В.Е. Белов, С.А. Соменков

Гражданское право:
общие положения о договорах

Учебное пособие для бакалавров

Ответственные редакторы
доктор юридических наук, профессор
В. В. Долинская,
доктор юридических наук, профессор
В. Л. Слесарев

---

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 347(470+571)(075.8)

ББК 67.404(2Рос)я73

Б43

Рецензенты:

Иванова С. А. — д-р юрид. наук, проф., заведующая кафедрой «Гражданское право» Финансового университета при Правительстве Российской Федерации;

Рябов А. А. — канд. юрид. наук, доц., руководитель экспертно-правовой службы Уполномоченного при Президенте Российской Федерации по защите прав предпринимателей.

Авторы:

Белов В. Е., канд. юрид. наук, доц., доц. кафедры гражданского права Университета им. О. Е. Кутафина (МГЮА) — гл. 2, Дополнительные источники (в соавт. с Соменковым С. А.);

Соменков С. А., канд. юрид. наук, доц., доц. кафедры гражданского права Университета им. О. Е. Кутафина (МГЮА) — Введение; гл. 1, 3, Дополнительные источники (в соавт. с Беловым В. Е.).

Ответственные редакторы д-р юрид. наук, проф. В. В. Долинская, д-р юрид. наук, проф. В. Л. Слесарев.

В учебном пособии в соответствии с ФГОС на основе действующих правовых актов и научных исследований со ссылками на правоприменительную, в первую очередь судебную, практику освещены вопросы о договоре как правовом явлении, содержании договора, классификации договоров в науке гражданского права, о порядке заключения договора, в том числе о торгах и иных конкурентных способах заключения договора, об основаниях, порядке и последствиях изменения и расторжения договора.

Законодательство приведено по состоянию на 1 августа 2016 г.

Пособие предназначено для студентов бакалавриата, а также для иных обучающихся по программам юридических специальностей, преподавателей вузов, для всех интересующихся правом.

УДК 347(470+571)(075.8)

ББК 67.404(2Рос)я73

© Белов В. Е., Соменков С. А., 2016

© ООО «Проспект», 2016

Предисловие

Последние 20 лет в нашей стране проходят под знаком реформы гражданского законодательства: разработка и поэтапное принятие нового Гражданского кодекса Российской Федерации; исполнение Указа Президента Российской Федерации от 18 июля 2008 г. № 1108 «О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации»; подготовка Советом при Президенте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства и Исследовательским центром частного права при Президенте Российской Федерации1 Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации, ее одобрение на заседании Совета при Президенте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства 7 октября 2009 г.2; масштабные и регулярные изменения практически во всех частях Гражданского кодекса Российской Федерации.

В связи с этим резко осложнился процесс изучения гражданского права — одной из наиболее важных и популярных в образовательных программах высшего профессионального образования по направлениям подготовки 030900 Юриспруденция (квалификация (степень)«бакалавр»)3 и по 030900 Юриспруденция (квалификация (степень)«магистр»)4 учебных дисциплин. Кроме того, гражданское право изучается в рамках специалитета (специальности 40.05.01 Правовое обеспечение национальной безопасности, 40.05.02 Правоохранительная деятельность, 40.05.03 Судебная экспертиза) и является основой ряда дисциплин при обучении по направлению подготовки 40.06.01 Юриспруденция (уровень подготовки кадров высшей квалификации)5.

Гражданское право является одной из юридических форм экономических отношений. Оно не только дает форму базисным явлениям, так как имеет дело с отношениями производства, распределения, обмена и потребления, получающими отражение в волевых отношениях, но и ищет новые формы для этих развивающихся явлений.

По мнению одного из классиков русского гражданского права И. А. Покровского, «гражданское право искони и по самой своей структуре было правом отдельной человеческой личности, сферой ее свободы и самоуправления. Здесь впервые зародилось представление о человеке как субъекте прав, т. е. представление о личности, как о чем-то юридически самостоятельном и независимом даже по отношению к государству и его властям»6.

Регулирующее имущественные, личные неимущественные и статутные (определяющие правовое положение лиц) отношения, гражданское право формирует ядро гражданского общества и правового государства.

В условиях реализации цели и задач, поставленных в Декларации о Европейском пространстве для высшего образования от 12 марта 2010 г.,7 Указе Президента Российской Федерации от 26 мая 2009 г. № 599 «О мерах по совершенствованию высшего юридического образования в Российской Федерации»8, Федеральной целевой программе развития образования на 2016–2020 гг., утвержденной постановлением Правительства РФ от 23 мая 2015 г. № 497, при сохранении достижений отечественной юридической науки и высшего образования необходимо использовать эффективные, инновационные средства и методы обучения.

В связи с вышеизложенным вниманию всех заинтересованных лиц предлагается серия учебных пособий «Гражданское право», охватывающая основные темы части первой (Общей части) предмета.

Представленное издание является оригинальной работой, удовлетворяющей требованиям ГОСТ 7.60–2003. «Межгосударственный стандарт. Система стандартов по информации, библиотечному и издательскому делу. Издания. Основные виды. Термины и определения», введенного постановлением Госстандарта России от 25 ноября 2003 г. № 331-ст, к учебным пособиям и подготовленной в соответствии с федеральным государственным образовательным стандартом высшего образования по направлению подготовки 030900 Юриспруденция (квалификация (степень)«бакалавр»), утвержденным приказом Минобрнауки России от 4 мая 2010 г. № 464.

Учебные пособия базируются на классических цивилистических позициях. В то же время учтены новеллы гражданского законодательства и современные научные исследования по гражданскому праву.

Изложение носит инновационный характер, ориентировано на интерактивные образовательные технологии.

В зависимости от задач, решаемых при раскрытии разных тем, использованы различные варианты освещения материала: академический — с максимальным привлечением достижений гражданско-правовой науки; прикладной — с акцентом на нормативный материал и правоприменительную, в первую очередь судебную, практику, которые будут использованы обучающимся в практической деятельности; эвристический — тезисное изложение материала с упором на самостоятельную работу обучающихся.

В ряде случаев для нужд преподавателей и в качестве примера для студентов предложены образцы презентаций, казусов, тестов, иных заданий для самостоятельной работы. Все пособия содержат список рекомендуемой дополнительной литературы.

Авторами и редакторами изданий в рамках этой серии выступили ученые — преподаватели кафедры гражданского права Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА) — крупнейшего и ведущего юридического высшего учебного заведения страны.

История МГЮА началась в 1931 г. с открытия Центральных заочных курсов советского права (заочный правовой вуз), которые после укрупнения и нескольких переименований превратились в 1933 г. в Центральный заочный институт советского права (ЦЗИСП). Тот, в свою очередь, в 1937 г. был преобразован во Всесоюзный юридический заочный институт (ВЮЗИ). Следующими этапами в жизни вуза были: преобразование в 1990 г. в Московский юридический институт (МЮИ), получение в 1993 г. статуса Московской государственной юридической академии (МГЮА), переименование в 2012 г. в Московский государственный юридический университет имени О. Е. Кутафина (МГЮА).

За это время в работе кафедры гражданского права и в формировании цивилистической школы ВЮЗИ-МГЮА приняли участие такие известные ученые, как Г. Н. Амфитеатров, Н. А. Безрук, М. И. Брагинский, В. Г. Вердников, В. В. Залесский, А. Ю. Кабалкин, З. Г. Крылова, И. Б. Марткович, В. С. Мартемьянов, А. И. Масляев, В. А. Рахмилович, В. А. Рясенцев, Х. И. Шварц, В. Ф. Яковлев и др.

Сегодня профессорско-преподавательский состав кафедры представлен как известными учеными и практикующими юристами, так и молодыми специалистами с широким кругом интересов, регулярно публикующими результаты своих творческих изысканий, одним из которых является настоящая серия учебных пособий.

Выражаем искреннюю надежду на то, что издание будет полезным обучающимся по программам высшего образования, преподавателям, а также всем, кто интересуется гражданским правом.

Заведующий кафедрой гражданского права
Московского государственного юридического университета
имени О. Е. Кутафина (МГЮА),
доктор юридических наук, профессор,
заслуженный юрист Российской Федерации,
заместитель председателя
Высшего Арбитражного Суда РФ в отставке Слесарев В. Л.

Профессор кафедры гражданского права
Московского государственного юридического университета
имени О. Е. Кутафина (МГЮА),
доктор юридических наук, профессор Долинская В. В.

Введение

Предлагаемое читателю издание посвящено рассмотрению общих положений о гражданско-правовых договорах.

Данное учебное пособие подготовлено в соответствии с Федеральным государственным образовательным стандартом высшего профессионального образования по направлению подготовки 030900 Юриспруденция (квалификация (степень)«бакалавр»), утвержденного приказом Минобрнауки России от 4 мая 2010 г. № 464, а также Рабочей программой учебной дисциплины «Гражданское право», разработанной кафедрой гражданского права Университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА) для студентов, обучающихся по указанному направлению подготовки. Хотя данное учебное пособие ориентировано в первую очередь на студентов бакалавриата всех форм обучения, авторы полагают, что оно будет представлять интерес также и для студентов магистратуры, преподавателей, практикующих юристов и всех, кто интересуется гражданским правом, в том числе и для самообразования.

В результате изучения содержащегося в учебном пособии материала студент сможет получить необходимые знания о договоре как правовом явлении, содержании договора, классификации договоров в науке гражданского права, о порядке заключения договора, в том числе о торгах и иных конкурентных способах заключения договора, об основаниях, порядке и последствиях изменения и расторжения договора. Данные знания необходимы для изучения в дальнейшем отдельных видов договоров в рамках Особенной части гражданского права.

При написании учебного пособия авторами использовались новейшее гражданское законодательство (в том числе были учтены масштабные изменения, внесенные в часть первую Гражданского кодекса РФ Федеральным законом от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ), актуальная судебная практика и достижения науки гражданского права в рассматриваемой сфере.

Данная книга будет полезна для подготовки студентов к активным и интерактивным формам практических занятий, рубежному контролю и промежуточной аттестации, написанию контрольных и курсовых работ, а также для подготовки к будущей профессиональной деятельности юриста.

Авторы настоятельно рекомендуют студентам в целях успешного усвоения общих положений о гражданско-правовых договорах не ограничиваться только чтением настоящего учебного пособия, но также изучать рекомендованные в пособии нормативные правовые акты (обязательно обращая внимание на изменения в законодательстве), акты судебной практики и дополнительную литературу, слушать и конспектировать лекции по гражданскому праву, принимать активное участие в практических занятиях.

Учебное пособие подготовлено при информационной поддержке СПС «КонсультантПлюс».

Глава 1.
Понятие и условия договора

§ 1. Общая характеристика договора как правового явления

§ 2. Содержание договора

§ 3. Классификация договоров

§ 1. Общая характеристика договора как правового явления

Термин «договор» является многозначным. ГК в ст. 420 определяет договор как соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. В литературе «под договором понимают и юридический факт, лежащий в основе обязательств; и само договорное обязательство; и документ, в котором закреплен факт установления обязательственного правоотношения»9.

Законодатель называет договор соглашением лиц. Как соотносятся эти понятия? И. А. Покровский определял договор как «способ регулирования отношений между частными лицами сообразно их индивидуальным интересам и потребностям». При этом он указывал, что «зиждущей силой всякого договора является соглашение сторон, т. е. их воля»10. Таким образом, договор — это юридический инструмент регулирования отношений субъектов гражданского права, а соглашение сторон — это их взаимосогласованная воля, направленная на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Соглашения, не имеющие такой специальной направленности, договорами не являются (например, соглашение о совместном проведении отпуска друзьями). По мнению Б. И. Пугинского, «…договор всегда представляет собой соглашение сторон, которое в первую очередь служит непосредственным основанием возникновения обязательства»11. Это действительно так, однако необходимо учитывать, что в полной мере данный подход соответствует только консенсуальным договорам, которые считаются заключенными, когда между сторонами достигнуто соглашение в надлежащей форме по всем существенным условиям договора (например, договор купли-продажи). Но для некоторых договоров, называемых реальными, соглашения сторон недостаточно и требуется также передача имущества (например, договор займа)12. В этой связи определение договора, данное в п. 1 ст. 420 ГК, не является всеобъемлющим и, безусловно, подходит только для консенсуальных договоров (которых, правда, большинство).

Договор как документ представляет собой внешнее выражение и закрепление воли сторон в письменной форме. Именно о договоре-документе идет речь в ст. 434 ГК. Согласно п. 2 указанной статьи договор в письменной форме может быть заключен как путем составления одного документа, подписанного сторонами, так и путем обмена письмами, телеграммами, телексами, телефаксами и иными документами, в том числе электронными документами, передаваемыми по каналам связи, позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору13. С договором-документом связана и проблема толкования его условий в случае их неясности (ст. 431 ГК)14.

Всякий договор является сделкой, но не всякая сделка является договором. Сделка — более широкое понятие. Договор как сделка может быть только двух- или (реже) многосторонней сделкой (п. 1 ст. 154, п. 2 ст. 420 ГК). Например, договор о совместной деятельности (договор простого товарищества) может быть многосторонним (см. ст. 1041 ГК). Ввиду специфического характера многосторонних договоров (выражающегося, в частности, в том, что интересы контрагентов здесь не противоположны, а совпадают), к ним общие положения о договоре применяются при условии, что это не противоречит многостороннему характеру таких договоров (см. п. 4 ст. 420 ГК).

Исходя из того, что договор является разновидностью сделки, правила гл. 9 ГК о двух- и многосторонних сделках применяются к договорам (если иное не установлено ГК). Речь идет, в частности, о нормах, регулирующих форму сделок, определяющих действительность и, соответственно, недействительность сделок и др.

Статья 431¹ ГК устанавливает особенности недействительности договоров. Согласно п. 1 этой статьи недействительные договоры представляют собой частный случай недействительных сделок, и положения ГК о недействительности сделок (§ 2 гл. 9 ГК) применяются к договорам, если иное не установлено правилами об отдельных видах договоров и ст. 431¹ ГК. Данное нововведение направлено на обеспечение стабильности гражданского оборота и исключение защиты недобросовестных участников оборота, является проявлением принципа сохранения однажды заключенного договора15.

Также следует разграничивать понятия «договор» и «обязательство». По мнению В. В. Витрянского, применение «к договорам норм о сделках и об обязательствах свидетельствует о многоаспектном характере категории “договор”, используемой в ГК: в разных статьях Кодекса договор регулируется и в качестве основания возникновения договорного обязательства (“договор-сделка”), и как форма соответствующего правоотношения (“договор-документ”)»16. Договор как сделка является юридическим фактом, порождающим обязательство, которое, в свою очередь, является правоотношением. В п. 3 ст. 420 ГК указано, что к возникшим из договора обязательствам применяются общие положения об обязательствах (ст. 307–419), если иное не предусмотрено правилами 27 и правилами об отдельных видах договоров, содержащимися в ГК17. Судебная практика подтверждает, что нормы общей части обязательственного права могут применяться только тогда, когда отсутствует возможность регулирования правоотношений специальной нормой18. Отметим здесь же, что обязательства, согласно ст. 307 ГК, могут возникать не только из договоров, но и из других сделок, вследствие причинения вреда, вследствие неосновательного обогащения, а также из иных оснований, указанных в ГК (см. ст. 8 ГК).

Договор позволяет его участникам, действуя в рамках общего для всех закона, сформировать для себя свой внутренний, локальный правопорядок. Известно выражение: «договор — это закон для двоих». В этой связи возникает вопрос о соотношении закона и договора. Ю. А. Тихомиров образно назвал закон «отцом договора»19.

Согласно правилу, установленному в п. 1 ст. 422 ГК, договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами, — императивным нормам, действующим в момент его заключения. Однако законодательство довольно часто меняется, и может возникнуть такая ситуация, что заключенный в полном соответствии с законом договор в период своего действия будет противоречить обновленному законодательству. Стремясь обеспечить стабильность договорных отношений, ГК предусмотрел правило, вытекающее из закрепленного в п. 1 ст. 4 ГК принципа «закон обратной силы не имеет», согласно которому, если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила, иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу. Исключения составляют случаи, когда в самом законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров, т. е. ему придана обратная сила, что также допускается п. 1 ст. 4 ГК. В судебной практике неоднократно обращалось на это внимание. Так, например, в п. 13 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 января 2015 г. № 2 «О применении судами законодательства об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств»20 указано, что «изменение положений Закона об ОСАГО, Правил страхования после заключения договора не влечет изменения положений договора (в частности, о порядке исполнения, сроках действия, существенных условиях), за исключением случаев, когда закон распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров». В п. 1 постановления Пленума ВАС РФ от 17 ноября 2011 г. № 73 «Об отдельных вопросах практики применения правил Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре аренды»21 отмечается, что в случаях, предусмотренных законом, договор аренды в отношении государственного или муниципального имущества может быть заключен только по результатам проведения торгов. Вследствие этого, указал Пленум, договор аренды такого имущества, заключенный на новый срок без проведения торгов, является ничтожным (ст. 168 ГК)22, равно как и соглашение о продлении такого договора. Вместе с тем договор аренды государственного или муниципального имущества может быть возобновлен на неопределенный срок в порядке, предусмотренном п. 2 ст. 621 ГК, если этот договор заключен до вступления в силу закона, требующего обязательного проведения торгов для заключения договора аренды (ст. 422 ГК).

Законом не предусмотрена необходимость дословно повторять в тексте договора все действующие на момент заключения договора нормы законодательных актов. Они все равно являются обязательными для сторон договора. В практике отмечалось, что в случае изменения гражданского законодательства регулирование отношений сторон договора осуществляется в соответствии с условиями заключенного ими на основании ранее действовавшего законодательства договора, а в той части, в которой договор отношения сторон не регламентирует, подлежит применению законодательство, действовавшее на момент возникновения договорных прав и обязанностей23.

Для того чтобы договор эффективно регулировал отношения между субъектами гражданского права в соответствии с их правомерными интересами и нуждами, он должен заключаться в условиях договорной свободы. В этой связи огромное значение имеет закрепление в п. 1 ст. 1 ГК принципа свободы договора.

Данный принцип сформулирован в ст. 421 ГК. Он состоит из нескольких элементов. Основным из них является общий запрет понуждения к заключению договора. То есть субъект сам решает, заключать ли ему договор или нет. В большинстве случаев этот принцип действует неукоснительно. Однако, практически как любой принцип, он знает и исключения. Обязанность заключить договор может быть предусмотрена ГК, законом или добровольно принятым обязательством. На законодательном уровне такие ограничения вводятся в интересах всего общества и государства, в частности с целью защиты более слабой стороны в правоотношении. В качестве примеров можно привести положения ст. 426 ГК о публичном договоре; ст. 846 ГК об обязанности банка заключить договор банковского счета; подп. 5 п. 1 ст. 10 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»24, запрещающего хозяйствующему субъекту, занимающему на рынке доминирующее положение, необоснованно отказываться либо уклоняться от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками); п. 2 ст. 5 Федерального закона от 13 декабря 1994 г. № 60-ФЗ «О поставках продукции для федеральных государственных нужд»25, согласно которому поставщики, занимающие доминирующее положение на рынке определенного товара, не вправе отказаться от заключения государственных контрактов в случае, если размещение заказа не влечет за собой убытков от ее производства.

Второй элемент свободы договора состоит в возможности выбора договорной модели, предпочтительной для сторон (классификация договоров по различным критериям приводится в § 3 настоящей главы). Стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами (непоименованный договор). Решая вопрос о том, является ли договор непоименованным, следует принимать во внимание не его название, а предмет договора, действительное содержание прав и обязанностей сторон, распределение рисков и т. д26. Примерами непоименованных договоров являются встречающиеся на практике договоры пользования несущей стеной или крышей здания для размещения наружной рекламы. Такие договоры не предусмотрены законодательством, но и не противоречат ему, и к таким договорам применяются по аналогии положения законодательства о договоре аренды27. Федеральным законом от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ28 п. 2 ст. 421 ГК был дополнен правилом, согласно которому к непоименованным договорам при отсутствии в них признаков смешанного договора (см. ниже) правила об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, не применяются. Это, однако, не исключает возможности применения правил об аналогии закона (п. 1 ст. 6 ГК) к отдельным отношениям сторон по договору29 (как в вышеприведенном примере с договорами пользования несущей стеной или крышей здания для размещения наружной рекламы).

Вышеупомянутый смешанный договор содержит в себе элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами. К отношениям сторон по такому договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре (если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора). Например, признается смешанным широко применяемый в банковской практике договор овердрафта (когда в соответствии с договором банковского счета банк осуществляет платежи со счета, несмотря на отсутствие на нем денежных средств, т. е. производит кредитование счета)30. Также в п. 6 постановления Пленума ВАС РФ от 11 июля 2011 г. № 54 «О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем»31 указано, что «если по условиям договора сторона, осуществившая строительство, имеет право в качестве оплаты по нему получить в собственность помещения в возведенном здании, названный договор следует квалифицировать как смешанный… и к обязательству по передаче помещений применяются правила о купле-продаже будущей недвижимой вещи…».

Третий элемент свободы договора состоит в возможности определять условия договора по усмотрению сторон (система составляющих договор условий — содержание договора — рассматривается в § 2 настоящей главы). Однако усмотрение сторон не может иметь место, если содержание условия предписано законом или иными правовыми актами32. Это правило взаимосвязано с уже рассмотренными выше положениями ст. 422 ГК о соотношении договора и закона. Помимо прямого установления в законе тех или иных условий соответствующих договоров, с целью защиты интересов более слабой стороны применяется также запрет на включение в договоры некоторых условий. Так, согласно п. 3 ст. 592 ГК условие договора постоянной ренты об отказе плательщика постоянной ренты от права на ее выкуп ничтожно. Ничтожно, согласно п. 2 ст. 837 ГК, условие договора банковского вклада об отказе гражданина от права на получение вклада по первому требованию. Подпункт 3 п. 1 ст. 10 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» запрещает хозяйствующему субъекту, занимающему доминирующее положение, навязывать своему контрагенту условия договора, невыгодные для него или не относящиеся к предмету договора. Пункт 2 ст. 16 Закона РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-I «О защите прав потребителей»33 запрещает обусловливать приобретение одних товаров (работ, услуг) обязательным приобретением иных товаров (работ, услуг).

