырабатываются в науке28.

Среди факультативных признаков предпринимательской деятельности следует также рассматривать ее новаторский, инновационный характер.

Создателем теории предпринимателя-новатора является экономист Й. Шумпетер, который рассматривал предпринимателя как «агента, реализующего все новые и новые комбинации факторов производства (за счет обновления товарной продукции, поиска новых рынков и т. д.)»29. Выдвинутые Й. Шумпетером признаки находят в настоящее время отражение в формирующемся законодательстве об инновационной деятельности, в том числе Законе о науке.

Среди признаков предпринимательской деятельности Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-I «О предприятиях и предпринимательской деятельности» указывал на имущественную ответственность предпринимателя. Несмотря на то что в современном легальном определении данный признак не получил закрепления, он присущ предпринимательству.

Существуют и иные теоретические разработки дефиниции предпринимательской деятельности. Так, О. М. Олейник, выделяя конституционный, законодательный, доктринальный, судебный уровни определения предпринимательской деятельности, в результате проведенного анализа предлагает итоговое следующее понятие: предпринимательская деятельность – это конституционная форма экономической деятельности, представляющая собой самостоятельное, осуществляемое в своем интересе, в условиях риска и повышенной гражданско-правовой ответственности профессиональное рациональное использование собственных и привлеченных способностей и имущества (материальных и/или нематериальных ресурсов) и создание рабочих мест для разработки и/или производства товаров, предназначенных для введения в оборот путем продажи, выполнения работ, оказания услуг и пользования имуществом с целью получения доходов30.

Обобщая изложенное, все признаки предпринимательской деятельности представляется возможным классифицировать на:

– указанные в законодательном определении предпринимательской деятельности (легальные) и дополнительно предлагаемые в литературе;

– сущностные, характеризующие сущность предпринимательской деятельности, и формальные;

– обязательные, совокупность которых необходима и достаточна для квалификации деятельности как законной предпринимательской, и факультативные, наличие которых желательно, но не обязательно.

Кроме того, в научной литературе среди признаков предпринимательской деятельности выделяют родовые, присущие любой экономической деятельности (самостоятельность), и видовые (систематичность получения прибыли)31.

Выдвижение родовых и видовых признаков приводит нас к необходимости определения соотношения предпринимательской деятельности с такими видами общественной деятельности, как экономическая, хозяйственная, коммерческая (торговая), профессиональная и иными32.

Очевидно, что наиболее широким является понятие экономическая деятельность. Экономическую деятельность можно определить как воспроизводственную деятельность, объединяющую такие стадии, как производство, распределение, обмен, потребление.

Хозяйственная деятельность, будучи видом экономической деятельности, определяется как порядок ее организации, руководства и непосредственного осуществления. Как указывает В. К. Мамутов, понятие хозяйственной деятельности включает предпринимательство, но не сводится к нему33. «Предпринимательская и хозяйственная деятельность – это перекрещивающиеся понятия. Не всякая хозяйственная деятельность может считаться предпринимательской»34. Предпринимательская деятельность представляет собой разновидность экономической хозяйственной деятельности, обладающую таким видовым признаком, как направленность на получение прибыли.

Коммерческая (торговая) деятельность является видом предпринимательской деятельности.

Как справедливо указывает Л. В. Андреева, «торговая и торгово-посредническая деятельность хозяйствующих субъектов обособилась и выделилась в самостоятельный вид предпринимательской деятельности»35. Таким образом, коммерческая деятельность является разновидностью экономической хозяйственной предпринимательской деятельности.

§ 2. Понятие предпринимательского права

Понятие «предпринимательское право» может рассматриваться в нескольких значениях: как отрасль права, отрасль законодательства, научная и учебная дисциплина. Рассмотрим последовательно анализируемое понятие в свете названных четырех аспектов.

Предпринимательское право как отрасль права. Любая отрасль права представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих однородные общественные отношения. В научной и учебной литературе высказаны различные трактовки понятия предпринимательского права как отрасли. Наиболее общее представление сводится к тому, что предпринимательское право – совокупность норм по регулированию осуществления и организации хозяйственной деятельности36.

Для более детального уяснения понятие предпринимательского права представляется необходимым рассмотреть его предмет37, то есть совокупность общественных отношений, регулируемых данной отраслью права. Эти общественные отношения можно распределить на несколько групп.

1. Центральной и основной группой, несомненно, выступают предпринимательские отношения, то есть отношения, возникающие в процессе осуществления предпринимательской деятельности. Данная группа общественных отношений отличается несколькими существенными признаками. Во-первых, предпринимательскую деятельность ведут равноправные самостоятельные субъекты, которые свободно выходят на рынок, производя товары, выполняя работы, оказывая услуги. Между такими субъектами складываются отношения, которые в науке предпринимательского (ранее – хозяйственного) права принято именовать «горизонтальными», в отличие от «вертикальных», основанных на власти и подчинении.

Рассматриваемая группа общественных отношений является основной, поскольку именно в процессе осуществления предпринимательской деятельности достигается главная ее цель – получение прибыли. Направленность на получение прибыли указывает, в свою очередь, на коммерческий и, следовательно, товарно-денежный характер предпринимательских отношений. Таким образом, первая группа общественных отношений, составляющих предмет предпринимательского права, – это коммерческие, товарно-денежные отношения между равноправными несоподчиненными хозяйствующими субъектами, ведущими предпринимательскую деятельность.

2. Вторая группа включает в себя отношения организационного некоммерческого характера, не имеющие непосредственной цели извлечения прибыли. В частности, такие отношения складываются при осуществлении деятельности по созданию, реорганизации и ликвидации организаций, предпринимательских объединений и в ряде других случаев. Создает условия для предпринимательства и деятельность ряда некоммерческих организаций, таких как учреждения, государственные корпорации и др. Входят в рассматриваемую группу и отношения, складывающиеся при осуществлении профессиональной деятельности (оценочная, арбитражное управление), неразрывно связанной с предпринимательством.

Таким образом, вторая группа отношений, входящих в предмет современного предпринимательского права, весьма неоднородна. Эти отношения объединяет то, что они тесно связаны с предпринимательскими, создают основу для осуществления предпринимательства, а зачастую являются их неотъемлемой частью. Именно поэтому отношения, возникающие в указанных случаях, охватываются хозяйственно-правовым регулированием и входят в предмет предпринимательского права.

3. Третью группу отношений, входящих в предмет предпринимательского права, составляют отношения, возникающие в процессе регулирования предпринимательства. Указанные отношения в свою очередь делятся на две группы:

– отношения по государственному регулированию предпринимательства;

– отношения, складывающиеся при осуществлении саморегулирования.

Отношения по государственному регулированию предпринимательства не характеризуются равенством правового статуса участников. Напротив, они находятся в состоянии подчинения, а сами отношения образно можно представить как «вертикальные».

Необходимость вычленения в составе предмета предпринимательского права управленческих отношений очевидна и базируется на конституционных принципах. Будучи субъективным конституционным правом, право на осуществление предпринимательской деятельности представляет собой предоставленную лицу и обеспеченную законом (нормативными актами) меру возможного поведения, направленную на достижение преследуемых субъектом целей. Выражение «мера» в дефиниции субъективного права указывает на определенность содержания и границ дозволенного поведения управомоченного лица. Право на осуществление предпринимательской деятельности не предоставляет субъекту безграничной свободы38. Оно должно осуществляться в рамках границ, очерченных законодательными актами, содержащими как позитивные правила поведения, так и запреты, применяемые в данной сфере.

Государственное регулирование предпринимательской деятельности проводится по многим направлениям. Необходимость такого регулирования обусловлена тем, что в процессе деятельности сталкиваются частные интересы предпринимателей и публичные интересы общества. Эти интересы должны быть уравновешены и не входить в конфликт друг с другом. Достичь баланса интересов можно разными приемами и способами, которые будут рассмотрены далее.

Таким образом, государство в целях реализации публичных интересов общества воздействует на осуществляющих предпринимательскую деятельность субъектов, регулируя предпринимательство разными способами и с применением различных форм. Складывающиеся при государственном регулировании предпринимательской деятельности отношения – неотъемлемая составляющая предмета предпринимательского права39.

Саморегулирование предпринимательской деятельности – явление, имеющее исторические корни и традиции. Вместе с тем, законодательное обеспечение саморегулирования стало складываться с принятием Закона о СРО. Применительно к некоторым видам предпринимательской деятельности государство передает часть функций саморегулируемым организациям, делегируя им полномочия регулирования, в том числе контроля за деятельностью предпринимателей. При этом нельзя не отметить тенденцию постепенного расширения тех сфер предпринимательства, где членство в саморегулируемых организациях становится для хозяйствующих субъектов обязательным. Поэтому отношения в сфере саморегулирования стали органичной составляющей предмета предпринимательского права.

4. В предмет предпринимательского права включается и четвертая группа общественных отношений – внутрихозяйственные отношения. В их структуре выделяют отношения корпоративные, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими, а также внутрихозяйственные отношения в унитарных предприятиях.

В теории предпринимательского права справедливо указывается, что предпринимательские отношения, составляющие предмет предпринимательского права, носят комплексный характер40, а предмет предпринимательского права характеризуется как комплексный интегрированный41.

Рассмотрев группы общественных отношений, составляющих предмет предпринимательского права, можно сделать вывод о том, что все они имеют общее стержневое начало – так или иначе складываются в связи с осуществлением предпринимательской деятельности. Осуществление предпринимательской деятельности, ее обслуживание и регулирование – вот то общественное поле, в рамках которого мы можем говорить о едином предмете отрасли предпринимательского права.

Предпринимательское право как отрасль права представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих предпринимательские отношения, тесно с ними связанные иные, в том числе некоммерческие, отношения, отношения по регулированию предпринимательской деятельности, а также внутрихозяйственные отношения.

Как известно, отрасли права разграничиваются не только по предмету, но и по методу правового регулирования.

