А. М. Дорофеева

Интеллектуальная собственность в шоу-бизнесе, моде и спорте

Учебное пособие

Под общей редакцией 
доктора юридических наук, профессора, заслуженного юриста РФ 
Л. А. Новоселовой

---

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 347.7

ББК 64.404.3

Д69

Автор:
Дорофеева А. М. — соискатель ученой степени кандидата юридических наук, практикующий юрист.

Под общей редакцией доктора юридических наук, профессора, заслуженного юриста РФ Л. А. Новоселовой.

Настоящее учебное пособие подготовлено для сопровождения учебной дисциплины (модуля) «Интеллектуальная собственность в шоу-бизнесе, моде и спорте», преподаваемой на кафедре интеллектуальных прав Федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего образования «Московский государственный юридический университет имени О. Е. Кутафина (МГЮА)».

В пособии дается общая характеристика интеллектуальных прав в индустриях шоу-бизнеса, моды и спорта, раскрывается их природа, характеризуются объекты и субъекты интеллектуальных прав, рассматриваются механизмы их охраны и защиты, анализируются особенности правового регулирования отношений в указанных сферах, а также российская и зарубежная правоприменительная практика.

Законодательство приведено по состоянию на 1 апреля 2020 г.

Для студентов и преподавателей юридических вузов и юристов-практиков, а также широкого круга лиц, занятых в индустриях шоу-бизнеса, моды и спорта.

УДК 347.7

ББК 64.404.3

© Дорофеева А. М., 2020

© ООО «Проспект», 2020

ВВЕДЕНИЕ

Настоящее учебное пособие подготовлено для углубленного изучения интеллектуальных прав в индустриях шоу-бизнеса, моды и спорта. Несмотря на то, что нормы права четвертой части Гражданского кодекса Российской Федерации de jure являются едиными для всех указанных сфер, тем не менее de facto указанные нормы права получают несколько разное наполнение и разную правовую оценку правоприменительными органами в зависимости от того, в рамках какой отрасли они применяются. В связи с этим представляется необходимым рассматривать специфику интеллектуальных прав, погружаясь в детали, свой­ственные исключительно индустриям шоу-бизнеса, моды и спорта соответственно. Такая специфика предопределяет субъектный состав правообладателей, характерные объекты интеллектуальных прав, а также механизмы их охраны и защиты. Для наиболее полного освещения поднимаемых вопросов пособие написано с использованием сравнительно-­правового метода, предполагающего опору, в том числе на зарубежную доктрину и правоприменительную практику. В то же время настоящее пособие не является всеобъемлющим, а значит, вопросы, касающиеся интеллектуальных прав в индустриях шоу-бизнеса, моды и спорта, подлежат дальнейшей разработке, которой впоследствии, возможно, займутся некоторые читатели пособия.

Настоящее учебное пособие ориентировано в первую очередь на студентов юридических вузов и юристов-­практиков, занимающихся углубленным изучением интеллектуальных прав, а также широкий круг лиц, занятых в индустриях шоу-бизнеса, моды и спорта.

Раздел I.
ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНЫЕ ПРАВА В ИНДУСТРИИ ШОУ-БИЗНЕСА

Глава 1.
Понятие индустрии шоу-бизнеса

Шоу-бизнес является «коммерческой деятельностью по созданию и распространению зрелищ или представлений, направленной на быстрое продвижение политического, интеллектуального или художественного товара»1. Иными словами, в качестве характерных черт шоу-бизнеса можно выделить: коммерческий характер деятельности, удовлетворение потребности в развлечениях, зрелищность представлений, ориентацию на массовых зрителей.

Таким образом, термин «шоу-бизнес» можно применить к сфере производства и распространения аудио- и видеопродукции, преимущественно развлекательного контента, к таким сферам развлечений, как кино, театр, музыка, эстрада, телевидение, культура и другие, а также к занятым в этих сферах артистам и известным личностям. Не даром за рубежом сфера шоу-бизнеса поглощается такой дисциплиной, как право развлечений (entertainment law).

