автордың кітабын онлайн тегін оқу Саморегулирование предпринимательской и профессиональной деятельности
Саморегулирование предпринимательской и профессиональной деятельности
Учебник
Ответственный редактор
доктор юридических наук, профессор,
заслуженный юрист Российской Федерации
И. В. Ершова
Информация о книге
УДК [346+347.7](075.8)
ББК 67.404я73
С17
Авторы:
Ершова И. В., д. ю. н., проф. – гл. 2, § 1, 3–7 гл. 3; Аганина Р. Н., к. ю. н., доц. – гл. 8, 9; Захарова М. В., к. ю. н., доц., д-р права (Франция) – гл. 1; Енькова Е. Е., к. ю. н., доц. – § 1 гл. 7; Ершов Д. В., к. ю. н. – § 2 гл. 7; Лескова Ю. Г., д. ю. н., проф. – гл. 6; Лубягина Д. В., к. ю. н., доц. – § 3 гл. 10; Свит Ю. П., к. ю. н., доц. – § 1, 2 гл. 10 (совместно с М. А. Щербаковой); Тарасенко О. А., д. ю. н., проф. – § 2 гл. 3, § 1, 3 гл. 4 (совместно с Т. П. Шишмаревой), § 2 гл. 4, гл. 5; Шишмарева Т. П., к. ю. н., доц. – § 1, 3 гл. 4 (совместно с О. А. Тарасенко); Щербакова М. А., ст. преп. – § 1, 2 гл. 10 (совместно с Ю. П. Свит).
Рецензенты:
Петров Д. А., доктор юридических наук, доцент кафедры коммерческого права юридического факультета Санкт-Петербургского государственного университета;
Соколова М. Г., начальник Управления по контролю и надзору в сфере саморегулируемых организаций Росреестра.
В предлагаемом учебнике комплексно изложен курс саморегулирования предпринимательской и профессиональной деятельности. Освещен зарубежный опыт саморегулирования, представлены правовые и теоретические основы саморегулирования, проанализированы концептуальные положения о саморегулировании и саморегулируемых организациях, описаны модели организации саморегулирования, выявлены основные тенденции правоприменительной практики в сфере саморегулирования предпринимательской и профессиональной деятельности. Подробно рассмотрена проблематика саморегулирования в сфере строительства, банкротства (саморегулирование деятельности арбитражных управляющих, операторов электронных площадок), финансового рынка (саморегулирование деятельности страховщиков, страховых брокеров, актуариев, субъектов рынка ценных бумаг), аудиторской, оценочной деятельности.
Законодательство приведено по состоянию на февраль 2020 г.
Книга в первую очередь адресована студентам, обучающимся по магистерским программам подготовки юристов для правового сопровождения бизнеса. Может быть интересна широкому кругу читателей: студентам бакалавриата и специалитета, аспирантам, докторантам, преподавателям юридических и экономических вузов и факультетов, а также практикующим юристам и предпринимателям.
УДК [346+347.7](075.8)
ББК 67.404я73
© Коллектив авторов, 2020
© ООО «Проспект», 2020
ОБРАЩЕНИЕ К ЧИТАТЕЛЯМ
Уважаемые читатели!
Предлагаемый учебник посвящен проблематике саморегулирования предпринимательской и профессиональной деятельности.
Концепция учебника сложилась как итог более чем десятилетней реализации в Московском государственном юридическом университете имени О. Е. Кутафина (МГЮА) магистерской программы «Правовое сопровождение бизнеса (бизнес-юрист)».
Учитывая, что данная программа действует в Университете имени О. Е. Кутафина (МГЮА) с момента перехода образовательной организации на многоуровневую систему подготовки юристов, преподаватели имели возможность выстроить систему и разработать методику подачи учебного материала, что во многом воплощено в предлагаемом учебнике.
Книга развивает и углубляет материал, изложенный в базовом учебнике «Предпринимательское право: Правовое сопровождение бизнеса»1.
Предлагаемое издание является логическим продолжением написанного преподавателями кафедры предпринимательского и корпоративного права Университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА) учебника «Государственное регулирование предпринимательской деятельности»2.
Важно обратить внимание и на то, что в 2015 г. авторским коллективом Университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА) была подготовлена монография, посвященная саморегулированию предпринимательской и профессиональной деятельности3. Данная монография не потеряла своей актуальности и сегодня, она может служить полезным дополнением при освоении учебной дисциплины.
Авторы выражают уверенность в том, что предлагаемый материал поможет вам, уважаемые читатели, приобрести качественные, глубокие и всесторонние знания и навыки, сформировать базовые компетенции, повысить уровень профессиональной подготовки, стать высококвалифицированными современными бизнес-юристами.
От имени авторского коллектива
доктор юридических наук, профессор,
заслуженный юрист Российской Федерации,
председатель диссертационного совета Д 212.123.04,
заведующий кафедрой предпринимательского и
корпоративного права Московского
государственного юридического университета
имени О. Е. Кутафина (МГЮА),
научный руководитель магистерской программы
«Правовое сопровождение бизнеса (бизнес-юрист)»
И. В. Ершова
[3] Саморегулирование предпринимательской и профессиональной деятельности: единство и дифференциация: монография / отв. ред. И. В. Ершова. М.: Норма: ИНФРА-М, 2015. 256 с.
[2] Государственное регулирование предпринимательской деятельности / отв. ред. И. В. Ершова. М.: Проспект, 2020. 224 с.
