Игорь Васильевич Цветков

Договорная работа

Учебник

---

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 347.44(075.8)

ББК 67.404.2я73

Ц27

Автор:

И. В. Цветков, доктор юридических наук, профессор кафедры коммерческого права и основ правоведения юридического факультета МГУ им. М. В. Ломоносова.

Договор является основным правовым средством ведения бизнеса. В нем заложены огромные экономические и регулятивные возможности, которые, однако, реализуются не сами по себе, а в процессе умело налаженной договорной работы фирмы. Договорная работа представляет собой сложный упорядоченный комплекс правовых, организационных и иных действий сотрудников фирмы по созданию и практическому применению договорных инструментов. Основную нагрузку в этой работе несут юридические подразделения. Поэтому современный юрист должен знать, как правильно организовать и вести договорную работу на практике. Согласно проведенным опросам, такие знания существенно повышают конкурентоспособность выпускников отечественных вузов, делают их востребованными.

Настоящий учебник предназначен для обучения студентов основным правилам и навыкам ведения договорной работы. Он является первым в истории современной России учебным изданием данной направленности. Учебник написан в соответствии с современными требованиями, предъявляемыми к учебной литературе, и Государственным стандартом высшего юридического образования.

Для студентов, аспирантов и преподавателей факультетов правоведения, экономики и менеджмента. Может быть также рекомендован руководителям и специалистам организаций всех форм собственности.

УДК 347.44(075.8)

ББК 67.404.2я73

© И. В. Цветков, 2013

© ООО «Проспект», 2013

ПРЕДИСЛОВИЕ

Вот уже почти три десятилетия минуло с тех пор, как Россия, отказавшись от старых, зарекомендовавших свою неэффективность административно-плановых принципов хозяйствования, приступила к широкомасштабной модернизации экономики.

Для преодоления экономической отсталости, вывода нашей страны в лидеры мирового экономического роста требуется решить множество задач. Одна из них – подготовка квалифицированных кадров, способных обеспечить эффективное управление протекающими в стране экономическими процессами с помощью современных правовых, организационных, технических и иных средств труда.

Особую роль в экономике играет договорный инструментарий. С его помощью коммерческие и некоммерческие организации осуществляют закупочные и реализационные операции, создают прибавочную стоимость, ведут конкурентную борьбу, осуществляют рыночное планирование, решают другие экономически значимые задачи. Поэтому современный специалист в области права, менеджмента или экономики обязательно должен иметь представление об эффективных приемах и способах применения договорного инструментария, а также уметь работать с данным инструментарием на практике.

Особенность договорных инструментов состоит в том, что они изначально не существуют. Каждый раз их приходится создавать «руками» самих хозяйствующих субъектов применительно к конкретным условиям их деятельности. Это влечет существенные сложности в договорной работе, тем более что от качества договорного инструментария зависят конечные результаты его практического применения и, как следствие, эффективность экономической деятельности хозяйствующих субъектов.

До сих пор в большинстве отечественных учебных заведений обучение ориентировано на изучение студентами теоретических и нормативных положений о договоре. Однако этих знаний сегодня явно недостаточно. К примеру, нормативные положения помогают создать только часть договора, причем относительно небольшую (примерно 30–40% его объема). Основная часть договора (60–70% объема) создается творческими усилиями юристов, экономистов, финансистов и иных специалистов фирм. «Как именно создавать эффективные договорные инструменты?» – вот в чем один из главных вопросов современной договорной работы. К сожалению, студентов данному направлению правовой деятельности не обучают.

В процессе создания и применения договорных инструментов специалистами фирм совершается множество действий основного и вспомогательного характера. Эти действия должны быть упорядочены и оптимальным образом организованы. Юристы фирм играют ведущую роль в организационном налаживании договорной работы. Поэтому существует настоятельная необходимость в обучении студентов юридических вузов и факультетов организационно-управленческим аспектам договорной работы. В противном случае их конкурентоспособность резко снижается.

Профессорско-преподавательским составом кафедры коммерческого права и основ правоведения юридического факультета МГУ им. М. В. Ломоносова ведется большая работа по изучению и обобщению позитивного опыта договорной практики в нашей стране и за рубежом[1]. Накоплен богатый опыт обучения студентов навыкам договорной деятельности в современных условиях.