Термин «метод» происходит от греч. methodos – способ познания, исследования. Под методом правового регулирования понимается совокупность приемов и способов воздействия на отношения, регулируемых соответствующей отраслью права.

Как правило, каждая отрасль предполагает лишь специфичные юридические средства воздействия на определенный вид общественных отношений. Однако в ряде случаев отрасли права регулируют не только типичные для них общественные отношения, но и отношения, так или иначе связанные с ними. Тогда и метод правового регулирования включает юридические средства, характерные не только для данной отрасли, но и для других отраслей права. Кроме того, в сложных отраслях обычно используется не один, а сочетание нескольких методов правового регулирования.

Наука предпринимательского права выделяет:

– метод обязательных предписаний, при котором с помощью императивных норм устанавливаются требования к процессу осуществления предпринимательской деятельности, права и обязанности ее участников;

– метод автономных решений (метод согласования), при котором с помощью диспозитивных норм регулируются отношения равноправных хозяйствующих субъектов;

– метод рекомендаций, при котором одна сторона правоотношения предлагает другой стороне определенную модель поведения, которая может быть принята либо отвергнута.

Таким образом, взаимосвязь свободы при осуществлении частных интересов с государственным властным воздействием там, где это диктуется публичными интересами, а также учет рекомендаций сторон – это основные характеристики метода правового регулирования предпринимательского права42.

Предмет и метод правового регулирования являются квалифицирующими признаками деления системы права на отрасли. Именно по предмету и методу отрасли отграничиваются одна от другой, и именно наличие самостоятельного предмета и специфического метода дает возможность говорить об отдельной отрасли.

Следует отметить, что вопрос о предпринимательском праве как самостоятельной отрасли права является дискуссионным. Впрочем, спор о разграничении отраслей права становится уже традиционным для российского правоведения и носит скорее теоретический, нежели прикладной характер. Обсуждаются различные критерии выделения отраслей (предмет и метод, сфера жизнедеятельности)43 и различные их соотношения: первичные, вторичные, третичные и прочие правовые образования44; профилирующие или базовые отрасли, специальные отрасли, комплексные отрасли). В. К. Андреев говорит об однолинейности отраслей права, выделяя их только по критерию предмета правового регулирования45. Ю. С. Харитонова отмечает: «Мы полагаем, что деление на отрасли права не имеет сегодня былого значения ни для доктрины, ни для практики»46.

Представим краткий обзор основных концепций регулирования предпринимательских отношений и взглядов на предпринимательское право как отрасль права, нашедших отражение в научной и учебной литературе.

Представители взглядов на предпринимательское (хозяйственное) право как на самостоятельную отрасль, занимая монистическую позицию, считают, что входящие в ее предмет отношения должны регулироваться одной отраслью права. Последовательно позиция самостоятельности отрасли предпринимательского (ранее – хозяйственного) права отражена в работах В. В. Лаптева47, В. К. Мамутова48, В. С. Мартемьянова49, В. К. Андреева50. В частности, В. В. Лаптев писал: «Современным условиям и задачам развития экономики в наибольшей степени соответствует, по нашему мнению, трактовка предпринимательского (хозяйственного) права как самостоятельной отрасли права»51.

Диаметрально противоположную позицию отстаивают некоторые представители цивилистической науки, отрицая возможность рассмотрения предпринимательского права в качестве отрасли права. Такая точка зрения представлена в работах Е. А. Суханова52, В. П. Мозолина53. Дуалистическая концепция рассматривает предпринимательские отношения главным образом с позиций гражданского и административного права, полагая, что горизонтальные отношения равноправных субъектов в сфере товарно-денежного оборота должны регулироваться гражданским правом, а вертикальные отношения – административным правом и нормами смежных отраслей (финансовым, налоговым и др.).

В. Ф. Попондопуло, предлагая исходить из того, что «коммерческое (предпринимательское, хозяйственное, торговое) право – это подотрасль гражданского права», отмечает: «Российский законодатель в определении того, что является коммерческим правом, исходит не из объективного критерия выделения предпринимательских отношений, поскольку они входят в структуру предмета гражданского права, а из субъективного признака – участия в гражданских правоотношениях предпринимателя»54.

Высказываются мнения о комплексности данной отрасли55, так как ее нормы призваны урегулировать разнородные отношения. В частности, о «комплексном, интегрированном характере предпринимательского права» говорят Е. П. Губин и П. Г. Лахно56. Взгляда на предпринимательское право как комплексную отрасль, гармонично сочетающую публично-правовые и частноправовые начала, придерживается В. С. Белых 57. Как представляется, данная позиция в наибольшей степени соответствует реалиям сегодняшнего дня.

Будучи комплексной отраслью, предпринимательское право объединяет в своем предмете правового регулирования разнородные общественные отношения, которые лишь на первый взгляд являются несоединимыми в рамках одной отрасли. Вместе с тем, эти отношения специфичны, взаимосвязаны, выступают в единстве, составляя предмет комплексной интегрированной отрасли предпринимательского права. Как справедливо отмечал Е. П. Губин, «сложность содержания и структуры предпринимательских отношений, составляющих предмет предпринимательского права, не дает оснований отвергать их единство, не дает основания рассматривать их в качестве составных, состоящих из самостоятельных элементов»58.

Действительно, при внимательном изучении проблемы становится очевидным, что нормы предпринимательского права регулируют общественные отношения, объединенные единым цементирующим началом – предпринимательской деятельности. Воздействие на многообразные аспекты ее осуществления с помощью норм различных отраслей не может дать результат, адекватный потребностям общества. Только комплексное правовое регулирование в рамках одной отрасли, соединяющей публично-правовые и частноправовые начала, способно обеспечить должное воздействие на столь значимое общественное явление, как предпринимательство.

По мере развития общественных отношений комплексная отрасль предпринимательского права имеет тенденцию перерастания в основную самостоятельную отрасль.

Согласимся с высказанным Е. П. Губиным мнением о том, что «предпринимательское право как основная самостоятельная отрасль российского права в целом сформировалась»59.

Следует также учесть теснейшее переплетение и взаимосвязь самых разных общественных отношений, подчас отсутствие резкой грани между близлежащими их видами. Поэтому и грань между отраслями права весьма подвижна, сама система права никогда не пребывает в статике, что соответствует развитию общества60. Происходят преобразование прежних отраслей права и становление новых, падение значения одних отраслей и рост влияния других.

Переход России к рыночным отношениям повлек за собой развитие предпринимательской деятельности, а отсюда – объективная необходимость ее всестороннего регулирования. Нормы по правовому регулированию предпринимательской (хозяйственной, торговой) деятельности существуют в любом государстве. В одних странах эти нормы, составляя предпринимательское законодательство, являются частью гражданского права (Италия, Нидерланды), в других представляют особую отрасль (Франция, Германия, Испания, Португалия, Украина). Для обозначения этой отрасли применяются различные термины: торговое, коммерческое, предпринимательское, хозяйственное право. Терминология определяется условиями развития и историческими традициями того или иного государства. В ряде государств, таких как Франция, Германия, Испания, Япония и других, наряду с гражданским кодексом, приняты и действуют торговые кодексы (торговые уложения). На Украине, наряду с Гражданским кодексом, действует Хозяйственный кодекс. Предпринимательский кодекс принят в Республике Казахстан.

Несмотря на эти различия, для всех государств характерен единый подход к правовому регулированию предпринимательской деятельности: соответствующие правовые нормы создаются и выделяются в особую сферу правового регулирования. Это дает возможность обеспечить развитие предпринимательской деятельности, создать необходимые правовые условия для ее осуществления, защитить как частные интересы предпринимателей, так и публичные интересы государства и общества в целом.

Рассматривая вопрос о предпринимательском праве как отрасли права, следует провести ее отграничение от коммерческого (торгового) права. При этом нужно отметить, что понятие «коммерческое право» по-разному трактуется в современной доктрине. В качестве подотрасли гражданского права представлено коммерческое право в работах Б. И. Пугинского61. Считая условными используемые законодателем термины «предпринимательское» и «коммерческое», В. Ф. Попондопуло рассматривает коммерческое право как подотрасль гражданского права62.

Очевидно, что в настоящее время коммерческое право, регулирующее торговую деятельность, не может быть адекватно обеспечено с помощью лишь частно-правового инструментария гражданского права. Наличие в торговых отношениях как частно-правовых, так и публично-правовых элементов, связанных с организацией торговли, предопределяет отнесение коммерческого права к предпринимательскому праву. О коммерческом праве как о составной части предпринимательского права пишет также В. С. Белых63.

Мы солидарны с концепцией, выработанной в доктрине Л. В. Андреевой. Отметив, что вопрос о месте коммерческого (торгового) права в системе права является предметом дискуссий, и представив палитру мнений, ученая приходит к выводу о том, что коммерческое право является подотраслью предпринимательского права64.

Подводя некоторые итоги исследования отметим, что:

– предпринимательское право представляет собой комплексную интегрированную отрасль права, имеющую тенденцию перерастания в основную отрасль;

– коммерческое (торговое) право является подотраслью предпринимательского права.

В учебной и научной литературе наряду с понятием «предпринимательское право» применяется понятие «хозяйственное право». При этом в ряде случаев проводятся разграничения анализируемых понятий65, а в других эти понятия отождествляются, о чем свидетельствуют уже сами названия курсов66.

Как представляется, с переходом России к рынку и легализацией предпринимательской деятельности хозяйственное право, пронизанное административно-плановыми началами, преобразуется в предпринимательское право, основанное на иных принципиальных началах. Как писал академик РАН В. В. Лаптев, «при переходе к рыночной экономике сущность хозяйственного права изменяется, оно становится правом предпринимательской деятельности. В связи с этим появляется новый для нашей страны термин «предпринимательское право». По меткому выражению А. Г. Быкова, предпринимательское право – «законный наследник хозяйственного права»67.

Постепенно входит в научный оборот, пробивая себе дорогу, концепция «экономического права»68. Как представляется, формирование экономического права является вектором развития доктрины. Мы поддерживаем мнение Е. П. Губина, отмечавшего, что «указанная концепция, бесспорно, представляет научный интерес, однако требует дополнительной глубокой проработки»69.