[1] Предпринимательское право: Правовое сопровождение бизнеса: учебник для магистров / отв. ред. И. В. Ершова. М.: Проспект, 2017. 848 с.
НАВИГАТОР ПО УЧЕБНИКУ
Учебник имеет оригинальную авторскую структуру — инновационная подача материала сложилась с учетом развития науки, культуры, экономики, технологий.
В каждой главе внимание читателей будет привлечено следующими рубриками:
• Доктрина — теория вопроса, научные концепции;
• Точка зрения — мнение по дискуссионному вопросу, система воззрений;
• К сведению — полезная и интересная информация;
• Вывод — логический итог рассуждения, исследования;
• Судебная практика — правовые позиции Конституционного Суда РФ, Верховного Суда РФ, Высшего Арбитражного Суда РФ, решения по конкретным делам.
Важнейшие дефиниции, знание которых необходимо студенту и аспиранту, помещены в обрамления.
В целях лучшей визуализации материал проиллюстрирован большим количеством схем, таблиц, рисунков.
Ресурсное обеспечение изучаемой проблематики представлено в рубриках:
• Правовые ресурсы — перечень основных законодательных и подзаконных нормативных правовых актов по теме;
• Интернет-ресурсы — информация, размещенная в Интернете, с адресом, позволяющим ее найти;
• Библиотечные ресурсы — перечень дополнительной литературы по теме.
В конце каждой главы помещена Рабочая тетрадь с заданиями: сформулировать определение, заполнить таблицу, провести мониторинг, подготовить аналитическую справку, пройти тест и др.
Это тот арсенал теоретических и практических знаний и навыков, которыми читателю рекомендуется овладеть по завершении изучения предлагаемого курса.
Авторы выражают надежду на то, что освоение учебника станет увлекательным путешествием в правовой мир саморегулирования предпринимательской и профессиональной деятельности.
В добрый путь!
Раздел 1.
КОНЦЕПТУАЛЬНЫЕ ОСНОВЫ САМОРЕГУЛИРОВАНИЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ И ПРОФЕССИОНАЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
Глава 1.
ЗАРУБЕЖНЫЙ ОПЫТ САМОРЕГУЛИРОВАНИЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ И ПРОФЕССИОНАЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
Правовые ресурсы
• Закон США О торговле ценными бумагами 1934 г. — https://legcounsel.house.gov/Comps/Securities%20Exchange%20Act%20Of%201934.pdf;
• Королевская Хартия Великобритании 2013 г. — https://assets.publishing.service.gov.uk/government/uploads/system/uploads/attachment_data/file/142428/Royal_Charter_14_March_2013.pdf;
• Закон Великобритании «О финансовых услугах» 1986 г. — http://www.legislation.gov.uk/ukpga/1986/60/pdfs/ukpga_19860060_en.pdf;
• Директива № 98/5/ЕС 1998 г. «Об облегчении практики адвоката в другом государстве-члене, в котором квалификация была получена на постоянной основе» — https://base.garant.ru/2564449/;
• Кодекс этики франчайзинга ЕС 2016 г. — https://ec.europa.eu/digital-single-market/sites/digital-agenda/files/dae-library/eff_european_code_ethics_franchising_2016.pdf.
В современных условиях развития национального законодательства разных стран мира все большее значение приобретают новые формы регулирования общественных отношений.
Доктрина
В европейской юридической литературе в данной связи начинает развиваться теория так называемой «новой социальной нормативности»4, согласно которой не только государство, но и игроки свободного рынка более активно участвуют в стандартизации предпринимательской и иной профессиональной деятельности. В результате эволюции теории социальной нормативности интенсифицируется «общество экспертов», и мы получаем их деятельное участие в различных стадиях правового регулирования: от созидания норм до их непосредственного применения.
При этом в разных странах вопросы регулирования получают разную содержательную и формальную оценку.
Точка зрения
Так, например, в странах англосаксонского юридического мира речь идет о системе Regulatory System. Определение данной системы было дано, в частности, английской организацией по регулированию финансовой деятельности — Financial Services Authority, FSA (Управление по финансовому регулированию и надзору Великобритании; с 2013 г. переименовано в Financial Conduct Authority (FCA)).
| Regulatory System — это «механизмы регулирования фирмы или другого лица по закону или в соответствии с законом, включая минимальные условия (которые необходимо выполнить), принципы и прочие правила, базовые положения, нормы и рекомендации, включая все соответствующие (относящиеся к делу) прямо применимые положения директив или регламентов, такие как положения, содержащиеся в Директиве о введении в действие MiFID [Директивы о рынках финансовых инструментов] и в Регламенте MiFID»5 |
Во Франции, согласно доктрине регулирования, общественные секторы разделены на две группы влияния: со стороны государства и со стороны непосредственных участников предпринимательской и профессиональной деятельности. При этом, как отмечают специалисты, первая национальная модель более либеральна, вторая — более консервативна.
К смешанной модели следует отнести регулирование, сложившееся в странах Латинской Америки. Здесь мы можем заметить влияние и континентального права (первоначальный этап становления правовых систем), и права англосаксонского (новейший период функционирования систем).
Нормативное закрепление той или иной системы регулирования мы находим, в частности, в следующих зарубежных правовых актах: США — Federal Administrative Procedure Act 1946, Freedom of Information Act 1967 Великобритания — Financial Services Act 2012.
Идея саморегулирования в зарубежной практике имеет длительную историю. Саморегулирование в отдельных сферах профессиональной деятельности (медицина, торговля, нотариат, бухгалтерия и т.д.) было известно уже средневековой европейской цивилизации. Речь идет о различных цеховых организациях.