Как правило, для максимизации прибыльности шоу-бизнеса необходимо привлечение максимально возможного числа зрителей, что достигается, с одной стороны, при обеспечении сочетания определенного уровня художественной ценности создаваемого продукта (контента), а с другой стороны, при сохранении его понятности и развлекательности для массового зрителя. Для достижения указанных целей сфера шоу-бизнеса активно задействует творческий труд занятых в ней лиц, а значит, обеспечивает создание многочисленных результатов интеллектуальной деятельности, которые могут восприниматься как зрителями напрямую, например, при посещении живого концерта или постановки спектакля, так и при помощи информационно-­телекоммуникационных сетей, например, трансляций в сети «Интернет» или по кабелю радио- и телевещания.

Таким образом, индустрия шоу-бизнеса включает значительное количество сфер и имеет огромное число проявлений. Рассмотрение вопросов интеллектуальных прав в индустрии шоу-бизнеса включает сферы производства и распространения музыкальной и кинематографической продукции, включая телевизионные программы, театральные, цирковые и танцевальные постановки, стенд-ап комедийные шоу, охватывает вопросы защиты интеллектуальных прав знаменитостей, артистов, актеров, музыкантов, телеведущих, блогеров. Иными словами, любой развлекательный контент, вне зависимости от места и формы своего размещения, предполагающий извлечение прибыли или иных позитивных выгод, включая, например, репутационные, может охватываться сферой шоу-бизнеса.

Кроме того, в последние десятилетия индустрия развлечений разрослась до таких размеров, что помимо традиционных развлекательных сюжетов, стала включать тематические шоу во многих других узко-ориентированных областях, включая, например, уход за собой, выбор, покупку и реновации автомобилей, компьютерные игры, макияж, спорт, психологию, различные образовательные сферы и другие. Рассматривать их все не представляется возможным в рамках настоящего исследования, поэтому мы остановимся только на тех, которые предполагают проведение публичных мероприятий, как правило, развлекательного характера — шоу.

Изначально понятие шоу подразумевало публичное выступление артиста(ов) при участии зрителей или публичную демонстрацию записи такого выступления, однако в современном мире, характеризующимся широчайшим распространением информационных технологий, многие проявления шоу-бизнеса перешли в сферу сети «Интернет» и получают размещение на таких площадках, как YouTube, Instagram, TikTok и другие, которые делают их доступными неограниченному числу зрителей по всему миру.

Исследователями отмечается, что услугой в шоу-бизнесе является зрелище, удовлетворяющее потребностям массового зрителя в развлечениях, которое может быть классифицировано следующим образом:

1) социополитические шоу;

2) концертные шоу;

3) телевизионные проекты;

4) образовательно-­развлекательные;

5) спортивные шоу;

6) популярные шоу «на воздухе»;

7) особый вид шоу — «КВН»;

8) конкурсы красоты или показы;

9) экстрим-шоу;

10) реалити-шоу;

11) тематические авторские проекты, которые поднимают актуальные вопросы личных отношений, социально-­политические проблемы общества;

12) телепутешествия — рекламные телевизионные, которые продвигают на рынок банковские услуги, услуги турфирм и др.;

13) семейные шоу;

14) военные шоу (например, военные парады, авиа-шоу и т. п.);

15) религиозные праздники, которые представляют собой особый вид шоу-проектов2.

Глава 2.
Субъекты правоотношений в индустрии шоу-бизнеса

Указанная широта определения сферы шоу-бизнеса предопределяет наличие значительного числа разнообразных субъектов правоотношений в сфере интеллектуальных прав. Представляется, что начинать следует в первую очередь с артистов: актеров, певцов, музыкантов, моделей, телеведущих, блогеров, как лиц наиболее медийных и получающих известность благодаря наличию выдающихся творческих способностей и широкой коммуникации непосредственно со зрителями. Они могут являться обладателями авторских прав в случае, если создают объекты авторского права своим творческим трудом, или смежных прав, в случае если занимаются исключительно исполнительской деятельностью. Так, например, певец может являться субъектом авторского права, если сам пишет музыку и (или) слова, а может — только субъектом смежных прав, если исключительно исполняет создаваемые для него композиции. При этом певец может сам заниматься постановкой своих танцевальных номеров для концертов и публичных выступлений, в таком случае являясь создателем хореографических произведений, также признаваемых объектами авторского права.