Как указывалось, понятие «предпринимательское право» может рассматриваться как отрасль права, отрасль законодательства, научная и учебная дисциплина. Рассмотрев понятие предпринимательского права как отрасли права, кратко остановимся на иных ее ипостасях70.

Предпринимательское право как отрасль законодательства – это совокупность (система) нормативных правовых актов, содержащих нормы предпринимательского права и регулирующих отношения в сфере предпринимательской деятельности. Предпринимательское законодательство формируется по принципу единства регулирования предпринимательской деятельности в различных ее формах и проявлениях.

Изучение предпринимательского законодательства предполагает также анализ судебной практики в целях достижения единообразия в понимании и применении норм, содержащихся в источниках права.

Предпринимательское право как научная дисциплина, наука представляет собой систему знаний, совокупность представлений ученых о данной отрасли, ее предмете и методе, источниках, месте в системе иных отраслей права. Влияние различных объективных и субъективных факторов с неизбежностью предопределило изменение этих представлений на разных этапах существования нашего государства. Наука предпринимательского права познает истоки его зарождения, этапы становления и прогнозирует, опираясь на сумму накопленной информации, направления развития. Так, основной задачей на сегодняшний день видится теоретическое осмысление проблем цифровой экономики, места и роли предпринимательского права в регулировании складывающихся отношений.

Предпринимательское право как учебная дисциплина – система обобщенных сведений о предпринимательском праве как отрасли, его законодательстве и практике применения, а также о науке. Предпринимательское право как учебная дисциплина имеет свою систему, которая, не претендуя на универсальность, дает возможность студентам составить полное представление о механизме предпринимательской деятельности, отразить все наиболее существенные ее элементы и стадии.

§ 3. Принципы предпринимательского права

Термин «принцип» происходит от лат. principium – начало, основание. Принципы предпринимательского права – это его основополагающие начала, пронизывающие весь массив правовых норм. В качестве основных принципов предпринимательского права могут быть названы следующие.

1. Принцип свободы предпринимательской деятельности получил свое закрепление в Конституции РФ (ст. 8, 34, 35, 74, 75 и др.). Так, в силу ст. 34 Конституции РФ: «Каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности».

Этот принцип развит в ГК РФ (например, закрепленный в ст. 1 и 421 ГК РФ принцип свободы договора) и других законодательных актах. Он означает право предпринимателя начинать и вести свое дело в любой сфере предпринимательства, в любой из предусмотренных законом организационно-правовых форм, с использованием любых (не изъятых из оборота) видов имущества и т. д. Данный принцип подтверждается также установлением для большинства коммерческих организаций и индивидуального предпринимателя общей правоспособности.

Как указал КС РФ71, ст. 8 (ч. 1) Конституции РФ в качестве одной из основ конституционного строя провозглашает свободу экономической деятельности. Принципом экономической свободы предопределяются конституционно гарантируемые правомочия, составляющие основное содержание конституционного права на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Реализуя данное право, закрепленное в ст. 34 (ч. 1) Конституции РФ, граждане вправе определять сферу этой деятельности и осуществлять соответствующую деятельность в индивидуальном порядке либо совместно с другими лицами путем участия в хозяйственном обществе, товариществе или производственном кооперативе, т. е. путем создания коммерческой организации как формы коллективного предпринимательства, самостоятельно выбирать экономическую стратегию развития бизнеса, использовать свое имущество с учетом установленных Конституцией РФ гарантий права собственности (ст. 35, ч. 3) и поддержки государством добросовестной конкуренции (ст. 8, ч. 1; ст. 34, ч. 2).

Однако свобода предпринимателя не безгранична. «Конституционным критерием соотношения между свободой экономической деятельности и обязанностью государства установить правовые основы единого рынка служат конституционные принципы, в силу которых Российская Федерация является правовым государством с социально ориентированной рыночной экономикой»72.

Согласно позиции КС РФ, «порядок и условия осуществления предпринимательской деятельности, а также – исходя из специфики тех или иных видов деятельности и оказываемых услуг – дополнительные требования к ним могут вводиться только федеральными законами и только в целях защиты названных в статье 55 (часть 3) Конституции РФ ценностей, в том числе здоровья, прав и законных интересов других лиц»73. При этом «вводимые ограничения прав и свобод граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью, должны быть соразмерными конституционно значимым целям и во всяком случае не создавать препятствий их экономической самостоятельности и инициативе»74.

2. Конституционный принцип признания многообразия и юридического равенства форм собственности. Данный принцип закреплен в Конституции РФ (ст. 8, 9, 34, 35). В частности, в соответствии со ст. 8 Конституции РФ: «В Российской Федерации признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности». Согласно данному принципу, законодательством не могут устанавливаться какие-либо привилегии и ограничения для тех или иных форм собственности, для субъектов, ведущих предпринимательскую деятельность с использованием имущества, находящегося в государственной, муниципальной или частной собственности.

Так, ныне и индивидуальные предприниматели, и все коммерческие организации (за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий) являются собственниками имущества, принадлежащего им на основе частной собственности. Возрастанию роли частной собственности в экономике во многом способствует широкомасштабная приватизация, проводимая в стране с начала 90-х годов XX века. Вместе с тем, достаточно велик еще объем государственного имущества, используемого в хозяйственной деятельности в различных формах75.

3. Принцип единого экономического пространства, т. е. «свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств» на всей территории Российской Федерации, также относится к числу конституционных (ст. 8, 74 Конституции РФ). Согласно этому принципу, на территории РФ не допускается установление таможенных границ, пошлин, сборов и каких-либо иных препятствий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств. Ограничения могут вводиться в соответствии с федеральным законом, если это необходимо для обеспечени необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей.

При этом следует указать, что интеграционные процессы, происходящие в экономике, «раздвинули границы» анализируемого принципа. Договором о ЕАЭС (Астана, 29 мая 2014 г.) определено понятие единого экономического пространства, состоящего из территорий государств-членов, на котором функционируют сходные (сопоставимые) и однотипные механизмы регулирования экономики, основанные на рыночных принципах и применении гармонизированных или унифицированных правовых норм, существует единая инфраструктура и в рамках которого обеспечивается свобода движения товаров, услуг, капитала и рабочей силы.

4. Принцип свободы конкуренции и ограничения монополистической деятельности. Данный принцип также нашел закрепление в Конституции РФ, в соответствии со ст. 34 которой «не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию» (ст. 8, 34 Конституции РФ). Соблюдение данного принципа – необходимое условие развития рыночной экономики и осуществления предпринимательской деятельности. Важная роль в поддержании конкуренции, борьбе с недобросовестными формами ее проявления и монополистической деятельностью отводится Закону о защите конкуренции.

5. Принцип государственного регулирования предпринимательской деятельности. Государственное регулирование экономики, предпринимательства осуществляется в любом государстве. Его различные формы и методы определяются политическими условиями, уровнем экономического и социального развития, историческими традициями, национальными особенностями и другими факторами. Переход России к рыночным условиям хозяйствования потребовал пересмотра системы государственного регулирования экономики, замены прямых административных мер воздействия на косвенные экономические.

Вместе с тем, признавая необходимость государственного регулирования предпринимательства в качестве принципиального положения, необходимо помнить, что в законодательстве устанавливается правило о недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела (п. 1 ст. 1 ГК РФ).

Говоря о пределах вмешательства государства в предпринимательскую деятельность, приведем правовую позицию КС РФ: «Ограничение федеральным законом права владения, пользования и распоряжения имуществом, а также свободы предпринимательской деятельности возможно, только если оно отвечает требованиям справедливости, адекватно, пропорционально, соразмерно и необходимо для защиты конституционно значимых ценностей, в том числе частных и публичных прав и законных интересов других лиц, и не затрагивает само существо конституционных прав, т. е. не ограничивает пределы и применение основного содержания соответствующих конституционных норм»76.

Основная цель государственного регулирования предпринимательской деятельности видится в достижении баланса частных интересов предпринимателей и публичных интересов государства и общества в целом. Достижению этой цели и должны способствовать нормы комплексной отрасти предпринимательского права, сочетающей в себе частноправовые и публично-правовые начала.

6. Принцип законности является общеотраслевым, а воплощение его в жизнь – основа построения правового государства. Что же касается законности в предпринимательской деятельности, то здесь необходимо обратить внимание на два аспекта.

Во-первых, сама предпринимательская деятельность должна осуществляться при строгом соблюдении требований законов и подзаконных нормативных правовых актов. Принцип законности проявляется также в обеспечении защиты прав и законных интересов граждан, юридических лиц, охраны правопорядка.

Во-вторых, государством должна быть обеспечена законность правовых актов, законность деятельности органов государственной власти и местного самоуправления, регулирующих предпринимательство. Некоторые меры по обеспечению законности предусмотрены действующим законодательством. Так, ст. 13 ГК РФ определяет условия и порядок признания недействительным акта государственного органа и органа местного самоуправления.

Отметим, что учение о принципах предпринимательского права развивается. Так, в трудах В. А. Вайпана77 получил обоснование принцип социальной справедливости как один из основных принципов предпринимательского права и правового регулирования предпринимательской деятельности.

Важно отметить, что «принципы предпринимательского права составляют теоретическую основу отрасли права, определяя ее единство»78.

§ 4. История предпринимательского (хозяйственного) права

Узкие рамки учебника не позволяют заглянуть в глубь веков и проследить все этапы становления науки предпринимательского, хозяйственного, а ранее – торгового права России. Ограничимся лишь кратким экскурсом в историю79.

В дореволюционной России развивалось международное и частное торговое право. Существование частного торгового права явилось результатом возникновения внутри государства многочисленных и сложных юридических отношений между частными лицами по поводу торговли. Торговое право определялось как совокупность норм частного права, имеющих ближайшее соприкосновение с торговым оборотом80. В качестве источников русского торгового права можно назвать Устав Торговый, Устав о Промышленности, Устав Кредитный, Устав о векселях, Общий Устав Российских Железных дорог, Положение о государственном промысловом налоге, Устав Судопроизводства Торгового81.

