Обеспечение обязательства в публичных закупках. Монография
Қосымшада ыңғайлырақҚосымшаны жүктеуге арналған QRRuStore · Samsung Galaxy Store
Huawei AppGallery · Xiaomi GetApps

автордың кітабын онлайн тегін оқу  Обеспечение обязательства в публичных закупках. Монография

В. В. Кикавец

Обеспечение обязательства в публичных закупках

Монография



Информация о книге

УДК 339.1

ББК 65.42

К38


Автор:

Кикавец В. В., кандидат юридических наук, доцент, профессор кафедры гражданского права и процесса Международного юридического института.

Рецензенты:

Цареградская Ю. К., доктор юридических наук, доцент, профессор кафедры финансового права Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА);

Бит-Шабо И. В., доктор юридических наук, доцент, профессор кафедры финансового права Российского государственного университета правосудия.


В монографии представлены виды обеспечения обязательства в публичных закупках, включая ретроаспект (страхование и поручительство). В процессе рассмотрения действующих видов обеспечения обязательства (внесение денежных средств на счет заказчика, использование специального счета, независимая гарантия, неустойка) в доступной и наглядной форме с учетом административной и судебной практик (более 200 дел) освещены наиболее значимые вопросы и проблемы правоприменения.

Законодательство приведено по состоянию на 11 марта 2024 г.

Монография рекомендована должностным лицам заказчика (работникам контрактных служб, контрактным управляющим, членам комиссии по закупкам), специалистам по продажам – поставщикам (подрядчикам, исполнителям), сотрудникам контролирующих, надзорных органов, практикующим юристам, а также студентам, аспирантам и преподавателям, реализующим программы дополнительного профессионального образования и повышения квалификации в сфере публичных закупок.


УДК 339.1

ББК 65.42

© Кикавец В. В., 2024

© ООО «Проспект», 2024

ВВЕДЕНИЕ

Мудрый законодатель начинает не с издания законов, а с изучения их пригодности для данного общества.

Жан-Жак Руссо

Обеспечению обязательства уделяется значительное внимание, особенно в процессе реализации прав и обязанностей в рамках гражданских правоотношений. Неслучайно проблеме использования обеспечительных мер посвящена отдельная глава части I ГК РФ1, в которой раскрыты особенности и необходимый минимум требований для каждого из предложенных в ГК РФ способов.

Законодатель регулярно корректирует нормы, регулирующие процесс реализации обеспечительных мер, исходя из правоприменительной практики, в целях минимизации негативных последствий для кредиторов от возможного неисполнения или ненадлежащего исполнения договорных обязательств практически во всех видах экономической деятельности, в том числе в публичных закупках2.

Систематические изменения, затронувшие сферу публичных закупок, с нашей точки зрения, в силу отсутствия единой и согласованной концепции ее развития, не в полной мере смогли разрешить имеющиеся спорные вопросы обеспечения обязательств. Неоднозначное толкование отдельных положений Закона № 44-ФЗ3 в совокупности с многочисленными и постоянными изменениями, отсутствие единообразной правоприменительной практики, а также сложности, связанные с огромным массивом подзаконных нормативных правовых актов, регулирующих сферу закупок, послужили основой для подготовки монографии. Ранее мы неоднократно рассматривали вопросы теории и правоприменения в части обеспечительных мер в закупках4, вместе с тем за последнее время значительно изменилось законодательство, а также административная и судебная практика.

Данная монография позволит более четко понять сущность, содержание и порядок реализации обеспечения обязательства в публичных закупках в современных реалиях с учетом сложившейся арбитражной практики. Например, интерес представляет вывод Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации о том, что Закон № 94-ФЗ в основном состоит из норм императивного характера, ограничивающих свободу усмотрения заказчика в процессе закупок и формулирования условий проекта контракта. Закон № 94-ФЗ устанавливает императивные требования к заказчикам, оператору электронной площадки, к комиссиям и исключает для них возможность действовать по собственному усмотрению исходя из гражданско-правового принципа «можно все, что прямо не запрещено»5.

Принимая во внимание, что, по общему правилу, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований — в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями (ст. 309 ГК РФ), исполнение такого обязательства может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором (ст. 329 ГК РФ).