В то же время деятельность некоторых лиц в индустрии шоу-бизнеса остается за кадром для простого обывателя в противовес деятельности публичных артистов, однако это не означает, что такие лица не создают результатов интеллектуальной деятельности. Например, сценаристы, авторы слов песен, композиторы, режиссеры могут оставаться в тени своих творений, однако это не означает, что они не являются субъектами интеллектуальных прав в шоу-бизнесе. В некоторых случаях результаты их труда являются самостоятельными охраноспособными объектами, а в других — составными элементами прав на итоговое произведение, например, автор слов и композитор являются соавторами музыкального произведения с текстом, а режиссер-­постановщик, автор сценария и композитор признаются соавторами аудиовизуального произведения.

Необходимо отметить, что некоторые категории творческих профессий, традиционно не относящихся к шоу-бизнесу (писатели, политики, художники, режиссеры, операторы, сценаристы, спортсмены, визажисты и другие), могут становиться публичными личностями, организовывая свои массовые выступления и получая признание публики, аналогичное для артистов, таким образом становясь субъектами шоу-бизнеса. В дальнейшем для обобщения всех индивидуальных правообладателей, являющихся субъектами интеллектуальных прав в сфере шоу-бизнеса будет использована общая категория «артист», «знаменитость» или «публичная личность».

Артисты часто осуществляют свою профессиональную деятельность при посредстве представляющих их агентов, интрепренеров или продюсеров, которые, как правило, ведут деятельность на основании агентских договоров. В то же время по смыслу ст. 1240 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) продюсером является лицо, ответственное за организацию процесса создания сложного объекта, в частности, взявшее на себя инициативу и ответственность за его создание, то есть лицо, организовавшее создание сложного объекта3. В договорах с указанными лицами также могут содержаться положения, предусматривающие возможность передачи им прав интеллектуальной собственности на создаваемый охраноспособный продукт, что заставляет с особой тщательностью и вниманием подходить к заключению указанных договоров, даже если между сторонами наличествуют тесные, включая родственные, отношения. Ярким примером ситуации, в которой родственная связь не помогла избежать конфликта между агентом и представляемым является ситуация, сложившаяся у известной американской певицей Рианы и ее отца, который был уполномочен заниматься всеми финансовыми и юридическими вопросами при построении карьеры дочерью, а дружеские связи — в отношениях между Леваном Горозия и Тимуром Юнусовым, которым не удалось избежать многочисленных судебных разбирательств после расторжения исполнителем договора с музыкальным лейблом.

В сфере музыкальной индустрии права на создаваемый продукт часто принадлежат не индивидуальному правообладателю, а так называемым музыкальным лейблам. Такие компании функционируют на основе договоров с авторами слов, музыки и исполнителями. Для того, чтобы защитить интеллектуальные права как лейбла, так и исполнителя, необходимо очень осторожно прописывать условия таких договоров, предусматривая последствия возможного расторжения такого договора в будущем. Зачастую на практике авторские права передаются по договорам продюсерской компании, например, лейблу Тимати Black Star или лейблу Басты Gazgolder, или индивидуальным продюсерам, например, Максиму Фадееву. Творческие личности особенно на заре своей карьеры не считают необходимым изучать условия договоров, в которые они вступают, что периодически приводит к полному непониманию и отказу в признании того факта, что права на все создаваемые песни и даже на избранный артистом псевдоним могут в случае расторжения договора оставаться у музыкального лейбла.