Данный учебник является логическим продолжением проводимой кафедрой в данном направлении работы. Он предназначен для студентов, аспирантов и преподавателей юридических вузов и факультетов. Может быть рекомендован студентам, обучающимся менеджменту и экономике, а также руководителям и специалистам коммерческих и некоммерческих организаций.

Глава 1.
ПОНЯТИЕ И РОЛЬ ДОГОВОРНОЙ РАБОТЫ

1. Договорный инструментарий, его особенности и возможности

В процессе осуществления экономической деятельности применяются различные средства (инструменты) человеческого труда. Это обусловлено тем, что конкретный результат соответствующей деятельности не может возникнуть сам по себе. Необходимым звеном между целью и результатом выступает средство. Отсюда следует, что конечные результаты экономической (хозяйственной) деятельности коммерческих и некоммерческих организаций во многом определяются качеством используемого ими инструментария, а также умелым применением соответствующего инструментария на практике.

Используемые для достижения экономических целей средства человеческого труда весьма разнообразны. К ним относятся производственные, технические, транспортные, денежные и иные средства. Используются также правовые средства (инструменты) человеческого труда, главным из которых является договор.

Ведущая роль договорных инструментов замечена давно. Выдающийся экономист ХХ века Л. Ф. Мизес писал, что западная цивилизация – как, впрочем, и цивилизации наиболее передовых народов Востока – смогла добиться впечатляющих экономических успехов благодаря установлению договорного порядка в своей экономике. Известный американский юрист Р. Паунд отмечает, что богатство в коммерческий век вырастает преимущественно из договоров. Не случайно в англо-американской доктрине общего права договор рассматривается как локомотив, который тянет весь рынок, способствуя экономической рентабельности общества.

В нашей стране договорный инструментарий долгое время применялся ненадлежащим образом. На протяжении практически всего прошлого столетия, когда отечественная экономика носила административно-плановый характер, договор использовался для воспроизведения и конкретизации директивных указаний партии и правительства, играя второстепенную и даже третьестепенную роль в экономических процессах.

После перевода российской экономики на рыночные принципы хозяйствования договорный инструментарий приобрел другое значение: он стал играть ведущую роль в протекающих экономических процессах. Однако данное обстоятельство до настоящего времени остается неосознанным. В результате договорный инструментарий используется российскими коммерческими и некоммерческими организациями крайне неумело и неэффективно. Это самым непосредственным образом препятствует модернизации отечественной экономики, превращению нашей страны в лидера мирового экономического роста.

Неэффективное использование договорных инструментов обусловлено недостаточной изученностью договора и присущих ему функциональных свойств. С советских времен в российской цивилистике укрепился подход, согласно которому договор рассматривается как: 1) юридический факт; 2) правоотношение и/или 3) документ, т. е. форма, которую принимает договорное правоотношение[2].

На практике данный подход к пониманию договора зарекомендовал свою непродуктивность. Обусловлено это рядом обстоятельств, в том числе тем, что рассмотрение договора в качестве правоотношения или юридического факта является для большинства отечественных бизнесменов и специалистов-практиков чем-то абстрактным, оторванным от реальной жизни. Поэтому под термином «договор» они обычно понимают письменный документ, подтверждающий правомерность совершаемых фирмой хозяйственных операций. При этом многие юристы считают, что единственным смыслом разработки договора является подготовка к возможному судебному разбирательству по нарушениям зафиксированных в договоре соглашений, в противном случае договор просто не нужен[3].

С таким отношением к договору трудно рассчитывать на успешную практику его применения. Неудивительно, что существенной экономической отдачи от перехода на договорные принципы хозяйствования Россия до сих пор так и не ощутила.

В зарубежных экономиках отношение к договору принципиально иное. Он считается главным инструментом создания прибавочной стоимости, конкурентной борьбы, рыночного планирования, кооперирования и специализации производства, повышения качества товаров (работ, услуг), рентабельного управления прибылью и т. д. В англо-американской доктрине общего права даже сформировалось устойчивое представление о том, что по своей природе договор есть сугубо рыночное явление, как социальный институт он был создан для рынка и вне рынка утрачивает свою сущность и социальную миссию.