В дореволюционной российской науке не было единого мнения о месте торгового права среди иных отраслей. Так, несмотря на существование самостоятельных источников и специфичности предмета правового регулирования, торговое право дореволюционной России Г. Ф. Шершеневич рассматривал не в качестве самостоятельной отрасли, а как специальную часть гражданского права, при этом отмечая «стремление торгового права к обособлению в научном и законодательном отношении»82. Вместе с тем, такие виднейшие ученые, как П. П. Цитович83 и А. И. Каминка84 признавали торговое право самостоятельной отраслью российского права.

После революции 1917 г. экономическая и политическая ситуация в стране коренным образом изменилась. Начала складываться плановая экономика, хозяйственная деятельность осуществлялась в основном государственными предприятиями. Возникла необходимость формирования принципиально нового типа законодательства, адекватного крайне специфическим социально-экономическим условиям. Зародилась и начала развиваться концепция хозяйственного права. Однако наука хозяйственного права неодинаково трактовала правовое регулирование хозяйственной деятельности в разные периоды существования советского государства85.

В 1920-х гг., в период НЭПа, берет свое начало «двухсекторная теория». Основоположник этой теории П. И. Стучка считал, что из двух существовавших в нашей экономике секторов – социалистического и частного – первому суждено развиваться и упрочиваться, а второму уготовано скорое отмирание. Данное положение базировалось на известном постулате В. И. Ленина о том, что «мы ничего “частного” не признаем, для нас все в области хозяйства есть публично-правовое, а не частное»86. Следовательно, должно было развиваться хозяйственное право, обслуживающее социалистический сектор. Поскольку частному сектору было уготовано отмирание, то соответственно должно было отмереть и обслуживающее этот сектор гражданское право.

В целом теория правильно оценивала роль хозяйственного права в деле регулирования хозяйственных социалистических отношений. Что же касается гражданского права, то оно ошибочно связывалось лишь с производственными отношениями в частном секторе экономики и переставало рассматриваться в связи с гражданином и его имущественными потребностями. Сторонники двухсекторной теории неоправданно умаляли роль гражданского права в регулировании имущественных отношений.

Отметим, что в рассматриваемый период развиваются и другие теории: «торгового права» (Д. И. Иваницкий87, В. М. Гордон88, С. Прушицкий89 и др.), «промышленного права» (В. Н. Шретер90, С. Минц и др.), «хозяйственно-трудового» права91 и др.

Поэтому, когда в 1930-е гг., в период уже безраздельного господства социалистического сектора в экономике, наука снова стала рассматривать проблему хозяйственного права, возник вопрос: куда же поместить гражданина с его имуществом, наймом жилого помещения и наследованием (в это время уже возрожденного института). Ведь гражданское право, рассчитанное на нэповский период развития общества, должно закончить свое существование вместе с частным сектором.

Появляется новая школа единого хозяйственного права, в соответствии с которой гражданин должен занять место в системе хозяйственных связей. Предполагалось, что все имущественные отношения (как между гражданами, так и между социалистическими организациями) должны регулироваться нормами единого хозяйственного права, основным источником которого призван был стать Хозяйственный кодекс. Основоположники данной школы Л. Я. Гинцбург и Е. Б. Пашуканис считали хозяйственное право специфической формой политики пролетарского государства в области организации управления хозяйством. Предлагалось принятие Хозяйственного кодекса92, закона о планировании. Отстаивался также тезис о недопустимости деления единого хозяйственного права на две самостоятельные части – хозяйственно-административное и гражданское право. Хозяйственное право должно было включать гражданско-правовые нормы и регулировать все горизонтальные и вертикальные имущественные отношения93. Школа единого хозяйственного права правильно отстаивала необходимость формирования особой отрасли советского права – хозяйственного права. «Главная же ошибка этой теории состояла в том, что регулирование всех отношений с участием гражданина предусматривалось в системе единого хозяйственного права, в то время как регулирование их должно было составлять в основном предмет гражданского права»94.

Обвинение в попытке ликвидации гражданского права станет центральным в адрес ученых хозяйственной школы. Школа закончила свою жизнь вместе с авторами. Именем Союза ССР хозяйственная концепция была объявлена вредительской, а ее авторы – репрессированы. С 1938 г. высшая школа страны перестала готовить специалистов для народного хозяйства95.

Однако необходимость защиты гражданского права послужила лишь красивым поводом. Основной причиной гонений явилось то, что хозяйственная концепция пыталась обосновать необходимость правовых начал в области экономики, что представляло угрозу административно-командной системе. Под влиянием лидера правоведения того времени академика А. Я. Вышинского регулирование хозяйственных отношений в основном было решено рассредоточить в отраслях гражданского и административного права. Зародился дуалистический подход к регулированию экономики, отголоски которого слышны и сегодня.

Хозяйственно-правовая мысль возродилась после ХХ съезда КПСС. В 1960-е гг. получила развитие третья школа хозяйственного права, концепция которой была представлена в работах академика РАН В. В. Лаптева96, академика НАН Украины В. К. Мамутова. Преодолев заблуждение предшественников, новая теория «вернула гражданина в лоно гражданского права». Гражданскому законодательству отводилась роль регулирования имущественных неплановых отношений с участием граждан. Такое регулирование должно было осуществляться отдельно от хозяйственно-правового регулирования народнохозяйственного комплекса страны.

Концепция исходила из необходимости единства правового регулирования хозяйственных отношений, складывающихся как при осуществлении хозяйственной деятельности (отношений горизонтального характера), так и при руководстве ею (вертикальные отношения). Фундаментальные предпосылки данной теории состояли в том, что существующие в обществе товарно-денежные отношения находятся под определяющим воздействием планового начала, имеющего властный характер. Поэтому правовое регулирование этих отношений должно представлять синтез начал частного и публичного права и иметь двойственный частно-публичный характер.

На этих же началах должен был быть построен Хозяйственный кодекс СССР, проекты которого создавались в Институте государства и права АН СССР. «В противовес идеям дуалистического гражданско-административного направления, продолжающего отстаивать идеи частичного, фрагментарного совершенствования хозяйственного законодательства в рамках гражданского и административного права, была выдвинута монистическая концепция, позволяющая последовательно и системно усовершенствовать важнейшую часть советской правовой системы»97.

Хозяйственный кодекс СССР, как и другие предлагавшиеся законы (например, Закон о планировании), так и не был принят, поскольку это не входило в планы бюрократического аппарата.

Отрицание общих начал хозяйственно-правового регулирования крайне усложняло устранение недостатков хозяйственного законодательства, его бессистемность и фрагментарность. И все же хозяйственно-правовая концепция получила значительное развитие в период проведения экономической реформы 1965 г.98, направленной на расширение прав предприятий, повышение роли хозяйственных договоров.

В 90-е гг. XX в. в России начался переход от плановой экономики к рыночной, от одной экономической системы к другой. Придание законного статуса предпринимательской деятельности, многообразие форм собственности, в том числе возрождение частной собственности, появление различных организационно-правовых форм предпринимательской деятельности, возведение свободы договора в ранг принципов, в противовес директивному планированию, – все это потребовало изменения сложившейся ранее концепции. Основоположниками современной школы хозяйственного (предпринимательского) права стали профессора А. Г. Быков, В. С. Мартемьянов, в трудах которых нашли отражение отвечающие потребностям времени представления о предмете данной отрасли и ее системе, были разработаны основные институты99.

Курс современного предпринимательского (хозяйственного) права впервые был издан в 1994 г. в виде 2-томного учебника «Хозяйственное право», первый том которого написан В. С. Мартемьяновым, а второй, под редакцией В. С. Мартемьянова, подготовлен коллективом авторов, преподавателей кафедры хозяйственного права Московской государственной юридической академии100. В Предисловии к учебнику В. С. Мартемьянов писал: «В настоящем курсе лекций представлены общие положения российского хозяйственного права… Курс лекций исходит из объективного единства хозяйственных отношений, определяемого едиными правилами ведения предпринимательской деятельности и ее государственного регулирования в защиту интересов государства и общества. Неразрывное сочетание публичных и частных интересов в предпринимательстве делает необходимым единое регулирование всех отношений этой сферы независимо от того, касается ли это непосредственного ведения хозяйственной деятельности или государственного воздействия на такие отношения»101.

На таких же началах – единого регулирования предпринимательской деятельности на основе сочетания частных и публичных интересов – основываются и сегодняшние представления о предпринимательском праве, получившие освещение в предлагаемом учебнике.

За прошедшие десятилетия наука предпринимательского права продолжала развиваться. Сложились научные школы102, написаны фундаментальные монографии, научные статьи, защищены докторские и кандидатские диссертации. Представители предпринимательского права с уверенностью смотрят в будущее. Надеемся, что прочный фундамент теоретических и практических знаний позволит и вам, уважаемые студенты, на должном уровне обеспечить правовое сопровождение предпринимательской деятельности и экономики в целом.

Контрольные вопросы

1. Какие общественные отношения составляют предмет предпринимательского права? В каком соотношении находятся предпринимательское и коммерческое право, предпринимательское и хозяйственное право?
2. Каковы признаки предпринимательской деятельности? Соотнесите понятия: экономическая, хозяйственная, предпринимательская, коммерческая, профессиональная деятельность.
3. Дайте характеристику принципам предпринимательского права.
4. Какие основные этапы прошло предпринимательское (хозяйственное, торговое) право в своем развитии? Дайте характеристику школ, концепций, назовите их представителей.