В тех же случаях, когда условие договора предусмотрено диспозитивной нормой, стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней34. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

Если же условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями (см. ст. 5 ГК), применимыми к отношениям сторон (п. 5 ст. 421 ГК). Однако сторона, считающая, что то или иное условие договора определяется обычаем, должна быть в состоянии доказать существование этого обычая и то, что другая сторона также знает о существовании этого обычая.

Итак, договор — это уникальное правовое явление, которое позволяет увязать и привести к общему знаменателю многообразные, как правило, разнонаправленные интересы различных лиц (сторон договора) и направить их к достижению общей цели. Именно договорная форма является основой для перехода различных благ от одних лиц к другим, поскольку большинство обязательств — это договорные обязательства. Договор является эффективным средством тонкой настройки всей экономической жизни общества, поскольку, осознавая свои экономические потребности, мы вступаем в отношения с теми, кто может предоставить нам необходимые товары, работы, услуги и т. п. Особенно велика роль договора в рыночной экономике, в условиях которой мы ныне живем.

§ 2. Содержание договора

Всякий договор представляет собой систему составляющих его условий, по которым стороны пришли к соглашению. Эти условия составляют содержание договора. Содержание договора, в свою очередь, определяет права и обязанности сторон. В науке принято выделять существенные, обычные и случайные условия договора. При этом в ГК определяются только существенные условия договора. Надо сказать, что М. И. Брагинский отрицал необходимость выделения обычных и случайных условий и считал, что «никаких других условий, кроме существенных, в договоре не может быть»35. Тем не менее, на наш взгляд, различать эти условия необходимо с практической точки зрения.

Значение существенных условий и способность юриста их определить применительно к конкретному договору очень велико, поскольку договор, по общему правилу, считается заключенным36, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. В некоторых случаях для того, чтобы договор считался заключенным, помимо соглашения требуется также передача имущества (п. 2 ст. 433 ГК). Это характерно, например, для договора банковского вклада (см. ст. 834 ГК).

Согласно п. 1 ст. 432 ГК существенными являются условия:

1) о предмете договора;

2) условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;

3) условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Предмет является существенным условием любого договора, поскольку всегда надо знать — ради чего стороны заключили договор. Не может быть беспредметного договора. В качестве предмета договора выступают обычно имущество (вещь), подлежащее передаче другой стороне (ст. 454, 567, 572, 583, 606 и др.), или конкретные действия юридического (ст. 971, 990 ГК) или фактического (ст. 784 ГК) характера. Иногда предметом договора являются одновременно и юридические, и фактические действия (ст. 1005 ГК).

В некоторых случаях законодатель говорит об объекте договора — например, ст. 607 ГК. В этом качестве в данной статье названы различные вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования (непотребляемые вещи). Но анализ данной нормы показывает, что речь идет именно о предмете договора, поскольку в п. 3 данной статьи сказано, что при отсутствии в договоре аренды данных, позволяющих определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды, условие об объекте, подлежащем передаче в аренду, считается не согласованным сторонами, а соответствующий договор не считается заключенным. Для сравнения приведем ст. 666 ГК, в которой «любые непотребляемые вещи, кроме земельных участков и других природных объектов» названы в качестве предмета договора финансовой аренды. Как видим, и в том и другом случае речь идет о вещах.

Такая путаница вызвана отсутствием единства мнений в науке гражданского права относительно соотношения предмета и объекта договора. Так, Ф. И. Гавзе рассматривает в качестве предмета всякого гражданско-правового договора действия, которые должен совершить должник, и объект, на который эти действия направлены37. По мнению В. В. Витрянского, действия (бездействие) являются предметом всякого гражданско-правового договора, автор выделяет в ряде договоров сложный предмет, состоящий из нескольких объектов38. А. Н. Обыденнов исходит из того, что объект договора, объект гражданских правоотношений и объект гражданских прав — понятия совпадающие. По мнению автора, объект договора — это объект гражданско-правовых отношений, по поводу которого заключен договор. Предмет же договора с этой точки зрения — это объект гражданско-правовых отношений, но уже индивидуализированный в рамках конкретного договора39.

Помимо предмета, применительно к договорам того или иного вида законодательство может называть в качестве существенных или необходимых и другие условия, по которым стороны также должны достичь соглашения. Законодатель использует разные приемы для того, чтобы указать на существенность тех или иных условий — иногда они прямо называются существенными (ст. 942 ГК), иногда указывается на то, что недостижение по ним соглашения влечет признание договора незаключенным (ст. 555 ГК), иногда указывается, что соответствующие условия должны быть определены в договоре (ст. 506 ГК).

Условия, являющиеся необходимыми для договоров данного вида, законодательство может и не называть в качестве существенных. Обычно необходимый характер соответствующего условия определяет суд в случае возникновения спора по поводу признания договора заключенным. В подобной ситуации суд будет исходить, в частности, из существа сложившихся между сторонами отношений, обычаев заключения таких договоров, имеющейся судебной практики. Особенно значима проблема определения необходимых условий для непоименованных договоров, применительно к которым существенные условия определяются лишь на основе общих положений об обязательствах и договорах. Так, например, для не предусмотренного законодательством договора о сносе недвижимого имущества суд признал существенными условия о предмете и о компенсации за снос. Суд указал, что предмет договора должен содержать условие о том, какой объект недвижимости подлежит сносу. Компенсация же относится к условиям, необходимым для договоров данного вида40.

О существенном характере условия, не названного в таком качестве законом, может свидетельствовать то, что одна из сторон заявляет о необходимости достичь по нему соглашения. Например, § 3 гл. 30 ГК не называет цену в качестве существенного условия договора поставки. В практике имел место такой случай. ООО (поставщик) направило предпринимателю (покупателю) проект договора поставки с условием получения товара на складе поставщика. Проект договора содержал указание на наименование товара, его количество и положение о штрафе за просрочку оплаты. Покупатель в свою очередь направил поставщику этот проект договора, подписанный со своей стороны, но в сопроводительном письме указал на необходимость дополнительного согласования цены. Поставщик подготовил товар к передаче на своем складе, произведя его маркировку, и уведомил покупателя о готовности товара к передаче, также сообщив об отклонении предложения по дополнительному согласованию цены. Поскольку покупатель не произвел выборку товара и не оплатил его, поставщик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании цены и штрафа. Покупатель против иска возражал, ссылаясь на незаключенность договора ввиду несогласования цены. В данном примере прав покупатель, поскольку если в ходе переговоров одной из сторон предложено условие о цене или заявлено о необходимости ее согласовать, то такое условие является существенным для этого договора. Он не может считаться заключенным до тех пор, пока стороны не согласуют названное условие или сторона, предложившая условие о цене или заявившая о ее согласовании, не откажется от своего предложения41.

Судебная практика исходит из того, что в случае спора о заключенности договора суд должен оценивать обстоятельства и доказательства в их совокупности и взаимосвязи в пользу сохранения, а не аннулирования обязательства. При этом суду следует исходить из презумпции разумности и добросовестности участников гражданских правоотношений, закрепленной ст. 10 ГК РФ42. Данная позиция способствует укреплению стабильности гражданского оборота.

Обычные условия договора предусмотрены в диспозитивных нормах (см. § 1 настоящей главы). Стороны могут их не согласовывать, но они все равно действуют по умолчанию. Обычными их называют потому, что они являются типичными для договора соответствующего вида. Например, согласно п. 2 ст. 485 ГК «когда цена установлена в зависимости от веса товара, она определяется по весу нетто, если иное не предусмотрено договором купли-продажи». Здесь обычным будет условие об определении цены по весу нетто. Но стороны могут в договоре это правило изменить и определять цену иначе, например, по весу брутто. Также существуют обычные условия, которые являются типичными для большинства договоров. К ним можно отнести условие о сроке исполнения обязательства (ст. 314 ГК) и условие о цене (ст. 424 ГК)43. Согласно п. 2 ст. 314 ГК если обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условия, позволяющие определить этот срок, а равно и в случаях, когда срок исполнения обязательства определен моментом востребования, обязательство должно быть по общему правилу исполнено в течение семи дней со дня предъявления кредитором требования о его исполнении. Согласно п. 2 ст. 424 ГК в случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги. Данные обычные условия компенсируют отсутствие в договоре условий о сроке или, соответственно, цене.

Изменяя обычные условия договора и приспосабливая шаблонную модель договора, содержащуюся в законе, под свои потребности, стороны формулируют случайные условия. Предусмотреть их на законодательном уровне невозможно, да в этом и нет необходимости, поскольку ценность диспозитивного регулирования как раз и состоит в том, что стороны могут создать для себя уникальный по набору условий договор, полностью соответствующий их интересам. Выше мы привели пример с определением цены по весу брутто в отличие от общего правила, закрепленного в п. 2 ст. 485 ГК. Это и будет случайным условием. В литературе отмечается, что включение в договор случайных условий не влияет на договорный тип соответствующего договора44, иными словами, купля-продажа не превращается в аренду.

Говоря о практической значимости классификации условий договора, приведем высказывание по этому поводу О. Н. Садикова: «Существенные условия — это необходимый минимум для заключения договора. Случайных условий в договоре может и не быть. Особенность обычных условий состоит в том, что они не требуют согласования между участниками договора и приобретают правовое значение в силу факта его заключения, а по соглашению сторон могут быть вообще исключены из договора или заменены условиями случайными»45.

Согласно ст. 427 ГК в договоре может быть предусмотрено, что его отдельные условия определяются примерными условиями (стандартной документацией), разработанными для договоров соответствующего вида и опубликованными в печати. Эта стандартная документация может быть разработана в том числе саморегулируемыми и иными некоммерческими организациями участников рынка. Такие примерные условия могут быть изложены в форме примерного договора или иного документа, содержащего эти условия. Например, приказом ФСФР России от 28 декабря 2011 г. № 11–3600/пз-н46 были согласованы Примерные условия договора о срочных сделках на финансовых рынках, утвержденных саморегулируемой (некоммерческой) организацией «Национальная ассоциация участников фондового рынка»47. Приказом Минстроя России от 31 июля 2014 г. № 411/пр были утверждены Примерные условия договора управления многоквартирным домом и методические рекомендации по порядку организации и проведению общих собраний собственников помещений в многоквартирных домах48. Отсылка к таким примерным условиям в тексте договора должна точно определять источник, где они опубликованы. Пленум ВАС РФ указал, что стороны могут своим соглашением предусмотреть применение таких примерных условий (стандартной документации) к их отношениям по договору как в полном объеме, так и частично, в том числе по своему усмотрению изменить положения стандартной документации или договориться о неприменении отдельных ее положений. Если стороны пришли к соглашению, что отдельные условия договора определяются путем отсылки к примерным условиям (т. е. они будут применяться в полном объеме без каких-либо изменений и исключений), то при внесении в эти примерные условия изменений последние распространяют свое действие на возникающие из договора отношения лишь в случае, когда это прямо предусмотрено сторонами либо в самом договоре, либо в последующем соглашении49.

Если же стороны не сошлются в договоре на примерные условия, но в реальности они действительно существуют и опубликованы, такие примерные условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев, если они отвечают требованиям, установленным ст. 5 и п. 5 ст. 421 ГК.

Существует также понятие «типовой договор». Назначение таких договоров состоит в том, чтобы «упростить процесс заключения конкретных договоров, что может оказаться важным в случаях, когда предполагается массовое использование на практике однотипных договорных форм»50. Типовые договоры издаются в случаях, предусмотренных законом, Правительством РФ, а также уполномоченными Правительством РФ федеральными органами исполнительной власти. В некоторых случаях законом такое право может быть предоставлено государственным корпорациям, осуществляющим нормативно-правовое регулирование в соответствующей сфере деятельности51. В качестве примеров можно привести Типовой договор социального найма жилого помещения, утвержденный постановлением Правительства РФ от 21 мая 2005 г. № 31552, и Типовой договор купли-продажи лесных насаждений, утвержденный постановлением Правительства РФ от 31 октября 2015 г. № 117853. Типовые договоры напоминают примерные условия договора, но в отличие от последних типовые договоры обязательны к применению. От примерных же условий договора, даже если они были согласованы или утверждены соответствующим государственным органом как в приведенных выше примерах, стороны вольны отступить или вовсе ими не руководствоваться.

Реализуя принцип свободы договора, стороны порой создают договорные модели, очень сильно отличающиеся от поименованных в ГК и других законах. Как мы уже отмечали выше, это совершенно естественно для гражданского права. Однако из-за этого при возникновении споров довольно часто судам приходится прибегать к толкованию договора. Толкование вызывается неясностью тех или иных его положений. Иногда это происходит вследствие недостаточной юридической подготовки их составителей, иногда это делается целенаправленно, с тем чтобы запутать либо контрагента, либо государство. Часто стороны преследуют цель обойти определенные законодательные запреты и ограничения. Например, на практике встречаются попытки замаскировать аренду недвижимого имущества «ответственным хранением» этого имущества, используя подмену понятий54.

По общему правилу, используется буквальное толкование договора, когда принимается во внимание буквальное (дословное) значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. Судебная практика ориентирует нас на тщательный анализ условий договора. Так, в частности, отмечалось, что толкование терминов, использованных в договоре, должно осуществляться в соответствии с тем значением, которое им придается в соответствующей отрасли науки, если иное прямо не оговорено сторонами договора или не вытекает из его содержания в целом55. Следует также иметь в виду, что само по себе наименование договора не может служить достаточным основанием для причисления его к тому или иному договору, основное значение имеет смысл договора, его содержание56. Например, широко распространенный договор найма жилого помещения (гл. 35 ГК) на практике зачастую ошибочно именуется договором аренды. Но независимо от этого, отношения, возникающие из данного договора, будут регулироваться нормами гл. 35 ГК, а не гл. 34 ГК, посвященной аренде.

Если буквальное толкование не помогло и содержание договора по-прежнему остается неясным, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи, последующее поведение сторон. Так, например, при рассмотрении одного дела суд разъяснил, что само по себе неполное выражение предмета договора в тексте не может с неизбежностью свидетельствовать о его незаключенности, поскольку установление предмета договора согласно ст. 431 ГК возможно путем выяснения действительной общей воли сторон с учетом цели договора. Судом во внимание могут приниматься все соответствующие обстоятельства, в том числе последующее поведение сторон. В данном случае было отказано в удовлетворении иска о признании незаключенным договора строительного подряда, с учетом дополнительного соглашения к договору, поскольку в спорном договоре сторонами согласован объект строительства и порядок определения стоимости работ, истцом приняты и частично оплачены выполненные ответчиком работы, объект строительства сдан в эксплуатацию, что в совокупности подтверждает исполнение договора57.

Может так случиться, что применение вышеприведенных правил не позволит установить действительную общую волю сторон. Пленум ВАС РФ разъяснил, что в подобной ситуации толкование судом условий договора должно осуществляться в пользу контрагента стороны, которая подготовила проект договора либо предложила формулировку соответствующего условия. При этом предполагается, пока не доказано иное, что такой стороной было лицо, являющееся профессионалом в соответствующей сфере, требующей специальных познаний (например, банк по договору кредита, лизингодатель по договору лизинга, страховщик по договору страхования и т. п.)58. Так, если неясное условие будет содержаться в кредитном договоре, то необходимо исходить из презумпции того, что его сформулировал таким образом банк (кредитор), и толковать это условие надо в интересах его контрагента — заемщика. Эта правовая позиция (толкование в пользу непрофессионала) препятствует злоупотреблениям со стороны профессионала, который мог намеренно включить в договор неясное условие.

Итак, стороны, по общему правилу, сами формулируют существенные, обычные и случайные условия договора, составляющие его содержание, тем самым определяя свои права и обязанности по договору. Стороны могут по своему желанию предусмотреть в договоре, что его отдельные условия определяются примерными условиями, разработанными для договоров соответствующего вида и опубликованными в печати. В некоторых случаях уполномоченные органы власти издают типовые договоры, которые обязательны к применению. Пользуясь свободой договора, стороны иногда создают договорные модели, существенным образом отличающиеся от поименованных в ГК и других законах. В случае неясности тех или иных положений договора приходится прибегать к его толкованию.

§ 3. Классификация договоров

Классификация договоров осуществляется по различным критериям.

По критерию наличия или отсутствия встречного удовлетворения различают возмездные и безвозмездные договоры (ст. 423 ГК). ГК исходит из презумпции возмездности договора. Возмездным является договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей. Плата предполагает передачу определенной денежной суммы, например, по договору купли-продажи (ст. 454 ГК) покупатель обязуется принять от продавца товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). Иное встречное предоставление имеет место, например, по договору мены (ст. 567 ГК), по которому каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой. Большинство договоров являются возмездными. Помимо вышеназванных купли-продажи и мены, к ним относятся также рента (ст. 583), аренда (ст. 606), подряд (ст. 702) и многие другие.

Исполнение возмездного договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон (п. 1 ст. 424 ГК). Однако в специально предусмотренных законом случаях государство вмешивается в процесс формирования цены. Это также можно отнести к исключениям из принципа свободы договора. Несвободные цены бывают двух типов: 1) устанавливаемые и 2) регулируемые. В первом случае цены (тарифы, расценки, ставки и т. п.) жестко установлены уполномоченными на то государственными органами и (или) органами местного самоуправления. Во втором случае эти органы определяют минимальные или максимальные допустимые уровни цены, повышающие или понижающие коэффициенты.

Например, согласно п. 5 ст. 14 Федерального закона от 29 декабря 2006 г. № 264-ФЗ «О развитии сельского хозяйства»59, Минсельхоз РФ определяет предельные уровни минимальных цен и максимальных цен на зерно, другую сельскохозяйственную продукцию в целях проведения закупочных интервенций, товарных интервенций. Пункт 2 ст. 28 Федерального закона от 7 июля 2003 г. № 126-ФЗ «О связи»60 предусматривает государственное регулирование тарифов на услуги общедоступной электросвязи и общедоступной почтовой связи в соответствии с законодательством Российской Федерации о естественных монополиях.

Изменение цены после заключения договора допускается только в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке. Например, согласно п. 3 ст. 614 ГК, если иное не предусмотрено договором, размер арендной платы может изменяться по соглашению сторон в сроки, предусмотренные договором, но не чаще одного раза в год.

Цена, по общему правилу, не является существенным условием договора, и отсутствие ее в возмездном договоре не влечет признания его незаключенным.

Если цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги (п. 3 ст. 424 ГК). Однако надо учитывать то, что в отдельных случаях закон называет цену существенным условием (см., например, ст. 555 ГК), в таких случаях приведенное правило определения цены не применяется и договор считается незаключенным.

Пленумы Верховного Суда и ВАС РФ указали, что наличие сравнимых обстоятельств, позволяющих однозначно определить, какой ценой необходимо руководствоваться, должно быть доказано заинтересованной стороной61. Также пленумы указали, что «при наличии разногласий по условию о цене и недостижении сторонами соответствующего соглашения договор считается незаключенным». М. И. Брагинский по этому поводу писал, что «данное указание следует считать относящимся только к случаям, когда цена для соответствующего типа (вида) договоров отнесена ГК к числу существенных либо когда стороны не только разошлись по вопросу о цене, но по крайней мере одна из них настаивала на включении данного условия. По этой причине условие о цене, как и любое другое условие, относительно которого по заявлению стороны должно быть достигнуто соглашение, становится в силу указанного факта существенным»62.

Безвозмездный договор рассматривается как исключение. Согласно п. 3 ст. 423 ГК безвозмездный характер договора может вытекать из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора. Безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления. Таких договоров сравнительно мало — это дарение (ст. 572 ГК), безвозмездное пользование или ссуда (ст. 689 ГК). Закон РФ от 4 июля 1991 г. № 1541-I «О приватизации жилищного фонда в Российской Федерации»63 использует для целей приватизации жилья понятие договора передачи, также являющегося безвозмездным.

Есть договоры, которые могут быть как возмездными, так и безвозмездными. Это договоры займа (см. ст. 809 ГК), хранения (см. ст. 891, 896, 897 ГК), поручения (см. ст. 972 ГК).

По критерию распределения обязанностей между сторонами различают договоры односторонне обязывающие и двусторонне обязывающие. В литературе их также часто упрощенно именуют как односторонние и двусторонние договоры64. Односторонние договоры не следует смешивать с односторонними сделками. На это обращал внимание еще Г. Ф. Шершеневич. Он писал, что «в основании всякого договора, а следовательно и одностороннего, всегда воля не менее двух лиц. Заем, например, есть двусторонняя сделка, но односторонний договор»65. В односторонне обязывающих договорах у одной стороны есть только права, а у другой только обязанности. Типичным примером такого договора является договор займа. Здесь у одной стороны — займодавца — есть только право требовать возврата долга, а у другой стороны — заемщика — есть только обязанность по возврату долга. К числу односторонне обязывающих относятся также договоры дарения, ренты, банковского вклада.

Большинство договоров — двусторонне обязывающие. В таких договорах стороны несут взаимные права и обязанности. Каждый контрагент является одновременно и кредитором в том, что он имеет право требовать, и должником в том, что он должен сделать сам для другого контрагента. Например, в договоре аренды арендодатель обязуется предоставить другой стороне (арендатору) на время имущество и имеет право требовать уплаты арендной платы. А арендатор обязуется уплачивать арендную плату и имеет право на временное владение и пользование (или только пользование).

В зависимости от момента, с которого договор считается заключенным, договоры подразделяются на консенсуальные и реальные. Согласно п. 1 ст. 432 ГК договор, по общему правилу, считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. На латинском языке «соглашение» обозначается словом «consensus», отсюда и название таких договоров — консенсуальные. Такое соглашение считается достигнутым, а договор соответственно заключенным в момент получения стороной, направившей предложение заключить договор (оферту), полного и безоговорочного согласия другой стороны на это предложение (акцепта)66. Большинство договоров как раз и являются консенсуальными. Например, купля-продажа, аренда, подряд, кредит и др.

Иногда достижения соглашения недостаточно, и для заключения договора необходима также передача имущества. В таких случаях договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества (см. п. 2 ст. 433 ГК). Такие договоры называют реальными (от латинского слова «res» — вещь). Например, рента, перевозка груза, заем. Некоторые договоры могут быть и консенсуальными, и реальными — например, дарение, безвозмездное пользование (ссуда).