К сведению
Отдельные примеры саморегулирования в профессиональной среде можно найти еще ранее — в римской традиции права и государства. Исследователи полагают, что все вольные союзы, когда-либо существовавшие в Риме, носили публичный характер и возникли на почве публичного права. В императорское время и позднее, в постклассическую эпоху, образовались наследственные цехи, члены которых вместе с их потомками обязаны были заниматься тем или иным ремеслом в качестве повинности в пользу государства, которое за это освобождало их от других тягот. Таковы были коллегии ремесленников, хлебопеков и булочников, корабельщиков в Риме и провинциях. Коллегии, которые не были прямо учреждены правительством, а образовывались самими ремесленниками благодаря единству ремесленной или промышленной специальности, приобретали тот же принудительный характер6.
Сегодня, обобщая практику зарубежного законодательства, определяющего правовой режим организации и деятельности некоммерческих организаций, следует говорить об 11 основных общественных сферах, где идея саморегулирования получила наибольшее распространение (схема 1.1):
Схема 1.1. Общественные сферы, где идея саморегулирования получила наибольшее распространение
Каждая из названных сфер имеет национальную специфику регулирования в зарубежном праве.
§ 1. Аудит
Зарубежной юридической практике известны две основные модели организации аудиторской деятельности — централизованная и децентрализованная (схема 1.2).
Схема 1.2. Основные модели организации аудиторской деятельности
Доктрина
В централизованной модели (Франция, Германия, Швеция) аудиторская деятельность строго регламентируется централизованными органами, которые выполняют функции государственного контроля за деятельностью аудиторских организаций.
В децентрализованной модели (США, Великобритания) аудиторская деятельность в подавляющем числе случаев определяется как саморегулируемая.
Это не означает, что в континентальной Европе нет элементов саморегулирования. Достаточно показателен в этом отношении опыт двух стран: Франции и Германии.
К сведению
Во Франции аудиторской деятельностью занимаются две основные организации: Палата экспертов-бухгалтеров (создана в 1942 г.) и Национальная компания комиссаров по счетам. Примечательно, что централизованная модель организации аудита, избранная Францией, предопределяет и наличие органа государственной власти, который выполняет контрольно-надзорные функции в отношении деятельности Палаты экспертов-бухгалтеров. Таким органом выступает Министерство экономики и финансов.
Национальная компания комиссаров по счетам регулирует аудиторскую деятельность и объединяет аудиторов и аудиторские фирмы в регионах. Аудиторы и аудиторские фирмы Франции перечисляют свои членские взносы региональным отделениям, а региональные отделения — Национальной компании комиссаров по счетам. Эти и другие требования во Франции закреплены законодательно и являются обязательными к выполнению. Основное различие между экспертами-бухгалтерами и комиссарами по счетам заключается в том, что первые приглашаются для проведения проверок бухгалтерского учета и отчетности в акционерных обществах, вторые назначаются в обязательном порядке согласно существующему законодательству об акционерных обществах. Комиссары по счетам осуществляют наиболее ответственные проверки, профессия эксперта-бухгалтера не столь строго регламентируется правительственными органами7.
В качестве базового правового акта, определяющего основы аудиторской деятельности, во Франции выступает Национальный бухгалтерский кодекс, содержащий соответствующие стандарты профессиональной деятельности.
Еще более давние исторические традиции имеет саморегулируемая организация в области аудита в Германии. В 1932 г. в этой стране был образован Institut der Wirtschaftsprüfer. Цели его создания: представлять интересы аудиторов, присяжных ревизоров бухгалтерских книг, аудиторских фирм и обществ по ревизии бухгалтерских книг, а также осуществлять надзор за выполнением ими профессиональных обязанностей.
Интернет-ресурс
• Информационный портал Institut der Wirtschaftsprüfer:
https://www.idw.de/idw
Вывод
Таким образом, можно сделать вывод, что французская национальная модель аудита в большей степени, чем немецкий аналог, носит черты императивности и централизации в принципах своей организации.
Американская модель аудита базируется на принципах негосударственного регулирования. И хотя исторически в США аудиторский рынок возник на базе английской модели, американская система носит более децентрализованный характер.
В обеих странах аудит ориентирован преимущественно на потребности акционеров, инвесторов, кредиторов и других хозяйствующих субъектов. Аудиторская деятельность в этих странах регулируется большей частью профессиональными аудиторскими объединениями. Для данной модели основными инструментами установления взаимоотношений между всеми субъектами аудита являются принципы, нормы, а также правила (стандарты) аудиторской деятельности. Государственное влияние на аудиторскую деятельность осуществляется лишь посредством общего регулирования экономики и других сфер деятельности8.
В Великобритании аудиторскую область представляют несколько крупных организаций:
• Институт присяжных бухгалтеров Шотландии (Institute of Chartered Accountants of Scotland), старейшее в мире профессиональное объединение бухгалтеров, основанное в 1854 г.;
• Институт присяжных бухгалтеров Англии и Уэльса (Institute of Chartered Accountants in England and Wales, ICAEW), был создан на основе специальной Королевской хартии 1880 г.;
• Институт присяжных бухгалтеров Ирландии (Institute of Chartered Accountants Ireland), основан в 1888 г.