Литература

1. Быков А. Г. Человек, Ученый, Учитель. М.: Стартап, 2013.
2. История юридических наук в России: сб. статей / под ред. О. Е. Кутафина. М., 2009.
3. Коммерческое (предпринимательское) право: учебник: в 2 т. / под ред. В. Ф. Попондопуло. 5-е изд., перераб. и доп. М.: Проспект, 2016.
4. Коршунов Н. М. Конвергенция частного и публичного права: проблемы теории и практики. М.: Норма, 2011.
5. Лаптев В. В. Предпринимательское (хозяйственное) право. Избранные труды. Екатеринбург: Бизнес, менеджмент, право. 2008.
6. Мамутов В. К. Хозяйственное право. Избранные труды. Екатеринбург: Бизнес, менеджмент, право. 2008.
7. Мартемьянов В. С. Избранные труды: сборник научных трудов / отв. ред. И. В. Ершова, Г. Д. Отнюкова. М.: Проспект, 2017.
8. Предпринимательское право: Правовое сопровождение бизнеса: учебник для магистров / отв. ред. И. В. Ершова. М.: Проспект, 2017.
9. Предпринимательское право Российской Федерации: учебник / отв. ред. Е. П. Губин, П. Г. Лахно. 3-е изд. М.: Норма: ИНФРА-М, 2017.
10. Предпринимательское право России: учебник / под ред. В. С. Белых. М.: Проспект, 2008.
11. Предпринимательское право России: итоги, тенденции и пути развития: монография / отв. ред. Е. П. Губин. М: Юстицинформ, 2019.
12. Предпринимательское право в XXI веке: истоки и перспективы: монография / под ред. С. С. Занковского, Н. И. Михайлова. М.: Проспект, 2018.
13. Современное предпринимательское право: монография / отв. ред. И. В. Ершова. М.: Проспект, 2014.

Судебные акты

1. Постановление КС РФ от 24 февраля 2004 г. № 3-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 74 и 77 Федерального закона “Об акционерных обществах”, регулирующих порядок консолидации размещенных акций акционерного общества и выкупа дробных акций, в связи с жалобами граждан, компании “Кадет Истеблишмент” и запросом Октябрьского районного суда города Пензы».
2. Постановление КС РФ от 16 июля 2004 г. № 14-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений части второй статьи 89 Налогового кодекса Российской Федерации в связи с жалобами граждан А. Д. Егорова и Н. В. Чуева».
3. Постановление КС РФ от 23 апреля 2012 г. № 10-П «По делу о проверке конституционности абзаца десятого статьи 2 Закона Российской Федерации “О занятости населения в Российской Федерации” в связи с жалобой гражданки Е. Н. Эрлих».
4. Постановление КС РФ от 18 мая 2015 г. № 10-П «По делу о проверке конституционности пункта 2 статьи 21.1 Федерального закона “О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей” в связи с жалобой общества с ограниченной ответственностью “Отделсервис”».
5. Постановление Пленума ВС РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем».
6. Постановления Пленума ВС РФ от 24 октября 2006 г. № 18 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса РФ об административных правонарушениях».

ГЛАВА 2.
Источники предпринимательского права

§ 1. Понятие и виды источников предпринимательского права

Вопрос об источниках права является одним из ключевых, наряду с предметом и методами предпринимательского права позволяющих определить место предпринимательского права в системе отраслей права. Многообразие существующих в России источников предпринимательского права предопределило научные дискуссии о необходимости принятия самостоятельного кодифицированного акта (Предпринимательского кодекса)103, а также отсутствия таковой104.

Источник предпринимательского права – это основа (фактор) формирования, выражения и закрепления норм права, регулирующих три группы общественных отношений, в том числе связанных с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности хозяйствующими субъектами, включая предпринимательскую деятельность коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей, а также приносящую доход деятельность некоммерческих организаций (например, публично-правовых компаний, государственных корпораций, государственных компаний); регулированием порядка осуществления экономической деятельности и внутрихозяйственные отношения.

При этом форма предпринимательского права – это способ внутренней организации и внешнего выражения (закрепления) норм, регулирующих предпринимательские отношения, в виде нормативного правового акта (закона или подзаконного акта), нормативного договора, локального нормативного акта, правового обычая и судебной практики.

Правовая доктрина исторически сформировала различные типы правопонимания: позитивистский, естественно-правовой, исторический, реалистический, психологический, социологический, марксистский и другие типы понимания сущности права105. Несмотря на действительность, которую верно отмечает М. Н. Марченко: «В советский период, охватывающий собой более чем 70-летний отрезок времени, начиная с 1917 г. и кончая 90-ми годами ХХ в., проблемы правопонимания решались, как правило, с “нормативистко-позитивистских” позиций»106, следует согласиться с выводом М. В. Немытиной о том, что большинство правоведов приходят к выводу о целесообразности «интегрального» правопонимания, позволяющего сочетать в себе элементы разных типов правопонимания для более объективного и детального изучения природы права и различных правовых явлений107.

В. С. Мартемьянов определял источник права как «государственная воля, выраженная в акте компетентного органа. В конкретном значении источником права являются именно эти акты, содержащие правовые нормы»108. Хозяйственная школа Украины, в частности, в лице К. С. Хахулина, понимает «источник хозяйственного права как официально признанный способ внешнего и внутреннего (содержательного) выражения правил поведения в сфере хозяйствования, обеспечивающий их общеобязательное значение в качестве хозяйственных норм»109. В 60–70-е гг. ХХ века, В. В. Лаптев рассматривал в качестве «источника предпринимательского (хозяйственного) права» предпринимательское (тогда оно называлось «хозяйственное») законодательство – совокупность нормативных правовых актов, содержащих нормы регулирования хозяйственных отношений. При этом В. В. Лаптев всегда подчеркивал, что хозяйственное законодательство включает в себя не только законы в собственном смысле, а также и подзаконные акты и иные источники права110.

Проводя деление на материальное и формальное значение источников права, В. С. Белых под источником права в материальном смысле понимает силу, создающую право, в то время как при формальном подходе «источник права» – это форма выражения государственной воли111.

Источники предпринимательского права предлагается разделять по следующим критериям.

1. По способу выражения (формирования) норм права выделяются: общепризнанные принципы и нормы международного права, нормативный правовой акт (законы и подзаконные акты), нормативный правовой договор, судебная практика, правовой обычай, локальные (корпоративные) акты.

2. В зависимости от их юридической силы:

– международные (например, международные договоры);

– внутренние: федеральные (например, федеральные законы, подзаконные акты Правительства РФ и др.), региональные (конституции и уставы субъектов РФ, акты субъектов РФ и др.), муниципальные (муниципальные нормативные акты);

– локальные (уставы и иные локальные правовые акты, нормативные договоры, в том числе корпоративные договоры, и иные);

– правовые обычаи и судебная практика.

3. По критерию субъектов нормотворчества: федеральные законы – Федеральное Собрание РФ; подзаконные акты РФ – Президент РФ или Правительство РФ; локальные нормативные акты – корпоративные и унитарные организации; правовые обычаи – участники гражданского оборота (хозяйствующие субъекты) и т. д.

4. С учетом временного периода действия можно разделить на постоянные (например, ГК РФ или Закон об АО) и временные/срочные (например, Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества112).

5. По территории (дислокации) применения нормы предпринимательского права можно поделить на нормы, действующие на территории Российской Федерации и на территории зарубежных стран113.

6. По адресату (по субъектам предпринимательского права): физические лица (в том числе члены корпорации), индивидуальные предприниматели, организации (юридические лица), предпринимательские объединения, публично-правовые образования (государство, регионы – субъекты государства и муниципалитеты).

7. В зависимости от направления экономической деятельности: промышленная (реальный сектор), финансовая, инновационная, торговая и иные.

8. По экономическому сектору регулирования: государственный, частный и смешанный секторы экономики.

9. Источники права можно группировать по принадлежности их к соответствующей подотрасли предпринимательского права (конкурентного, инвестиционного, корпоративного, банковского и др.).

Существуют иные критерии классификации источников предпринимательского права. Так, учитывая реальное состояние правового регулирования экономических отношений в России, в системе источников предпринимательского права можно выделить общую и особенную части.

Общая часть включает в себя, помимо вопросов: общие положения о субъектах экономической деятельности; формы предпринимательства (индивидуальная и коллективная; государственно-частное партнерство и др.) и требования, предъявляемые к экономической деятельности; правовой режим имущества субъектов экономической деятельности; приватизация государственных и муниципальных предприятий; ответственность в предпринимательских отношениях; расчеты в предпринимательской деятельности; формы правового регулирования экономической деятельности: государственное регулирование (антимонопольное, техническое, валютное, тарифное, ценовое и т. д.) и саморегулирование; государственная поддержка предпринимательства (малый и средний бизнес, гарантии и льготы в предпринимательской деятельности и т. д.); особые экономические зоны и зоны территориального развития; правовые основы учета и отчетности результатов экономической деятельности (порядок, принципы и форма ведения бухгалтерского и налогового учета и отчетности); организация правовой работы у субъекта предпринимательства; вопрос о предпринимательско-правовых обязательствах (в том числе о предпринимательских договорах).

Особенная часть посвящена правовому регулированию отдельных сфер экономической деятельности с учетом правового положения участника рынка и режима осуществления им экономической деятельности. В частности, выделяется деятельность в области промышленного производства (добыча полезных ископаемых, обрабатывающее производство, обеспечение электрической энергией, газом и паром, кондиционирование воздуха, водоснабжение, водоотведение, организация сбора и утилизации отходов, а также ликвидация загрязнений), инвестиционная, строительная, инновационная, транспортная, финансовая (в том числе кредитная), внешнеэкономическая, торговая, сельскохозяйственная, аудиторская, оценочная, деятельность в области связи, автомобиле- и судостроения, а также в иных сферах экономики. В данной части особое место занимают вопросы о правовых режимах осуществления отдельных видов экономической деятельности.

§ 2. Международные нормы о предпринимательстве

При рассмотрении норм международного права вначале следует оговориться о существовании монистического и дуалистического подходов к вопросу о взаимосвязанности международной и национальной систем права. Представители монистических взглядов полагают, что правовая система государства едина и включает в себя нормы национального и международного права. Дуалистическая концепция предполагает существование взаимосвязанных систем права: международного и национального.