В зависимости от того, кто уполномочен требовать исполнения договора, различают также договоры в пользу их участников и в пользу третьих лиц. Как правило, правом требования по договору обладает лицо, заключавшее договор, т. е. это будет договор в пользу его участников. Сравнительно нечасто встречается ситуация, когда в договоре стороны предусмотрели, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу. Такие договоры называют договорами в пользу третьих лиц (ст. 430 ГК). Например, ст. 842 ГК предусматривает возможность внесения вклада в банк на имя определенного третьего лица. Если иное не предусмотрено договором банковского вклада, такое лицо приобретает права вкладчика с момента предъявления им к банку первого требования, основанного на этих правах, либо выражения им банку иным способом намерения воспользоваться такими правами. В некоторых случаях в законе используется термин «выгодоприобретатель» (см., например, ст. 929, 1012 ГК), фактически обозначающий третье лицо, в пользу которого заключен договор.

Важной особенностью договора в пользу третьего лица является то, что по общему правилу с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица.

По смыслу п. 1 ст. 430 ГК закон допускает наделение третьего лица, в пользу которого заключен договор, правом требования в рамках правоотношений из указанного договора, но не обязанностями по отношению к сторонам такого договора. Вступление третьего лица в обязательство происходит не непосредственно в силу заключения договора в его пользу, а с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по такому договору67.

Должник в договоре вправе выдвигать против требования третьего лица возражения, которые он мог бы выдвинуть против кредитора. Если третье лицо отказалось от права, предоставленного ему по договору, кредитор может сам воспользоваться этим правом, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору.

Договоры также можно подразделять на основные (таких большинство) и предварительные.

Основные договоры непосредственно порождают права и обязанности их участников. По предварительному договору (ст. 429 ГК) стороны обязуются заключить в будущем основной договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг на условиях, предусмотренных предварительным договором. С помощью предварительного договора стороны могут планировать свою деятельность, имея определенную уверенность в том, что в запланированный срок нужный им основной договор будет заключен на заранее согласованных условиях.

Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность. Однако надо иметь в виду, что предварительный договор, по которому стороны обязуются в будущем заключить основной договор, подлежащий государственной регистрации (например, договор аренды здания или сооружения на срок не менее года), не подлежит государственной регистрации68. Связано это с тем, что условие об обязательной государственной регистрации основного договора не является элементом его формы.

Закон устанавливает особые требования к содержанию предварительного договора. Он обязательно должен содержать условия, позволяющие установить его предмет. Так, суд признал предварительный договор (соглашение) незаключенным ввиду неопределенности предмета основного договора. Суть дела в следующем. Между АО «Б.» и АО «Т.» было подписано предварительное соглашение, согласно которому стороны намеревались заключить в будущем договор купли-продажи автомобиля «Bently Continental Flying Spur Speed» в соответствии с п. 1.1 этого соглашения, который касается автомашины, описание, технические характеристики и комплектация которой согласовываются в приложении № 1, являющемся, согласно договоренности сторон, неотъемлемой частью предварительного соглашения. В данном случае, как установили суды, отчуждаемое транспортное средство в достаточной степени не определено в предварительном соглашении, а приложение № 1 к нему, которым как раз и подлежал согласованию объект купли-продажи, отсутствует69.

Помимо предмета предварительный договор также должен содержать те условия основного договора, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение при заключении предварительного договора. Таким образом, в отсутствие особых заявлений одной из сторон, сторонам достаточно будет договориться о предмете, согласование же прочих условий основного договора допускается уже на этапе его заключения. Это положение снижает вероятность признания предварительного договора незаключенным в тех случаях, когда законодательство предусматривает целый набор существенных условий (например, это характерно для договоров имущественного и личного страхования — согласно ст. 942 ГК для их заключения необходимо согласовать четыре существенных условия)70.

Также в предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если же такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор должен быть заключен в течение года с момента заключения предварительного договора. Если до окончания указанного срока основной договор не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить основной договор, обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются.

Если одна из сторон предварительного договора уклоняется от исполнения своего обязательства по заключению основного договора, то другая сторона вправе в течение шести месяцев с момента неисполнения обязательства по заключению основного договора обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также может потребовать от уклоняющейся стороны возмещения другой стороне причиненных уклонением убытков (см. п. 4 ст. 445 ГК).

При наличии разногласий сторон относительно условий основного договора такие условия определяются в соответствии с решением суда. Основной договор в этом случае считается заключенным с момента вступления в законную силу решения суда или с момента, указанного в решении суда.

Помимо вышеприведенных классификационных групп, в законе упомянуты и непарные категории.

В ГК теперь получили легальное определение два встречавшиеся ранее на практике договора: опцион на заключение договора и опционный договор. Их названия происходят от латинского слова «optio», что переводится как выбор, желание, усмотрение. Несмотря на очевидное сходство в названии, это разные явления.

Согласно ст. 429² ГК в силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) одна сторона посредством безотзывной оферты71 предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Фактически по данному договору сторона приобретает право на заключение в будущем конкретного основного договора (например, договора аренды земельного участка). Именно право заключить в будущем основной договор и является тем благом, которое передается по соглашению о предоставлении опциона.

Для того чтобы в будущем не возникло разногласий относительно условий основного договора, подлежащего заключению, п. 4 ст. 429² ГК требует, чтобы опцион на заключение договора обязательно содержал условия, позволяющие определить предмет и другие существенные условия договора, подлежащего заключению. При этом предмет этого договора может быть описан любым способом, позволяющим его идентифицировать на момент акцепта безотзывной оферты.

По общему правилу, опцион на заключение договора является возмездным — он предоставляется за плату или другое встречное предоставление. Безвозмездный характер опциона может быть предусмотрен соглашением сторон, в том числе допускается безвозмездное предоставление опциона в отношениях между коммерческими организациями. Платеж по опциону носит самостоятельный характер и по общему правилу не засчитывается в счет платежей по договору, заключаемому на основании безотзывной оферты, и не подлежит возврату в случае, когда не будет акцепта72.

Сторона, которая получила опцион, вправе заключить соответствующий основной договор путем акцепта такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом. Опционом на заключение договора может быть предусмотрено, что акцепт возможен только при наступлении определенного таким опционом условия, в том числе зависящего от воли одной из сторон.

Если опционом на заключение договора срок для акцепта безотзывной оферты не установлен, этот срок по умолчанию считается равным одному году. Иное может вытекать из существа договора или обычаев.

Форма опциона на заключение договора должна соответствовать форме, установленной для договора, подлежащего заключению. Сам же опцион может быть как самостоятельным соглашением, так и быть включенным в другое соглашение, если иное не вытекает из существа такого соглашения.

В отличие от предварительного договора, опцион на заключение договора не устанавливает обязанности для стороны, которой он предоставлен, заключить соответствующий основной договор. Она может и не воспользоваться своим правом. Характерно также то, что согласно п. 7 ст. 429² ГК права по опциону на заключение договора могут быть уступлены другому лицу, если иное не предусмотрено этим соглашением или не вытекает из его существа. Таким образом, стороной основного договора, заключенного на основании опциона, может оказаться лицо, отличное от того, которое изначально такой опцион получило.

Опционный договор согласно ст. 429³ ГК представляет собой договор, по которому одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий. В качестве таких действий может выступать, в частности, уплата денежных средств, передача или принятие имущества и др. Если управомоченная сторона не заявит требование в установленный срок, опционный договор прекращается. Допускается включение в опционный договор условия, согласно которому требование по опционному договору считается заявленным при наступлении определенных таким договором обстоятельств. Такого рода договоры востребованы, в частности, при биржевой торговле. В соответствии с п. 2 ст. 44 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»73 издано Указание Банка России от 16 февраля 2015 г. № 3565-У «О видах производных финансовых инструментов»74, в п. 2 которого дана развернутая характеристика опционного договора.

Как правило, за право заявить требование по опционному договору сторона уплачивает предусмотренную таким договором денежную сумму. Исключение составляют случаи, когда опционным договором, в том числе заключенным между коммерческими организациями, предусмотрена его безвозмездность либо когда заключение такого договора обусловлено иным обязательством или иным охраняемым законом интересом, которые вытекают из отношений сторон. При прекращении возмездного опционного договора платеж, уплаченный за право заявить соответствующее требование, возврату не подлежит, если иное не предусмотрено опционным договором.

Рамочный договор (или договор с открытыми условиями) согласно ст. 429¹ ГК — это договор, который определяет общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом на основании либо во исполнение рамочного договора. Так, сторонами был заключен договор, в соответствии с которым осуществлялась поставка нефтепродуктов в количестве и сроки, согласованные сторонами в ежемесячно оформляемых приложениях. Суд указал, что спорный договор является рамочным договором, общие условия которого конкретизированы и уточнены сторонами путем заключения отдельных договоров — приложений к договору, которые ежемесячно определяли существенные условия поставки нефтепродуктов75.

Рамочный договор давно применяется на практике, однако урегулирован он был ГК совсем недавно. Потребность в нем возникает тогда, когда стороны хотят заранее прийти к соглашению по ряду общих предварительных условий будущего договора, которые в дальнейшем будут конкретизированы ими при подготовке основного договора. В отличие от предварительного договора, рамочный договор не порождает обязательство заключить договор в будущем, а только закрепляет намерение его сторон продолжить в будущем сотрудничество в установленных таким договором рамках.

В том случае, если некоторые отношения сторон не будут урегулированы отдельными договорами, в том числе в случае незаключения сторонами таких договоров, к их отношениям подлежат применению общие условия, содержащиеся в рамочном договоре. Иное может быть указано в отдельных договорах или вытекать из существа обязательства.

Публичным договором в соответствии со ст. 426 ГК признается договор, заключенный лицом, осуществляющим предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже товаров, выполнению работ либо оказанию услуг, которые такое лицо по характеру своей деятельности должно осуществлять в отношении каждого, кто к нему обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т. п.). Такая формулировка — «лицо, осуществляющее предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность» — позволяет применять ст. 426 ГК и к соответствующим договорам, в которых стороной, продающей товары, выполняющей работы или оказывающей услуги является некоммерческая организация в соответствии с п. 4 ст. 50 ГК.

Лицо, осуществляющее предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим лицом в отношении заключения публичного договора76, за исключением случаев, предусмотренных законом или иными правовыми актами. Например, согласно ст. 15 Федерального закона от 29 декабря 1994 г. № 79-ФЗ «О государственном материальном резерве»77 перевозка материальных ценностей государственного резерва производится транспортными организациями в первоочередном порядке. Согласно подп. 5 п. 1 ст. 14 Федерального закона от 12 января 1995 г. № 5-ФЗ «О ветеранах»78 инвалиды войны имеют право на внеочередную установку квартирного телефона.

Цена товаров, работ или услуг в публичном договоре должна быть одинаковой для потребителей79 соответствующей категории. Иные условия публичного договора не могут устанавливаться исходя из преимуществ отдельных потребителей или оказания им предпочтения. Исключение составляют случаи, когда законом или иными правовыми актами допускается предоставление льгот отдельным категориям потребителей (см. выше).

Не допускается отказ лица, осуществляющего предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, от заключения публичного договора, если у этого лица имеется возможность предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы. При необоснованном уклонении лица, осуществляющего предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, от заключения публичного договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также может потребовать возмещения причиненных ей уклонением убытков (см. п. 4 ст. 445 ГК).

Так, многие граждане столкнулись с тем, что страховые компании отказываются заключать договоры обязательного страхования гражданской ответственности владельцев транспортных средств (далее — ОСАГО), в том числе из-за отсутствия бланков страховых полисов, навязывают дополнительные услуги, когда заключение договора ОСАГО сопровождается требованием одновременно заключить договор добровольного страхования. В этой связи Банк России указал, что согласно абз. 8 ст. 1 Федерального закона от 25 апреля 2002 г. № 40-ФЗ «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств»80 договор ОСАГО является публичным и в силу п. 3 ст. 426 ГК отказ страховщика от заключения договора ОСАГО при наличии возможности заключить такой договор страхования не допускается. Кроме того, Банк России отметил, что согласно п. 2 ст. 16 Закона Российской Федерации от 7 февраля 1992 г. № 2300-I «О защите прав потребителей» запрещается обусловливать приобретение одних услуг обязательным приобретением иных услуг. Таким образом, уклонение страховых организаций от заключения публичного договора является необоснованным и неправомерным. При получении владельцами транспортных средств от страховщика отказа в заключении договора ОСАГО в указанных выше случаях Банк России рекомендует фиксировать данные правонарушения всеми законными способами, в том числе с помощью фото-, аудио- или видеоустройств, привлекать свидетелей и направлять полученные материалы, свидетельствующие о признаках нарушения страховщиком законодательства Российской Федерации, в Банк России, ФАС России, Роспотребнадзор, а также обращаться в суд для защиты своих прав и интересов81.

В практике арбитражных судов возник вопрос: вправе ли коммерческая организация, в обязанности которой входит выполнение работ или оказание услуг в отношении каждого, кто к ней обратится, требовать заключения договора с потребителем в связи с уклонением последнего от его заключения? Был сделан вывод, что с иском о понуждении заключить публичный договор вправе обратиться только контрагент коммерческой организации, обязанной его заключить. Сама же коммерческая организация понуждать потребителя к заключению такого договора не вправе82. С учетом новой редакции ст. 426 ГК этот вывод распространяется не только на коммерческие организации, но и на всех лиц, осуществляющих предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность.

Правительство РФ, а также уполномоченные Правительством РФ федеральные органы исполнительной власти могут в предусмотренных законом случаях издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т. п.). Существует множество таких правил83.

Статья 428 ГК выделяет договор присоединения. Большинство договоров являются взаимосогласованными, при заключении которых условия устанавливаются всеми сторонами, участвующими в договоре84. Это обычная ситуация для гражданского права, соответствующая принципу свободы договора. В отличие от взаимосогласованного договора, в договоре присоединения условия заранее определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной не иначе, как путем присоединения к предложенному договору в целом. По смыслу п. 1 ст. 428 ГК путем присоединения может быть заключен любой гражданско-правовой договор вне зависимости от состава сторон договора и целей, преследуемых при его заключении85. Очень часто именно так заключаются договоры на оказание услуг связи, перевозки транспортом общего пользования, банковского вклада и др.

Договоры присоединения серьезно ограничивают свободу присоединяющейся стороны и сводят ее фактически только к возможности или принять, или не принять условия договора. Учитывая это, закон предоставляет присоединившейся к договору стороне дополнительные права по расторжению или изменению договора. Право потребовать расторжения или изменения договора появляется у присоединившейся стороны, если другая сторона, сформулировавшая условия договора, фактически злоупотребила правом. Речь идет о ситуации, когда договор присоединения формально не противоречит закону и иным правовым актам, но

1) лишает присоединившуюся сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида,

2) исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств,

3) содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора.

В интересах присоединившейся к договору стороны закон предусматривает, что последствия изменения и расторжения договора присоединения судом по требованию присоединившейся стороны действуют с обратной силой — договор считается действовавшим в измененной редакции либо соответственно не действовавшим с момента его заключения (если иное не установлено законом или не вытекает из существа обязательства)86.

Такими же возможностями по изменению и расторжению обладает сторона договора, не являющегося договором присоединения, в случаях, когда при заключении договора условия такого договора определены одной из сторон, а другая сторона в силу явного неравенства переговорных возможностей поставлена в положение, затрудняющее согласование иного содержания отдельных условий договора (п. 3 ст. 428 ГК).

В отличие от ранее действовавшей редакции ст. 428 ГК, ее новая редакция не препятствует применению правил данной статьи и в тех случаях, когда сторона присоединилась к договору в связи с осуществлением ею предпринимательской деятельности.

Договоры с исполнением по требованию (абонентские договоры). Хотя такого рода договоры и ранее были известны законодательству и широко применяются на практике (к их числу можно отнести, например, договор энергоснабжения, договор об оказании услуг связи), свое легальное определение он получил впервые с введением в ГК ст. 429⁴, согласно которой договором с исполнением по требованию (абонентским договором) признается договор, предусматривающий внесение одной из сторон (абонентом) определенных, в том числе периодических, платежей или иного предоставления за право требовать от другой стороны (исполнителя) предоставления предусмотренного договором исполнения в затребованных количестве или объеме либо на иных условиях, определяемых абонентом.

Существует множество вариантов предоставления исполнения по абонентскому договору. Так, в одних случаях объем предоставления по абонентскому договору может быть ограничен (например, согласно п. 1 ст. 541 ГК энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения). В других случаях, наоборот, объем предоставления неограничен (так, согласно п. 3 ст. 541 ГК, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает гражданин, использующий энергию для бытового потребления, он вправе использовать энергию в необходимом ему количестве). Исполнение может предоставляться как непрерывно (энергоснабжение, услуги связи и т. п.), так и по мере необходимости (юридические, консультационные услуги и т. п.). Для договоров с исполнением по требованию характерно, что объем реального предоставления, которое фактически получит абонент, в момент заключения договора точно неизвестен и зависит от будущих событий или действий абонента. Учитывая это обстоятельство, ГК определил, что абонент обязан вносить платежи или предоставлять иное исполнение по абонентскому договору независимо от того, было ли затребовано им соответствующее исполнение от исполнителя, если иное не предусмотрено законом или договором.

Итак, договоры весьма многообразны. Для того чтобы постичь все это многообразие, договоры необходимо классифицировать, выделив их специфические признаки. Договоры могут классифицироваться по различным критериям. Один и тот же договор можно классифицировать в рамках нескольких классификационных групп, что позволяет дать его развернутую характеристику и определить правовую природу. Например, договор розничной купли-продажи является возмездным, двусторонне обязывающим, консенсуальным, заключенным в пользу его участников, основным, публичным. Как отмечает Н. Д. Егоров, «деление договоров на отдельные виды имеет не только теоретическое, но и важное практическое значение. Оно позволяет участникам гражданского оборота достаточно легко выявлять и использовать в своей деятельности наиболее существенные свойства договоров, прибегать на практике к такому договору, который в наибольшей мере соответствует их потребностям»87.

Глава 2.
Заключение договора

§ 1. Общий порядок заключения договора

§ 2. Торги и иные конкурентные способы заключения договора

§ 3. Заключение договора в обязательном порядке

§ 1. Общий порядок заключения договора

Процесс заключения договоров предопределен самой природой соответствующей конструкции: если смысл договора состоит в соглашении, то тем самым его заключение предполагает выражение воли каждой из сторон и ее совпадение88.

Переговоры о заключении договора. Заключению договора может предшествовать преддоговорная стадия89, на которой предполагаемые участники будущего договора могут обсуждать вопросы, связанные с заключением договора (ст. 434¹ ГК). Основным вопросом при этом, как правило, является вопрос об условиях будущего договора. При проведении переговоров о заключении договора могут составляться письменные документы: соглашения (письма, протоколы) о намерениях, меморандумы о взаимопонимании и другие документы, которые сами по себе не являются договорами, а отражают лишь намерения сторон в отношении будущего договора. При этом могут заключаться и преддоговорные соглашения, как предшествующие заключению в дальнейшем основного договора. Такого рода соглашение следует рассматривать в качестве договора. В качестве примера последнего можно назвать предварительный договор (ст. 429 ГК).

Преддоговорные отношения могут регулироваться соглашением о порядке ведения переговоров, заключаемым сторонами. Данное соглашение может устанавливать права и обязанности участников переговоров, в том числе касающиеся их добросовестного поведения, несения расходов на организацию и проведение переговоров. Данным соглашением может быть установлена неустойка за нарушение предусмотренных в нем положений (ст. 434¹ ГК).

В научной литературе выделяется ряд возможных условий соглашения о порядке ведения переговоров (соглашения о переговорах или переговорных процедурах). Так, М. Н. Малеина к условиям такого рода соглашений относит условия о предмете соглашения, месте и времени переговоров, составе участников переговоров и их полномочиях, конфиденциальности, документации в процессе переговоров, языке ведения переговоров и переводчике, распределении расходов на стадии переговоров, принципах ведения переговоров, об ответственности сторон90.

На любые преддоговорные отношения распространяется действие принципа добросовестности. В качестве недобросовестных действий при проведении переговоров в ГК рассматриваются следующие действия:

• предоставление стороне неполной или недостоверной информации;
• внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключении договора при таких обстоятельствах, при которых другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать (п. 2 ст. 434¹ ГК).

В соответствии с п. 3 ст. 434¹ ГК недобросовестно ведущий или недобросовестно прерывающий переговоры участник переговоров обязан возместить другой стороне причиненные таким поведением убытки, под которыми понимаются расходы, понесенные стороной переговоров в связи с ведением переговоров о заключении договора, а также в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом.

Кроме возмещения убытков, связанных с недобросовестным ведением переговоров, также подлежат возмещению убытки, причиненные в результате раскрытия конфиденциальной информации об участнике переговоров или использования такой информации вторым участником для своих целей (п. 4 ст. 434¹ ГК).

Согласно п. 6 ст. 434¹ ГК положения законодательства о возмещении убытков, связанных с недобросовестным ведением переговоров и раскрытием конфиденциальной информации об участнике переговоров, не распространяются на граждан, признаваемых потребителями в соответствии с законодательством о защите прав потребителей.

В соответствии с п. 8 ст. 434¹ ГК правила данной статьи не исключают применения к отношениям, возникшим при установлении договорных обязательств, правил гл. 59 ГК об обязательствах вследствие причинения вреда. Речь идет о возможности предъявления иска о возмещении вреда жизни, здоровью или имуществу участника переговоров на преддоговорной стадии.

Значение преддоговорной стадии помимо прочего заключается в следующем. В случае когда при толковании условий договора судом, исходя из буквального значения содержащихся в договоре слов и выражений, не удается в полной мере выяснить содержание договора, принимаются во внимание в том числе предшествующие договору переговоры и переписка (см. ст. 431 ГК).

В пункте 11 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 марта 2014 г. № 16 «О свободе договора и ее пределах»91 отмечается следующее: «При разрешении споров, возникающих из договоров, в случае неясности условий договора и невозможности установить действительную общую волю сторон с учетом цели договора, в том числе исходя из текста договора, предшествующих заключению договора переговоров, переписки сторон, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев, а также последующего поведения сторон договора (статья 431 ГК РФ), толкование судом условий договора должно осуществляться в пользу контрагента стороны, которая подготовила проект договора либо предложила формулировку соответствующего условия.