Представленный перечень способов обеспечения обязательства в публичных закупках целесообразно рассмотреть, начиная не с действующих в настоящее время способов, а со страхования и поручительства, которые изначально были предусмотрены в рамках контрактной системы в сфере закупок товаров, работ, услуг для государственных и муниципальных нужд, но впоследствии — упразднены (ретроаспект). Это позволит более точно рассмотреть и понять эволюцию института обеспечения обязательства в публичных закупках, а также логику законодателя по регулированию правоотношений в указанной сфере.

Ретроаспект раскроет ряд особенностей Закона № 94-ФЗ6, который, в отличие от Закона № 44-ФЗ, предусматривал в том числе широкий перечень обеспечительных мер, отдельное применение которых (например, обеспечение исполнения контракта) было правом, а не обязанностью заказчика. Так, по общему правилу, нормами Закона № 94-ФЗ предусматривался предельный размер обеспечения исполнения контракта — не более 30 (тридцати) процентов начальной (максимальной) цены контракта (далее — НМЦК). И только в случае если НМЦК превышала 50 (пятьдесят) млн руб. заказчик обязан был установить обеспечение исполнения контракта в размере от 10 (десяти) до 30 (тридцати) процентов НМЦК.

Кроме того, у многих в памяти разъяснение Департамента развития конкуренции Минэкономразвития России в отношении термина «обес­печивать» по Закону № 94-ФЗ. Согласно позиции А. Т. Катамадзе термин «обеспечивать» не имеет четкой однозначной трактовки, поэтому в зависимости от контекста и области применения несет различную смысловую нагрузку7.

Первоначальная редакция Закона № 44-ФЗ, по общему правилу, требовала обязательного предоставления обеспечения исполнения контракта вне зависимости от НМЦК в размере от 5 (пяти) до 30 (тридцати) процентов НМЦК с учетом нескольких исключений. Однако впоследствии законодатель ввел более гибкую норму в части определения минимальных и максимальных размеров обеспечения исполнения контракта, поставив их расчет в зависимость от НМЦК. Более того, в Законе № 44-ФЗ предложен новый вид обеспечения — обеспечение гарантийного обязательства, наличие которого заказчик обязан установить в случае формирования требований к гарантии качества товара, работы, услуги, к гарантийному сроку и гарантийному обслуживанию, особенно если предметом закупки являются новые машины и оборудование, капитальное строительство или ремонт и т. д.

После периода пандемии новой коронавирусной инфекции (COVID-19) и ввода многочисленных санкций в отношении Российской Федерации для гармонизации публичного и частного интересов законодателем предусмотрен мораторий до 31.12.2024 (замена обязанности заказчика на право заказчика) на обязательное установление обеспечения исполнения контракта и обеспечения гарантийного обязательства.

В отношении обеспечения заявки в процессе корректировки норм Закона № 44-ФЗ введена новация в части обязательного использования специального счета, позволяющего минимизировать затраты участника закупок в процессе конкурентного отбора (участнику закупок не требуется открытие и ведение счетов одновременно в нескольких банках).

Таким образом, в монографии с позиции теории и практики помимо ретроаспекта будут рассмотрены такие способы обеспечения обязательства в публичных закупках, как: внесение денежных средств на счет заказчика, использование специального счета, независимая гарантия, а также неустойка.

Полагаем, что представленные информация и материалы позволят более детально рассмотреть обеспечение обязательства в публичных закупках, выработать научный подход и правовую позицию с разумным сочетанием теории и практики. В монографии представлены десятки информационных писем органов публичной власти, а также более 200 (двухсот) административных и судебных дел, рассмотрение которых прошло в кассационной инстанции окружных судов, а также судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации.

Принимая во внимание представленный массив информационных писем органов исполнительной власти, а также административных и судебных актов, реквизиты таких писем и актов указаны исключительно в сносках без дублирования в списке литературы и источников.

11.03.2024
С уважением, В. В. Кикавец,
кандидат юридических наук, доцент

[7] См.: письмо Минэкономразвития России от 17.01.2011 № Д22-24 «О разъяснении термина “обеспечивать” для целей применения Федерального закона от 21.09.2005 № 94-ФЗ» // СПС «КонсультантПлюс».

[4] См.: Кикавец В. В. Банковская гарантия и иные виды обеспечения обязательства в контрактной системе в сфере закупок: учеб. пособие. М.: Ваш формат, 2017. 132 с.; Он же. Банковская гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств в контрактной системе: проблемы правоприменения // Самоуправление. 2015. № 11. С. 16–19; Он же. Особенности удержания обеспечения исполнения контракта в контрактной системе в сфере закупок // Финансовое право. 2017. № 5. С. 22–25; Он же. О подсудности споров по банковским гарантиям, выдаваемым в рамках контрактной системы в сфере закупок // Российское правосудие. 2019. № 11. С. 41–47.