В случае с дуалистической теорией предполагается, что национальное право формирует свой «интерес», который впоследствии воплощается во внешней и внутренней политике и, тем самым, оказывает влияние на формирование общих международных принципов и норм (трансформируется в них). Также, наоборот, ряд международных институтов (в частности, ООН, СНГ или ЕАЭС) формируют нормы права, которые впоследствии перенимаются и детально закрепляются в нормах национального законодательства.

Видится, что российская правовая система монистична ввиду прямого закрепления в п. 4 ст. 15 Конституции РФ положения о признании международных норм «составной частью ее правовой системы». Правда, в ряде законов не все так однозначно и в качестве источника права, в частности, где-то упоминаются общепризнанные принципы и нормы международного права (ст. 7 ГК РФ), а где-то, вероятно ввиду их неочевидной правовой определенности, нет (ст. 13 АПК РФ).

К международным нормам права можно отнести: 1) общепризнанные принципы, 2) общепризнанные нормы, 3) международные договоры и 4) международные обычаи, которые в силу ст. 15 Конституции РФ и ст. 5 ГК РФ составляют часть российской правовой системы, регулирующей предпринимательство.

Согласно позиции ВС РФ в силу п. 1 постановления Пленума ВС РФ от 10 октября 2003 г. № 5 «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации»114 под общепризнанными принципами международного права следует понимать основополагающие императивные нормы международного права, принимаемые и признаваемые международным сообществом государств в целом, отклонение от которых недопустимо (принцип всеобщего уважения прав человека и принцип добросовестного выполнения международных обязательств). Под общепризнанной нормой международного права понимается правило поведения, принимаемое и признаваемое международным сообществом государств в целом в качестве юридически обязательного.

В отличие от принципов, нормы международного права имеют более конкретное выражение или, выражаясь правовым языком, правовую определенность. В системе предпринимательского права выделяются такие общепризнанные принципы, как запрещение злоупотребления правами, обеспечение защиты права собственности, принцип добросовестности. К общепризнанным нормам международного права можно отнести свободу передвижения товаров и свободу конкуренции или признание прекратившим существование отделения (филиала, представительства) корпорации в стране в случае прекращения деятельности корпорации в стране ее места регистрации (инкорпорации).

Законом о международных договорах закреплено, что международные договоры РФ имеют приоритет перед внутренним законодательством.

Международные договоры являются нормативными правовыми договорами. Выделяются два вида международных договоров (п. 3 ст. 5 Закона о международных договорах): 1) официально опубликованные и не требующие издания внутригосударственных актов для применения, а также 2) принимаемые через соответствующие правовые акты (подлежащие ратификация).

В зависимости от чьего имени заключаются международные договоры с иностранными государствами, выделяются три вида: межгосударственные договоры (от имени России), межправительственные договоры (от имени Правительства РФ) и договоры межведомственного характера (от имени федеральных органов исполнительной власти или уполномоченных организаций).

Межгосударственными договорами в сфере предпринимательства выступают, например, Конвенция о договоре международной дорожной перевозки грузов (Женева, 19 мая 1956 г.). Примером межправительственного соглашения является Соглашение о поддержке и развитии малого предпринимательства в государствах-участниках СНГ (Москва, 17 января 1997 г.). К межведомственному договору можно отнести Соглашение между Минздравом РФ и Минздравом Киргизской Республики о сотрудничестве в области здравоохранения и медицины (Москва, 27 июля 2000 г.).

Международные обычаи в сфере предпринимательства выступают самыми старыми источниками права, нормы которых вырабатывались исторически сложившимся правилом поведения участников рынка. Имея неписаную и писаную формы выражения, получили широкое распространение документально закрепленные обычаи. Ярким примером служат, в частности, Международные правила толкования торговых терминов «Инкотермс 2010» (англ. – Incoterms, International commerce terms), закрепивший аббревиатуры условий международных контрактов (к примеру, цена «CIF» – cost, insurance and freight: товар страхуется и доставляется до порта заказчика без выгрузки), ставшей для юристов, экономистов и менеджеров незаменимым инструментом в международной торговле.

Стремление к унификации в области банковского дела породило создание таких международных предпринимательско-правовых обычаев в банковской сфере, как Унифицированные правила по Инкассо, Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (UCP 600) и многие другие.

§ 3. Нормативные правовые акты о предпринимательской деятельности

В отечественном законодательстве не дается легального определения подзаконного нормативного правового акта. Согласно проекту Федерального закона «О нормативных правовых актах в Российской Федерации» (2014 г.)115 нормативный правовой акт – письменный официальный документ, принятый (изданный) в определенной форме субъектом правотворчества в пределах его компетенции и направленный на установление, изменение, разъяснение, введение в действие, прекращение или приостановление действия правовых норм, содержащих общеобязательные предписания постоянного или временного характера, распространяющиеся на неопределенный круг лиц и рассчитанные на многократное применение.

Законы и подзаконные акты, по мнению А. В. Мицкевича, представляют собой нормативный акт, «оформляющий установление, изменение или отмену правовых норм»116. Законы можно охарактеризовать как внешнюю форму выражения воли государства или «позицию» государства в области экономики и общества в целом. Обязательность применения закона обусловлена тем, что он отражает объективную потребность регулирования общественных отношений (Д. А. Керимов117). Стоит согласиться с мнением Т. Н. Рахманиной и Е. А. Юртаевой, что: «Главная практическая составляющая нормативного регулирования – формирование единой и непротиворечивой системы российского законодательства, строгая согласованность нормативных правовых актов, совершенствование юридического качества законоподготовительной деятельности, организационная и ресурсная обеспеченность реализации законодательных норм»118.

В науке предпринимательского права под категорией «предпринимательское законодательство»119 нередко понимают все источники предпринимательского права, в том числе и законы.

Согласно Указу Президента РФ от 15 марта 2000 г. № 511 «О классификаторе правовых актов»120, учитывая специфику и предмет регулирования отраслей права, в классификаторе правовых актов выделена «хозяйственная деятельность», наряду с гражданским правом и другими. В правовые акты о хозяйственной деятельности вошли акты, регулирующие: промышленность, геологию, геодезию и картографию, использование атомной энергии, захоронение радиоактивных отходов и материалов, строительство, градостроительство и архитектуру, сельское хозяйство, транспорт, связь, космическую деятельность, торговлю, общественное питание, бытовое обслуживание населения.

В системе законодательства предлагается выделять: Конституцию РФ, законы о поправке в Конституцию РФ, федеральные конституционные законы, федеральные законы и законы субъектов РФ.

Конституция РФ установила основы предпринимательства в стране, закрепив принцип свободы экономической (предпринимательской) деятельности и равной защиты всех форм собственности, свободы конкуренции и ограничения монополий, единое экономическое пространство и т. д. (ст. 8 и 34). Согласно ст. 71 и 72 Конституции РФ нормы, формирующие предпринимательско-правовой режим, относятся к совместному ведению Федерации и ее субъектов121.

Федеральные законы в России предлагается делить на кодифицированные и некодифицированные. Кодифицированными нормативными актами выступают: ГК РФ, НК РФ, ЗК РФ, КоАП РФ, ГрК РФ, УК РФ и другие. Очевидно, что одним из ключевых актов выступает ГК РФ, обычно представляемый цивилистами как «экономическая конституция», регулирующая всевозможные сферы жизнедеятельности и гражданского оборота, в практической плоскости ограничивается регулированием имущественных и личных неимущественных отношений.

Более того, как справедливо подчеркнул В. К. Андреев, положение ст. 2 ГК РФ «нуждается в серьезной переработке, а ключевое положение – «имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения», лежащие в основе структуры Гражданского кодекса Российской Федерации, нуждается в изъятии из Кодекса»122.

Некодифицированные федеральные законы предлагается условно разделить на шесть групп, среди которых регулирующие (устанавливающие)123:

1) правовое положение отдельных субъектов права;

2) предпринимательскую деятельность в целом, а также требования к ее осуществлению;

3) конкретный вид предпринимательской (экономической) деятельности в определенной сфере;

4) статус субъектов права и их экономическую деятельность;

5) правовой режим объектов предпринимательско-правовых отношений;

6) предпринимательско-правовые обязательства.

К законам, устанавливающим правовое положение отдельных субъектов, можно отнести Закон об АО, Закон об ООО, Закон о партнерствах, Закон о кооперативах и другие.

Примерами законов, регулирующих в целом предпринимательскую деятельность, устанавливающих требования к ее осуществлению, выступают Закон о защите конкуренции, Закон о МСП, Закон о лицензировании или Закон о техническом регулировании.

Специфика отдельных видов предпринимательской деятельности раскрывается в Законе об организации страхового дела, Законе о торговле, Законе о рекламе т. д.

Встречаются законы, устанавливающие одновременно правовое положение отдельных субъектов предпринимательского права и особенности регулирования их деятельности (например, Закон банках или Закон об организованных торгах).

Правовой режим объектов предпринимательской деятельности, в частности, отражен в Законе о драгоценных металлах и драгоценных камнях или Законе об обороте земель сельскохозяйственного назначения.

Вопросы предпринимательско-правовых обязательств, в том числе договоров, правовых форм предпринимательства регулируются такими законами, как Закон о соглашениях о разделе продукции, Закон о концессионных соглашениях или Закон о контрактной системе и др.

Огромный массив законов, регулирующих предпринимательскую деятельность, говорит об оправданности идеи принятия Предпринимательского кодекса России, учитывая успешный опыт использования подобных актов (предпринимательских либо торговых кодексов) в Австрии, Германии, Франции и других странах. В 2015 г. принят Предпринимательский кодекс Республики Казахстан. На Украине наряду с Гражданским кодексом в течение ряда лет успешно применяется для регулирования хозяйственной деятельности Хозяйственный кодекс.

Более того, в России отмечаются первые шаги на этом пути в виде принятия Закона о промышленной политике, вобравшим в себя не только основы государственного регулирования, но и методы управления промышленным сектором экономики.