Изучение договора с системных позиций приводит к интересным выводам. Оказывается, что договор – это не какое-то абстрактное правовое явление, а вполне определенное средство (инструмент) человеческого труда, с помощью которого создаются и приумножаются материальные блага. Не труд как таковой, а труд с применением договорного инструментария создает прибавочную стоимость. Приращение прибавочной стоимости обеспечивает экономический рост, который, в свою очередь, влечет повышение уровня общественного благосостояния.

Соответствующие инструментальные свойства договора обусловлены его уникальными функциональными возможностями, которых лишены иные средства человеческого труда. Только договор способен порождать синергетический эффект взаимной экономической деятельности субъектов, в отсутствие которого экономика не может динамично развиваться, какими бы ресурсами ни обладало государство. Синергетический эффект обеспечивает достижение результата, значительно превосходящего простую сумму результатов деятельности хозяйствующих субъектов, действующих по отдельности. Это дает возможность наладить экономически эффективный обмен ограниченными материальными ресурсами, тяготеющими к наиболее ценным способам использования, обеспечить эффективное разделение труда, закрепление и развитие производственной специализации, хозяйственного кооперирования.

Никакие иные правовые средства экономической деятельности синергетическим эффектом не обладают. Это предопределяет их второстепенную, вспомогательную роль по отношению к договорным инструментам.

Синергетический эффект позволяет договорам выполнять ряд очень важных экономических и правовых функций.

Наибольшую практическую ценность и значимость представляют следующие экономические функции договора:

1) создание прибавочной стоимости;

2) получение прибыли и управление ею;

3) рационализация экономической деятельности и связанных с ней затрат.

Названные экономические функции договора выгодно отличают его от иных правовых средств экономической деятельности, которые самостоятельно выполнять данные функции не способны. Именно поэтому никакое другое правовое средство не представляет в современной экономике такую важность и значимость, как договор.

Наряду с экономическими договор способен выполнять ряд важных правовых функций.

Первой из них является функция установления правовой связи между хозяйствующими субъектами. Значимость данной функции определяется тем, что она позволяет субъектам применения договорного инструментария легально реализовать свои противоположные экономические интересы и потребности, оптимально сочетая их в каждом конкретном случае, закреплять их и в случае необходимости – защищать.

Вторая правовая функция договора состоит в определении и юридическом фиксировании общих экономических и правовых целей применяющих договор субъектов. Согласование, формулирование совместных целей и их юридическое закрепление вносит общий смысл во взаимоотношения договорных контрагентов, создает единую направленность и упорядоченность их усилий.

Следующей правовой функцией договора служит общее определение его предмета и номинальное обозначение подлежащих совершению сторонами действий по поводу предмета, выполнение которых направлено на достижение цели договора. Назначение данной функции состоит в согласовании и закреплении того, что в целом должно быть совершено в соответствии с целью договора.

Очень важное значение имеет функция правовой регламентации действий, подлежащих выполнению сторонами договора, придания им значения субъективных прав и юридических обязанностей. Хозяйствующие субъекты предусматривают необходимые будущие действия в виде взаимных прав и юридических обязанностей, закрепляемых в договорных пунктах. В результате реализации указанной функции договор приобретает характер своеобразного правового алгоритма или юридически выраженной и потому обязательной программы взаимосвязанных действий лиц. В зарубежной литературе подобные договорные пункты или условия иногда именуют нормоустанавливающими[4].

Необходимо отметить защитную функцию договора. Договор обязывает его участников к надлежащему выполнению согласованных условий взаимосвязанной деятельности, установленных прав и обязанностей, что служит достижению цели договора. Он заключает в себе возможность государственного принуждения к его соблюдению путем применения обеспечительных мер и иных средств воздействия, предусмотренных как законом, так и самим договором.

Таковы в самом общем виде важнейшие экономические и правовые функции договора.

Следует обратить внимание на то, что экономические функции договора играют определяющую роль. Правовые функции при всей их важности и значимости носят второстепенный, вспомогательный характер, способствуя эффективной реализации экономических функций договора.