[3] Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее — Закон № 44-ФЗ) // СПС «КонсультантПлюс».

[6] Федеральный закон от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (утратил силу с 01.01.2014) (далее — Закон № 94-ФЗ) // СПС «КонсультантПлюс».

[5] См.: постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.01.2014 № 11535/13 по делу № А40-148581/12 и № А40-160147/12 // СПС «КонсультантПлюс».

[2] Под публичными закупками понимаются закупки товаров, работ, услуг для государственных и муниципальных нужд.

[1] Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.

Глава 1. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА И ВИДЫ ОБЕСПЕЧЕНИЯ В ПУБЛИЧНЫХ ЗАКУПКАХ: ИСТОРИКО-ТЕОРЕТИЧЕСКИЙ АСПЕКТ

1.1. Обязательства, обеспечиваемые в публичных закупках

Ничто так плохо не знаем, как то, что каждый должен знать: закон.

Оноре де Бальзак

Из поименованных в ст. 392 ГК РФ способов обеспечения обязательства в публичных закупках используются: независимая гарантия; неустойка; внесение денежных средств, в том числе с использованием специального счета (как иной способ, предусмотренный законом или договором).

Представленные способы в публичных закупках реализуются:

— при обеспечении заявки на участие в конкурентной процедуре (ОЗ);

— обеспечении исполнения контракта (ОИК);

— обеспечении гарантийного обязательства (ОГО);

— обеспечении обязательства по контракту.

Нормы ст. 44 Закона № 44-ФЗ предписывают заказчику в обязательном порядке установить требование обеспечения заявок на участие в закупке, за исключением, когда НМЦК не превышает 1 (один) млн руб. (в таком случае обязанность трансформируется в право заказчика). Обеспечение заявки по выбору участника закупки может быть предоставлено путем внесения денежных средств с использованием специального счета, открытого участником закупки в соответствии с договором специального счета8 в уполномоченном банке9 или независимой гарантией10, срок действия которой должен составлять не менее 1 (одного) месяца с даты окончания срока подачи заявок. Величина данного вида обеспечения указывается заказчиком в извещении об осуществлении закупки и поставлена в зависимость от НМЦК (табл. 1).

Таблица 1

Расчет размера обеспечения заявки на участие в закупке

НМЦК размер ОЗ (устанав-
ливает заказчик)
исключения
предприя-
тия УИС / орг. инвалидов
гос. / мун. учреж-
дения
1 до 1 млн руб. (включительно) ПРАВО
0,5–1,0%
НМЦК
0,5% НМЦК
(если
установлено)
не предос-
тавляют
2 до 20 млн руб. (включительно) ОБЯЗАННОСТЬ
0,5–1,0%
НМЦК
ОБЯЗАННОСТЬ
0,5% НМЦК
не предос-
тавляют
3 свыше 20 млн руб. ОБЯЗАННОСТЬ
0,5–5,0%
НМЦК
ОБЯЗАННОСТЬ
0,5% НМЦК
не предос-
тавляют

Правительство Российской Федерации дополнительно определило особенности порядка предоставления обеспечения заявок на участие в закупках (внесение денежных средств на счет заказчика) участниками закупок, являющимися иностранными лицами (для организаций стран — членов Евразийского экономического союза или граждан из стран — членов Евразийского экономического союза)11.

Нормы ст. 96 Закона № 44-ФЗ предписывают заказчику в обязательном порядке в извещении об осуществлении закупки, в документации о закрытых торгах установить требование обеспечения исполнения контракта, за исключением случаев, прямо установленных в ст. 93 Закона № 44-ФЗ (закупка у единственного поставщика [подрядчика, исполнителя])12 (табл. 2).