Юридическим лицом, являющимся значительным субъектом интеллектуальных прав в сфере кинобизнеса, являются кинематографические компании. По общему правилу, в России юридические лица не могут признаваться обладателями авторских прав. В отличие от других стран, например США, где кинокомпании признаются авторами4. Так или иначе кинокомпании становятся правообладателями интеллектуальных прав путем заключения договоров с создателями и исполнителями аудиовизуального произведения.

Этот вопрос также представляет интерес ввиду принадлежности прав на культовые советские кинофильмы. Можно говорить о том, что в СССР фактически существовало авторское право юридических лиц, поскольку киностудии считались авторами создаваемых фильмов. Федеральный закон от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЗ «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» определил, что авторское право юридических лиц, возникшее до 3 августа 1993 года, то есть до вступления в силу Закона Российской Федерации от 9 июля 1993 г. № 53511 «Об авторском праве и смежных правах», прекращается по истечении 70 лет со дня правомерного обнародования произведения, а если оно не было обнародовано — со дня создания произведения. При определении совокупности прав, принадлежащих таким юридическим лицам, следует учитывать положения законодательства, действовавшего на дату возникновения авторского права. Например, право на неприкосновенность произведений, созданных в период советской власти, в силу статей 479 и 480 Гражданского кодекса РСФСР 1964 года (далее — ГК РСФСР) принадлежало автору, поэтому и сейчас оно осуществляется соответствующими юридическими лицами.

Правила части четвертой ГК РФ применяются к таким юридическим лицам по аналогии как к авторам в отношении осуществления и прекращения исключительного права, а также распоряжения им. По аналогии охраняется авторское право иностранных юридических лиц, признаваемых авторами произведений в соответствии с законодательством страны происхождения произведения.

Авторские права на произведения, вошедшие составной частью в произведения, авторами которых считаются юридические лица, принадлежат физическим лицам в случаях, предусмотренных законом, действовавшим на дату возникновения авторского права. Так, в силу части 3 статьи 486 ГК РСФСР автору сценария, композитору, режиссеру-­постановщику, главному оператору, художнику-­постановщику и авторам других произведений, вошедших составной частью в кинофильм или телевизионный фильм, принадлежит авторское право каждому на свое произведение. Режиссерам-­постановщикам, авторам сценария, композиторам, являющимся авторами музыкальных произведений (с текстом или без текста), специально созданных для указанных кинофильмов или телевизионных фильмов, авторские права на эти фильмы не принадлежат5.

Безусловно, специальным субъектом интеллектуальных прав в индустрии шоу-бизнеса являются организации по управлению авторскими и смежными правами на коллективной основе, деятельность которых предусмотрена статьей 1242 ГК РФ. Наиболее значительными в России являются Всероссийская организация интеллектуальной собственности и Российское авторское общество. Также на территории нашей страны действуют Российское авторское общество КОПИРУС, занимающееся управлением авторскими правами при репрографическом воспроизведении и иных видах воспроизведения (копирования) произведений, включая осуществляемые с использованием современных технологий, а также «Партнерство по защите и управлению правами в сфере искусства» (УПРАВИС), аккредитованное 21 марта 2018 г. № МК03.1/13 на управление правом следования в отношении произведений изобразительного искусства, а также авторских рукописей (автографов) литературных и музыкальных произведений.

Всероссийская организация интеллектуальной собственности (далее — ВОИС) является некоммерческой общероссийской общественной организацией по коллективному управлению смежными правами исполнителей и изготовителей фонограмм. ВОИС является аккредитованной организацией с 2009 г., Приказами Министерства культуры Российской Федерации от 21 июля 2014 г. № 1273 и № 1274 ее аккредитация продлена до 2024 г. и предусматривает право осуществлять коллективное управление в сфере прав исполнителей и изготовителей фонограмм на получение вознаграждения за публичное исполнение, а также за сообщение в эфир или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях (подпункты 5 и 6 пункта 1 статьи 1244 ГК РФ).