Интернет-ресурс
• Информационный портал Institute of Chartered Accountants of Scotland: https://www.ifac.org/
Вывод
Сегодня конвергенция социально-экономического сектора общественных связей привела к тому, что деятельность Института присяжных бухгалтеров Англии и Уэльса вышла за рамки национального пространства. Первым региональным офисом ICAEW за пределами Великобритании стал Юго-Восточный Азиатский офис, расположенный в Сингапуре. Российские финансисты также имеют возможность получить в ICAEW международные дипломы присяжных бухгалтеров, сдав экзамены в одном из трех очных образовательных центров ICAEW в Москве или в центре ICAEW в Санкт-Петербурге.
§ 2. Финансовые рынки
Ярким примером влияния СРО на финансовые рынки являются США. Именно в этой стране на сегодняшний момент реализуется модель финансового регулирования «активный регулятор + СРО» (помимо данной модели, выделяются следующие: активный регулятор во взаимодействии с рынком (Великобритания); регулятор, ориентированный на надзор (ФРГ); регулятор + биржа (Гонконг)9).
Вывод
Долгое время в США либеральная модель СРО в области финансовых рынков действовала без каких-либо ограничений со стороны государства. Однако финансовый кризис выявил явные недостатки такого подхода. В результате принятия в 2010 г. Закона Додда—Франка первоначальная модель регулирования была скорректирована: был создан Межведомственный совет по надзору за финансовой стабильностью (Financial Stability Oversight Council, FSOC), подотчетный Конгрессу США. Для обеспечения финансовой стабильности FSOC может вносить в Конгресс предложения по вопросам финансового регулирования, а также давать рекомендации финансовым регуляторам в части установления более жестких нормативных требований для системно значимых учреждений. Кроме этого, FSOC координирует действия финансовых регуляторов и способствует обмену информацией между ними. Важной инновацией является создание в рамках Казначейства США Управления финансовых исследований и разработок (Office of Financial Research), которое предназначено для сбора информации о финансовых учреждениях от регуляторов, разработки инструментов для оценки системных рисков, выполнения долгосрочных исследований и передачи полученных данных в FSOC10.
§ 3. Рынок ценных бумаг
По мнению специалистов11, национальные модели участия СРО в организации и функционировании рынка ценных бумаг можно разделить на три группы.
Таблица 1.1
Модели участия СРО в организации и функционировании рынка ценных бумаг
| Описание модели СРО |
Страны |
| Единственная СРО, сформированная по функциональному признаку |
Новая Зеландия, Польша, Южная Корея |
| Множественные СРО, сформированные по функциональному признаку |
Япония (Japan Securities Dealers Association, Investment Trust Association, Bond Undewriters Association), Норвегия (Association of Norwegian Stockbroking Companies) |
| Множественные СРО, сформированные по смешанному признаку |
Канада (Investment Dealers Association + биржи), США (National Association of Securities Dealers, фондовые биржи, клиринговые корпорации, Municipal Securities Rulemaking Board, Securities Inves tors |
К сведению
При этом на 30 крупнейших фондовых рынках мира (более 75 % стран) наиболее распространена модель, в которой нет саморегулируемых организаций в очевидной форме12. Например, в Великобритании в связи с созданием Управления финансового управления и надзора (Financial Conduct Authority (FCA)) была упразднена СРО в этой области финансовой деятельности — Securities and Investments Board. Интересен механизм финансирования этого органа управления и надзора. С одной стороны, его финансирование осуществляется за счет частных игроков на финансовом рынке, с другой стороны, в своей деятельности он подотчетен органам государственной власти — парламенту и Министерству финансов.
§ 4. Страхование
Страхование имеет давние традиции в зарубежной коммерческой практике.
Доктрина
Еще в XVII в. начинают образовываться профессиональные коммерческие страховые организации, нацеленные на извлечение прибыли. Страхование превращается в обычное коммерческое предприятие. К началу XVIII в. существовали три вида страхования: морское, от падежа скота, от огня (страховалась только недвижимость). Возникновение страховых акционерных обществ стало адекватной реакцией на возрастающие производственно-технические и социально-экономические риски. В Великобритании и во Франции они возникают со второй половины XVIII в.13
Вместе со страховыми организациями появляются и первые модели регулирования и саморегулирования их деятельности. И в данном случае страхование не отличается от иных сфер саморегулирования (СМИ, финансовые рынки и аудит) и вписывается в две классические и исторически сложившиеся модели саморегулирования: 1) континентально-европейскую и 2) англо-американскую (либеральную).
Так же как и во многих других сферах, из двух матричных систем англо-американской модели саморегулирования британская более похожа на континентально-европейскую модель, чем американская. В рамках британской модели многие регулирующие функции переданы государством саморегулируемым организациям, а не исключены вообще. Операции по страхованию, как и в континентальной модели, подлежат лицензированию, но надзор за деятельностью страховщиков со стороны государственных органов сравнительно слабый и относится преимущественно к контролю финансового состояния страховщиков14.
В Великобритании особенностями саморегулирования отличаются и организации в области страхования на финансовом рынке. Согласно приложению 11 к Закону о финансовых услугах 1986 г. (Financial Services Act), к таким организациям относят организацию, если ее членами являются общества взаимного страхования, деятельность которых она может регулировать15.
§ 5. Средства массовой информации
Саморегулирование в сфере СМИ за рубежом получило широкое развитие как в национальном законодательстве, так и в интеграционном праве.
К сведению
На европейском уровне независимость общественных вещателей от политического и экономического вмешательства регулируется Резолюцией № 1 «Будущее общественного телерадиовещания», принятой на IV Европейской конференции министров по политике в области средств массовой коммуникации (Прага, 7–8 декабря 1994 г.), и последующими рекомендациями Комитета министров Совета Европы государствам-членам. Обязательства по общественному вещанию, принятые на себя государствами-участниками, содержательно пересекаются с этическими, профессиональными кодексами и хартиями в силу своей гуманистической направленности и ответственности16.