Данный вывод предопределяет необходимость принципиально иного подхода к договорной работе, нежели это принято в России до сих пор. Считается, что основная задача юриста заключается в обеспечении законности заключаемых договоров. Однако сам по себе законный договор для экономики бесполезен. Экономике нужны договоры, эффективно выполняющие экономические функции. Поэтому юристы должны учиться работать с договорным инструментарием так, чтобы добиваться максимальной реализации его экономических функций. А это задача намного более сложная и ответственная, нежели юридический контроль законности заключаемых в процессе хозяйственной деятельности договоров.

Договор иногда смешивают с другими правовыми средствами экономической деятельности, в первую очередь со сделкой. Однако сделка не способна порождать синергетический эффект. Поэтому она менее продуктивна, нежели договор.

Отождествление договора со сделкой обусловлено терминологической путаницей, которая проявилась и на законодательном уровне. Термином «сделка» принято обозначать действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 153 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ)).

Однако отнюдь не любые действия субъектов, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, в том числе двусторонние или многосторонние, образуют договор. Для порождения договора необходим еще один, причем основополагающий компонент – соглашение субъектов по всем существенным условиям этих действий (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Соглашение является атрибутом (т. е. неотъемлемым свойством, признаком) любого договора, в то время как для сделок оно является всего лишь модусом (свойством, присущим сделкам лишь в некоторых их состояниях)[5].

В этом состоит отличие договора от сделки: направленные на установление, изменение или прекращение юридических прав и обязанностей действия субъектов (сделки) приобретают функциональные свойства договора, включая синергетический эффект, только в том случае, если существенные условия совершения этих действий будут согласованы. Множество разрозненных, не согласованных, не упорядоченных сделок не только не порождают синергетический эффект, но и, наоборот, способствуют возникновению хаоса и непредсказуемости. Согласованные, упорядоченные, оптимизированные сделки переходят в новое качество: они приобретают необходимую системную целостность, присущую договорам.

Термин «соглашение» является ключевым в определении договора по законодательству большинства зарубежных стран. Например, Французский Гражданский кодекс (ст. 1101) определяет договор как «соглашение, посредством которого одно лицо или несколько лиц обязываются перед другим лицом или несколькими другими лицами дать что-либо, сделать что-либо или не делать чего-либо», Гражданский кодекс Аргентины 1871 г. (ст. 1137) – как «добровольное соглашение нескольких лиц, устанавливающее и регулирующее их права», Единообразный торговый кодекс США (далее – ЕТК США) (п. 11 ст. 1-201 ЕТК) – как «правовое обязательство в целом, вытекающее из соглашения сторон в соответствии с настоящим Законом и иными подлежащими применению нормами права» и т. д. В литературе отмечается, что, «несмотря на различную юридическую технику, под договором в праве стран континентальной Европы понимается соглашение, направленное на установление, прекращение или изменение прав и обязанностей»[6]. Подчеркнем – соглашение, а не действия.

Российское законодательство также определяет договор как соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК РФ). При этом, хотя законодательные положения о форме сделки и ее действительности и распространяются на договор, однако общие и специальные нормы о заключении, содержании и исполнении договоров, получившие в ГК РФ широкое самостоятельное закрепление, никак не распространяются на сделки.

Таким образом, в законодательстве не существует обратной связи между договором и сделкой. Поэтому никаких правовых оснований для отождествления данных правовых средств не имеется.

2. Понятие и целевое назначение договорной работы

Экономические и правовые функции договора сами по себе никогда не проявляются. Они реализуются в процессе умело налаженной договорной работы. Практика убеждает, что при некачественной, неэффективной договорной работе добиться высоких конечных результатов применения договорного инструментария невозможно. В этой связи договорная работа должна рассматриваться в качестве одного из приоритетных направлений организационно-управленческой деятельности руководителей и специалистов коммерческих и некоммерческих организаций.

Договорная работа носит довольно сложный, комплексный характер, представляя собой правоорганизующую деятельность по применению договорного инструментария в экономических интересах фирмы.

Выделяют пять основных признаков договорной работы.

Во-первых, по своей сущности договорная работа привязана к гражданско-правовым договорам, посредством которых устанавливаются и реализуются хозяйственные связи.

Гражданско-правовые договоры образуют основной предмет договорной работы, через который она воздействует на конечные результаты экономической деятельности фирмы.