Пока не доказано иное, предполагается, что такой стороной было лицо, являющееся профессионалом в соответствующей сфере, требующей специальных познаний (например, банк по договору кредита, лизингодатель по договору лизинга, страховщик по договору страхования и т. п.)».

Заключение договора. В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

В соответствии с законом к числу существенных отнесены три группы условий:

1) условия о предмете договора;

2) условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;

3) иные условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

На практике возникают ситуации, касающиеся признания договоров незаключенными по причине отсутствия согласования тех или иных существенных условий. В этой связи в п. 3 ст. 432 ГК закреплено важное положение о том, что сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности (п. 3 ст. 1 ГК)92.

Вышеуказанное правило действует в международном праве под названием эстоппель (англ. estoppel, от англ. estop — лишать права возражения). Данное правило (принцип) заключается в том, что сторона обязательства в результате своих собственных действий (заверений), направленных на исполнение договора, не может претендовать на защиту права в ущерб другой стороне, которая вправе полагаться на такие действия и поступать в соответствии с ними. Правило (принцип) эстоппель тесно связано как с принципом добросовестности, так и с принципами юридического равенства участников гражданских правоотношений и свободы договора.

Данным правилом руководствуются суды при рассмотрении дел о признании договоров незаключенными или недействительными. В качестве основания для отказа в иске о признании договора незаключенным суды указывают, в частности на совершенные действия, свидетельствующие о признании договора заключенным, в том числе направленные на исполнение обязательств по этому договору. Речь, в частности, идет о частичной оплате стоимости имущества (передаче аванса), передаче документации, признании долга и т. п. Так, например, в п. 2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 июля 2011 г. № 54 «О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем»93 говорится о следующем: «В случае если в тексте договора купли-продажи недвижимой вещи недостаточно данных для индивидуализации проданного объекта недвижимости, однако они имеются, например, в акте приема-передачи, составленном сторонами во исполнение заключенного ими договора, то такой договор не может быть признан незаключенным. В связи с изложенным отказ органа по регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним в государственной регистрации перехода права собственности на переданное имущество к покупателю со ссылкой на то, что договор купли-продажи не может считаться заключенным, не соответствует закону и может быть признан судом незаконным…»

Следует учитывать, что правило эстоппель может быть ограничено применением правовой позиции, изложенной в Постановлении Конституционного Суда РФ от 23 февраля 1999 г. № 4-П «По делу о проверке конституционности положения части второй статьи 29 Федерального закона от 3 февраля 1996 г. “О банках и банковской деятельности” в связи с жалобами О. Ю. Веселяшкиной, А. Ю. Веселяшкина и Н. П. Лазаренко»94, где речь идет об ограничении принципа свободы договора в интересах слабой стороны. В п. 4, 6, 12 и 14 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 сентября 2011 г. № 146 «Обзор судебной практики по некоторым вопросам, связанным с применением к банкам административной ответственности за нарушение законодательства о защите прав потребителей при заключении кредитных договоров»95 положениям законодательства о защите прав потребителя, защищающим потребителя как экономически слабую сторону правоотношений, отдается приоритет перед прямым указанием в договоре на такое регулирование отношений, которое не учитывает интересы потребителя. При этом не берется в расчет то обстоятельство, что потребитель согласился с такими условиями договора, подписав его и добросовестно исполняя его условия в течение длительного времени. О защите интересов экономически слабой стороны говорится также в п. 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 сентября 2011 г. № 147 «Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о кредитном договоре»96. К заемщику-предпринимателю были применены по аналогии закона нормы о договоре присоединения, так как заемщик не имел возможности влиять на содержание договора и такое условие было явно обременительно для него. Таким образом, в судебной практике допускается применение принципа защиты экономически слабой стороны не только к ситуациям с участием потребителей, но также к отношениям между предпринимателями. При очевидном неравенстве экономических возможностей контрагентов по договору правило эстоппель может быть заблокировано защитой слабой стороны по договору, несмотря на то что ее действия могли свидетельствовать о заключенности договора и сомнения в его действительности или заключенности отсутствуют97.

По общему правилу договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. В цивилистической науке оферта и акцепт рассматриваются не в качестве односторонних сделок, а в качестве составных частей двусторонней сделки — договора. Так, например, О. А. Красавчиков полагал, что «договор является не суммой двух односторонних сделок, а тем конечным результатом, в котором воля сторон находит свое общее выражение, т. е. единым с юридической точки зрения «волевым актом»98.

Оферта. Офертой называется предложение заключить договор. В соответствии со ст. 435 ГК оферта одновременно должна отвечать ряду требований:

• являться достаточно определенной, что необходимо для уяснения воли оферента;
• выражать намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с лицом, которому данная оферта адресована, в случае принятия последним поступившего предложения;
• содержать существенные условия договора;
• быть адресованной одному или нескольким конкретным лицам.

Данные требования относятся к оферте, совершенной как в письменной, так и в устной форме.

Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом. До этого момента оферент вправе отказаться от своего предложения.

Договор будет считаться заключенным с момента получения лицом, направившим оферту, надлежащего акцепта. В данном случае речь идет о заключении консенсуального договора, момент заключения которого связывается с достижением соглашения по всем его существенным условиям. В отдельных случаях, установленных законом, для того чтобы считать договор заключенным, помимо достижения соглашения между сторонами требуется также передача имущества. Такой договор, называемый реальным договором, считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества.

В соответствии со ст. 441 ГК срок действия оферты (ее действительность) определяется следующим образом:

• чаще всего указывается в самой оферте;
• в отдельных случаях устанавливается правовым актом. Это касается, в частности, случаев заключения договора в обязательном порядке.

Если срок действия оферты не установлен в самой оферте или не установлен в правовом акте, данный срок определяется исходя из нормально необходимого для получения ответа времени. Сроком действия оферты определяется срок для ее акцепта.

Устная оферта без указания срока для акцепта предполагает, что другая сторона должна немедленно заявить о ее акцепте. Соответственно при этом договор будет считаться заключенным.

При определении срока действия оферты применяются общие правила ГК об исчислении сроков (гл. 11).

По общему правилу оферта является безотзывной (твердой), т. е. не может быть отозвана в течение установленного для ее акцепта срока. Возможность отзыва оферты может быть предусмотрена двояко:

1) закреплена в самой оферте путем указания на то, что оферта не является безотзывной (твердой);

2) вытекать из существа предложения либо обстановки, в которой было сделано предложение заключить договор.

Следует различать предложения, связанные с заключением договора.

Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, по общему правилу не считаются офертой, а рассматриваются в качестве приглашения делать оферты. Это обусловлено тем, что такого рода информация чаще всего не содержит существенных условий договора, в силу чего не может рассматриваться в качестве оферты.

В то же время содержащее все существенные условия договора и адресованное неопределенному кругу лиц предложение, из которого усматривается воля делающего предложение лица заключить договор на указанных условиях с любым, кто отзовется, считается публичной офертой. Публичная оферта возможна как в письменной, так и в устной форме (например, информация, опубликованная в газете либо переданная по радио или телевидению).

Акцепт. Согласно ст. 438 ГК ответ лица, которому адресована оферта, о принятии оферты именуется акцептом. ГК устанавливает следующие требования к акцепту:

• акцепт должен представлять полное и безоговорочное согласие заключить договор на предложенных в оферте условиях. Согласие заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом;
• акцепт должен быть получен в срок, установленный для акцепта.

По общему правилу молчание акцептом не признается. Акцепт в форме молчания допускается в случаях, установленных законом или соглашением сторон, что установлено, например, п. 3 ст. 158 ГК для формы сделок. Молчание в качестве акцепта может вытекать также из обычая или из прежних деловых отношений сторон.

Признается возможным совершение акцепта в форме конклюдентных действий. По общему правилу речь идет о совершении лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т. п.). Согласно п. 58 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 (в ред. постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 г. № 25)«О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»99 для признания соответствующих действий акцептом не требуется выполнять условия оферты в полном объеме. Для квалификации указанных действий в качестве акцепта достаточно, чтобы лицо, получившее оферту (в том числе проект договора), приступило к ее исполнению на условиях, указанных в оферте и в установленный для ее акцепта срок. Таким действием может быть, например, отгрузка части заказанного товара.

Акцепт может быть отозван при условии, что извещение о его отзыве получено лицом, направившим оферту, ранее или одновременно с первоначально направленным акцептом. Понятие одновременности поступления акцепта и его отзыва по почте можно понимать как их поступление в составе общей почтовой доставки. При использовании электронной связи следует говорить о незамедлительном (после получения акцепта) последующем уведомлении об отзыве акцепта.

При поступлении акцепта после установленного для него срока необходимо различать две ситуации с отличающимися правовыми последствиями (ст. 442 ГК).

Первая ситуация связана со случаями, когда акцепт направлен вовремя, но получен с опозданием. В этом случае оферент вправе немедленно уведомить акцептанта об опоздании акцепта. В таком случае договор будет считаться незаключенным. Молчание же оферента будет свидетельствовать о заключении договора при условии полного и безоговорочного акцепта.

Вторая ситуация касается случаев получения акцепта с опозданием по вине лица, отправившего акцепт. В данной ситуации оферент может немедленно сообщить второй стороне о принятии акцепта. Договор при этом будет считаться заключенным. Молчание оферента будет означать незаключение договора.

И в первом, и во втором случае требуется немедленное уведомление акцептанта. При нарушении этого правила правовые последствия опоздания будут различными, исходя из причин несвоевременного получения акцепта.

Так, при несвоевременном уведомлении об опоздании акцепта по независящим от акцептанта причинам акцептант имеет достаточные основания полагать, что акцепт был получен вовремя и договор заключен. Это дает право акцептанту приступить к осуществлению прав и обязанностей по договору. В случае отказа оферента от договора акцептант вправе требовать возмещения понесенных им убытков.

В случае если уведомление оферента о принятии им акцепта, полученного с опозданием, не будет осуществлено незамедлительно, это по общему правилу не должно влиять на факт заключения договора, так как было достигнуто соглашение о содержании договора.

Момент заключения договора. Данное обстоятельство имеет значение при определении применимого к договору законодательства. В соответствии с п. 1 ст. 422 ГК договор должен соответствовать императивным нормам законодательства, действующим в момент его заключения.

По общему правилу договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Реальные договоры считаются заключенными с момента передачи соответствующего имущества (ст. 224 ГК). К передаче имущества приравнивается передача коносамента или иного товарораспорядительного документа на это имущество.

В соответствии с п. 3 ст. 433 ГК договор, подлежащий государственной регистрации, по общему правилу будет считаться для третьих лиц заключенным с момента его регистрации. Следует обратить внимание на то, что момент заключения договора, связанный с его государственной регистрацией, касается только третьих лиц. Для самих же сторон договора момент его заключения будет определяться по общим правилам. Сделка до ее регистрации связывает стороны (обязательственный эффект), а оглашение делает ее противопоставимой третьим лицам (вещный эффект). В данном случае действует принцип противопоставимости третьим лицам зарегистрированных сделок (договоров)100.

К договорам, требующим обязательной государственной регистрации, относятся, например, договор продажи предприятия (п. 3 ст. 560 ГК), договор ренты, предусматривающий отчуждение недвижимого имущества под выплату ренты (ст. 584 ГК), договор аренды здания или сооружения, заключенный на срок не менее года (п. 2 ст. 651 ГК), договор аренды предприятия (п. 2 ст. 658 ГК).

Помимо предусмотренных законом случаев государственной регистрации сделок (договоров) с недвижимым имуществом требуется также обязательная государственная регистрация прав на само недвижимое имущество101.

Место заключения договора. Если место заключения договора не указано в договоре, то в качестве него рассматривается место жительства гражданина или место нахождения юридического лица, направившего оферту (ст. 444 ГК). Место заключения договора может учитываться при определении применимого к нему права, обычаев и при толковании условий договора.

Форма договора. Поскольку договор является видом сделки, к нему применимы общие положения о форме сделки (ст. 158–165 ГК).

В соответствии со ст. 158 ГК сделки могут совершаться в устной или письменной форме (простой или нотариальной).

Должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения:

1) сделки юридических лиц между собой и с гражданами;

2) сделки граждан между собой на сумму, превышающую десять тысяч рублей, а в случаях, предусмотренных законом, — независимо от суммы сделки (п. 1 ст. 161 ГК).

Согласно ст. 162 ГК несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства. В случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность.

Соблюдение простой письменной формы не требуется для сделок, которые в соответствии с ГК могут быть совершены устно. По общему правилу могут совершаться устно все сделки, исполняемые при самом их совершении, за исключением сделок, для которых установлена нотариальная форма, и сделок, несоблюдение простой письменной формы которых влечет их недействительность (п. 2 ст. 159 ГК).

В соответствии с п. 1 ст. 434 ГК договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. В случае договоренности сторон о заключении договора в определенной форме он считается заключенным после придания ему условленной формы, если даже законом для договоров данного вида такая форма не требуется. В качестве примера можно привести случаи нотариального удостоверения гражданами договоров купли-продажи жилых помещений, а также договоров купли-продажи транспортных средств, хотя в соответствии с законом не требуется обязательного нотариального удостоверения указанных договоров.

Законом непосредственно предусматриваются случаи обязательного нотариального удостоверения договора. Так, например, обязательному нотариальному удостоверению подлежат договор ренты (ст. 584 ГК), брачный договор (п. 2 ст. 41 Семейного кодекса РФ102).

Договор в письменной форме может быть заключен двумя способами:

1) путем составления одного документа, подписанного сторонами;

2) путем обмена письмами, телеграммами, телексами, телефаксами и иными документами, в том числе электронными документами, передаваемыми по каналам связи, позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

В условиях развития электронных технологий все более широкое применение при заключении договоров находит обмен документами в электронной форме. В соответствии с п. 2 ст. 434 ГК электронным документом, передаваемым по каналам связи, признается информация, подготовленная, отправленная, полученная или хранимая с помощью электронных, магнитных, оптических либо аналогичных средств, включая обмен информацией в электронной форме и электронную почту.

На практике применяется термин «электронная торговля». В узком смысле (такого подхода придерживается, в частности, Всемирная торговая организация) под электронной торговлей понимается реклама и продажа товаров с помощью телекоммуникационных сетей. В широком понимании указанное понятие кроме договоров розничной купли-продажи охватывает также заключение иных договоров. К последним относятся договоры поставки, лизинга, страхования, договоры о совместной деятельности, об оказании финансовых услуг банками и иными кредитными организациями и многие другие. Сфера электронной торговли (в широком понимании) постоянно расширяется за счет предпринимательского и потребительского секторов экономики. Так, например, на фоне быстрого развития дистанционной розничной купли-продажи товаров с использованием информационно-телекоммуникационной сети Интернет103 получает развитие сфера оказания услуг с участием граждан-потребителей, например, при заключении договоров перевозки пассажиров воздушным, железнодорожным и иными видами транспорта общего пользования через сеть Интернет. Заключение договоров с применением электронных технологий, в частности, связано с особенностями оферты и акцепта, субъектного состава (стороны должны являться пользователями соответствующей телекоммуникационной сети), формы договора.

Общие положения, касающиеся электронной торговли, закреплены в Типовом законе Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) об электронной торговле (1996 г.)104.

В отдельных случаях применение электронных технологий при заключении договоров предполагает наличие электронной подписи. Данные отношения регулируются Федеральным законом от 6 апреля 2011 г. № 63-ФЗ (с изм.)«Об электронной подписи»105.

В предусмотренных законом или соглашением сторон случаях договор в письменной форме может быть заключен только путем составления одного документа, подписанного сторонами договора. Например, в такой форме должны заключаться договор продажи недвижимости (ст. 550 ГК), договор продажи предприятия (п. 1 ст. 560 ГК), договор аренды здания или сооружения (п. 1 ст. 651 ГК), договор аренды предприятия (п. 1 ст. 658 ГК).

Заверения об обстоятельствах. В соответствии со ст. 431² ГК сторона, которая при заключении договора либо до или после его заключения дала другой стороне недостоверные заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения, обязана возместить другой стороне по ее требованию убытки, причиненные недостоверностью таких заверений, или уплатить предусмотренную договором неустойку. Такого рода обстоятельства могут относиться к предмету договора, полномочиям на его заключение, соответствию договора применимому к нему праву, наличию необходимых лицензий и разрешений, финансовому состоянию.

Признание договора незаключенным или недействительным само по себе не препятствует наступлению указанных последствий.

Имущественная ответственность наступает, если сторона, предоставившая недостоверные заверения, исходила из того, что другая сторона будет полагаться на них, или имела разумные основания исходить из такого предположения.

Сторона, полагавшаяся на недостоверные заверения контрагента, имеющие для нее существенное значение, наряду с требованием о возмещении убытков или взыскании неустойки также вправе отказаться от договора, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Сторона, заключившая договор под влиянием обмана или существенного заблуждения, вызванного недостоверными заверениями, данными другой стороной, вправе вместо отказа от договора требовать признания договора недействительным (ст. 179 и 178 ГК).

В вышеуказанных случаях предполагается, что предоставившая недостоверные заверения сторона знала, что другая сторона будет полагаться на такие заверения.

§ 2. Торги и иные конкурентные способы заключения договора

Гражданско-правовые договоры могут заключаться на торгах. Заключение договоров на торгах нашло широкое применение в зарубежных странах и на международном уровне. Торги при заключении договоров использовались в России до 1917 г., затем в период нэпа. В условиях перехода России к рыночной системе хозяйствования начиная с 90-х гг. прошлого века институт торгов был возрожден и получил новое развитие.

Целью проведения торгов является отбор контрагента по будущему договору, в наибольшей степени отвечающего требованиям организатора торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги.

Торги могут проводиться в добровольном порядке, что находит применение в практике заключения договоров коммерческими организациями.

Нормативными правовыми актами могут устанавливаться случаи обязательного проведения торгов при заключении договоров. Торги, в частности, должны проводиться:

• при продаже (реализации) заложенного имущества при обращении на него взыскания в судебном и во внесудебном порядке (ст. 350, 350¹ ГК);
• при продаже (реализации) имущества должника. К этим отношениям применяются нормы Федерального закона от 2 октября 2007 г. № 229-ФЗ (с изм.)«Об исполнительном производстве»106 (далее — Закон об исполнительном производстве) и Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ (с изм.)«О несостоятельности (банкротстве)»107 (далее — Закон о банкротстве);
• при поставке товаров, выполнении работ, оказании услуг для государственных и муниципальных нужд. Данные отношения регулируются Федеральным законом от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ (с изм.)«О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»108 (далее — Закон о контрактной системе);
• при поставке товаров, выполнении работ, оказании услуг для нужд отдельных видов юридических лиц, в частности: государственных корпораций, государственных компаний, субъектов естественных монополий, государственных и муниципальных унитарных предприятий, бюджетных и автономных учреждений, акционерных обществ с государственным участием. Эти отношения регулируются Федеральным законом от 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ (с изм.)«О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц»109 (далее — Закон о закупках отдельными видами юридических лиц);
• при распоряжении государственным и муниципальным имуществом. Заключение договоров купли-продажи, аренды, безвозмездного пользования, доверительного управления имуществом в данной сфере регулируется, в частности, Федеральным законом от 21 декабря 2001 г. № 178-ФЗ (с изм.)«О приватизации государственного и муниципального имущества»110 (далее — Закон о приватизации), Федеральным законом от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ (с изм.)«О защите конкуренции»111 (далее — Закон о защите конкуренции) и рядом подзаконных нормативных правовых актов;
• при заключении соглашений о разделе продукции. Данные отношения регулируются Федеральным законом от 30 декабря 1995 г. № 225-ФЗ (с изм.)«О соглашениях о разделе продукции»112 (далее — Закон о разделе продукции).

Заключение договоров на торгах предусмотрено нормами Земельного кодекса РФ от 25 октября 2001 г. № 136-ФЗ113(с изм.), Водного кодекса РФ от 3 июня 2006 г. № 74-ФЗ114 (с изм.), Лесного кодекса РФ от 4 декабря 2006 г. № 200-ФЗ115, Закона РФ от 21 февраля 1992 г. № 2395–1 (с изм.)«О недрах»116, Федерального закона от 21 июля 2005 г. № 115-ФЗ (с изм.)«О концессионных соглашениях»117.

Вышеперечисленные и иные специальные нормативные правовые акты, содержащие нормы о торгах, конкретизируют и детализируют общие положения ГК о заключении договора на торгах (ст. 447–449).

Правила ст. 448–449 ГК не применяются к так называемым организованным торгам. Последние регулируются Федеральным законом от 21 ноября 2011 г. № 325-ФЗ «Об организованных торгах»118. В соответствии с данным актом его действие не распространяется на отношения, возникающие при заключении договоров путем проведения торгов в форме аукциона или конкурса в соответствии с законодательством.

Торги могут проводиться в форме конкурсов и аукционов. Применительно к конкурсу в научной литературе выделено два основных его признака: состязательность и публичность119. Указанные признаки характерны и для другой формы торгов — аукциона.

Основное различие между двумя формами торгов заключается в том, что при проведении аукциона единственным критерием определения победителя является цена. При проведении конкурса победитель выбирается по нескольким критериям: им признается лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия.

В соответствии с ГК победителем на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену. Данный критерий определения победителя аукциона применим к ситуации, когда в качестве организатора аукциона выступает продавец имущества, в интересах которого заключить договор с тем, кто предложит наибольшую цену. При проведении аукциона, связанного не с продажей, а с приобретением имущества в соответствии с нормами специальных нормативных актов победителем аукциона признается лицо, предложившее наименьшую цену, что отвечает интересам организатора торгов, выступающего в качестве покупателя имущества.

Аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися. Специальными законами устанавливаются иные основания признания торгов несостоявшимися. Так, например, в соответствии с Законом об исполнительном производстве организатор торгов объявляет торги несостоявшимися, если:

• заявки на участие в торгах подали менее двух лиц; на торги не явились участники торгов либо явился один участник торгов;
• из явившихся участников торгов никто не сделал надбавки к начальной цене имущества;
• лицо, выигравшее торги, в течение пяти дней со дня проведения торгов не оплатило стоимость имущества в полном объеме (ст. 91).