Таблица 2

Расчет размера обеспечения исполнения контракта

условия ОИК размер ОИК (устанав-
ливает заказчик)
исключения
казначейское сопровож-
дение (КС)
СМП / СОНО
1 по общему правилу ОБЯЗАННОСТЬ*
0,5–30,0%
НМЦК
(*право до 31.12.2024)
ПРАВО
до 10,0%
НМЦК
ОБЯЗАННОСТЬ*
0,5–30,0% ЦК
(* право до 31.12.2024)
2 предус-
мотрен аванс
В РАЗМЕРЕ
НЕ МЕНЕЕ
АВАНСА
КС АВАНСА
0,5–30,0% НМЦК, уменьшенной на размер аванса
В РАЗМЕРЕ
НЕ МЕНЕЕ АВАНСА
либо если
КС АВАНСА
0,5–30,0% ЦК, уменьшенной на размер аванса
3 предус-
мотрен аванс выше 30% НМЦК
В РАЗМЕРЕ
АВАНСА
КС АВАНСА
0,5–30,0% НМЦК, уменьшенной на размер аванса
В РАЗМЕРЕ
АВАНСА
либо если
КС АВАНСА
0,5–30,0% ЦК, уменьшенной на размер аванса

Для обеспечения исполнения контракта жизненного цикла пред­у­смотрено выделение обязательных частей обязательства: непосредственно сам результат обязательства, полученное благо по контракту, а также обязательство по последующему обслуживанию, эксплуатации, ремонту полученного блага в течение срока службы, включая при необходимости его утилизацию. При этом размер обеспечения исполнения контракта жизненного цикла устанавливается для каждой части обязательства (получение блага; обслуживание, эксплуатация, ремонт и утилизация блага).

Заказчик вправе заключить контракт после предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта по своему усмотрению в форме безотзывной независимой гарантии либо внесения денежных средств на счет заказчика. При этом срок действия независимой гарантии должен превышать пред­у­смотренный контрактом срок исполнения обязательства, в обеспечение которого выдана независимая гарантия, не менее чем на 1 (один) месяц, в том числе в случае изменения существенных условий контракта.

Отсутствие обеспечения исполнения контракта, а равно несоответствие представленного обеспечения требованиям Закона № 44-ФЗ и требованиям заказчика является основанием для признания участника закупки, с которым заключается контракт, уклонившимся от заключения контракта.

При снижении участником закупки НМЦК или суммы цен единиц товара, работы, услуги на 25 (двадцать пять) и более процентов (начало демпинга цены) обеспечение исполнения контракта, по общему правилу, увеличивается в полтора раза, но не менее 10 (десяти) процентов НМЦК или не менее 10 (десяти) процентов цены контракта, если закупка проводится у СМП или СОНО, а также не менее размера аванса (если выплата аванса предусмотрена)13. Заказчик в обязательном порядке применяет антидемпинговый механизм, предусмотренный ст. 37 Закона № 44-ФЗ, несоблюдение которого влечет признание такого участника уклонившимся от заключения контракта и включение в РНП14.

В целях соблюдения баланса публичного и частного интересов при демпинге НМЦК, не превышающей 15 (пятнадцать) млн руб., предусмотрена альтернатива для победителя конкурентной процедуры:

— либо увеличение размера обеспечения исполнения контракта в полтора раза, но не менее 10 (десяти) процентов НМЦК или не менее 10 (десяти) процентов цены контракта, если закупка проводится у СМП или СОНО, а также не менее размера аванса (если выплата аванса предусмотрена);

— либо предоставление установленного размера обеспечения исполнения контракта с одновременным подтверждением добросовестности участника закупки (предоставление заказчику информации из реестра контрактов о добросовестном исполнении контрактов в трехлетний период до процедуры данной закупки).

Законодатель таким образом заменил кратность увеличения обеспечительных мер на сведения о положительной репутации и добросовестности контрагента, свидетельствующие о его возможности выполнить контрактное обязательство с учетом значительного снижения цены контракта.

Важно отметить, что гарантийные письма не всегда могут подтвердить добросовестность участника закупки, следовательно, могут быть не принятыми заказчиком в качестве достаточного обоснования стоимости контракта. Подтверждение добросовестности контрагента и его положительной репутации при демпинге возможно только из того перечня документов, который предусмотрен нормами ст. 37 Закона № 44-ФЗ. В указанный перечень могут входить гарантийные письма исключительно от производителя, содержащие установленную Законом № 44-ФЗ информацию о цене и количестве поставляемого товара, а также документы, подтверждающие наличие товара у участника закупки, иные документы и расчеты, подтверждающие возможность участника закупки осуществить поставку товара по предлагаемым цене, сумме цен за единицу товар.

Отсутствие в распоряжении заказчика перечисленных выше документов, а также несоответствие содержания гарантийного письма участника закупки (не от производителя; без обоснования ценового предложения; без расчета механизма ценообразования и т. д.), предложившего значительное снижение цены (на 25 и более процентов от НМЦК), свидетельствует о наличии нарушения норм Закона № 44-ФЗ15. В данном примере не имело никакого значения, что к моменту судебного спора контракт был выполнен полностью без нарушений со стороны поставщика.