Страной с наиболее содержательно разветвленными механизмами саморегулирования в СМИ является Великобритания. Здесь, в частности, действуют: Общество газетчиков, Общество по стандартам в рекламной деятельности, Комиссия по жалобам на прессу, Ассоциация газетных издателей и др.17 Ранее также действовала Комиссия по жалобам на прессу, результаты работы которой были признаны неудовлетворительными. Причиной закрытия Комиссии стали незаконные методы работы британских журналистов, в частности сотрудников желтых изданий. На специальном заседании парламента были рассмотрены факты противоправных действий журналистов, а именно незаконное прослушивание телефонов жертв террористических атак, семей солдат, погибших в ходе военных кампаний в Ираке и Афганистане, и даже членов королевской семьи. Кроме того, выяснилось, что долгое время журналисты давали взятки за информацию служащим Скотланд-Ярда. По мнению правительства, Комиссия по жалобам на прессу не справилась со своими задачами, не отреагировав должным образом на давно известные ей факты нарушений. В итоге деятельность Комиссии была прекращена18.
По итогам доклада лорда Левесона, поводом к которому стало бездействие Комиссии по жалобам на прессу в ряде громких дел с нарушением прав человека, стало принятие стандартов Press Recognition Panel (PRP). Эти стандарты направлены на обеспечение того, чтобы любая регулирующая прессу (управляющая прессой) организация была независимой, финансировалась надлежащим образом, была способна защищать общественность, осознавая при этом важную роль, которую играет пресса. PRP вошли в систему Королевской хартии от 30 октября 2013 г., в связи с которой состоялось учреждение нового независимого и саморегулируемого органа надзора за прессой — Independent Monitor for the Press.
Вывод
Опыт существования и практика действия Комиссии по жалобам на прессу является ярким примером того, с какими сложностями могут столкнуться государство и гражданское общество в вопросах функционирования СРО в области средств массовой информации.
Интернет-ресурс
• Информационный портал Independent Monitor for the Press: https://impress.press/
§ 6. Здравоохранение
Активизация институтов самоуправления в сфере здравоохранения приходится на XIX в. В Австрии медицинская палата с обязательным членством создана в 1891 г.; в Бельгии параллельно существуют ассоциация медицинских союзов и общественный национальный совет врачей, в Болгарии медицинская ассоциация с обязательным членством организована в 1901 г.; в Хорватии с 1995 г., наряду с медицинской ассоциацией с добровольным членством (основана в 1874 г.), работает медицинская палата с обязательным членством. В Чехии с 1896 г. функционирует медицинская ассоциация с добровольным членством, с 1991 г. — врачебная палата с обязательным членством. В Дании (с 1849 г.), Финляндии (с 1910 г.), Норвегии (с 1886 г.), Швейцарии (с 1901 г.), Великобритании (c 1832 г.) успешно работают медицинские ассоциации, членство в которых исключительно добровольное19.
Точка зрения
Анализ зарубежной практики позволяет выделить следующие виды саморегулируемых организаций в сфере здравоохранения (схема 1.3):
Схема 1.3. Виды саморегулируемых организаций в сфере здравоохранения
§ 7. Юридическая помощь
Оказание юридических услуг также традиционно включается зарубежной практикой в зону регламентации посредством саморегулируемых организаций.
К сведению
Например, о либерализации в Италии рынка юридических услуг в данном отношении свидетельствует принятие Декрета № 223 от 4 августа 2006 г. Особая роль в данном законе отводится созданному в 1933 г. Национальному адвокатскому совету — Consiglio Nazionale Forense (CNF). Совет располагается в Риме и состоит из 26 советников. К его функциям, в частности, относят:
• апелляционные разбирательства по вопросам дисциплинарных нарушений адвокатов;
• разработку деонтологических правил и принципов оказания юридических услуг. В зарубежной юридической литературе в этой связи был введен специальный термин «деонтологическая автономия»20 СРО. По отношению к CNF эта деонтологическая автономия выражается в двух аспектах: 1) в возможности CNF рассматривать дисциплинарные споры в адвокатской среде согласно разработанным ею правилам, выступая в качестве специального судьи; 2) в наличии собственного места в иерархии правовых предписаний, которые занимают деонтологические правила, подтвержденного судебной практикой Кассационного суда Италии21 (высший орган судебной власти по делам общей юрисдикции);
• обязательное консультирование по вопросам законотворческой деятельности в области оказания юридических услуг;
• подготовка рекомендаций Министерству юстиции Италии по вопросам минимальных и максимальных тарифов адвокатов в стране.
Интернет-ресурс
• Информационный портал Consiglio Nazionale Forense: https://www.consiglionazionaleforense.it/
Точка зрения
Вместе с тем в зарубежной практике вопрос о соотношении государственного регулирования и саморегулирования в сфере оказания юридических услуг остается дискуссионным. Так, в последние десятилетия во Франции, в Германии, Дании, Люксембурге22 были приняты нормативные акты, ограничивающие сферы саморегулирования в области оказания юридических услуг.
Что касается общеевропейского уровня правовой интеграции, то здесь представляет интерес европейская Директива № 98/5/ЕС от 16 февраля 1998 г. «Об облегчении практики адвоката в другом государстве-члене, в котором квалификация была получена на постоянной основе»23.