ГК устанавливает для проведения конкурсов и аукционов ряд общих правил. Торги могут быть открытыми и закрытыми. В открытых торгах вправе участвовать любое лицо, в закрытом — только специально приглашенные лица. Предпочтение отдается открытым торгам. Закрытые конкурсы и аукционы могут проводиться в ограниченном количестве случаев. Так, применительно к контрактной системе в сфере закупок речь идет о необходимости обеспечения сохранения государственной тайны, в связи с чем заявки на участие в торгах направляются ограниченному числу лиц, отвечающих установленным требованиям.

В качестве организатора торгов могут выступать собственник вещи, обладатель иного имущественного права на нее. Это могут быть и иные лица, заинтересованные в заключении договора с тем, кто выиграет торги, в частности покупатель имущества. Кроме того, в качестве организатора торгов может выступать лицо, действующее на основании договора с вышеуказанными лицами (нотариус, специализированная организация и др.).

ГК предусмотрен ряд общих правил организации и проведения торгов.

Извещение о проведении торгов должно быть размещено организатором не позднее, чем за тридцать дней до их проведения. На основании данного извещения потенциальные участники торгов готовят заявки на участие в торгах. Извещение должно содержать сведения о времени, месте и форме торгов, о предмете торгов, об обременениях продаваемого имущества, о порядке проведения торгов, а также сведения о начальной цене.

После опубликования извещения организатор открытых торгов вправе отказаться от проведения аукциона не позднее чем за три дня до даты его проведения, а от проведения конкурса — не позднее чем за тридцать дней до дня, на который запланировано проведение конкурса.

Участники торгов обязаны внести задаток. Размер задатка, сроки и порядок его внесения должны быть указаны в извещении о проведении торгов. Задаток подлежит возврату в случае несостоявшихся торгов. Кроме того, он возвращается участникам торгов, не выигравшим торги. Внесенная победителем торгов сумма задатка засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному договору. В научной литературе высказываются сомнения по поводу правовой природы данного института. Так, В. В. Долинская отмечает, что в гражданском законодательстве термин «задаток» означает способ обеспечения исполнения обязательства. В соответствии со ст. 380 ГК он имеет три функции: обеспечительную, доказательственную и платежную. Статья 448 ГК признает только платежную функцию: при заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательства по заключенному договору. Нельзя признать уплаченную сумму и авансом, так как на момент ее передачи договор еще не заключен120.

В соответствии с ГК обязательства организатора и участников торгов по заключению договора по результатам торгов также могут обеспечиваться независимой гарантией. Особенности обеспечения исполнения обязательств могут быть отражены в специальных актах. Так, Закон о контрактной системе предусматривает в качестве обеспечения заявки на участие в торгах внесение денежных средств или банковскую гарантию (ст. 44).

Победитель и организатор торгов должны подписать в день проведения торгов протокол о результатах торгов. Данный протокол имеет силу договора. В случае уклонения от подписания протокола законом предусмотрено возмещение причиненных этим убытков в части, превышающей размер предоставленного обеспечения.

При уклонении организатора торгов от подписания протокола в тех случаях, когда заключение договора возможно только путем проведения торгов, победитель торгов вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор и о возмещении причиненных убытков.

По общему правилу в случаях, когда заключение договора возможно только путем проведения торгов, победитель торгов не вправе уступать права и осуществлять перевод долга по обязательствам, возникшим из заключенного на торгах договора. Обязательства по данному договору должны быть исполнены победителем торгов лично. Условия такого договора могут быть изменены сторонами, если это изменение не влияет на условия договора, имевшие существенное значение для определения цены на торгах. Законом могут быть установлены иные случаи изменения условий договора.

Одним из видов торгов являются публичные торги (ст. 449¹ ГК). Под ними понимаются торги, проводимые в целях исполнения решения суда или исполнительных документов в порядке исполнительного производства.

В качестве организатора публичных торгов выступает лицо, уполномоченное в соответствии с законом или иным правовым актом отчуждать имущество в порядке исполнительного производства.

Все заинтересованные лица (должник, взыскатели, а также лица, имеющие права на продаваемое имущество) вправе присутствовать на торгах.

Извещение о проведении публичных торгов подлежит официальному опубликованию. Кроме того, извещение должно быть размещено на сайте органа, осуществляющего исполнительное производство.

Помимо общих сведений, предусмотренных п. 2 ст. 448 ГК, извещение о проведении торгов должно содержать информацию о собственнике (правообладателе) имущества.

Законом установлены ограничения по участию в публичных торгах. В них не могут участвовать должник, организации, осуществляющие оценку и реализацию имущества должника, и работники данных организаций. Кроме того, запрещено участвовать в торгах должностным лицам органов государственной власти и органов местного самоуправления, чье участие в торгах может оказать влияние на условия и результаты торгов, а также членам семей соответствующих физических лиц.

В протоколе о результатах публичных торгов должны быть указаны все участники торгов, а также предложения о цене, которые они вносили.

В случае если победитель торгов в установленный срок не осуществит оплату имущества, договор с ним считается незаключенным. В этом случае торги признаются несостоявшимися. Организатор в этом случае вправе требовать возмещения причиненных ему убытков.

В ГК предусмотрена возможность проведения торгов в электронной форме. В настоящее время торги в форме электронного аукциона находят все более широкое применение, в частности в сферах отношений, связанных с куплей-продажей и арендой имущества.

Порядок проведения торгов в форме конкурсов и аукционов (в том числе в электронной форме) достаточно подробно урегулирован в специальном законодательстве. Так, например, правовому регулированию данных отношений уделено особое внимание в Законе о контрактной системе. В ст. 24 данного Закона к конкурентным способам определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) отнесены конкурсы (открытый конкурс121, конкурс с ограниченным участием122, двухэтапный конкурс123, закрытый конкурс124, закрытый конкурс с ограниченным участием125, закрытый двухэтапный конкурс126) и аукционы (аукцион в электронной форме127, закрытый аукцион128).

В зарубежных странах и на международном уровне при организации и проведении торгов (тендеров) широко применяется такой институт, как квалификационный отбор потенциальных участников торгов (предквалификационный отбор — до проведения торгов и постквалификационный отбор — после проведения торгов перед подписанием контракта). Данная процедура предусматривает предъявление квалификационных требований, касающихся наличия у потенциальных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) производственных, трудовых, финансовых ресурсов, необходимых для производства товаров (выполнения работ, оказания услуг), являющихся предметом будущего контракта. Наличие такого рода требований способствует снижению риска неисполнения либо ненадлежащего исполнения обязательств по заключаемым контрактам (договорам). Возможность предъявления квалификационных требований в отдельных случаях предусмотрена и Законом о контрактной системе, в частности, при проведении конкурса с ограниченным участием, двухэтапного конкурса, закрытого конкурса с ограниченным участием.

Помимо электронных аукционов в ближайшей перспективе получит развитие и такая форма торгов, как конкурс в электронной форме. Электронные торги проводятся на электронных площадках.

К преимуществам электронных торгов, в частности, можно отнести:

• сокращенные сроки проведения электронных торгов по сравнению с обычными торгами;
• возможность экономии денежных средств, необходимых для организации и проведения торгов;
• обеспечение прозрачности и открытости проведения торгов;
• обеспечение конкуренции при проведении торгов;
• обеспечение равных возможностей для участия в торгах;
• снижение риска сговора между участниками электронных торгов за счет обеспечения анонимности такого участия.

По результатам электронных торгов заключаются договоры в электронной форме.

Помимо электронных торгов применение электронных технологий при заключении договоров предусматривает создание официальных сайтов для размещения информации о проводимых торгах. В качестве примера можно привести следующие информационные ресурсы:

http://torgi.gov.ru — Официальный сайт Российской Федерации для размещения информации о проведении торгов.

На данном сайте, в частности, размещается информация о торгах, касающихся заключения договоров аренды, безвозмездного пользования, доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих передачу прав владения и пользования в отношении государственного и муниципального имущества, а также продажи государственного и муниципального имущества;

http://www.zakupki.gov.ru — официальный сайт единой информационной системы в сфере закупок в информационно-телекоммуникационной сети Интернет (далее — официальный сайт ЕИС). Данный электронный ресурс предназначен для обеспечения свободного и безвозмездного доступа к полной и достоверной информации о контрактной системе в сфере закупок и закупках товаров (работ, услуг) отдельными видами юридических лиц, а также для формирования, обработки и хранения такой информации.

На данном сайте размещается информация о закупках, в том числе о проведении торгов. Данная информация касается всего процесса закупочной деятельности, начиная от размещения извещения о проведении торгов, конкурсной документации (документации об аукционе) и заканчивая исполнением договорных обязательств. На сайте размещаются в том числе различные реестры: Единый реестр государственных и муниципальных контрактов (заключаемых от имени Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных контрактов), реестр договоров (заключаемых отдельными видами юридических лиц), реестр банковских гарантий, реестр недобросовестных поставщиков и другая информация.

Наличие такого рода информационных ресурсов позволяет обеспечить открытость и прозрачность при заключении договоров, связанных с закупками товаров (выполнением работ, оказанием услуг) и распоряжением имуществом, что в свою очередь должно способствовать повышению качества закупаемых товаров (результатов работ, услуг), эффективности расходования бюджетных средств, наполняемости бюджетов, противодействию коррупционным и иным злоупотреблениям.

В ГК указываются основания и последствия признания торгов недействительными (ст. 449).

Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица в течение одного года со дня проведения торгов.

Торги могут быть признаны недействительными в случае, если:

• кто-либо необоснованно был отстранен от участия в торгах;
• на торгах неосновательно была не принята высшая предложенная цена;
• продажа была произведена ранее указанного в извещении срока;
• были допущены иные существенные нарушения порядка проведения торгов, повлекшие неправильное определение цены продажи;
• были допущены иные нарушения правил, установленных законом.

Как видно, данные основания недействительности касаются торгов, организуемых продавцом либо иным лицом, выступающим на стороне продавца имущества.

Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги. В этом случае применяются последствия, предусмотренные ст. 167 ГК. Расходы организатора торгов, связанные с применением последствий недействительности торгов и необходимостью проведения повторных торгов, распределяются между лицами, допустившими нарушения, повлекшие признание торгов недействительными.

Кроме торгов используются иные конкурентные способы заключения гражданско-правовых договоров.

Так, в ГК наряду с торгами упоминается запрос котировок цен (п. 4 ст. 527, п. 2 ст. 766).

К конкурентным способам относят, в частности, запрос котировок цен и запрос предложений.

В соответствии с Законом о контрактной системе под запросом котировок понимается способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя), при котором информация о закупаемых для обеспечения государственных или муниципальных нужд товарах, работах или услугах сообщается неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении запроса котировок. Победителем запроса котировок признается участник закупки, предложивший наиболее низкую цену контракта (ч. 1 ст. 72). Как видно, данный способ в изложенной редакции закона по своему содержанию весьма напоминает такой способ заключения договора, как аукцион129. Законом о контрактной системе установлены ограничения по применению рассматриваемого способа. Заказчик вправе осуществлять закупки путем проведения запроса котировок при условии, что начальная (максимальная) цена контракта не превышает пятьсот тысяч рублей. При этом годовой объем закупок, осуществляемых путем проведения запроса котировок, не должен превышать десять процентов совокупного годового объема закупок заказчика и не должен составлять более чем сто миллионов рублей (ч. 2 ст. 72 Закона о контрактной системе).

В качестве конкурентного способа заключения договора рассматривается также запрос предложений. Под запросом предложений понимается способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя), при котором информация о закупаемых для обеспечения государственных или муниципальных нужд товаре, работе или услуге сообщается неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении запроса предложений, документации о проведении запроса предложений. Победителем запроса предложений признается участник закупки, направивший окончательное предложение, которое наилучшим образом соответствует установленным заказчиком требованиям к товару, работе или услуге (ч. 1 ст. 83 Закона о контрактной системе). Как и при запросе котировок, установлены основания для применения данного способа. К такого рода основаниям, в частности, относятся отдельные случаи закупки лекарственных препаратов и оказания медицинских услуг, а также изделий народных художественных промыслов (ч. 2 ст. 83 Закона о контрактной системе).

Аналогичные конкурентные способы отбора контрагентов (заключения договоров) используются и при организации закупок товаров, выполнения работ, оказания услуг в соответствии с Законом о закупках отдельными видами юридических лиц. Применительно к данной сфере Федеральная антимонопольная служба разработала Стандарт осуществления закупочной деятельности отдельных видов юридических лиц130. В данном Стандарте, в частности, отмечается следующее:

«Запрос котировок, запрос предложений целесообразно применять в случае закупки с целью обеспечения срочных, неотложных нужд заказчика при небольшой сумме начальной (максимальной) цены договора, порог которой установлен в положении о закупке.

При этом необходимо отметить, что наиболее предпочтительным способом определения победителя является проведение конкурса, аукциона в связи с тем, что за счет достаточных сроков подачи заявок и заключения договора указанные процедуры обеспечивают расширение числа участников закупок, а также минимизируют риски совершения согласованных действий заказчика и участника закупки».

Иные кроме торгов конкурентные способы заключения договоров упоминаются также в других нормативных правовых актах. Так, в соответствии с Законом о приватизации продажа государственного и муниципального имущества может осуществляться на торгах (в форме конкурсов и аукционов), а также посредством публичного предложения и без объявления цены (ст. 13).

Продажа государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения осуществляется в случае, если аукцион по продаже данного имущества был признан несостоявшимся.

Информационное сообщение о продаже посредством публичного предложения наряду с иной информацией должно содержать следующие сведения: о дате, времени и месте проведения продажи имущества посредством публичного предложения; величине снижения цены первоначального предложения («шаг понижения»), величине повышения цены («шаг аукциона»); минимальной цене предложения, по которой может быть продано государственное или муниципальное имущество (цена отсечения).

Право приобретения государственного или муниципального имущества принадлежит участнику продажи посредством публичного предложения, который подтвердил цену первоначального предложения или цену предложения, сложившуюся на соответствующем «шаге понижения», при отсутствии предложений других участников продажи посредством публичного предложения (ст. 23 Закона о приватизации).

Продажа государственного или муниципального имущества без объявления цены осуществляется, если продажа этого имущества посредством публичного предложения не состоялась.

Претенденты на заключение договора должны направить предложения о цене государственного или муниципального имущества в адрес, указанный в информационном сообщении.

Предложения о приобретении государственного или муниципального имущества подаются претендентами в запечатанном конверте. Кроме предложения о цене государственного или муниципального имущества претендент должен представить необходимые документы. При поступлении предложений от нескольких претендентов покупателем признается лицо, предложившее за государственное или муниципальное имущество наибольшую цену (ст. 24 Закона о приватизации).

Постановлением Правительства РФ от 22 июля 2002 г. № 549 (с изм.) утверждены Положения об организации продажи государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения и без объявления цены131.

В ст. 17 Закона о защите конкуренции сформулированы антимонопольные требования к торгам, запросу котировок цен на товары, запросу предложений. По общему правилу запрещается:

• координация организаторами торгов, запроса котировок, запроса предложений или заказчиками деятельности их участников, а также заключение соглашений между организаторами торгов и (или) заказчиками с участниками этих торгов, если такие соглашения имеют своей целью либо приводят или могут привести к ограничению конкуренции и (или) созданию преимущественных условий для каких-либо участников;
• создание участнику или нескольким участникам торгов, запроса котировок, запроса предложений преимущественных условий участия в торгах, запросе котировок, запросе предложений, в том числе путем доступа к информации;
• нарушение порядка определения победителя или победителей торгов, запроса котировок, запроса предложений;
• участие организаторов торгов, запроса котировок, запроса предложений или заказчиков и (или) работников организаторов или работников заказчиков в торгах, запросе котировок, запросе предложений (ст. 17).

Вышеуказанные требования распространяются на любые виды торгов, независимо от их целевого назначения и состава участников.

Нарушение правил, установленных ст. 17 Закона о защите конкуренции, является основанием для признания судом соответствующих торгов, запроса котировок, запроса предложений и заключенных по результатам таких торгов, запроса котировок, запроса предложений сделок недействительными, в том числе по иску антимонопольного органа.

Основания для признания торгов недействительными предусматриваются также в специальном законодательстве (например, ч. 9 ст. 32 Закона о контрактной системе, ч. 6 ст. 32 Закона о приватизации).

§ 3. Заключение договора в обязательном порядке

В рыночных условиях в соответствии с принципом свободы договора не допускается понуждение к заключению договора.

В качестве исключения из общего правила рассматриваются нормы ГК и иных законодательных актов об обязательном заключении договора.

Так, в качестве примера можно привести следующие случаи обязательного заключения договора, предусмотренные ГК:

• заключение публичного договора (ст. 426 ГК). Данная норма касается в первую очередь физических лиц, выступающих в качестве потребителей по договорам купли-продажи, выполнения работ, оказания услуг в соответствии с Законом РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-I (с изм.)«О защите прав потребителей»132, а также распространяется на юридических лиц;
• заключение основного договора в срок, установленный предварительным договором (ст. 429 ГК);
• заключение банком договора банковского счета с клиентом (п. 2 ст. 846 ГК). Несмотря на то что в данном случае договор формально не может рассматриваться в качестве публичного договора, клиент вправе требовать заключения договора, если банк или иная кредитная организация уклоняется от этого.

Обязательное заключение государственных и муниципальных контрактов предусмотрено законодательством о поставке товаров, выполнении работ, оказании услуг для государственных и муниципальных нужд.

Так, в соответствии с п. 7 ст. 3 Федерального закона от 13 декабря 1994 г. № 60-ФЗ (с изм.)«О поставках продукции для федеральных государственных нужд»133 для федеральных казенных предприятий Правительство РФ может в необходимых случаях вводить режим обязательного заключения государственных контрактов на поставку продукции для федеральных государственных нужд.

Согласно п. 2 ст. 5 указанного Федерального закона поставщики, занимающие доминирующее положение на рынке определенного товара, не вправе отказаться от заключения государственных контрактов в случае, если размещение заказа не влечет за собой убытков от ее производства.

При необоснованном уклонении поставщика от заключения государственного контракта на поставку продукции для федеральных государственных нужд в случаях, когда обязательность заключения контракта установлена данным Федеральным законом, поставщик обязан уплатить покупателю штраф в размере стоимости продукции, определенной в проекте контракта (п. 2 ст. 5).

В Федеральном законе от 29 декабря 1994 г. № 79-ФЗ (с изм.)«О государственном материальном резерве»134 предусмотрено, что поставщики, занимающие доминирующее положение на товарном рынке, а также предприятия, в объеме производства которых государственный оборонный заказ превышает 70 процентов, не вправе отказаться от заключения государственных контрактов (договоров) на поставку материальных ценностей в государственный резерв (п. 4 ст. 9).

Согласно п. 5. ст. 9 данного Федерального закона в случае отказа таких поставщиков от заключения государственных контрактов (договоров) на поставку материальных ценностей в государственный резерв или неполучения ответа в течение 20 дней на предложение о заключении контракта (договора) государственный заказчик и его территориальные органы вправе обратиться в арбитражный суд с иском о понуждении указанных поставщиков к заключению государственных контрактов (договоров).

В соответствии с ч. 6 ст. 6 Федерального закона от 29 декабря 2012 г. № 275-ФЗ (с изм.)«О государственном оборонном заказе»135 государственный оборонный заказ обязателен для принятия единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком) при условии, что государственный оборонный заказ обеспечивает уровень прибыли, а также государственными унитарными предприятиями и (или) иными организациями, занимающими доминирующее положение на товарном рынке продукции по государственному оборонному заказу в установленных законодательством случаях.

Случаи обязательного заключения контрактов предусматриваются и в Законе о контрактной системе. Так, например, в соответствии с ч. 7. ст. 54 данного Закона в течение десяти дней с даты получения от победителя конкурса или участника конкурса, заявке на участие в конкурсе которого присвоен второй номер, подписанного контракта с приложением документов, подтверждающих предоставление обеспечения исполнения контракта, заказчик обязан подписать контракт. В случае если заказчик не совершит предусмотренные действия, он признается уклонившимся от заключения контракта. При уклонении заказчика от заключения контракта победитель (участник) конкурса вправе обратиться в суд с иском о понуждении заказчика заключить контракт и о взыскании с заказчика убытков, причиненных его уклонением от заключения контракта.

Об обязательном заключении договоров говорится и в Законе о защите конкуренции. Так, в соответствии с подп. «в» п. 3.1 ст. 23 данного Закона антимонопольный орган в отдельных случаях вправе выдавать предписания о заключении договоров, об изменении условий договоров или о расторжении договоров, если лицами, права которых нарушены или могут быть нарушены, было заявлено соответствующее требование.

В п. 18 постановления Пленума Верховного Суда РФ № 5, Пленума ВАС РФ № 29 от 26 марта 2009 г. «О некоторых вопросах, возникающих в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации»136, в частности, идет речь о следующем. В силу ст. 1239 ГК РФ в случаях, предусмотренных Кодексом, суд может по требованию заинтересованного лица принять решение о предоставлении этому лицу на указанных в решении суда условиях права использования результата интеллектуальной деятельности, исключительное право на который принадлежит другому лицу (принудительная лицензия). Такие случаи определены в ст. 1362 и 1423 Кодекса. Соответствующий спор рассматривается судом применительно к положениям п. 1 ст. 445 и ст. 446 ГК РФ. При этом, принимая решение о предоставлении лицу права использования результата интеллектуальной деятельности, суд должен в резолютивной части решения указать условия лицензионного договора о предоставлении простой (неисключительной) лицензии.

Алгоритм действий в случаях, когда заключение договора является обязательным, детально урегулирован ст. 445 ГК.

По общему правилу, если для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне либо извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты.

В этом случае оферент, получивший протокол разногласий к проекту договора, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.

Если заключение договора является обязательным для оферента и ему в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в предложенной редакции либо об отклонении протокола разногласий.

В случае отклонения протокола разногласий либо неполучения извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Согласно п. 4 ст. 445 ГК, если сторона, для которой заключение договора является обязательным, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. В этом случае договор считается заключенным на условиях, указанных в решении суда, с момента вступления в законную силу соответствующего решения суда. При этом сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна будет возместить другой стороне причиненные этим убытки.

В ст. 446 ГК содержатся общие нормы, касающиеся преддоговорных споров. При передаче разногласий, возникших при заключении договоров, на рассмотрение суда на основании норм ст. 445 ГК либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, должны быть определены в соответствии с решением суда.

При этом особо оговаривается, что разногласия, которые возникли при заключении договора и не были переданы на рассмотрение суда в течение шести месяцев с момента их возникновения, не подлежат урегулированию в судебном порядке.