Во-вторых, договорная работа носит правовой характер, т. е. является разновидностью правовой деятельности.

Правовой характер договорной работы обусловлен ее предметом – договорами. Условия применяемых договоров формулируются в виде юридических прав и обязанностей, а их надлежащее исполнение обеспечивается возможностью государственного принуждения.

В-третьих, договорная работа носит организационно-управленческий характер, т. е. она является также разновидностью управленческой деятельности.

Договорная работа представляет собой единый управленческий цикл, включающий в себя многообразные действия исполнителей – сотрудников фирмы и/или привлеченных на договорной основе лиц, направленные на создание эффективного договорного инструментария и его умелое применение в экономических интересах фирмы.

В-четвертых, участниками (субъектами) договорной работы являются юридические лица и/или физические лица, имеющие статус индивидуального предпринимателя, применяющие договорный инструментарий.

Не следует путать субъектов договорной работы с исполнителями конкретных мероприятий, входящих в содержание данной работы в качестве субъектов управленческого процесса. Исполнителями являются сотрудники фирмы либо привлеченные для выполнения отдельных мероприятий договорной работы на договорной основе лица, не состоящие с фирмой в трудовых отношениях.

В-пятых, содержание договорной работы составляют взятые в единстве действия ее субъектов по становлению и реализации договорных связей.

Договорная работа преследует двуединую цель: 1) максимально полно реализовать экономические функции создаваемого и применяемого договорного инструментария и 2) обеспечить соблюдение требования договорной дисциплины.

Двуединой цель договорной работы является потому, что невозможно добиться успешной реализации экономических функций договора при низкой договорной дисциплине, ровно как нельзя обеспечить высокий уровень договорной дисциплины, если экономические функции договора реализуются слабо.

Нередко требование договорной дисциплины отождествляют с требованием законности. Однако договорная дисциплина не ограничивается требованием соблюдения законности применяемых договоров. Помимо соблюдения норм законодательства в процессе договорной работы необходимо обеспечить:

– соблюдение требований подзаконных нормативных и правоприменительных актов (в том числе судебных прецедентов);

– соблюдение обычаев делового оборота и деловых обыкновений;

– выполнение технических, организационных и иных регламентов (стандартов);

– соблюдение условий заключенных договоров.

Таким образом, требование обеспечения договорной дисциплины значительно шире требования соблюдения законности, что существенно усложняет договорную работу фирмы.

3. Принципы ведения договорной работы

Как и любой иной вид человеческой деятельности, договорная работа базируется на ряде принципов, представляющих собой основополагающие подходы к организации и ведению данной работы, обеспечивающие достижение высокого конечного результата.

Выделяют правовые и организационно-управленческие принципы ведения договорной работы.

К правовым принципам договорной работы относятся:

1) принцип законности;

2) принцип добросовестности и честной деловой практики;

3) принцип разумности;

4) принцип сотрудничества;

5) принцип обязательности (ненарушаемости) договора;

6) принцип баланса частных и публичных интересов.

Организационные принципы договорной работы включают:

1) принцип технологичности;

2) принцип непрерывности;

3) принцип эффективности;

4) принцип инициативности.

Принцип законности означает, что все совершаемые в процессе договорной работы действия ее субъектов и исполнителей в обязательном порядке должны соответствовать установленным действующим законодательством нормативным ограничениям, запретам и предписаниям.

Нарушение принципа законности влечет применение установленных законодательством мер ответственности как гражданско-правового, так и публично-правового характера (административных и уголовных).

Принцип добросовестности и честной деловой практики является важнейшим принципом современного договорного права. Он закреплен в Принципах европейского договорного права (далее – ПЕДП), Принципах международных коммерческих договоров (далее – Принципы УНИДРУА), Своде принципов, правил и норм Lex mercatoria CENTRAL (далее – Свод СЕНТРАЛ), ряде других авторитетных источников международного и зарубежного договорного права. Согласно устоявшимся правилам, субъекты применения договорного инструментария не вправе исключить или ограничить действие данного принципа.

Добросовестность означает добропорядочность и соблюдение разумных стандартов честной деловой практики, принятых в определенной сфере бизнеса[7]. Это значит, что договорный инструментарий должен применяться честно, без намерения обмануть или причинить вред контрагенту, другим хозяйствующим субъектам, обществу и государству.