В ст. 6–7 этого документа подчеркивается, что:
1. Независимо от правил профессиональной этики, которым подчинен адвокат в своей стране, он обязан подчиняться правилам профессиональной этики той страны, в которой он решил практиковать.
2. Адвокатам, практикующим под своим профессиональным титулом, будет гарантировано право доступа к профессиональным объединениям адвокатов соответствующей страны и им как минимум будет гарантировано право голосовать на выборах в таких объединениях.
3. Принимающее государство имеет право обязать адвоката страховать свою деятельность либо вступить в фонд, гарантирующий такую страховку согласно правилам этого государства. Это требование необязательно, если адвокат докажет, что в своей стране он имеет равноценную страховку или иную форму гарантии гражданской ответственности. Если же такая страховка или гарантия недостаточны, принимающее государство имеет право обязать адвоката дополнительно предоставить страховку на непокрытую часть.
4. В случае если адвокат, практикующий под профессиональным титулом своего государства, нарушил свои обязанности, то дисциплинарные правила и меры ответственности и наказания, предусмотренные в принимающем государстве-члене, применяются к нему в полной мере.
5. Перед началом дисциплинарных разбирательств против адвоката компетентный орган адвокатуры в кратчайшие сроки уведомляет соответствующий орган адвокатуры его страны с предоставлением имеющихся фактов по делу.
6. Без ущерба правам адвокатских властей принимающего государства-члена эти власти должны дать возможность таким же властям государства происхождения адвоката представить свою позицию в апелляционном производстве относительно дисциплинарных мер против их адвоката, та власть (полномочие) должно сотрудничать всюду по дисциплинарным разбирательствам с компетентной властью в домашнем государстве-члене.
7. Компетентная адвокатская власть в своем государстве-члене должна решить дело на основании принятых в нем процедур и правил в свете решения компетентной адвокатской власти в принимающем государстве-члене.
8. Приостановление или лишение права заниматься практикой в своем государстве автоматически влечет за собой такую же меру в принимающем государстве.
Вывод
Таким образом, мы видим, что «деонтологическая автономия» в рамках ЕС приобретает транспарентные черты.
§ 8. Электронная торговля
Сегодня экономическая сфера переживает серьезную технологическую трансформацию. По оценкам специалистов, экономики многих стран мира вступили в стадию «сетевой экономики» (networked economy).
В докладе «Конвергенция телекоммуникационных, вещательных и информационных технологий: европейский подход», сделанном Европейской Комиссией в 1997 г., было дано одно из первых определений глобальной сетевой экономики.
| Глобальная сетевая экономика — это «среда, в которой любая компания или индивид, находящиеся в любой точке экономической системы, могут с помощью интернет-технологий контактировать легко и с минимальными затратами с любой другой компанией или индивидом по поводу совместной работы, для торговли, для обмена идеями и ноу-хау или просто для удовольствия»24. |
Доктрина
В условиях развития networked economy известный еще со Средневековья институт саморегулирования коммерческой деятельности lex mercatoria может быть дополнен новыми формами стандартизации коммерческой деятельности. Данные формы в зарубежной литературе получили названия lex electronica25 или lex informatica26. Социальной сферой применения данных форм саморегулирования становится электронная торговля.
В зарубежной научной литературе дано приведенное ниже определение lex electronica.
| Lex electronica — это система норм международно-правового характера, регулирующих отношения, возникающие в связи с совершением транснациональных сделок в электронной информационной среде, устанавливаемая участниками таких отношений для внутреннего пользования и применяемая арбитрами при разрешении споров, вытекающих из этих отношений с учетом намерений сторон и сравнительно-правового анализа, учитывающего текущее состояние сферы электронной торговли27. |
Вывод
Следует согласиться с разработчиками концепции lex electronica (Карим Бенихлеф и Фабьен Желинас), что одной из форм регламентации коммерческих отношений в сети Интернет должно стать саморегулирование, которое позволило бы их участникам самостоятельно избирать применимое право и реализовывать его нормы.
Сегодня одной из зон применения lex electronica становятся виртуальные арбитражи. Пилотным в данном отношении следует считать проект Virtual Magistrate, поддерживаемый Институтом киберпространственного права.
§ 9. Франчайзинг
Данная бизнес-конструкция имеет англосаксонское происхождение. Формирование законодательной базы франчайзинга началось в США в 60-е гг. ХХ в.
Предпосылками к этому послужили предоставление неполной информации о франшизе потенциальным продавцом (франчайзером — franchiser), нарушение прав франчайзера и покупателя франшизы (франчайзи — franchisee), а также имитация успешно функционирующих систем с целью продажи заведомо неэффективных франшиз28. Первым нормативным актом о франчайзинге в США был принятый в 1970 г. на уровне штата Калифорния Закон «О франшизных отношениях». В американской доктрине понятие франчайзинга определено в постановлении № 436 «Требования о раскрытии информации, запретах, касающихся франчайзинга, и благоприятных условиях франчайзинга», принятого в 1978 г. Федеральной торговой комиссией США.
На современном этапе саморегулирование в сфере франчайзинга развито прежде всего на уровне международных стандартов деятельности коммерческих субъектов права, представленных в Кодексе принципов и стандартов поведения членов Международной ассоциации франчайзинга (International Franchise Association). Европейский интеграционный уровень саморегулирования в данной сфере представлен Кодексом этики франчайзинга (European Code of Ethics for Franchising); национальный — механизмами саморегулирования, в частности в рамках Британской ассоциации франчайзинга (British Franchise Association).