Основными целями ВОИС является достижение коллективных интересов и общественных благ в области формирования эффективной системы правовой защиты авторских и смежных прав путем осуществления деятельности по управлению правами на коллективной основе и оказание помощи правообладателям в реализации и защите их интеллектуальных прав, в том числе на основе полномочий, предоставляемых другими российскими и иностранными организа­циями по управлению правами на коллективной основе. Предметом деятельности ВОИС является осуществление прав исполнителей на получение вознаграждения за публичное исполнение, а также за сообщение в эфир или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, осуществление прав изготовителей фонограмм на получение вознаграждения за публичное исполнение, а также за сообщение в эфир или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях.

Функциями ВОИС является сбор вознаграждения с пользователей музыки в пользу исполнителей и изготовителей фонограмм, распределение и выплата вознаграждения российским и зарубежным правообладателям, а также представительство интересов российских правообладателей за рубежом в рамках международной системы коллективного управления смежными правами. Выплата вознаграждения исполнителям и изготовителям фонограмм через ВОИС является обязательным условием правомерного использования фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, при их публичном исполнении, сообщении в эфир или по кабелю.

Отдельного рассмотрения ввиду широчайшего влияния, оказываемого на весь рынок шоу-бизнеса, заслуживает такой субъект, как Российское авторское общество (РАО), по сути являющееся правопреемником Всесоюзного общества по охране авторских прав (ВААП), основанного в 1973 г. в связи с присоединением СССР к Всемирной конвенции об авторском праве (г. Женева, 6 сентября 1952 г.) и осуществлявшего права авторов литературных, художественно-­изобразительных, научных, публицистических и музыкальных произведений в СССР.

В соответствии со своим Уставом, принятым на Общем Собрании 12 августа 1993 г. (далее — Устав РАО)6, основным предметом деятельности РАО является управление правами на коллективной основе исключительными правами на любые обнародованные произведения и отрывки из них, в том числе музыкальные произведения (с текстом или без текста), драматические, музыкально-­драматические, литературные, произведения изобразительного искусства, произведения декоративно-­прикладного и сценографического искусства, сценарные произведения, хореографические произведения, пантомимы, фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии, в следующих сферах коллективного управления: в отношении их публичного исполнения, сообщения в эфир и (или) по кабелю (в том числе путем ретрансляции), публичного показа, сообщения для всеобщего сведения в режиме реального времени и (или) доведения до всеобщего сведения в цифровых сетях, включая сеть «Интернет» и сети мобильной сотовой связи, а также при их воспроизведении в любой материальной форме, в том числе в форме звуко- или видеозаписи, изготовлении в трех измерениях экземпляров двухмерного произведения и в двух измерениях — экземпляров трехмерного произведения, а также путем записи произведения на электронный носитель, в том числе в память ЭВМ, и распространении воспроизведенных таким образом произведений, осуществление прав авторов аудиовизуальных произведений на получение вознаграждения за воспроизведение аудиовизуальных произведений в личных целях, а также прав авторов музыкальных произведений (с текстом или без текста), использованных в аудиовизуальном произведении, на получение вознаграждения за публичное исполнение или сообщение в эфир или по кабелю такого аудиовизуального произведения, и при ином использовании объектов авторского права, а также в иных случаях в соответствии с действующим законодательством, включая сферы коллективного управления правами на основе государственной аккредитации.

Предметом деятельности РАО является также оказание помощи правообладателям в реализации и защите их интеллектуальных прав на договорной основе, в том числе на основе полномочий, предоставляемых другими российскими и зарубежными организациями по управлению правами на коллективной основе, содействие правообладателям в передаче прав на использование результатов интеллектуальной деятельности, их регистрация и депонирование.