Акты нормотворчества субъектов Федерации касаются всевозможных сфер экономической деятельности.

В сфере публично-частного партнерства примером служит Закон Республики Татарстан от 1 августа 2011 г. № 50-ЗРТ «О государственно-частном партнерстве в Республике Татарстан»124.

Региональная поддержка малого и среднего предпринимательства обеспечивается, в частности, Законом Мурманской области от 27 мая 2008 г. № 977-01-ЗМО «О содействии развитию и государственной поддержке малого и среднего предпринимательства в Мурманской области»125, Законом Сахалинской области от 16 февраля 2009 г. № 9-ЗО «О поддержке и развитии малого и среднего предпринимательства в Сахалинской области»126 и т. д.

Торговля в регионах регулируется специальными актами, среди которых, в частности, Закон г. Москвы от 9 декабря 1998 г. № 29 «О торговой деятельности в городе Москве»127 или Закон Самарской области от 5 июля 2010 г. № 76-ГД «О государственном регулировании торговой деятельности на территории Самарской области»128.

Развитие регионального туризма невозможно без таких законов, как Закон Калининградской области от 9 января 2004 г. № 354 «О государственной поддержке развития туристско-рекреационной сферы на территории Калининградской области»129, Закон Республики Крым от 14 августа 2014 г. № 51-ЗРК «О туристской деятельности в Республике Крым» и иных актов.

Предпринимательскую деятельность и экономику в целом невозможно регулировать исключительно законами. В целях исполнения законов, дополнения к законодательному регулированию и более детальной регламентации порядка осуществления экономической деятельности Президентом РФ, Правительством РФ и федеральными органами исполнительной власти в рамках своих компетенций принимаются подзаконные нормативные правовые акты. Подзаконные акты определяют специфику правового положения субъектов предпринимательского права, особенности порядка осуществления ими экономической деятельности, правовой режим конкретных объектов экономической деятельности и отдельные аспекты регулирования (государственного и саморегулирования) экономики страны.

Данная категория источников права характеризует политику главы государства и экономический курс правительства. Относительно простой (по сравнению с законами) способ принятия подзаконных актов наделил их возможностью оперативно корректировать предпринимательский правопорядок с учетом ситуации в экономике, потребностей общества и иных существенных факторов (финансовых кризисов, стихийных бедствий, изменения конъюнктуры рынка и т. д.).

В российском праве выделяются следующие подзаконные нормативные правовые акты в сфере регулирования предпринимательской деятельности:

1) акты, принятые во исполнение положений законов (например, постановление Правительства РФ от 17 мая 2002 г. № 319 «Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей»130);

2) акты, принимаемые государственными органами в рамках своей компетенции, – дискреционные полномочия (в частности, Указ Президента РФ от 28 февраля 1995 г. № 221 «О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов)»131 или постановление Правительства РФ от 27 июня 2013 г. № 543 «О государственном контроле (надзоре) в области регулируемых государством цен (тарифов), а также изменении и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации»132).

Предлагается деление подзаконных актов, как и любых нормативных правовых, на основные, производные, вспомогательные и дополнительные (ст. 6 проекта Закона о нормативных правовых актах). Основные акты имеют самостоятельное правовое значение. Производными являются акты, утверждаемые другими нормативными актами (например, правила, положения, инструкции, регламенты). Вспомогательными актами разъясняются, изменяются и отменяются другие нормативные правовые акты. Дополнительными актами конкретизируются положения основного акта.

Важную роль выполняют акты федеральных органов исполнительной власти о предпринимательстве (так называемые «ведомственные акты»). Еще в советский период М. Н. Николаева справедливо обращала внимание на то, что значение нормативных актов исполнительных органов как источник права постоянно возрастает133, поскольку именно исполнительные органы реально воплощают в жизнь позицию государства в части детализации регулирования экономики в стране. Статистические факты роста количества актов федеральных органов исполнительной власти также подчеркивает А. Ф. Ноздрачев, отмечая регулирование ими наиболее важных «сервисных функций государства», обеспечивающих все публичные услуги (транспорт, экологическую безопасность, медицину, санитарное благополучие и др.)134. Правда, встречается и критика на запаздывание подзаконного нормотворчества, например, в сфере саморегулирования, которое стало возможным в отсутствии четкого указания компетентных федеральных органов в п. 2 ст. 20 Закона о СРО в первые дни после его принятия (Д. Н. Парфирьев135).

Нормативные акты федеральных министерств, федеральных служб и федеральных агентств определяют административные процедуры, к примеру, во исполнение подп. 2 п. 2 ст. 3 Закона о защите конкуренции ФАС России утверждена Методика определения необоснованно высокой и необоснованно низкой цены услуги кредитной организации (приказ ФАС России от 24 августа 2012 г. № 548136) или в целях эффективного применения Закона о техническом регулировании Минпромторгом России принят приказ от 21 июля 2017 г. № 2380 «О Методических рекомендациях по разработке и подготовке к принятию проектов технических регламентов»137 и т. д.

§ 4. Локальное нормотворчество. Судебная практика

Локальное нормотворчество составляет значимую часть источников предпринимательского права, о чем также свидетельствуют многочисленные труды правоведов последних годов (В. К. Андреев, Т. В. Кашинина, М. Н. Марченко и др.)138.

Локальные нормативные акты как источники российского предпринимательского права получили широкое применение в корпоративной практике139. Возникновение локальных актов регулирования отношений является неизбежностью и обусловлено их адаптированностью к конкретному хозяйствующему субъекту с учетом его направления деятельности, географического положения, трудового коллектива, особенностей рынка и других внешних и внутренних факторов.

Встречаются мнения, согласно которым локальные нормативные акты квалифицируются как гражданско-правовые сделки (Н. В. Козловой140). Однако трудно согласиться с мнением об обязательственном характере локальных актов, поскольку сами цивилисты неоднократно замечали особый характер корпоративных (внутрихозяйственных) отношений и отличный от вещных и обязательственных отношений141.

Локальные нормативные акты характеризуются следующими особенностями:

– простота принятия и отсутствие формализации процесса их принятия (например, как у законов);

– отсутствие необходимости их специального опубликования в официальных периодических изданиях;

– обязательность их исполнения и применения в рамках деятельности конкретного хозяйствующего субъекта;

– рассчитаны на многократное применение;

– отражают задачи и экономическую политику хозяйствующего субъекта, поставленную участниками (акционерами, членами);

– должны соответствовать действующему законодательству и подзаконным нормативным актам.

Локальные акты регулирования можно классифицировать в зависимости от субъектов нормотворчества на принятые «собственниками» хозяйствующего субъекта (высшим органом управления – общим собранием) или уполномоченными органами (советом директоров, исполнительным органом).

Выделяются в зависимости от срока действия бессрочные и срочные локальные нормативные акты. В основном локальные акты бессрочные (например, устав), не предполагающие период действия, однако в практике встречаются случаи принятия локальных нормативных актов срочного характера (например, положение об обособленном структурном подразделении на время выполнения бизнес-проекта, связанного со строительством промышленного объекта в другом регионе).

В. В. Лаптев предлагает делить локальные акты на акты, утверждаемые учредителями при создании предприятия (устав), и акты, издаваемые в процессе деятельности общества (положения о подразделениях общества, о порядке выплаты дивидендов)142.

По кругу отношений, регулируемых локальными нормативными актами, выделяются: корпоративные (положение об исполнительном органе, о ревизионной комиссии) и трудовые акты (правила внутреннего трудового распорядка). Данное деление весьма условно, поскольку ряд локальных актов являются одновременно источником регулирования и корпоративных, и трудовых отношений (например, устав).

Формами выражения (закрепления) локальных нормативных актов являются: устав, положение об обособленном структурном подразделении (филиале, представительстве и иных обособленных структурных подразделений), положение о порядке выплаты дивидендов (прибыли), положение об органах управления организации, положение об информационной политике, положение об охране конфиденциальной информации, положение о коммерческой тайне, правила внутреннего трудового распорядка, положение о персональных данных работников, штатное расписание и иные локальные акты.

Безусловно, основным локальным актом выступает устав организации, содержащий информацию о наименовании субъекта, адресе его местонахождения, организационно-правовой форме, предмете и целях деятельности, сведения о размерах уставного капитала, структуре и компетенции органов управления, об основных правах, обязанностях и об ответственности участников (акционеров, членов) организации, сведения о филиалах (представительствах) и т. д.

Локальные нормативные акты следует отграничивать от актов индивидуального характера (например, приказов и распоряжений по кадрам), последние из которых не обладают свойством нормативности.

В законодательстве и доктрине мы можем наблюдать использование таких терминов, как «корпоративные договоры» (ст. 67.2 ГК РФ), «внутренние договоры», «внутрифирменные договоры» и др. В доктрине предлагается их обозначать «организационно-управленческими договорами», под которыми следует понимать договоры (соглашения), связанные с учреждением, реорганизацией и иными вопросами, касающимися правового положения и правосубъектности организации (предпринимательского объединения), а также порядком реализации корпоративных прав (участия)143. В частности, корпоративный договор признается локальным нормативным договором, регулирующим порядок реализации корпоративных прав членами корпорации (внутрикорпоративные отношения).

К организационно-управленческим договорам можно отнести: корпоративные договоры (акционерное соглашение, договор об осуществлении прав участников), соглашения участников предпринимательских объединений (банковского холдинга, инвестиционного товарищества и др.), договоры, связанные с созданием субъекта (например, договор о создании АО), договоры, связанные с реорганизацией, и иные.

Указанные нормодоговоры являются локальными источниками регулирования организационно-управленческих отношений в рамках хозяйствующего субъекта (организации или предпринимательского объединения).