Глава 3.
Изменение и расторжение договора

§ 1. Общая характеристика института изменения и расторжения договора

§ 2. Изменение и расторжение договора по соглашению сторон

§ 3. Изменение и расторжение договора по инициативе одной стороны

§ 4. Последствия изменения и расторжения договора

§ 1. Общая характеристика института изменения и расторжения договора

Провозглашенный в ст. 421 ГК принцип свободы договоров лежит в основе всех норм, посвященных договорам, в том числе и норм, касающихся их изменения и расторжения. В период действия договора в соответствии с законом стороны вправе по своему соглашению изменить или расторгнуть его, если иное не предусмотрено ГК, другими законами или договором. Кроме того, ГК допускает изменение и расторжение договора судом по требованию одной из сторон при наличии определенных условий (нарушение договора контрагентом или существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора), а также правомерное одностороннее изменение и расторжение договора без обращения в суд путем одностороннего отказа от договора (исполнения договора) (ст. 450¹ ГК). В литературе высказывается мнение, что договорное право России исходит из принципа нерасторжимости, неизменности договора137. Но, как видим, существует много вариантов изменения и расторжения договора; более того, право одной из сторон изменить или расторгнуть договор не всегда связано с нарушением его условий другой стороной. Поэтому следует признать справедливым утверждение А. Ю. Кабалкина, что «…едва ли можно согласиться с утверждением, что ГК последовательно исходит из принципа неизменности договоров»138.

Ныне действующий ГК РФ разрабатывался с учетом и использованием богатого правового материала, накопленного в странах рыночной экономики. Столь подробное регулирование изменения и расторжения договора в ГК соответствует, в принципе, современному развитию договорного права. Если исходить из того, что ГК включает много норм, позаимствованных из гражданского права зарубежных стран, то, следовательно, законодатель принял, хотя бы частично, и те правовые доктрины, на которых такие нормы базируются. А в развитых странах рыночной экономики принцип «договоры должны исполняться» хотя и не отрицается, но давно уже не возводится в абсолют, и, наоборот, доктрина и практика признают важность и необходимость предоставления сторонам договора достаточно широких возможностей по его расторжению (и в некоторых случаях изменению). Представляется, что сейчас уместнее говорить не о принципе нерасторжимости и неизменности договора, а, скорее, о принципе стабильности гражданского оборота. Гражданское законодательство России, действительно, не приветствует изменение и расторжение договора как таковые, но тем не менее признает их как возможный вариант развития договорного процесса.

В научной литературе есть точка зрения, согласно которой для обеспечения стабильности гражданского оборота «к расторжению либо изменению договоров следует относиться как к крайнему средству правового регулирования договорных отношений»139. Думается, что это не совсем так. Действительно, восприятие расторжения договора как средства правовой защиты ultimaratio известно зарубежной практике140. Однако реализация принципа стабильности гражданского оборота не означает снижение роли института изменения и расторжения договора. И Концепция развития гражданского законодательства РФ, и принятые на ее основе изменения ГК показывают, что речь идет о создании правовых механизмов, препятствующих недобросовестной стороне воспользоваться такими инструментами, как расторжение или изменение договора, признание его недействительным или незаключенным. Не следует рассматривать эти инструменты как некое зло, которого надо всеми силами избегать. Задача в том, чтобы создать условия, когда эти инструменты будут работать тонко, как скальпель хирурга, а не как топор дровосека. Последние изменения ГК, в которых последовательно проводится реализация принципа стабильности гражданского оборота, даже создают дополнительные возможности для расторжения или изменения договора.

Основные нормы об изменении и расторжении договора сосредоточены в гл. 29 ГК. Изменение и расторжение договора — понятия разные, хотя и близкие. Если при изменении договора обязательства сторон сохраняются в измененном виде, то при расторжении договора обязательства сторон прекращаются на будущее время, если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из существа обязательства (ст. 453 ГК).

По словам А. Ю. Кабалкина, «изменение договора означает, что при сохранении его силы в целом, то или иное условие либо некоторые из них, в том числе связанные с исполнением договорных обязанностей, формулируются по-новому, по сравнению с тем, как это было зафиксировано первоначально при заключении договора»141. Рассматривая правовую природу изменения договора, З. М. Заменгоф отмечала, что в при изменении договора «как договор, так и возникшее из него обязательство сохраняют свою силу, изменяются лишь те или иные условия договора и определяемое ими содержание обязательства. Изменения могут касаться одного или нескольких условий; они могут относиться к условиям, определяющим основное содержание обязательства (предмет, срок исполнения), или к условиям, устанавливающим дополнительные к основному обязательству права и обязанности сторон»142. В любом случае при изменении договор сохраняет свою силу, следовательно, сохраняются, хоть и в измененном виде, порожденные им правовые связи между его сторонами.

В случае изменения договора меняются те или иные конкретные условия договора, но не его модель143. При изменении модели имеет место новация. Согласно ст. 414 ГК обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами (новация), если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений. Например, согласно ст. 818 ГК по соглашению сторон долг, возникший из купли-продажи, аренды имущества или иного основания, может быть заменен заемным обязательством. В данном случае происходит новация, поскольку модель договора изменилась. Новация и предоставление отступного согласно ст. 409 и 414 ГК ведут не к сохранению первоначального обязательства в измененном виде, а к его прекращению, которое в соответствии с п. 2 ст. 453 ГК является последствием расторжения договора. Таким образом, здесь мы имеем дело с расторжением договора. При этом особенностью новации является то, что новый договор формируется на основе первоначального, и правовая связь сторон в этом случае не прекращается. Указанный подход находит подтверждение и в судебной практике. Так, суд признал, что с момента заключения договора купли-продажи земельного участка отношения сторон, первоначально существовавшие на основе договора аренды, прекратились на основании новации. В силу этого соглашение о расторжении договора аренды, заключенное сторонами через 7 месяцев после исполнения договора купли-продажи, не могло продлить действия договора аренды, и его условия об уплате арендной платы до момента государственной регистрации перехода права собственности на земельный участок недействительны как противоречащие нормам ст. 414 ГК144.

Следует отметить, что изменение и расторжение договора могут быть тесно взаимосвязаны, несмотря на столь очевидное различие их правовых последствий. Взаимосвязь изменения и расторжения прослеживается, например, в смешанных договорах. Так, согласно п. 1 ст. 850 ГК в случаях, когда в соответствии с договором банковского счета банк осуществляет платежи со счета, несмотря на отсутствие на нем денежных средств (кредитование счета), банк считается предоставившим клиенту кредит на соответствующую сумму со дня осуществления такого платежа. При этом указанный договор рассматривается как смешанный. Если банком получено заявление клиента о расторжении договора банковского счета или закрытии счета, указанный смешанный договор в силу п. 3 ст. 450 ГК считается измененным. Клиенту в соответствии с условиями договора надлежит возвратить фактически полученную сумму кредита и уплатить проценты за пользование. При отсутствии специальных указаний в договоре к правоотношениям сторон согласно п. 2 ст. 850 ГК применяются правила о займе и кредите145.

§ 2. Изменение и расторжение договора по соглашению сторон

Гражданское законодательство отдает приоритет изменению и расторжению договора посредством соглашения сторон (п. 1 ст. 450 ГК). Такое изменение или расторжение менее всего требует правового регулирования вследствие своей бесконфликтности. Ведь между сторонами нет спора относительно необходимости изменения или расторжения договора и условий, на которых это должно произойти. Право сторон своим соглашением изменить или расторгнуть договор базируется, как уже было отмечено, на принципе свободы договора. Как указывал М. И. Брагинский, «наделение сторон столь широкой возможностью определять судьбу договора составляет одно из прямых выражений договорной свободы: те, кто обладают правом по собственной воле заключать договор, должны быть в принципе столь же свободны в вопросах о его расторжении»146. В идеале договор всегда следовало бы изменять либо расторгать по соглашению сторон, ведь он и начинается как соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении либо прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК).

Оснований изменения и расторжения договора по соглашению сторон может быть неограниченно много, и пытаться конкретизировать их нет практической необходимости. Например, принятие покупателем товара сверх объема, установленного договором, в судебной практике рассматривается как согласованное изменение сторонами условий договора147.

Стороны могут своим соглашением изменить или расторгнуть заключенный между ними договор, если иное не предусмотрено ГК и другими законами. Такое ограничение, в принципе, возможно в тех случаях, когда договор затрагивает интересы третьих лиц, не участвовавших в заключении договора. Так, невозможно изменить или расторгнуть договор по соглашению сторон, если это договор в пользу третьего лица, выразившего намерение воспользоваться своим правом по данному договору (ст. 430 ГК). В этом случае должник обязан произвести исполнение не кредитору, а третьему лицу, названному либо не названному в договоре. С момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны теряют право определять дальнейшую судьбу договора и не могут своим соглашением расторгнуть его или изменить без согласия третьего лица (п. 2 ст. 430 ГК). Поскольку всякие ограничения права на изменение и расторжение договора соглашением сторон противоречат принципу свободы договора, вводить их может только закон.

Новая редакция ст. 450 ГК устанавливает особенности изменения или расторжения по соглашению сторон многостороннего договора, исполнение которого связано с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской деятельности. Абзац 2 п. 1 ст. 450 ГК допускает, по общему правилу, возможность изменения или расторжения такого договора по соглашению как всех, так и большинства лиц, участвующих в нем. Данная возможность должна быть прямо предусмотрена в самом договоре. В этом договоре стороны могут предусмотреть порядок определения такого большинства.

ГК предусматривает некоторые общие требования к форме соглашения об изменении или о расторжении договора. Она должна быть той же, что и форма соответствующего договора (п. 1 ст. 452 ГК) — устной или письменной (простой или нотариальной), если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев не вытекает иное. При рассмотрении конкретного дела суд отметил, что соглашение об изменении договора, заключенного в письменной форме, должно быть совершено в письменной форме (п. 2 ст. 438 ГК), к которой приравнивается письменное предложение внести изменения в договор и конклюдентные действия лица, получившего данное предложение, свидетельствующие о выполнении указанных в нем условий договора148.

Законом, иными правовыми актами, договором или обычаями делового оборота может быть предусмотрен иной подход к определению формы данного соглашения. Договор считается измененным или расторгнутым, а обязательства сторон — измененными или прекращенными с момента заключения соглашения об изменении или о расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора.

§ 3. Изменение и расторжение договора по инициативе одной стороны

В случае изменения и расторжения договора по соглашению имеется выражение воли всех сторон, желающих именно так прекратить существующие между ними отношения. Поэтому оно менее всего требует правового регулирования. Когда же договор изменяется или расторгается по инициативе одной из сторон, на этот исход развития договорного правоотношения направлена воля только этой стороны при возражениях или пассивности другой. Во всяком случае, отчетливо выделяются заинтересованная и незаинтересованная в изменении или расторжении стороны. А там, где сталкиваются разнонаправленные воли, всегда есть потенциальная угроза нарушения интересов той или иной стороны. Как указывает Ю. В. Тихонравов, право выполняет функцию разграничения человеческих интересов, волнений и т. п., то есть определенным образом упорядочивает отношения между людьми, чем приносит ощутимую пользу обществу149. Поэтому изменению и расторжению договора по инициативе одной стороны, несмотря на его второстепенность, закон уделяет максимум внимания. И это правильно, поскольку изменение и расторжение договора в связи с отсутствием согласованной воли сторон по этому вопросу выходит за рамки нормально развивающегося договорного процесса.

При желании лишь одной стороны выйти из договорного правоотношения или изменить его основываться только на принципе свободы договора уже нельзя. Подобное расторжение или изменение, как правило, серьезно задевает имущественные интересы контрагента. Свобода одного кончается там, где начинается свобода другого. Теоретически праву одной стороны расторгнуть или изменить договор противостоит право другой стороны на сохранение существующих между ними отношений. К тому же не всегда вопрос об изменении и расторжении возникает в связи с недобросовестным поведением одной из сторон. Примером может служить изменение и расторжение договора в связи с существенным изменением обстоятельств. Задача закона и состоит в том, чтобы четко определить критерии оценки противоположных интересов.

Необходимость подробного правового регулирования изменения и расторжения договора по инициативе только одной стороны объясняется еще и тем, что часто вокруг изменения и расторжения складывается непростая конфликтная ситуация, требующая разрешения. Этот конфликт чаще всего порождается нарушением договора другой стороной (просрочка исполнения, ненадлежащее качество товаров или услуг и т. п.). Но конфликт может развиться и в тех случаях, когда нарушения договорных условий не было, но одна из сторон ответила отказом на предложение другой стороны расторгнуть договор (например, в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора). В таких случаях инициатор изменения или расторжения убежден, что у него есть право изменить договорные отношения либо досрочно их прекратить и что это его право незаинтересованная сторона неправомерно отказывается признавать, чем нарушает его интересы.

Различаются две разновидности расторжения и изменения договора по инициативе одной стороны. Первая — это расторжение и изменение договора в судебном порядке. Она является основной. Сторона вправе обратиться в суд с иском о расторжении или об изменении договора при условии соблюдения предусмотренного п. 2 ст. 452 ГК порядка досудебного урегулирования спора (см. § 4 данной главы). Такое требование может быть удовлетворено судом, если сторона докажет, что у нее есть право требовать расторжения или изменения договора. Разумеется, сторона может им и не воспользоваться. Добиваться расторжения или изменения договора либо нет — ее частное дело. Однако в тех случаях, когда договорные отношения затрагивают публичные интересы, закон может предусматривать не право, а обязанность сторон требовать расторжения или изменения договора. Это характерно, в частности, для сделок приватизации государственного или муниципального имущества (см. п. 23 ст. 20 Федерального закона от 21 декабря 2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества»150).

Вторая разновидность расторжения и изменения договора по инициативе одной стороны — это одностороннее расторжение и изменение, осуществляемое во внесудебном порядке (когда это допускается ГК, другими законами или договором). Когда в законе говорится о праве стороны отказаться от договора (исполнения договора) полностью или частично, это означает, что сторона имеет право расторгнуть или изменить договор в одностороннем (внесудебном) порядке. В этом случае расторжение договора осуществляется посредством полного одностороннего отказа от договора (исполнения договора). Изменение договора осуществляется посредством частичного отказа от договора (исполнения договора). При этом одностороннее внесудебное изменение договора не всегда представляет собой частичный отказ от исполнения договора. Законодательство и практика используют понятия одностороннего изменения и одностороннего отказа от исполнения договора (отказа от договора). Как соотносятся эти понятия? Частичный отказ от исполнения договора — это всегда его одностороннее изменение. Например, поставщик сокращает количество поставляемых товаров или отказывается поставлять некоторые товары из предусмотренного договором ассортимента. Или кредитор уменьшает сумму предоставляемого заемщику кредита. Таким образом, отказ — это явление со знаком «минус». Отказывающаяся сторона слагает с себя часть своих обязательств, сохраняя действие договора в целом. Но если, например, поставщик переведет покупателя на предоплату вместо ранее действовавшего условия оплаты товаров после их передачи, то здесь будет иметь место одностороннее изменение договора, однако его нельзя считать частичным отказом от договора. Следовательно, частичный односторонний отказ от исполнения договора является специальным случаем одностороннего изменения договора.

По требованию одной из сторон договор может быть по решению суда расторгнут или изменен только при наличии соответствующих юридических фактов — оснований расторжения (изменения) договора. Согласно п. 2 ст. 450 ГК такими основаниями являются существенное нарушение договора и иные случаи, предусмотренные ГК, другими законами или договором.

Пункт 2 ст. 450 ГК определяет существенное нарушение договора как нарушение, влекущее для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. Это определение и сам термин «существенное нарушение» во многом перекликаются со ст. 25 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров (заключена в г. Вене 11 апреля 1980 г.)151. Однако Конвенция не признает нарушение существенным в случаях, когда нарушившая договор сторона не предвидела такого результата и разумное лицо, действующее в том же качестве при аналогичных обстоятельствах, не предвидело бы его. Российский же законодатель использовал более краткую и более жесткую формулировку, согласно которой не требуется выяснять наличие у нарушителя реальной возможности предвидеть нарушение.

Сам по себе значительный размер ущерба еще не дает права признать данное нарушение существенным. Признавая то или иное нарушение существенным, а значит, дающим право требовать изменения или расторжения договора, суд должен выяснить, «является ли действительно существенной разница между тем, на что вправе была рассчитывать сторона, заключая договор, и тем, что в действительности она смогла получить»152. Поэтому важно выяснить, принимая во внимание правила толкования договора, содержащиеся в ст. 431 ГК, какие конкретно цели ставила перед собой сторона в момент заключения договора.

Пункт 2 ст. 450 ГК предусматривает помимо существенного нарушения также отдельную группу оснований изменения и расторжения договора, так называемых иных случаев, предусмотренных ГК, другими законами или договором. К ним относится в первую очередь существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора (ст. 451 ГК).

Понятие существенного изменения обстоятельств введено в отечественное гражданское законодательство только в 1994 г. До этого ни дореволюционное гражданское право России, ни советское гражданское право проблему изменения обстоятельств почти не затрагивали. В отечественной юридической литературе принятые на Западе концепции, оправдывающие выход стороны при определенных обстоятельствах из договора, как правило, подвергались критике. Вот, например, как характеризовалась наметившаяся тенденция учета изменяющейся экономической конъюнктуры Д. М. Генкиным и И. Б. Новицким: «Эта практика, конечно, означает ослабление силы договоров, а вместе с тем и ослабление начала законности. Открывая возможность суду по своему усмотрению освобождать сторону в договоре от обязательства ввиду изменившихся обстоятельств, эта практика допустила произвол в применении закона и создала неуверенность в прочности договорного отношения, причем страдающей стороной… является, конечно, более слабый контрагент»153. Впервые исследование проблемы изменившихся обстоятельств как основания изменения и расторжения договора предприняла в 1960-х гг. З. М. Заменгоф154. В принципе, в условиях плановой экономики особой необходимости в законодательном регулировании проблемы существенного изменения обстоятельств не было — экономические процессы в государстве были вполне предсказуемы. Иное дело рыночная экономика, которой свойственна определенная нестабильность.

В случае существенного изменения обстоятельств последние изменяются настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. В подобной ситуации речь идет не о невозможности исполнения договорных обязательств, а о крайней затруднительности. Исполнить договор при таких условиях в принципе возможно, но это приведет к настолько разорительным последствиям для стороны, что теряется сам смысл вступления в договорные отношения, которые должны быть по общему правилу взаимовыгодными.

Конструкция п. 1 ст. 451 ГК позволяет ставить вопрос об изменении или о расторжении в связи с существенным изменением обстоятельств почти любого договора, за исключением тех, которые прямо предусматривают иное либо это вытекает из их существа. Так, существу договора страхования противоречит требование страховщика об изменении или о расторжении договора страхования на том основании, что вследствие существенного изменения обстоятельств его фактические убытки значительно превысят предполагавшийся им предел возмещения.

Стороны вправе также учесть возможность изменения обстоятельств в самом договоре, предусмотрев некоторые условия, которые могут обеспечить баланс имущественных интересов сторон, и в то же время избежать постановки вопроса об изменении или о расторжении договора. М. Г. Розенберг считает, что «это может, в частности, выражаться: 1) в установлении цен на уровне, отличающемся от существовавшего на момент заключения договора; 2) во включении условия о так называемых скользящих ценах (повышающихся или снижающихся в определенной пропорции по периодам действия договора или в зависимости от конкретных обстоятельств, например при изменении стоимости… составляющих цены предмета договора); 3) в установлении, что оплата производится в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте, или в условных денежных единицах (см. пункт 2 статьи 317); 4) в указании, что цены являются твердыми и не подлежат изменению в течение срока действия договора с одновременным включением тех или иных льготных для сторон условий, обеспечивающих соблюдение баланса их имущественных интересов даже при существенном изменении уровня рыночных цен; 5) в принятии на себя соответствующей стороной обязательства заключить договор страхования в пользу другой стороны или в свою пользу от определенных рисков или в распределении между сторонами расходов по их страхованию»155.

Если стороны не придут к соглашению о дальнейшей судьбе договора в свете существенного изменения исходных обстоятельств, спор может быть перенесен в суд. Но для того, чтобы суд принял решение о расторжении или об изменении договора, недостаточно просто установить наличие существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. Требуется также установить одновременное наличие четырех условий:

1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;

3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

4) из обычаев или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Если отсутствует хотя бы одно из перечисленных условий, в иске о расторжении или об изменении будет отказано. Для того чтобы совпали все требуемые условия, должно произойти что-то действительно экстраординарное (землетрясение, наводнение, война и т. п.). В целом судебная практика довольно осторожно подходит к вопросу о признании существенного характера изменения обстоятельств. Так, например, не были признаны существенным изменением обстоятельств: инфляционные процессы156; финансовый кризис157; резкое ухудшение финансового состояния юридического лица — стороны договора, сокращение его штата158; банкротство банка применительно к его требованию о расторжении в связи с существенным изменением обстоятельств кредитного договора, в котором он выступал в качестве кредитора159.

Иногда в законе непосредственно указывается, в каких ситуациях имеет место существенное изменение обстоятельств. Так, ст. 10 Федерального закона от 24 ноября 1996 г. № 132-ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации»160 относит к существенным изменениям обстоятельств:

• ухудшение условий путешествия, указанных в договоре;
• изменение сроков совершения путешествия;
• непредвиденный рост транспортных тарифов;
• невозможность совершения туристом поездки по независящим от него обстоятельствам (болезнь туриста, отказ в выдаче визы и другие обстоятельства).

Важно учесть, что в связи с существенным изменением обстоятельств договор, как правило, расторгается, а не изменяется. Изменение договора возможно по решению суда лишь в двух случаях: когда расторжение договора противоречит общественным интересам и когда расторжение повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.

Также к категории иных случаев, предусмотренных ГК, другими законами или договором, когда по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда, относятся и другие основания расторжения и изменения договора, представляющие собой нарушения договора, которые не могут быть однозначно признаны существенными (см., например, п. 2 ст. 578, п. 2 ст. 859, п. 2 ст. 1019 ГК), либо вовсе не несущие в себе признаков нарушения договора. Например, согласно ст. 1052 ГК стороне договора простого товарищества, заключенного с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия, предоставлено право требовать расторжения договора в отношениях между собой и остальными товарищами по уважительной причине при условии возмещения остальным товарищам реального ущерба, причиненного расторжением договора.