Законом № 44-ФЗ предусмотрен закрытый перечень исключений, при которых обеспечение исполнения контракта, включая антидемпинговый механизм, не применяются:

при заключении контракта с казенным учреждением (в случае победы казенного учреждения либо казенное учреждение — единственный участник закупки, заявка которого соответствует требованиям Закона № 44-ФЗ и условиям заказчика, контракт заключается без предоставления обеспечения исполнения контракта);

при закупке услуг по предоставлению кредита (заказчик не устанавливает обеспечительные меры);

при закупке услуг выдачи независимой гарантии (заказчик не устанавливает обеспечительные меры);

при закупке у СМП и СОНО (при предоставлении информации).

Более того, Минфин России разъяснил, что антидемпинговые меры не применяются в случае, если заказчиком не установлено требование обеспечения исполнения контракта или предусмотрено казначейское сопровождение16.

Участник закупки, реализованной для СМП и СОНО, при заключении контракта вправе не предоставлять обеспечение исполнения контракта в случае предоставления таким участником закупки информации, содержащейся в реестре контрактов, заключенных заказчиками, и подтверждающей исполнение таким участником (без учета правопреемства) в течение 3 (трех) лет до даты закупки 3 (трех) контрактов, исполненных без применения штрафных санкций. Сумма цен таких контрактов должна составлять не менее НМЦК, указанной в извещении об осуществлении закупки.

Контрагент в процессе исполнения контрактного обязательства при условии отсутствия неисполненных требований об уплате неустоек (штрафов, пени), предъявленных заказчиком, вправе изменить способ обеспечения исполнения контракта или обеспечения гарантийных обязательств, предоставив заказчику взамен ранее предоставленного обеспечения исполнения контракта, обеспечения гарантийного обязательства новое обеспечение. При этом размер обеспечения исполнения контракта или его отдельного этапа может быть уменьшен в порядке и случаях, предусмотренных Законом № 44-ФЗ. Например, уменьшение размера обеспечения исполнения контракта (этапа контракта) производится пропорционально стоимости исполненного, принятого и оплаченного заказчиком обязательства. Заказчик отказывается от части суммы требования по независимой гарантии либо возвращает часть средств контрагенту по заявлению последнего в случае внесения обеспечения денежными средствами на счет заказчика.

Норма ч. 2.2. ст. 96 Закона № 44-ФЗ, введенная сравнительно недавно (01.07.2020), предоставляет право заказчику в извещении об осуществлении закупки, в документации о закрытых торгах, в проекте контракта устанавливать требование обеспечения гарантийного обязательства в форме безотзывной независимой гарантии либо внесения денежных средств на счет заказчика в случае установления требований к таким обязательствам в соответствии с ч. 4 ст. 33 Закона № 44-ФЗ. Размер такого обеспечения не может превышать 10 (десять) процентов от НМЦК либо от цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем). Срок действия такого обеспечения определен сроком гарантийного обязательства, вместе с тем в целях формирования единой практики Минфин России подготовил разъяснения, согласно которым срок возврата денежных средств заказчик устанавливает в контракте, а срок действия независимой гарантии должен превышать период действия гарантийного обязательства минимум на 1 (один) месяц17.

Законом № 44-ФЗ предусмотрен закрытый перечень исключений, при которых обеспечение гарантийного обязательства не применяются:

к контрагентам — казенным учреждениям;

контракт на предоставление кредита;

контракт на выдачу независимой гарантии бюджетному учреждению или унитарному предприятию;

контракт заключен по итогам закупки с СМП и СОНО (при предоставлении информации).

Участник закупки, проводимой исключительно среди СМП и СОНО, вправе не предоставлять обеспечение гарантийного обязательства в случае предоставления таким участником закупки информации, содержащейся в реестре контрактов, заключенных заказчиками, и подтверждающей исполнение таким участником (без учета правопреемства) в течение 3 (трех) лет до даты закупки 3 (трех) контрактов, исполненных без применения штрафных санкций. Сумма цен таких контрактов должна составлять не менее НМЦК, указанной в извещении об осуществлении закупки.