В корпоративной практике в свете изменений корпоративного законодательства, в отношении публичных корпораций актуален вопрос о корпоративных кодексах («кодексе корпоративного управления», «кодексе корпоративного поведения» и иные обозначения). Корпоративные кодексы представляют собой свод правил и принципов деловой этики (морально-этических и деловых норм), регулирующий поведение участников и сотрудников корпорации, а также корпоративные процедуры, связанные с управлением и деятельностью корпорации. Специфика корпоративных кодексов как писаных локальных правовых обычаев заключается в том, что обычаи в классическом понимании представляют собой исторически сложившееся правило поведения и кажется некорректным обозначать корпоративные кодексы вновь созданных корпораций локальными обычаями. Вместе с этим, корпоративные кодексы не утрачивают статут обычаев, поскольку также представляют собой свод сложившихся правил деловой этики, адаптированных применительно к конкретной корпорации.

В целях создания инвестиционного климата в стране и развития корпоративных инвестиций Банком России рекомендовано публичным корпорациям принимать собственные кодексы (письмо Банка России от 10 апреля 2014 г. № 06-52/2463 «О Кодексе корпоративного управления»144). Крупные бизнес-субъекты стали принимать собственные акты (к примеру, Кодекс корпоративного управления НК Роснефть или Кодекс корпоративного управления Газпром).

Иными писаными локальными обычаями выступают, в частности, правила торговли фондовых или товарных бирж, обычаи в банковской практике, сложившаяся практика при транспортировке грузов, правила речных (морских) торговых портов и другие. В отличие от локальных нормативных актов, писаные обычаи не утверждаются особыми корпоративными процедурами или органами предприятия ибо являются выработанным временем правилом должного поведения участников отношений.

По вопросу признания судебной практики или судебных актов (прецедентов) источником права в России ученые разделились на два лагеря. При этом последние труды правоведов, ранее критикующих судебное нормотворчество и рассматривающих его как вмешательство в законотворчество, стали, скорее всего, «сочувствующими» либо попросту признали судебную практику источником регулирования общественных отношений. Так, в частности, Ю. К. Толстой указывает на невозможность рассмотрения источником права конкретных решений судов и одновременно на то, что «источником права можно признавать лишь множественный судебный прецедент по определенной категории дел»145.

Системы источников права свидетельствует о неизбежном существовании такого источника права, как судебная практика, способная корректировать огрехи законодательства и вырабатывать единые подходы в применении и толковании законов. Очевидно, что конкретный судебный прецедент не является источником права, хотя, например, в силу ст. 170 АПК РФ допускается в мотивировочной части решения суда ссылка на постановления Президиумов ВАС РФ и ВС РФ. Источником права является выработанный судебной системой правовой подход, используемый при рассмотрении споров.

Особое место занимают акты КС РФ, поскольку акты или их отдельные положения, признанные неконституционными, утрачивают силу, решения судов и иных органов, основанные на актах или их отдельных положениях, признанных постановлением КС РФ неконституционными, не подлежат исполнению и должны быть пересмотрены в установленных федеральным законом случаях. Указанное свидетельствует о нормативной силе актов КС РФ, способных изменять существующий предпринимательский правопорядок.

Контрольные вопросы

1. Дайте определение термину «источник предпринимательского права».
2. Охарактеризуйте систему источников предпринимательского права.
3. Какие виды норм международного права регулируют предпринимательские отношения? Охарактеризуйте общепризнанные нормы и принципы международного права.
4. Раскройте значение международных договоров для российского предпринимательства.
5. Охарактеризуйте федеральное законодательство, регулирующее предпринимательскую деятельность.
6. Каково значение региональных источников права в развитии предпринимательства в России?
7. Какие виды локальных источников права регулируют предпринимательские отношения? Дайте характеристику корпоративного договора.
8. Какова ваша позиция об отнесении судебной практики к источникам права?

Литература

1. Андреев В. К. Предпринимательское законодательство России: Научные очерки. М.: Статут, 2008.
2. Государственное регулирование экономической деятельности в условиях членства России во Всемирной торговой организации, Евразийском экономическом сообществе и Таможенном союзе: монография / отв. ред. И. В. Ершова. М.: Норма: ИНФРА-М, 2014.
3. Лаптев В. А. Источники предпринимательского права в Российской Федерации. М.: Проспект, 2017.
4. Лаптев В. В. Предпринимательское (хозяйственное) право и реальный сектор экономики. М.: Инфотропик Медиа, 2010.
5. Марченко М. Н. Источники права: учебное пособие. М.: Норма: ИНФРА-М, 2014.
6. Современное предпринимательское право: монография / отв. ред. И. В. Ершова. М.: Проспект, 2014.

Судебные акты

1. Постановление Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».
2. Постановление Пленума ВС РФ от 24 марта 2016 г. № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств».
3. Постановление Пленума ВС РФ от 27 июня 2017 г. № 23 «О рассмотрении арбитражными судами дел по экономическим спорам, возникающим из отношений, осложненных иностранным элементом».
4. Постановление Пленума ВС РФ от 26 июня 2018 г. № 27 «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность».
5. Постановление Пленума ВС РФ от 25 декабря 2018 г. № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора».

ГЛАВА 3.
Право на осуществление предпринимательской деятельности

§ 1. Содержание права на осуществление предпринимательской деятельности

Право заниматься предпринимательской деятельностью входит в содержание правоспособности гражданина (ст. 18 ГК РФ). Юридической базой этого права является гарантируемая государством свобода экономической деятельности (ч. 2 ст. 8 Конституции РФ). Закрепленная в Конституции РФ свобода экономической деятельности предполагает возможность гражданина выбрать сферу приложения своих способностей, имущества, чтобы реализовать свой творческий потенциал, знания, умения, навыки. Он может, например, работать на основе трудового договора и не брать на себя риски и ответственность, характерные для предпринимательской деятельности. Гражданин вправе заниматься экономической деятельностью в виде участия единолично или совместно с другими гражданами и юридическими лицами в уставных капиталах хозяйственных обществ, получать от этого дивиденды. Такая деятельность не рассматривается в качестве предпринимательской, подтверждением чего является тот факт, что для участия в хозяйственных обществах гражданину не требуется предварительная государственная регистрация в качестве индивидуального предпринимателя.

Сущность свободы предпринимательской деятельности заключается, прежде всего, в возможности выбора:

– вида и формы предпринимательства,

– сферы деятельности,

– территории деятельности,

– организационно-правовой формы предпринимательства.

Эти возможности реализуются до государственной регистрации1.

С момента государственной регистрации, кроме этого, содержание права на осуществление предпринимательской деятельности как минимум составляют правомочия:

– право привлекать трудовые, материальные, финансовые и иные ресурсы, необходимые для осуществления деятельности, на равных условиях с другими предпринимателями и использовать их в целях получения прибыли;

– право производить и реализовать продукты своей деятельности на рынке, иметь равный доступ на соответствующие рынки;

– право на управление своим бизнесом (право на внутреннее и внешнее ведение дел);

– право на получение и распределение прибыли.

Физические лица, осуществляющие виды деятельности, не требующие государственной регистрации (самозанятые граждане), действуют в качестве индивидуальных предпринимателей без привлечения наемных работников.

По характеру, предмету деятельности она может быть производственной, коммерческой (торговой), относиться к сфере услуг.

В условиях командно-административной системы все предприятия обладали специальной правоспособностью и занимались строго определенными видами деятельности (транспортные, строительные и др.). Сейчас предприниматели (физические и юридические лица) могут совмещать различные виды деятельности, если на этот счет нет ограничений в законе или в учредительных документах. Виды деятельности могут быть лицензируемыми, и тогда для их легитимации необходимо в установленном порядке получить лицензию. Сфера предпринимательской деятельности определяется по предметно-отраслевому признаку (например, деятельность в сфере транспорта, связи, научно-технической сфере и пр.). Выбор территории определяется к моменту подготовки необходимых документов для регистрации: индивидуальный предприниматель регистрируется в налоговом органе по месту своего жительства, а юридическое лицо – по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа (ст. 8 Закона о государственной регистрации). Юридические лица расширяют свою деятельность, создавая на других территориях, включая территории иностранных государств, свои филиалы. Государство при этом гарантирует единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств (ч. 1 ст. 8 Конституции РФ).

Выбор организационно-правовой формы предпринимательства ограничивается перечнем, установленным ГК РФ: коммерческие организации как юридические лица создаются лишь в организационно-правовых формах, предусмотренных для них гл. 4 ГК РФ.

Право на управление своим бизнесом индивидуальный предприниматель осуществляет непосредственно, а также через представителей: управляет персоналом, может создавать и управлять производственными участками (например, участок по заготовке древесины, пекарни в различных районах города, края, области). Одновременно он сам или через представителей совершает сделки с партнерами по бизнесу.

В полном товариществе и товариществе на вере вопросы внутреннего управления делами организации решаются полными товарищами непосредственно по принципу: один участник – один голос (если учредительным договором не предусмотрена зависимость количества голосов от размера вклада учредителей в складочный капитал товарищества). В иных организациях вопросы управления решаются органами управления в пределах их компетенции, предусмотренной в законе и Уставе.

Управление делами общества, товарищества проявляет себя как самоуправление (саморегулирование), составляет управленческий аспект содержания самой предпринимательской деятельности2.

§ 2. Момент, с которого возникает право на осуществление предпринимательской деятельности

Право гражданина заниматься предпринимательской деятельностью как элемент его правоспособности возникает с момента рождения (ст. 17, 18 ГК РФ). В теории факт возникновения этого права с момента рождения, а не по достижении определенного возраста (по аналогии с трудовым правом) объясняется тем, что не всякая предпринимательская деятельность требует личного участия лица, что необходимо различать активную и пассивную предпринимательскую деятельность3. Предполагается, очевидно, что этой деятельностью может заниматься, от имени малолетнего лица, например, его законный представитель. Но в отличие от права собственности, право на осуществление предпринимательской деятельности нельзя приобрести и осуществлять действиями законных представителей. Право на осуществление предпринимательской деятельности является лишь элементом в содержании правоспособности граждан и юридических лиц, не преобразуясь в субъективное право. Общая правос

...