Правовыми последствиями несоблюдения принципа добросовестности и честной деловой практики могут являться: 1) отказ в защите прав, 2) применение мер ответственности, 3) прекращение договора путем одностороннего отказа пострадавшего лица или на основании судебного решения, 4) применение правила «contra proferentem» (толкование договорного условия противоположно интересам предложившей его недобросовестной стороны) и др.

В российской правовой системе принцип добросовестности и честной деловой практики должного законодательного закрепления пока не получил. Однако в судебно-арбитражной практике он применяется с каждым годом все чаще и чаще. Например, при несоблюдении данного принципа арбитражный суд может признать недействительным договор, формально соответствующий требованию законности[8].

Исходя из содержания ст. 428 ГК РФ арбитражные суды нередко квалифицируют в качестве недобросовестных договорные условия, которые:

1) лишают одну из сторон всех или большей части прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида;

2) вводят дисбаланс договорной ответственности;

3) противоречат иным разумно понимаемым интересам стороны и имеют для нее явно обременительный характер.

Соответствующая квалификация может служить основанием для принудительного расторжения или изменения договора, отказа в защите прав, взыскания убытков.

Международные источники современного договорного права (ПЕДП, Принципы УНИДРУА, Свод СЕНТРАЛ) выделяют следующие недобросовестные условия договоров:

1) неоправданные – создающие существенное неравновесие в договорных отношениях, т. е. такие, которые создают существенные преимущества только одной стороне или являются настолько односторонними, что это неоправданно с учетом обстоятельств, существовавших на момент заключения договора;

2) исключающие – освобождающие сторону от обязанности проявлять максимальные усилия, которые предпринимало бы аналогичное ей разумное лицо в сходных обстоятельствах при исполнении договорных обязательств, либо от ее обязанности действовать в соответствии с требованиями разумности, осмотрительности, заботливости, добросовестности, осторожности и т. д., обычными для данного вида хозяйственной деятельности;

3) заведомо неясные – которые непонятны контрагенту в момент заключения договора, а потому не вызывают у него возражений, но имеют своей целью создать неожиданные преимущества включившей их стороне в случае судебного разбирательства спора;

4) неожиданные – имеющие такой характер, что другая сторона не могла разумно его ожидать;

5) исключающие или ограничивающие обязанность стороны действовать в соответствии с принятыми в коммерческой практике добросовестностью и честностью.

Российским юристам необходимо учитывать обозначенные подходы к квалификации договорных условий в качестве недобросовестных, причем при заключении не только внешнеторговых, но и внутренних договоров. Это связано с тем, что отечественные суды все активнее обращаются к международным источникам современного договорного права при разрешении договорных споров.

Недобросовестные действия субъектов договорной работы не следует смешивать с незаконными. Незаконным является действие, нарушающее требования действующего законодательства. В отличие от незаконных недобросовестные действия нормам права не противоречат, однако являются по своей сути завуалированным (скрытым) злоупотреблением, что недопустимо в силу ст. 10 ГК РФ.

Принцип разумности означает, что договорный инструментарий должен применяться таким образом, как его применяли бы в схожей хозяйственной ситуации большинство субъектов экономического оборота. Для характеристики таких субъектов применяется термин «средний».

Разумными принято считать не любые действия «среднего» субъекта, а лишь те, которые совершаются добросовестно, т. е. действия субъекта, не желающего нанести вред своим контрагентам, другим хозяйствующим субъектам, обществу и государству, а также предпринимающего все возможные усилия для предвидения и недопущения подобного вреда.

В международных источниках современного договорного права необходимости соблюдения принципа разумности уделяется самое серьезное внимание. Статья 1.2 Свода СЕНТРАЛ гласит, что «стороны всегда должны действовать в соответствии с тем, что разумно с точки зрения особенностей природы их договора и складывающихся обстоятельств, в частности экономических интересов и ожиданий сторон». В соответствии со ст. 1:302 ПЕДП «разумность должна оцениваться исходя из того, что лица, действующие добросовестно в такой же ситуации, что и стороны, сочли бы разумным. В особенности в оценке разумности следует учитывать природу и цель договора, обстоятельства дела, обычаи и практику в соответствующей области торговли или профессиональной деятельности».