Законом № 44-ФЗ установлено, что обеспечение исполнения контракта передается контрагентом заказчику до момента приемки заказчиком выполненного по контракту обязательства (ч. 7.1 ст. 94 Закона № 44-ФЗ). Следовательно, нормами действующего законодательства, регулирующего публичные закупки, не запрещено при заключении контракта участнику закупки предоставить одновременно и обеспечение исполнения контракта, и обеспечение гарантийного обязательства. Однако обеспечить два обязательства единым платежом либо одной независимой гарантией — недопустимо18.

Способ обеспечения гарантийного обязательства возможно заменить в соответствии с нормой ч. 7 ст. 96 Закона № 44-ФЗ. Но, в отличие от обеспечения исполнения контракта, для обеспечения гарантийного обязательства не предусмотрена возможность его уменьшения, поскольку данная опция привязана к факту принятия и оплаты заказчиком выполненного контрагентом контрактного обязательства (этапа обязательства), что невозможно применить в гарантийный период. Данная позиция нашла подтверждение в письмах Минфина России19.

Нормой ч. 4 ст. 34 Закона № 44-ФЗ предусмотрено включение обязательного условия об ответственности заказчика и контрагента за неисполнение или ненадлежащее исполнение контрактного обязательства. Данная норма обладает признаком законной, а не договорной неустойки, являющейся дополнительным (акцессорным) обязательством по отношению к основному, гарантией надлежащего исполнения которого она выступает в обязательном порядке.

Например, Д. А. Гришин в работе «Неустойка: теория, практика, законодательство» акцентировал внимание на том, фиксация в договоре условия о неустойке, которое в точности воспроизводит соответствующее положение закона применительно к соответствующему нарушению (законная неустойка), абсолютно не делает неустойку договорной. Источник неустойки определяется не только и не столько тем, где она зафиксирована — в законе или в договоре, сколько тем, чьей волей она сформирована — сторон обязательства или законодателя»20.

Обратим внимание, что ранее суды признали право заказчика увеличить размер неустойки при подготовке проекта контракта по определенным закупкам (п. 2 ст. 332 ГК РФ допускает увеличение законной неустойки соглашением сторон в отсутствие прямого законодательного запрета), что свидетельствует о смешанном характере неустойки в пуб­личных закупках. Так, судами неоднократно подтверждалось право заказчика на увеличение неустойки в виде пени в силу того, что Закон № 44-ФЗ этого не запрещает21. В целях соблюдения баланса публичного и частного интереса суды могли применить норму ст. 333 ГК РФ, предусматривающую снижение неустойки по решению суда в силу ее несоразмерности последствиям нарушенного обязательства. Впоследствии слово «не менее» в ч. 7 ст. 34 Закона № 44-ФЗ было упразднено, что значительно упростило правоприменительную практику.

В зависимости от методов исчисления неустойки ч. 5 ст. 34 Закона № 44-ФЗ предусматривает выделение штрафа и пени, требования о которых заказчик направляет контрагенту в случае просрочки исполнения контрактного обязательства последним.

Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения контрактного обязательства (в том числе гарантийного обязательства) начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается контрактом в размере 1/300 (одной трехсотой) действующей на дату уплаты пеней ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены контракта (или отдельного этапа), уменьшенной на сумму, пропорциональную объему контрактного обязательства (отдельного этапа исполнения контракта) и фактически исполненных контрагентом, за исключением случаев, если законодательством Российской Федерации установлен иной порядок начисления пени22.

Например, по всем закупкам энергоресурсов к заказчику могут быть применены пени в размере 1/130 ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации, действовавшей в соответствующие периоды, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со дня, следующего за днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты23.

Штрафы начисляются за ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств, предусмотренных контрактом. Размер штрафа определяется Правительством Российской Федерации24 (табл. 3).

Таблица 3

Размер неустойки в виде штрафа

цена конт-
ракта (ЦК)
штраф ППИ от ЦК (от этапа) штраф ППИ из числа СМП /СОНО от ЦК (от этапа) штраф ППИ (нестои-
мостное обяза-
тельст-
во)
штраф для заказ-
чика
штраф ППИ за неприв-
лечение СМП/СОНО
штраф ППИ за невыпо-
лнение объема работ по капре-
монту
1 до3 млн руб. 10% 1% (но не менее 1 тыс. руб. и не более 5 тыс. руб.) 1 тыс. руб. 1 тыс. руб. 5% от стои-
мости объема привле-
чения
5% от стои-
мости таких работ
2 от 3 до 50 млн руб. 5% 5 тыс. руб. 5 тыс. руб.
3 от 50 до 100 млн ру
...