При изменении или расторжении договора в судебном порядке ГК предписывает сторонам соблюдать досудебный порядок урегулирования спора. Суд может рассмотреть по существу спор об изменении или о расторжении договора только в случае представления истцом доказательств, подтверждающих принятие им мер по урегулированию разногласий с ответчиком, предусмотренных п. 2 ст. 452 ГК161. Это помогает избежать рассмотрения в суде споров, которые вполне могли быть разрешены самими сторонами путем переговоров.

Срок для ответа может быть указан в предложении, а также предусматриваться законом или договором. Если же срок не установлен ни в предложении, ни законом, ни договором, то он считается равным тридцати дням.

Договор считается измененным или расторгнутым, а обязательства сторон — измененными или, соответственно, прекращенными с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или о расторжении договора. В этом случае стороны не могут предусмотреть иной момент изменения (расторжения).

Право стороны отказаться от договора (исполнения договора) может быть предусмотрено ГК, другими законами, иными правовыми актами или договором. Часто, хотя и не всегда, право отказаться от договора предоставляется в случае нарушения договора другой стороной. Следует согласиться с позицией М. Г. Розенберга, считающего, что, когда законом предоставлено право на односторонний отказ от его исполнения, нарушение договора предполагается существенным162. Некоторые нормы непосредственно говорят о существенном нарушении тех или иных договоров, уточняя общее понятие существенного нарушения. Так, применительно к договору купли-продажи считается существенным нарушением передача товара с неустранимыми недостатками, с недостатками, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляются неоднократно, или проявляются вновь после их устранения и т. п. (п. 2 ст. 475 ГК). Также применительно к договору поставки специально предусмотрены случаи, когда нарушение предполагается существенным (п. 2 и п. 3 ст. 523 ГК). Можно привести и другие примеры, когда нарушение договора дает право другой стороне отказаться от договора: п. 1 ст. 463, ст. 464, п. 3 ст. 723 ГК и др. При этом из контекста очевидно, что речь идет именно о существенном нарушении.

Как правило, существенное нарушение договора является основанием для его расторжения (изменения) только после того, как нарушение фактически совершено. Однако законодатель в виде исключения признал, что в некоторых случаях несправедливо заставлять одну сторону пассивно ждать выполнения контрагентом своих обязательств по договору, при наличии данных, очевидно указывающих на то, что он их надлежащим образом не исполнит. Так, кредитор вправе отказаться от предоставления заемщику предусмотренного кредитным договором кредита полностью или частично (т. е. расторгнуть или, соответственно, изменить кредитный договор) при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что предоставленная заемщику сумма не будет возвращена в срок (п. 1 ст. 821 ГК). Таким обстоятельством может быть, например, неплатежеспособность заемщика. Применительно к договору подряда заказчик имеет право отказаться от исполнения договора, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, а также если во время выполнения работы станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом и в разумный срок подрядчик не смог устранить недостатки (п. 2 и 3 ст. 715 ГК). В подобных случаях можно говорить об ожидаемом существенном нарушении договора.

Пунктом 3 ст. 450¹ ГК предусмотрено особое основание для одностороннего отказа от исполнения договора — отсутствие у одной из сторон договора лицензии на осуществление деятельности или членства в саморегулируемой организации, необходимых для исполнения обязательства по договору. В этих случаях другая сторона вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков. Конечно, она может этим правом и не воспользоваться, но сохранение договорных отношений в подобных ситуациях, как правило, бессмысленно — ведь другая сторона просто не сможет исполнить свои обязательства, и вполне ожидаемо существенно нарушит договор. Хотя не исключено, что получение лицензии или вступление в саморегулируемую организацию ожидается в самое ближайшее время и другая сторона может решить для себя целесообразным дождаться этого.

В ряде случаев закон закрепляет за стороной право отказаться от исполнения договора по своему усмотрению, не ставя это в зависимость от факта его нарушения другой стороной (например, по договору аренды, заключенному на неопределенный срок (п. 2 ст. 610 ГК), по договору проката (п. 3 ст. 627 ГК), по договору банковского счета (п. 1 ст. 859 ГК), по договору поручения (ст. 977 ГК), по договору комиссии (ст. 1003 ГК) и др.). В подобных случаях, как указывает М. Г. Розенберг, существо договоров «предопределяет предоставление сторонам (или одной стороне) права отказаться от договора по их усмотрению»163.

Согласно п. 1 ст. 450¹ ГК право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) может быть предусмотрено не только законом, но и договором. Здесь необходимо учитывать положения ст. 310 ГК. Согласно этой статье, если обязательство связано с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской деятельности, то одностороннее изменение условий такого обязательства или односторонний отказ от исполнения этого обязательства допускаются в случаях, предусмотренных ГК, другими законами, иными правовыми актами или договором. Если же исполнение обязательства связано с осуществлением предпринимательской деятельности не всеми его сторонами, то право на одностороннее изменение его условий или отказ от исполнения обязательства может быть предоставлено договором лишь стороне, не осуществляющей предпринимательской деятельности, за исключением случаев, когда законом или иным правовым актом предусмотрена возможность предоставления договором такого права другой стороне. Таким образом, право на отказ от договора в данном случае рассматривается как своеобразная льгота для более слабого, непрофессионального участника таких отношений.

В случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично заинтересованной стороне достаточно лишь уведомить своего контрагента об отказе от исполнения договора. В ст. 450¹ ГК не указано, в какой форме должен совершаться отказ от исполнения договора. Но, учитывая то, что односторонний отказ, как и соглашение сторон об изменении или о расторжении договора, представляет собой сделку, можно по аналогии сделать вывод, что односторонний отказ от исполнения договора должен совершаться в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев не вытекает иное.

В случае полного или частичного одностороннего отказа от исполнения договора моментом его расторжения или изменения и, соответственно, прекращения или изменения обязательств сторон следует считать тот момент, когда одна сторона узнала или должна была узнать об одностороннем отказе другой стороны от исполнения договора.

В соответствии с п. 3 ст. 310 ГК предусмотренное ГК, другим законом, иным правовым актом или договором право на односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, или на одностороннее изменение условий такого обязательства может быть обусловлено по соглашению сторон необходимостью выплаты определенной денежной суммы другой стороне обязательства.

Пункт 4 ст. 450¹ ГК предписывает стороне, имеющей право на отказ от договора (исполнения договора), действовать при осуществлении этого права добросовестно и разумно в пределах, предусмотренных ГК, другими законами, иными правовыми актами или договором (аналогичное правило установлено в п. 4 ст. 450 ГК применительно к одностороннему изменению договора). Эти положения направлены на воспрепятствование возможным злоупотреблениям управомоченной стороны.

Возможна ситуация, когда при наличии оснований для отказа от договора (исполнения договора) сторона, имеющая право на такой отказ, подтверждает действие договора (п. 5 ст. 450¹ ГК). Такое подтверждение может быть реализовано в любой форме, например, косвенно, путем принятия от другой стороны предложенного последней исполнения обязательства. Не исключено и прямое подтверждение — например, путем направления соответствующего письменного заявления контрагенту. Подтверждение действия договора является бесповоротным — последующий отказ от договора по тем же основаниям не допускается.

Также в ст. 450¹ ГК закреплено понятие отказа от осуществления прав по договору (п. 6). Отказ от осуществления прав по договору — весьма ответственное решение, порождающее серьезные последствия для заявляющей его стороны. Поэтому он допускается только для лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, поскольку они рассматриваются законодателем в качестве профессиональных участников гражданского оборота. Он может иметь место в случаях, когда сторона, осуществляющая предпринимательскую деятельность, при наступлении предусмотренных ГК, другими законами, иными правовыми актами или договором обстоятельств, служащих основанием для осуществления определенного права по договору, заявляет отказ от осуществления этого права. Например, покупатель отказывается от взыскания предусмотренной договором неустойки за имевшую место просрочку поставки товаров. Отказ должен быть выражен прямо и недвусмысленно, и, следует полагать, в письменной форме. Отказ от осуществления прав по договору является, по общему правилу, бесповоротным. В случае такого отказа осуществление этого права в последующем по тем же основаниям уже не допускается, за исключением случаев, когда аналогичные обстоятельства наступили вновь. Продолжая пример с поставкой, представим ситуацию, что поставщик снова допустил просрочку поставки товаров. Тогда покупатель сможет воспользоваться своим правом взыскать неустойку с поставщика. ГК, другими законами, иными правовыми актами или договором, могут быть предусмотрены случаи, когда отказ от осуществления прав по договору считается состоявшимся при неосуществлении определенного права в срок, предусмотренный законом или договором (п. 4 ст. 450¹ ГК). Отказ от осуществления прав по договору не аналогичен отказу от договора, хотя и может с ним пересекаться, когда сторона заявляет отказ от осуществления имеющегося у нее права на односторонний отказ от договора (исполнения договора).

Итак, расторжение и изменение договора по инициативе одной стороны наиболее подробно урегулированы. Это связано с тем, что отсутствует обоюдное желание сторон выйти из договорного правоотношения или изменить его.

§ 4. Последствия изменения и расторжения договора

Как уже говорилось выше, если при изменении договора обязательства сторон сохраняются в измененном виде, то при расторжении договора обязательства сторон прекращаются на будущее время, если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из существа обязательства (ст. 453 ГК). Пленум ВАС РФ указал, что при расторжении договора прекращается обязанность должника совершать в будущем действия, которые являются предметом договора (например, отгружать товары по договору поставки, выполнять работы по договору подряда, выдавать денежные средства по договору кредита и т. п.). Поэтому неустойка, установленная на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения указанной обязанности, начисляется до даты прекращения этого обязательства, то есть до даты расторжения договора. Вместе с тем, указал Пленум, условия договора, которые в силу своей природы предполагают их применение и после расторжения договора (например, гарантийные обязательства в отношении товаров или работ по расторгнутому впоследствии договору; условие о рассмотрении споров по договору в третейском суде, соглашения о подсудности, о применимом праве и т. п.) либо имеют целью регулирование отношений сторон в период после расторжения (например, об условиях возврата предмета аренды после расторжения договора, о порядке возврата уплаченного аванса и т. п.), сохраняют свое действие и после расторжения договора; иное может быть установлено соглашением сторон164. По общему правилу (п. 4 ст. 453 ГК), стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству, до момента изменения или расторжения. Однако норма эта является диспозитивной. Законом или соглашением сторон может быть предусмотрено право одной или обеих сторон договора на возвращение исполненного по обязательству.

Первое такое исключение из общего правила содержится в той же гл. 29 ГК. В соответствии с п. 3 ст. 451 ГК при расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств любая из сторон вправе потребовать от суда определить последствия расторжения договора. Суд в этом случае будет исходить из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора; «это означает, в частности, что предметом требования могут быть и суммы, уплаченные сторонами друг другу до расторжения договора»165. Такой подход законодателя объясняется тем, что предполагается непричастность стороны к существенному изменению обстоятельств, являющемуся основанием расторжения договора.

Кроме этого, нормы части второй ГК и отдельных законов часто предусматривают право стороны требовать возврата исполненного ею по договору до момента его расторжения (см., например, п. 2 ст. 475, п. 3 ст. 495, п. 3 ст. 498, п. 1 ст. 502, п. 3 ст. 503, п. 2 ст. 599, п. 2 ст. 605 ГК). Пленум ВАС РФ подчеркнул, что последствия расторжения договора, отличающиеся от тех, которые установлены в ст. 453 ГК, могут содержаться в положениях об отдельных видах договоров. Правила ст. 453 ГК в указанных случаях применяются в той мере, в какой они не противоречат положениям специальных норм. Стороны своим соглашением могут установить последствия расторжения договора, отличные от предусмотренных законом, с соблюдением общих ограничений свободы договора, определенных в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 марта 2014 г. № 16 «О свободе договора и ее пределах»166.

Согласно абз. 2 п. 4 ст. 453 ГК в случае, когда до расторжения или изменения договора одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство либо предоставила другой стороне неравноценное исполнение, к отношениям сторон применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения (гл. 60 ГК). При этом иное может быть предусмотрено законом или договором либо вытекать из существа обязательства.

Сторона, являющаяся инициатором изменения или расторжения договора, может потребовать возмещения убытков, причиненных его изменением или расторжением, но только в том случае, если договор изменен или расторгнут вследствие его существенного нарушения контрагентом (п. 5 ст. 453 ГК). В судебной практике подчеркивалось, что с учетом положений ст. 15, 393 ГК основанием для взыскания убытков в связи с расторжением договора будет являться совокупность следующих условий: существенное нарушение стороной условий договора, повлекшее его расторжение, факт причинения имущественного ущерба другой стороне и причинно-следственная связь между расторжением договора и возникновением ущерба167.

В ГК была введена ст. 393¹, которая специально посвящена возмещению убытков при прекращении (а следовательно, и расторжении) договора. Нормы этой статьи носят общий характер и применимы ко всем договорам, что следует признать правильным и давно назревшим, поскольку это позволит существенно упростить доказывание убытков, понесенных потерпевшей стороной при расторжении договора. Ранее порядок исчисления убытков при расторжении договора был детально урегулирован только применительно к договору поставки (ст. 524 ГК).

Как следует из ст. 393¹ ГК, в случае если неисполнение или ненадлежащее исполнение должником договора повлекло его досрочное прекращение и кредитор заключил взамен его аналогичный договор, кредитор вправе потребовать от должника возмещения убытков в виде разницы между ценой, установленной в прекращенном договоре, и ценой на сопоставимые товары, работы или услуги по условиям договора, заключенного взамен прекращенного. Такие убытки называют в литературе конкретными убытками168.

Если же кредитор не заключил аналогичный договор взамен прекращенного, но в отношении предусмотренного прекращенным договором исполнения имеется текущая цена на сопоставимые товары, работы или услуги, кредитор вправе потребовать от должника возмещения убытков в виде разницы между ценой, установленной в прекращенном договоре, и текущей ценой. Такие убытки получили в литературе название абстрактных169. Упомянутая здесь текущая цена представляет собой цену, взимаемую в момент прекращения договора за сопоставимые товары, работы или услуги в месте, где должен был быть исполнен договор, а при отсутствии текущей цены в указанном месте — цена, которая применялась в другом месте и может служить разумной заменой с учетом транспортных и иных дополнительных расходов.

Также в п. 3 ст. 393¹ ГК специально подчеркивается, что удовлетворение вышеуказанных требований кредитора не освобождает сторону, не исполнившую обязательства или ненадлежаще его исполнившую, от возмещения иных убытков, причиненных другой стороне. Это правило вытекает из принципа полного возмещения убытков, закрепленного в п. 1 ст. 15 ГК. Свое легальное определение этот принцип получил в новом абз. 2 п. 2 ст. 393 ГК, согласно которому возмещение убытков в полном размере означает, что в результате их возмещения кредитор должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом.

Итак, по общему правилу, стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента его изменения или расторжения. Однако в законе часто предусматривается право одной или обеих сторон договора на возвращение исполненного по обязательству. Кроме того, стороны могут предусмотреть такую возможность своим соглашением. Появилась норма, прямо закрепляющая возможность применять к отношениям сторон расторгнутого или измененного договора правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения, а также норма, специально посвященная возмещению убытков при прекращении (а следовательно, и расторжении) договора, упрощающая доказывание убытков, понесенных потерпевшей стороной.

Дополнительные источники

1. Белов В. Е. К вопросу о признании размещения заказов и государственных (муниципальных) контрактов недействительными: какие нарушения правил проведения торгов могут повлечь признание торгов недействительными? // Вестник арбитражной практики. 2012. № 4.

2. Белов В. Е. О некоторых аспектах рассмотрения споров при осуществлении закупок товаров (выполнении работ и оказании услуг) в государственном и муниципальном секторе экономики // Закон. 2012. № 6.

3. Белов В. Е. Новеллы Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении договора на торгах // Законы России: опыт, анализ, практика. 2016. № 1.

4. Беляева О. А. Торги: основы теории и проблемы практики: монография. М.: Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ; ИНФРА-М, 2016.

5. Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга первая. Общие положения. М.: Статут, 2002.

6. Брагинский М. И. Конкурс // Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга пятая: в 2 т. Том 2. Договоры о банковском вкладе, банковском счете; банковские расчеты. Конкурс, договоры об играх и пари. М.: Статут, 2006.

7. Витрянский В. В. Некоторые итоги кодификации правовых норм о гражданско-правовом договоре // Кодификация российского частного права / под ред. Д. А. Медведева. М.: Статут, 2008.

8. Витрянский В. В. Существенные условия договора в отечественной цивилистике и правоприменительной практике // Вестник ВАС РФ. 2002. № 6.

9. Гавзе Ф. И. Социалистический гражданско-правовой договор. М., 1972.

10. Договор: постатейный комментарий глав 27, 28 и 29 ГК РФ / Гонгало Б. М., Казанцев М. Ф. [и др.]; ред. П. В. Крашенинников. М.: Статут, 2010.

11. Долинская В. В. Договоры в предпринимательской деятельности: учеб. пособ. М.: ЭКСМО, 2005.

12. Долинская В. В. Торги: общая характеристика и виды // Закон. 2004. № 5.

13. Завидов Б. Д. Договорное право России. М.: Лига Разум, 1998.

14. Заменгоф З. М. Изменение и расторжение хозяйственных договоров. М., 1967.

15. Иоффе О. С. Обязательственное право. М.: Госюриздат, 1975.

16. Кабалкин А. Изменение и расторжение договора // Российская юстиция. 1996. № 10.

17. Коблов А. С. Правило эстоппель в российском праве: проблемы и перспективы развития // Закон. 2012. № 5.

18. Комментарий к ГК РФ, части первой / отв. ред. О. Н. Садиков. М.: КОНТРАКТ; ИНФРА-М, 1998.

19. Кулик Т. Ю. Правовое регулирование договоров, заключаемых в электронной форме. М.: Юрлитинформ, 2008.

20. Медведев М. Ю., Насонов А. М. Аукционы: проведение, участие, судебные споры: справочник инвестора. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Юстицинформ, 2010.

21. Новицкий И. Б., Лунц Л. А. Общее учение об обязательстве. М.: Госюриздат, 1954.

22. Новоселова Л. А. Публичные торги в рамках исполнительного производства. М., 2006.

23. Обыденнов А. Н. Предмет и объект как существенные условия гражданско-правового договора // Журнал российского права. 2003. № 8.

24. Покровский И. А. Основные проблемы гражданского права. М.: Статут, 1998.

25. Пугинский Б. И. Гражданско-правовой договор // Вестник Московского университета. Сер. 11. Право. 2002. № 2.

26. Розенберг М. Г. Гражданский кодекс и договор международной купли-продажи товаров // Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель / под ред. О. М. Козырь, А. Л. Маковского, С. А. Хохлова. М.: Международный центр финансово-экономического развития, 1996.

27. Розенберг М. Г. Изменение и расторжение договора // Экономика и жизнь. 1995. № 21.

28. Соменков С. А. Расторжение договора в гражданском обороте: теория и практика. М.: МЗ-Пресс, 2005.

29. Соменков С. А. Расторжение договора в связи с существенным изменением обстоятельств // Судебно-арбитражная практика Московского региона. Вопросы правоприменения. 2008. № 1.

30. Соменков С. А. Прекращение и расторжение договоров: общее и особенное // Законы России: опыт, анализ, практика. 2008. № 2.

31. Соменков С. А. Прекращение договорных обязательств в связи с существенным изменением обстоятельств // Законы России: опыт, анализ, практика. 2010. № 12.

32. Соменков С. А. Институт одностороннего отказа от исполнения договора в условиях реформы гражданского законодательства // Законы России: опыт, анализ, практика. 2014. № 11.

33. Тихомиров Ю. А. Договоры в экономике. М.: Экономика, 1993.

34. Халфина Р. О. Значение и сущность договора в советском социалистическом гражданском праве. М.: АН СССР, 1952.

35. Шевченко Е. Е. Заключение гражданско-правовых договоров: проблемы теории и судебно-арбитражной практики. М.: Инфотропик Медиа, 2012.

Примечания

[1] Концепция разработана на основании Указа Президента РФ от 18 июля 2008 г. № 1108 «О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации» // СЗ РФ. 2008. № 9 (ч. I). Ст. 3482.

[2] См. об этом подробнее: Цивилист. 2009. № 4.

[3] Приказ Минобрнауки России от 4 мая 2010 г. № 464 «Об утверждении и введении в действие федерального государственного образовательного стандарта высшего профессионального образования по направлению подготовки 030900 Юриспруденция (квалификация (степень)“бакалавр”)» // БНА. 2010. № 26 (без Стандарта) (с изм.).

[4] Приказ Минобрнауки России от 14 декабря 2010 г. № 1763 «Об утверждении и введении в действие федерального государственного образовательного стандарта высшего профессионального образования по направлению подготовки 030900 Юриспруденция (квалификация (степень)“магистр”)» // БНА. 2011. № 14 (с изм.)

[5] Приказ Минобрнауки России от 5 декабря 2014 г. № 1538 «Об утверждении и введении в действие федерального государственного образовательного стандарта высшего образования по направлению подготовки 40.06.01 Юриспруденция (уровень подготовки кадров высшей квалификации)» // РГ. 2015. 4 февр. URL: http: www.rg.ru/dok/1078951

[6] Покровский И. А. Основные проблемы гражданского права. Пг., 1917. С. 309.

[7] Декларация о Европейском пространстве для высшего образования. Будапешт — Вена. 12 марта, 2010. URL: http://www.bologna.ntf.ru/DswMedia/declaration_2010_rus.pdf

[8] СЗ РФ. 2009. № 22. Ст. 2698.

[9] Завидов Б. Д. Договорное право России. М.: Лига Разум, 1998. С. 21.

[10] Покровский И. А. Основные проблемы гражданского права. М.: Статут, 1998. С. 245.

[11] Пугинский Б. И. Гражданско-правовой договор // Вестник Московского университета. Сер. 11. Право. 2002. № 2. С. 40.

[12] Подробнее о консенсуальных и реальных договорах см. § 3 настоящей главы.

[13] Подробнее о форме договора см. гл. 2 настоящей работы.

[14] Подробнее о толковании договора см. § 2 настоящей главы.