Для достижения указанных целей РАО заключает договоры, с одной стороны, о передаче полномочий по управлению правами с обладателями авторских прав (являющихся и не являющихся членами РАО), а также с иными, в том числе иностранными, организациями, управляющими правами на коллективной основе, а с другой стороны, лицензионные договоры с пользователями объектов авторских прав о предоставлении им прав, переданных РАО в управление правообладателями, на соответствующие способы использования объектов авторских прав на условиях простой (неисключительной) лицензии, а также договоры о выплате причитающегося правообладателям вознаграждения. При этом РАО собирает с пользователей причитающееся правообладателям вознаграждение за использование этих объектов, распределяет и выплачивает это вознаграждение правообладателям. Собранное вознаграждение подлежит распределению и выплате правообладателям регулярно, но не реже 4 раз в год, пропорционально фактическому использованию соответствующих объектов, определяемому на основе обязательных к предоставлению пользователями отчетов, сведений и документов, а также других данных об использовании таких объектов, в том числе сведений статистического характера, и в соответствии с правилами распределения, установленными РАО. Одновременно с выплатой вознаграждения РАО предоставляет правообладателю отчет, содержащий сведения об использовании его прав, в том числе о размере собранного вознаграждения и об удержанных из него суммах. Из собираемого вознаграждения подлежат удержанию суммы на покрытие необходимых расходов по сбору, распределению и выплате такого вознаграждения, а также суммы, которые направляются в специальные фонды, которые могут создаваться РАО с согласия и в интересах представляемых ею правообладателей.

РАО взаимодействует с уполномоченными органами государственной власти, с органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органами местного самоуправления по вопросам развития системы правовой защиты авторских прав, участвует в работе международных организаций по вопросам авторских прав и коллективного управления правами, а также в пределах своих полномочий заключает соглашения о взаимном представительстве интересов с иностранными организациями, осуществляющими аналогичную деятельность за рубежом. РАО участвует в договорах о передаче прав на использование произведений в Российской Федерации и за ее пределами, оказывает на договорной основе помощь в приобретении юридическими и физическими лицами прав использования произведений на территории Российской Федерации и за рубежом, а также оказывает помощь в отчуждении исключительного права и в предоставлении прав российских авторов за границей.

РАО формирует реестры, содержащие сведения о правообладателях, о правах, переданных РАО в управление, а также об объектах таких прав. Сведения, содержащиеся в таких реестрах, за исключением тех, которые в соответствии с законом не могут разглашаться без согласия правообладателей, предоставляются всем заинтересованным лицам в установленном РАО порядке.

Членами РАО могут быть любые правообладатели, являющиеся физическими лицами, достигшими 18 лет, или юридическими лицами, являющимся общественными объединениями, и имеющие право на получение собираемого РАО вознаграждения. Принятие новых членов осуществляется по решению Правления, то есть постоянно действующего руководящего органа РАО, — простым большинством голосов на основании соответствующего письменного заявления физического лица или на основании решения уполномоченного органа юридического лица о вступлении в РАО. Указанное заявление с согласия правообладателя может включаться в текст договора о передаче полномочий по управлению правами на коллективной основе, заключаемого правообладателем с РАО.

На настоящий момент особенный статус завоевали такие субъекты правоотношений в сфере интеллектуальных прав в шоу-бизнесе, как Интернет-­площадки, позволяющие размещать и продвигать аудио- и аудиовизуальные произведения. Такими являются, например YouTube, Instagram или TikTok. Их специальный статус обеспечен возможностью таких площадок по защите интеллектуальных прав правообладателей, чьи, в первую очередь музыкальные, произведения могут использоваться пользователями при подготовке и размещении видеороликов на соответствующих платформах. Как правило, такие правомочия Интернет-­площадки приобретают на основании заключения договоров с правообладателями, что дает им право блокировать размещаемые материалы, если и содержимое нарушает права интеллектуальной собственности.

Глава 3.
Объекты интеллектуальных прав в индустрии шоу-бизнеса

В индустрии шоу-бизнеса преимущественный объем объектов интеллектуальных прав относится именно к сфере авторских и смежных прав, на рассмотрении которых и будет сделан соответствующий акцент в данном разделе в отличие от последующих разделов настоящего пособия. Представляется, что рассмотрение объектов патентных прав и секретов производства в сфере шоу-бизнеса не представляет особой специфики и научного интереса.