Интернет-ресурс
• Информационный портал British Franchise Association: https://www.thebfa.org/
§ 10. Интернет
Как отмечается в зарубежной научной литературе, правительства поощряют саморегулирование со стороны поставщиков интернет-услуг в форме рассылки предупреждений, рассматривают возможность введения санкций относительно пользователей и владельцев веб-сайтов в виде административной ответственности, а не в судебном порядке. Например, некоторые поставщики включают в договоры на предоставление услуг пункты, позволяющие им в одностороннем порядке прекращать оказание услуги пользователю, если он определенное число раз нарушил авторские права29.
К сведению
В данной связи в зарубежной практике получили распространение идеи интернет-этики. В 1992 г. Институт компьютерной этики (Computer Ethics Institute; основан в 1985 г.) разработал 10 этических заповедей поведения пользователей в Интернете:
1. Вы не должны использовать компьютер, чтобы нанести вред другим людям.
2. Вы не должны вмешиваться в работу других людей.
3. Вы не должны заглядывать в чужие компьютерные файлы.
4. Вы не должны использовать компьютер для кражи.
5. Вы не должны использовать компьютер, чтобы нести ложное свидетельство.
6. Вы не должны копировать или использовать проприетарное программное обеспечение (программное обеспечение, являющееся частной собственностью авторов или правообладателей и не удовлетворяющее критериям свободного ПО), за которое вы не платили.
7. Вы не должны использовать компьютерные ресурсы других людей без разрешения или надлежащей компенсации.
8. Вы не должны использовать интеллектуальную продукцию других людей.
9. Вы должны подумать о социальных последствиях программы, которую вы пишете.
10. Вы всегда должны использовать компьютер таким образом, чтобы обеспечить уважение и уважение к своим ближним.
В зарубежной национальной практике этический кодекс пользования интернет-ресурсами представлен, в частности, Французской хартией правил и традиций пользователей Интернета во Франции.
Разрабатываются аналогичные правила саморегулирования сферы Интернета и на отраслевом уровне народного хозяйства. Так, во Франции Организация профессионального регулирования в сфере рекламы приняла в 2015 г. Рекомендации в отношении организации и ведения рекламной деятельности в сети Интернет.
§ 11. Профессиональный спорт
Особенностью данной сферы общественных отношений является опережающий характер механизмов саморегулирования над государственными механизмами регламентации.
Сегодня можно констатировать принцип автономности профессионального спорта, неоднократно подтвержденный в решениях зарубежных судов. Так, в решении Первой палаты по гражданским делам Федерального суда Швейцарии по делу «Е. Gundel против Федерации конного спорта и Спортивного арбитражного суда» от 15 марта 1993 г.30 были подтверждены автономность сферы спорта и автономность деятельности Международного спортивного арбитражного суда в г. Лозанне (Court of Arbitration for Sport). На этом принципе выстроена вся деятельность Международного олимпийского комитета и национальных олимпийских комитетов, Международного паралимпийского комитета, а также многочисленных международных федераций спорта.
Вывод
Различные кодексы саморегулирования в области профессиональной деятельности спортсменов представляют собой часть более масштабного явления в зарубежной юридической практике, получившего название Soft Law («мягкое» право).
Доктрина
В юридической науке не сложилось пока единого мнения о понятии «мягкого» права. Одни ученые полагают, что оно охватывает только «необязательные правила или документы, которые интерпретируют или сообщают окружающим представление их создателей о юридически обязательных нормах либо представляют собой обещания, создающие ожидания о будущем поведении лица»31. Другие — что термин «мягкое» право, как правило, «относится к любому международному документу, отличному от международного договора, который содержит принципы, нормы, стандарты и другие положения относительно ожидаемого поведения»32. Вместе с тем следует признать, что «мягкое» право уже открыто шествует по юридической карте мира и в отдельных областях правового регулирования (например, в спортивном праве) составляет серьезную конкуренцию классическим максимам «твердого» права.
При этом не всегда в национальных правовых системах проводится четкая грань между государственным регулированием и саморегулированием, а само государство способно отстоять свой юридический суверенитет. Ярким примером в данном отношении выступает Франция. Как отмечают специалисты, во Франции отсутствует четкая граница между государственным регулированием и саморегулированием в области спорта. По поводу спортивных отношений между государственными органами и спортивными федерациями возникает большое количество судебных тяжб33.
Вывод
Такое положение вещей во французской юридической практике в области спорта вряд сто́ит признать положительным и достойным рецепции в другие страны мира.
Помимо национального уровня, в зарубежных странах активно используется потенциал саморегулирования и на интеграционном уровне. Наиболее показательны в данном отношении такие сферы, как рекламная деятельность и здравоохранение.
К сведению
В области рекламы СРО интеграционного уровня представлена, в частности, Международной рекламной ассоциацией (International Advertising Association, IAA) — профессиональным объединением участников рынка рекламных услуг. К приоритетным направлениям деятельности IAA относят: поощрение широкой практики саморегулирования, в том числе саморегулирования рекламы; содействие профессиональному развитию, специальному высшему образованию и переподготовке специалистов по рекламе и маркетинговым коммуникациям34.
Вывод
Как видно из представленных выше положений законодательной, судебной и доктринальной практики институт саморегулирования выступает важным нормативном звеном в общей системе механизма правового регулирования зарубежных государств.