[15] См.: п. 7.1 гл. V Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации, одобренной решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 7 октября 2009 г. // Вестник ВАС РФ. 2009. № 11.

[16] Витрянский В. В. Некоторые итоги кодификации правовых норм о гражданско-правовом договоре // Кодификация российского частного права / под ред. Д. А. Медведева. М.: Статут, 2008. С. 94.

[17] Исходя из формулировки п. 1 ст. 307¹ ГК, данную норму следует понимать расширительно и исходить из того, что правила об отдельных видах договоров могут содержаться не только в ГК, но и в иных законах.

[18] Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 19 октября 2009 г. по делу № А17–2280/2009 // СПС «КонсультантПлюс».

[19] Тихомиров Ю. А. Договоры в экономике. М.: Экономика, 1993. С. 13.

[20] БВС РФ. 2015. № 3.

[21] Вестник ВАС РФ. 2012. № 1 (с изм.).

[22] В настоящее время ст. 168 ГК изложена в новой редакции, согласно которой сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, по общему правилу является оспоримой, а не ничтожной, за исключениями, установленными названной статьей. Однако, думается, что в приведенном примере сделка посягает на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, следовательно, согласно п. 2 ст. 168 ГК она, по общему правилу, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

[23] Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 24 мая 2011 г. по делу № А33–17044/2010 // СПС «КонсультантПлюс».

[24] СЗ РФ. 2006. № 31 (1 ч.). Ст. 3434 (с изм.).

[25] СЗ РФ. 1994. № 34. Ст. 3540 (с изм.).

[26] Пункт 5 постановления Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 г. № 16 «О свободе договора и ее пределах» // Вестник ВАС РФ. 2014. № 5.

[27] См.: Пункт 7 постановления Пленума ВАС РФ от 23 июля 2009 г. № 64 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров о правах собственников помещений на общее имущество здания» // Вестник ВАС РФ. 2009. № 9.

[28] Федеральный закон от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» // СЗ РФ. 2015. № 10. Ст. 1412.

[29] Ранее такой подход был сформулирован в п. 5 постановления Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 г. № 16 «О свободе договора и ее пределах».

[30] Пункт 15 постановления Пленума ВАС РФ от 19 апреля 1999 г. № 5 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета» // Вестник ВАС РФ. 1999. № 7.

[31] Вестник ВАС РФ. 2011. № 9.

[32] См., например: Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 11 ноября 2011 г. по делу № А75–3971/2011 // СПС «КонсультантПлюс».

[33] СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 140 (с изм.).

[34] Например, согласно п. 2 ст. 456 ГК «если иное не предусмотрено договором купли-продажи, продавец обязан одновременно с передачей вещи передать покупателю ее принадлежности, а также относящиеся к ней документы (технический паспорт, сертификат качества, инструкцию по эксплуатации и т. п.), предусмотренные законом, иными правовыми актами или договором». Эта норма является диспозитивной, и стороны могут предусмотреть в договоре правило, отличное от предусмотренного в ней. Например, при продаже бывшей в употреблении вещи договориться, что инструкция по эксплуатации не передается, поскольку она была утеряна продавцом.

[35] Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Общие положения. Кн. 1. М.: Статут, 1997. С. 243.

[36] Подробнее о заключении договора см. гл. 2 настоящей работы.

[37] Гавзе Ф. И. Обязательственное право (общие положения). Минск, 1968. С. 26.

[38] Витрянский В. В. Существенные условия договора в отечественной цивилистике и правоприменительной практике // Вестник ВАС РФ. 2002. № 6. С. 78–79.

[39] См.: Обыденнов А. Н. Предмет и объект как существенные условия гражданско-правового договора // Журнал российского права. 2003. № 8. С. 61–67.

[40] Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 5 июля 2010 г. по делу № А38–4363/2009 // СПС «КонсультантПлюс».

[41] Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25 февраля 2014 г. № 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными», п. 11 // Вестник ВАС РФ. 2014. № 4.

[42] Там же, п. 7.

[43] Необходимо учитывать, что в некоторых случаях условия о сроке и цене являются существенными (см., например, ст. 708 и 555 ГК.

[44] Гражданское право: учебник. Т. 1 / под ред. А. П. Сергеева. М.: РГ-Пресс, 2011. С. 854 (автор главы — О. Ю. Скворцов).

[45] Гражданское право: учебник. Т. 1 / под ред. О. Н. Садикова. М.: КОНТРАКТ; ИНФРА-М, 2010. С. 362 (автор главы — О. Н. Садиков).

[46] Документ опубликован не был. СПС «Консультант Плюс».

[47] http://sd.naufor.ru/files/ModelProvisions2011v2.pdf

[48] Нормирование в строительстве и ЖКХ. 2014. № 4.

[49] Пункт 7 постановления Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 г. № 16 «О свободе договора и ее пределах».

[50] Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Общие положения. Кн. 1.

[51] См.: п. 11 ст. 34 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» // СЗ РФ. 2013. № 14. Ст. 1652 (с изм.).

[52] СЗ РФ. 2005. № 22. Ст. 2126.

[53] СЗ РФ. 2015. № 45. Ст. 6266.

[54] См., например: постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 27 апреля 2011 г. по делу № А15–1251/2010 // СПС «КонсультантПлюс».

[55] Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 мая 2011 г. № 15АП-5024/2011 по делу № А53–3155/2011 // СПС «КонсультантПлюс».

[56] Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 1 апреля 2011 г. по делу № А46–11132/2010 // СПС «КонсультантПлюс».

[57] Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 13 февраля 2009 г. № А33–11748/2008–03АП-3819/2008 по делу № А33–11748/2008 // СПС «КонсультантПлюс».

[58] Пункт 11 постановления Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 г. № 16 «О свободе договора и ее пределах».

[59] СЗ РФ. 2007. № 1 (1 ч.). Ст. 27 (с изм.).

[60] СЗ РФ. 2003. № 28. Ст. 2895 (с изм.).

[61] Пункт 54 постановления Пленума ВС РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 1 июля 1996 г. «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Вестник ВАС РФ. 1996. № 9.

[62] Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Общие положения. Кн. 1. С. 269.

[63] ВСНД и ВС РСФСР. 1991. № 28. Ст. 959 (с изм.).

[64] См., например: Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Общие положения. Кн. 1. С. 308.

[65] Шершеневич Г. Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.). М.: СПАРК, 1995. С. 309.

[66] Об этом подробнее см. гл. 2 настоящей работы.

[67] См.: постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31 марта 2010 г. № 17АП-2366/2010-АК по делу № А50–35531/2009 // СПС «КонсультантПлюс».

[68] Пункт 14 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 16 февраля 2001 г. № 59 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона “О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним”» // Вестник ВАС РФ. 2001. № 4.

[69] Определение ВАС РФ от 2 августа 2010 г. № ВАС-9686/10 по делу № А40–47641/09–159–439 // СПС «КонсультантПлюс».

[70] Согласно ранее действовавшей редакции п. 3 ст. 429 ГК требовалось согласовать в предварительном договоре не только предмет, но и другие существенные условия основного договора, что часто приводило к признанию такого договора незаключенным.

[71] Оферта — это предложение о заключении договора, выражающее намерение лица, сделавшего его, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято это предложение. По общему правилу оферта является безотзывной. Подробнее о понятии оферты см. гл. 2 настоящей работы.

[72] Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Подробнее о понятии акцепта см. гл. 2 настоящей работы.

[73] СЗ РФ. № 17. 1996. Ст. 1918 (с изм.).

[74] Вестник Банка России. 2015. № 28.

[75] Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 января 2016 г. № 09АП-56841/2015-ГК по делу № А40–81754/2015 // СПС «КонсультантПлюс».

[76] Так, суд указал, что оператор, занимающий существенное положение в сети связи общего пользования, в целях обеспечения равного доступа на рынок услуг связи обязан создавать равные условия присоединения сетей электросвязи и пропуска трафика для операторов связи, оказывающих аналогичные услуги, поскольку ст. 426 ГК запрещает делать предпочтения при заключении публичного договора (постановление ФАС Московского округа от 21 января 2008 г. № КГ-А41/13768–07 по делу № А41-К1–25172/06 // СПС «КонсультантПлюс»).

[77] СЗ РФ. 1995. № 1. Ст. 3 (с изм.).

[78] РГ. 2000. № 1–3 (с изм.).

[79] Слово «потребитель» применительно к публичному договору понимается шире, чем в Законе РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-I «О защите прав потребителей», где в качестве потребителя понимается только гражданин, имеющий намерение заказать или приобрести либо заказывающий, приобретающий или использующий товары (работы, услуги) исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Потребителем же в смысле ст. 426 ГК может быть любое физическое и юридическое лицо. Например, абонентом в договоре энергоснабжения, признаваемом публичным, могут быть как граждане, так и юридические лица.

[80] СЗ РФ. 2002. № 18. Ст. 1720 (с изм.).

[81] Информация Банка России от 6 мая 2014 г. «Об отказах страховщиков в заключении договоров ОСАГО» // Вестник Банка России. 2014. № 44. См. также: Разъяснение Банка России «Рекомендации Банка России гражданам по спорным вопросам взаимодействия со страховыми организациями» // СПС «Консультант Плюс».

[82] Пункт 2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 5 мая 1997 г. № 14 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров» // Вестник ВАС РФ. 1997. № 7.

[83] Например: Правила продажи отдельных видов товаров, перечень товаров длительного пользования, на которые не распространяется требование покупателя о безвозмездном предоставлении ему на период ремонта или замены аналогичного товара, и перечень непродовольственных товаров надлежащего качества, не подлежащих возврату или обмену на аналогичный товар других размера, формы, габарита, фасона, расцветки или комплектации, утв. постановлением Правительства РФ от 19 января 1998 г. № 55 // СЗ РФ. 1998. № 4. Ст. 482 (с изм.); Правила продажи товаров дистанционным способом, утв. постановлением Правительства РФ от 27 сентября 2007 г. № 612 // СЗ РФ. 2007. № 41. Ст. 4894 (с изм.); Правила бытового обслуживания населения в Российской Федерации, утв. постановлением Правительства РФ от 15 августа 1997 г. № 1025 // СЗ РФ. 1997. № 34. Ст. 3979 (с изм.); и др.

[84] Гражданское право: учебник в 3 т. Т. 1 / под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. М.: ТК Велби; Проспект, 2003. С. 601 (автор главы — Н. Д. Егоров).

[85] Пункт 2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 сентября 2011 г. № 147 «Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о кредитном договоре» // Вестник ВАС РФ. 2011. № 11.

[86] Это положение является изъятием из общего правила, закрепленного в п. 3 ст. 453 ГК, согласно которому при изменении или расторжении договора в судебном порядке обязательства считаются измененными или прекращенными с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или о расторжении договора.

[87] Гражданское право: учебник в 3 т. Т. 1 / под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. С. 594 (автор главы — Н. Д. Егоров).

[88] Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга первая. Общие положения. С. 193.

[89] Преддоговорной стадии посвящен ряд диссертационных исследований. См., например: Богданов В. В. Преддоговорные правоотношения в российском гражданском праве: дис. … канд. юрид. наук. М., 2011; Гницевич. К. В. Преддоговорная ответственность в гражданском праве: culpa in contrahendo: дис. … канд. юрид. наук. СПб., 2009; Полякевич В. Г. Ответственность за преддоговорные нарушения: дис. … канд. юрид. наук. М., 2007; Шполтаков О. В. Правовое регулирование преддоговорных отношений в российском гражданском праве: дис. … канд. юрид. наук. М., 2015.

[90] См.: Малеина М. Н. Соглашение о процедуре переговоров (переговорных процедурах) // Законы России: опыт, анализ, практика. 2011. № 5.

[91] Вестник ВАС РФ. 2014. № 5.

[92] Данное правило также касается признания сделок недействительными. В соответствии с п. 5 ст. 166 ГК заявление о недействительности сделки не имеет правового значения, если ссылающееся на недействительность сделки лицо действует недобросовестно, в частности, если его поведение после заключения сделки давало основание другим лицам полагаться на действительность сделки.

[93] Вестник ВАС РФ. 2011. № 9.

[94] СЗ РФ. 1999. № 10. Ст. 1254.

[95] Вестник ВАС РФ. 2011. № 11.

[96] Вестник ВАС РФ. 2011. № 11.

[97] Подробнее по данному вопросу см.: Коблов А. С. Правило эстоппель в российском праве: проблемы и перспективы развития // Закон. 2012. № 5.

[98] Красавчиков О. А. Юридические факты в советском гражданском праве. М., 1958. С. 96.

[99] Вестник ВАС РФ. 1996. № 9.

[100] Подробнее по данному вопросу см., например: Церковников М. А. Регистрация сделок с недвижимостью во Франции: принцип противопоставимости // Вестник ВАС РФ. 2012. № 3.

[101] См.: Федеральный закон от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ (с изм.)«О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» // СЗ РФ. 1997. № 30. Ст. 3594.

[102] Семейный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 1995 г. № 223-ФЗ (с изм.) // СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 16.

[103] В данном случае речь идет о такой разновидности розничной купли-продажи, как продажа товаров по описаниям. Особенности продажи товаров дистанционным способом отражены в постановлении Правительства РФ от 27 сентября 2007 г. № 612 (с изм.)«Об утверждении Правил продажи товаров дистанционным способом» // СЗ РФ. 2007. № 41. Ст. 4894.

[104] Типовой закон ЮНСИТРАЛ об электронной торговле (1996 г.) с дополнительной ст. 5 bis, принятой в 1998 г. URL: http://www.uncitral.org/uncitral/uncitral_texts/electronic_commerce/1996Model.html

[105] СЗ РФ. 2011. № 15. Ст. 2036.

[106] СЗ РФ. 2007. № 41. Ст. 4849.

[107] СЗ РФ. 2002. № 43. Ст. 4190.

[108] СЗ РФ. 2013. № 14. Ст. 1652.

[109] СЗ РФ. 2011. № 30 (ч. 1). Ст. 4571.

[110] СЗ РФ. 2002. № 4. Ст. 251.

[111] СЗ РФ. 2006. № 31 (ч. 1). Ст. 3434.

[112] СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 18.

[113] СЗ РФ. 2001. № 44. Ст. 4147.

[114] СЗ РФ. 2006. № 23. Ст. 2381.

[115] СЗ РФ. 2006. № 50. Ст. 5278.

[116] СЗ РФ. 1995. № 10. Ст. 823.

[117] СЗ РФ. 2005. № 30 (ч. II). Ст. 3126.

[118] СЗ РФ. 2011. № 48. Ст. 6726.

[119] Брагинский М. И. Конкурс // Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга пятая: в 2 т. Т. 2. Договоры о банковском вкладе, банковском счете; банковские расчеты. Конкурс, договоры об играх и пари. М.: Статут, 2006. С. 512–566.

[120] Подробнее по данному вопросу см.: Долинская В. В. Торги: общая характеристика и виды // Закон. 2004. № 5.

[121] Под открытым конкурсом понимается конкурс, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого конкурса, конкурсной документации и к участникам закупки предъявляются единые требования (ст. 48).

[122] Под конкурсом с ограниченным участием понимается конкурс, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого конкурса и конкурсной документации, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования и победитель такого конкурса определяется из числа участников закупки, прошедших предквалификационный отбор (ст. 56).

[123] Под двухэтапным конкурсом понимается конкурс, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого конкурса и конкурсной документации, к участникам закупки предъявляются единые требования либо единые требования и дополнительные требования и победителем такого конкурса признается участник двухэтапного конкурса, принявший участие в проведении обоих этапов такого конкурса (в том числе прошедший предквалификационный отбор на первом этапе в случае установления дополнительных требований к участникам такого конкурса) и предложивший лучшие условия исполнения контракта по результатам второго этапа такого конкурса (ст. 57).

[124] Под закрытым конкурсом понимается конкурс, при котором информация о закупке направляется заказчиком ограниченному кругу лиц, которые удовлетворяют требованиям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, и в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, способны осуществить поставку товара, выполнение работы или оказание услуги, являющихся предметом такого конкурса, и победителем такого конкурса признается его участник, предложивший лучшие условия исполнения контракта (ч. 1 ст. 85).

[125] Под закрытым конкурсом с ограниченным участием понимается конкурс, при котором информация о закупке направляется заказчиком ограниченному кругу лиц, которые соответствуют требованиям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, и способны осуществить поставку товара, выполнение работы или оказание услуги, являющихся предметом закрытого конкурса с ограниченным участием, в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, и победителем такого конкурса признается его участник, прошедший предквалификационный отбор и предложивший лучшие условия исполнения контракта по результатам такого конкурса (ч. 10 ст. 85).

[126] Под закрытым двухэтапным конкурсом понимается конкурс, при котором информация о проведении такого конкурса и конкурсная документация направляются заказчиком ограниченному кругу лиц, которые соответствуют требованиям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, и способны осуществить поставку товара, выполнение работы или оказание услуги, являющихся предметом такого конкурса, в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, и победителем такого конкурса признается участник, предложивший лучшие условия исполнения контракта по результатам второго этапа такого конкурса (ч. 14 ст. 85).

[127] Под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором (ст. 59).

[128] Под закрытым аукционом понимается закрытый способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя), при котором победителем такого аукциона признается участник закрытого аукциона, предложивший наиболее низкую цену контракта (ст. 86).

[129] В первоначальном виде запрос котировок предусматривал направление соответствующих запросов не менее чем трем потенциальным контрагентам. Участник запроса котировок, в заявке которого указывалась наименьшая цена, признавался победителем и с ним заключался контракт (договор). Таким образом, данный способ относился к категории упрощенных способов заключения контракта (договора) по сравнению с торгами.

[130] Стандарт осуществления закупочной деятельности отдельных видов юридических лиц // ФАС России. 2015. 21 июля. URL: http://fas.gov.ru/upload/documents/archive/0502191320b6827b7af7962810a05f28.pdf

[131] СЗ РФ. 2002. № 30. Ст. 3051.

[132] СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 140.

[133] СЗ РФ. 1994. № 34. Ст. 3540.

[134] СЗ РФ. 1995. № 1. Ст. 3.

[135] СЗ РФ. 2012. № 53 (ч. 1). Ст. 7600.

[136] РГ. 2009. 22 апр.

[137] См.: Гражданское право России. Курс лекций. Часть первая / под ред. О. Н. Садикова. М., 1996. С. 283, 295 (автор глав — М. И. Брагинский); Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Общие положения. Кн. 1. С. 349.

[138] Кабалкин А. Изменение и расторжение договора // Российская юстиция. 1996. № 10. С. 22.

[139] Егорова А. С. Принцип стабильности договора по гражданскому законодательству Российской Федерации: автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2011. С. 3.

[140] Сборник ЮНСИТРАЛ по прецедентному праву, касающемуся Конвенции Организации Объединенных Наций о международной купле-продаже товаров (принят в г. Нью-Йорке в 2008 г.) // Документ опубликован не был. СПС «КонсультантПлюс».

[141] Кабалкин А. Указ. соч. С. 22.

[142] Заменгоф З. М. Изменение и расторжение хозяйственных договоров. М., 1967. С. 23.

[143] Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Общие положения. Кн. 1. С. 349.

[144] Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 5 июля 2004 г. № Ф08–2611/04 по делу № А53–11339/2003-С2–7 // СПС «КонсультантПлюс».

[145] Пункт 15 постановления Пленума ВАС РФ от 19 апреля 1999 г. № 5 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета» // Вестник ВАС РФ. 1999. № 7.

[146] Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Общие положения. Кн. 1. С. 348.

[147] Постановление Президиума ВАС РФ от 29 июля 1997 г. № 1719/97 // Вестник ВАС РФ. 1997. № 11.

[148] Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 28 октября 2015 г. № Ф10–3667/2015 по делу № А23–6617/2014 // СПС «Консультант Плюс».

[149] Тихонравов Ю. В. Основы философии права: учеб. пособ. М.: Вестник, 1997. С. 71.

[150] СЗ РФ. 2002. № 4. Ст. 251 (с изм.).

[151] Вестник ВАС РФ. 1994. № 1.

[152] Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Общие положения. Кн. 1. С. 351.

[153] Генкин Д. М., Новицкий И. Б. Предисловие редакторов к кн. «Л. Эннекцерус. Курс германского гражданского права». Т. 1. Полутом 1. М., 1950. С. 12.

[154] См.: Заменгоф З. М. Указ. соч. С. 68–94.

[155] Розенберг М. Г. Изменение и расторжение договора // Экономика и жизнь. 1995. № 21. С. 9.

[156] Постановление Президиума ВАС РФ от 13 апреля 2010 г. № 1074/10 по делу № А40–90259/08–28–767 // Вестник ВАС РФ. 2010. № 7.

[157] Постановление Президиума ВАС РФ от 7 августа 2001 г. № 4876/01 // СПС «КонсультантПлюс».

[158] Постановление Президиума ВАС РФ от 30 ноября 2010 г. № 9600/10 по делу № А17–1960/2009 // Вестник ВАС РФ. 2011. № 3.

[159] Постановление Президиума ВАС РФ от 25 января 2000 г. № 6058/99 // Вестник ВАС РФ. 2000. № 5.

[160] СЗ РФ. 1996. № 49. Ст. 5491 (с изм.).

[161] Пункт 60 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 // Вестник ВАС РФ. 1996. № 9.

[162] Комментарий к ГК РФ, части первой / отв. ред. О. Н. Садиков. М.: КОНТРАКТ; ИНФРА-М, 1998. С. 743 (автор комментария к ст. 453 ГК — М. Г. Розенберг).

[163] Комментарий к ГК РФ, части второй / отв. ред. О. Н. Садиков. С. 733 (автор комментария к ст. 450 ГК — М. Г. Розенберг).

[164] Пункт 3 постановления Пленума ВАС РФ от 6 июня 2014 г. № 35 «О последствиях расторжения договора» // Вестник ВАС РФ. 2014. № 8.

[165] Розенберг М. Г. Изменение и расторжение договора.

[166] Пункт 2 постановления Пленума ВАС РФ от 6 июня 2014 г. № 35 «О последствиях расторжения договора».

[167] Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 июня 2009 г. по делу № А56–3109/2008 // СПС «Консультант Плюс».

[168] Розенберг М. Г. Гражданский кодекс и договор международной купли-продажи товаров // Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель / под ред. О. М. Козырь, А. Л. Маковского, С. А. Хохлова. М.: Международный центр финансово-экономического развития, 1996. С. 297.

[169] Там же. С. 297.