В российском законодательстве принцип разумности пока должным образом не закреплен. Косвенно он упоминается применительно к цене товара (ст. 524, 738 ГК); расходам (ст. 520, 530, 744 ГК РФ); срокам (ст. 314, 345, 375 ГК РФ); мерам, принимаемым для уменьшения убытков (ст. 404, 750, 962 ГК РФ); ведению дел (ст. 72, 76 ГК РФ); приобретению товара у другого лица (ст. 524 ГК РФ); предвидению изменения обстоятельств (ст. 451 ГК РФ); пониманию интересов присоединившейся к договору стороны (ст. 428 ГК РФ) и др. В налоговом законодательстве он упоминается применительно к оценке соответствия цены договора уровню рыночных цен (ст. 40 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ)); расходов, учитываемых в целях налогообложения прибыли (ст. 252 НК РФ) и др.

Тем не менее в судебной практике данный принцип используется довольно часто. В частности, российские арбитражные суды в настоящее время весьма активно применяют известную за рубежом доктрину «разумной деловой цели договора», официально закрепленную в постановлении Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды».

Практика убеждает, что чем менее конкретен договор, тем более необходимым становится использование критерия разумности для выяснения того, соответствует ли выполненное стороной действие договорному обязательству. Поэтому во избежание обвинений в неразумности действий необходимо стремиться к максимальной конкретизации договорных обязательств, а также процедуры их исполнения.

Принцип сотрудничества имеет важное значение в современной договорной практике. Он закреплен ст. 1:202 ПЕДП, которая гласит, что «каждая сторона обязана сотрудничать с другой стороной в целях полного исполнения договора». Аналогичные правила содержатся в ст. IV.5.9 Свода СЕНТРАЛ и ст. 5.3 Принципов УНИДРУА. Нарушение принципа сотрудничества рассматривается как одно из проявлений недобросовестности.

В российском законодательстве принцип сотрудничества также пока не закреплен. Некоторые ученые и практики считают это неуместным, ссылаясь на рыночный характер формируемых в нашей стране экономических отношений, предполагающих соперничество хозяйствующих субъектов.

Однако опыт договорной практики стран с развитой системой рыночного хозяйства убеждает в обратном: договорный инструментарий приносит максимальный эффект только в тех случаях, когда применяющие его субъекты активно сотрудничают друг с другом на всех этапах становления и реализации договорных отношений. В противном случае экономические функции договора реализуются слабо. Поэтому следует всячески стремиться к подобному сотрудничеству, а не игнорировать его.

Принцип обязательности (ненарушаемости) договора является важнейшим принципом современного договорного права. Он закреплен в ст. 1.3 Принципов УНИДРУА, ст. IV.1.2 Свода СЕНТРАЛ, ряде других источников договорного права.

Данный принцип гласит, что договор, заключенный надлежащим образом, обязателен для исполнения («pacta sunt servfanda»). Стороны договора должны исполнить все ожидаемые от них по договору обязательства, если только в законном порядке они не будут освобождены от исполнения либо договор не будет изменен или расторгнут в порядке, предусмотренном законодательством либо самим договором.

В российском праве закреплен принцип надлежащего исполнения договорных обязательств (ст. 309 ГК РФ), который несколько отличается от принципа обязательности договора. Он означает, что договорные обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями законодательства, обычаями делового оборота и обычно предъявляемыми требованиями в установленный договором или законом срок. Нарушение данного принципа влечет применение мер ответственности, в том числе посредством государственного принуждения.

Частным проявлением принципа надлежащего исполнения обязательств является требование реального их исполнения. Указанное требование теряет актуальность в развитых экономиках, когда необходимые товары (работы, услуги) можно без труда приобрести у альтернативных поставщиков. В условиях неразвитого, монополизированного рынка, когда отсутствует или крайне затруднена возможность приобретения необходимых ресурсов у альтернативных поставщиков, требование реального исполнения договорных обязательств представляет существенную значимость. Поскольку в России цивилизованный рынок пока не создан, существует объективная потребность в соблюдении субъектами договорных отношений требования реального исполнения договорных обязательств в тех случаях, когда объекты имущественного оборота не могут быть свободно приобретены у альтернативных поставщиков.