§ 1. Права на персонаж

С учетом пункта 7 статьи 1259 ГК РФ, авторское право распространяется на любые части произведений при соблюдении следующих условий в совокупности: во-первых, такие части произведения сохраняют свою узнаваемость как часть конкретного произведения при их использовании отдельно от всего произведения в целом, а во-вторых, такие части произведений сами по себе, отдельно от всего произведения в целом, могут быть признаны самостоятельным результатом творческого труда автора и выражены в объективной форме7.

Частью произведения может признаваться и персонаж, то есть совокупность описаний и (или) изображений того или иного действующего лица в произведении в форме (формах), присущей (присущих) произведению: в письменной, устной форме, в форме изображения, в форме звуко- или видеозаписи, в объемно-­пространственной форме и других8. Однако не любое действующее лицо произведения признается персонажем, а только при подтверждении наличия у такого действующего лица индивидуализирующих характеристик.

При защите прав на персонаж истец должен обосновать, что персонаж существует как самостоятельный результат интеллектуальной деятельности. При этом учитывается, обладает ли конкретное действующее лицо произведения достаточными индивидуализирующими его характеристиками: в частности, определены ли внешний вид действующего лица произведения, характер, отличительные черты (например, движения, голос, мимика, речевые особенности) или другие особенности, в силу которых действующее лицо произведения является узнаваемым даже при его использовании отдельно от всего произведения в целом9.

Охрана персонажа авторским правом предполагает, в частности, что только автору или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать персонаж любым способом, в том числе путем его воспроизведения или переработки. При этом под воспроизведением персонажа признается изготовление экземпляра, в котором используется, например, текст, содержащий описание персонажа, или конкретное изображение (например, кадр мультипликационного фильма), или индивидуализирующие персонажа характеристики (детали образа, характера и (или) внешнего вида, которые характеризуют его и делают узнаваемым). В последнем случае воспроизведенным является персонаж и при неполном совпадении индивидуализирующих характеристик или изменении их несущественных деталей, если несмотря на это такой персонаж сохранил свою узнаваемость как часть конкретного произведения (например, при изменении деталей одежды, не влияющих на узнаваемость персонажа).

В отношении персонажа произведения не используется понятие сходства до степени смешения. Наличие внешнего сходства между персонажем истца и образом, используемым ответчиком, является лишь одним из обстоятельств, учитываемых для установления факта воспроизведения используемого персонажа.

Огромным количеством судебных процессов иллюстрирующих защиту прав на персонажа изобилует отечественная судебная практика по отношению как к персонажам советских мультфильмов, например, Чебурашки, так и современных, в частности Смешариков киностудии «Мельница».

На настоящий момент исключительные права на советские кинофильмы, в том числе мультипликационные, включая части этих произведений, их названия и персонажей, в независимости от того, на какой киностудии СССР они сняты, принадлежат Госфильмофонду — Государственному фонду кинофильмов Российской Федерации10. Чтобы использовать персонажей советских кинофильмов, следует заключить лицензионный договор с Госфильмофондом11, который обычно предоставляет право использовать персонажей на неисключительной основе на предусмотренный договором срок на платной основе на условиях, одинаковых для всех заинтересованных лиц12. Тем не менее вопросы прав на персонажи до сих пор возникают в судах и, как правило, связаны с правами на мультипликационных героев.

Например, Эдуард Успенский, автор персонажа Чебурашка, придуманного им в 1966 г. как одного из главных героев книги «Крокодил Гена и его друзья» и ее продолжений и ставшего широко известным после выхода мультфильма Романа Качанова «Крокодил Гена», снятого по этой книге в 1969 г., в 2011 г. предъявил иск к организации, реализующей USB-накопители в форме Чебурашки. Писатель считал, что обладает правами на Чебу

...