Принцип баланса частных и публичных интересов является важнейшим принципом договорной работы. Он означает, что при применении договорного инструментария должен быть обеспечен баланс частных интересов субъектов применения данного инструментария и публичных интересов общества и государства. Договоры не могут использоваться в целях ущемления интересов государства и общества. В частности, недопустимо использование договорного инструментария в целях создания формальных условий для получения налоговой выгоды и уменьшения налоговых платежей.

Нарушение данного принципа рассматривается как одно из грубейших нарушений в сфере экономического оборота, причем как на международном уровне, так и внутри России[9]. Правовым последствием соответствующего нарушения являются санкции гражданско-правового и публично-правового характера.

Принцип баланса частных и публичных интересов является относительно новым для российской договорной практики хозяйствования. Ранее, в годы административно-плановой экономики, действовал принцип приоритета государственных интересов над интересами хозяйствующих субъектов. После перехода к построению рыночной системы хозяйствования стала наблюдаться другая ситуация, когда хозяйствующие субъекты при формировании и реализации договорных отношений стали всячески игнорировать экономические интересы контрагентов, государства и общества. В российской литературе можно найти всевозможные «рекомендации» по терминологической, арбитражной и иной оптимизации условий договора, позволяющей реализовывать подобные цели.

Однако необходимо осознавать, что эффективная реализация экономических функций договора возможна только в том случае, если договор обеспечивает справедливый баланс экономических интересов его участников, государства и общества. Опыт убеждает, что если та или иная сторона договора пытается добиться преимуществ за счет явного или скрытого ущемления интересов другой стороны, то договор из инструмента созидания превращается в средство разрушения хозяйственных связей, причем не только на уровне его участников, но

и в масштабах экономики всей страны. Если хозяйствующие субъекты при использовании договоров не учитывают интересы государства и общества, а тем более сознательно действуют им во вред, договор становится орудием совершения разнообразных публично-правовых правонарушений (налоговых, таможенных, бюджетных и др.), что влечет применение к хозяйственным руководителям и специалистам мер административной и уголовной ответственности.

Принцип технологичности означает, что все входящие в содержание договорной работы мероприятия должны быть оптимальным образом упорядочены и сведены в ясный и понятный для исполнителей этих мероприятий алгоритм практических действий. Данный принцип обусловлен отнесением договорной работы к сфере управленческой деятельности.

Принцип непрерывности означает, что договорная работа должна носить постоянный характер, не прерываясь ни на минуту. Любые перебои в договорной работе резко снижают ее результативность, а нередко делают бесполезной.

Принцип эффективности означает, что договорная работа должна строиться таким образом, чтобы при минимуме затрат на ее осуществление обеспечивать достижение максимальных конечных результатов.

Принцип инициативности означает, что при ведении договорной работы необходимо проявлять разумную инициативу и творческий поиск оптимальных управленческих решений в условиях постоянно меняющейся хозяйственной и правовой среды. Безынициативность исполнителей приводит к снижению эффективности договорной работы, неудовлетворительным конечным результатам.

Дополнительная литература

1. Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. М., 2003.

2. Коуз Р. Фирма, рынок, право. М., 1993.

3. Кулагин М. И. Предпринимательство и право: опыт Запада. М., 1992.

4. Пугинский Б. И. Теория и практика договорного регулирования. М., 2008.

5. Уильямсон О. И. Экономические институты капитализма: Фирмы, рынки, «отношенческая контрактация». СПб., 1996.

6. Цветков И. В. Договорная дисциплина в хозяйственной деятельности предприятия: теория и практика. М., 2006.

Глава 2.
СОДЕРЖАНИЕ ДОГОВОРНОЙ РАБОТЫ

Содержание договорной работы образуют действия, направленные на создание и применение договорного инструментария в экономических интересах фирмы. Указанные действия группируются по стадиям, на каждой из которых поочередно решаются вопросы, касающиеся создания и применения договорного инструментария.

Можно выделить следующие основные стадии договорной работы:

1) подготовка к применению договорного инструментария;

2) создание (разработка) договоров;

3) заключение договоров;

4) сопровождение заключенных договоров;

...