Ключевым в вопросе соотношения государственного регулирования и саморегулирования должно стать сохранение баланса частного и публичного интереса в механизме социального регулирования. Саморегулирование не должно нести в себе эффект, получивший в зарубежной литературе название regulatory capture35 — «нормативный захват». Следует признать негативной практику невозможности отстоять собственный юридический суверенитет в определенных социальных областях, которая сложилась в ряде зарубежных государств. В данном случае является показательным опыт Франции в отношении профессионального спорта, описанная нами выше.
Интернет-ресурс
• Информационный портал International Advertising Association: https://iaaglobal.org/
Библиотечные ресурсы
1. Bosch D. Die «Regulierte Selbstregulierung» im Jugendmedienschutz-Staatsvertrag. Frankfurt am Main, 2007.
2. Cachard O. La régulation internationale du marché électronique, Paris: L.G.D.J., 2002.
3. Clark H. R. Community, Trade, and Networks: Southern Fujian Province from the Third to the Thirteenth Century. Cambridge: Cambridge University Press, 2002.
4. Chan P. C.-H. The Enigma of Civil Justice in Imperial China: A Legal Historical Enquiry.
5. Eichler H. Compliance-Management-Systeme. Praktische Ausgestaltung für Teilbereiche Antikorruption sowie Wettbewerbs- und Kartellrecht, in: WPg 2015.
6. Huan Ph. С. C. Chinese Civil Justice, Past and Present. Lanham — Boulder — New York — Toronto — Plymouth (UK), 2010.
7. Kasten T. Das ICC Toolkit zur kartellrechtlichen Compliance auf Deutsch und das ICC KMU-Toolkit (“SME Toolkit”) — Eine Einführung und “Gebrauchsanleitung”. CCZ 2015, 157.
8. Meinhard Remberg: Beobachtungen und Anmerkungen zu Compliance im Mittelstand. CCZ 2015, 97.
9. Stiglitz J. E. Freefall: America, Free Markets, and the Sinking of the World Economy. N. Y.; L., 2010.
10. Self-regulation and Antitrust. FTC Chairman Lays Out How Self-Regulatory Efforts Can Avoid Antitrust Challenge. Federal Trade Commission, 1998.
11. Timsit G. Théorie de l’administration. Paris: Economica, 1986.
12. Vermiglio C. L’Avvocatura italiana in Europa. Rapport du Consiglio Nazionale Forense présenté à la convention nationale des avocats italiens des 21–24 septembre 2006.
РАБОЧАЯ ТЕТРАДЬ
1. Представьте собственную периодизацию эволюции института саморегулирования в США и Франции.
| США |
Франция |
2. Заполните сравнительную таблицу «Институты lex mercatoria и lex electronica в зарубежной практике».
| Общие черты lex mercatoria и lex electronica |
Специфические особенности lex mercatoria |
Специфические особенности lex electronica |
3. Проведите мониторинг принятых законодательных актов в области саморегулирования в США в XX–XXI вв. и представьте выводы относительно влияния американской модели на мировую практику в данном вопросе.
| № п/п |
Реквизиты законодательного акта |
Вывод |
4. Проведите анализ двух примеров зарубежной судебной практики по одному предмету (вопросу) в области саморегулирования.
| № п/п |
Реквизиты судебного акта |
Предмет спора |
Решение |
5. Подготовьте аналитическую справку.
| Аналитическая справка |
[29] Brown I. Internet self-regulation and fundamental rights / Oxford internet institute. Oxford, 2010 // URL: http://papers.ssrn.com/sol3/.papers.cfm?abstract_id=1539942 (дата обращения: 22.07.2018).
[28] Колиниченко М. И. Совершенствование российской нормативно-правового регулирования франчайзинга в сфере услуг с учетом зарубежного опыта // МИР (Модернизация. Инновации. Развитие). 2012. С. 62.
[27] Patrikios A. Resolution of Cross-border E-Business Disputes by Arbitration Tribunals on the Basis of Transnational Substantive Rules of Law and E-Business Usages: The Emergence of the Lex Informatica // 21st BILETA Conference: Globalisation and Harmonisation in Technology Law, April 2006, Malta. British & Irish Law, Education and Technology Association, 2006. 39 p.
[26] Reidenberg J. R. Lex Informatica: The Formulation of Information Policy. Rules Through Technology // Tex. Law Review. 1998. № 76. P. 553.
[25] См. подробнее по данному вопросу: Gautrai V., Lefevre G., Benykhlef K. Droit du commerce électronique et normes applicables: l’émergence de la Lex electronica // RDAI. 1997. № 5. P. 547. Иную точку зрения см.: Cachard O. La régulation internationale du marché électronique, Paris : L.G.D.J., 2002. P. 11.
[24] Сидорова О. В. Регулирование электронной экономической деятельности в зарубежных странах // Проблемы современной экономики. 2011. № 2 (38). C. 97.
[23] URL: https://eur-lex.europa.eu/legal-content/FR/ALL/?uri=CELEX%3A31998L0005 (дата обращения: 23.02.2020).
[22] Vermiglio C. L’Avvocatura italiana in Europa. Rapport du Consiglio Nazionale Forense présenté à la convention nationale des avocats italiens des 21–24 septembre 2006.
[21] См.: решение Кассационного суда Италии № 9097 от 3 мая 2005 г.
[31] Guzman A. T., Meyer T. L. International Soft Law // Journal of Legal Analysis. 2010. Vol. 2. P. 174.
[30] Recueil des sentences du TAS: 1986–1998. Beme: Editions Staempfli SA, 1998.
[19] Комаров Ю. М. О врачебном саморегулировании и самоуправлении за рубежом // Здравоохранение (Москва). 2010. № 1. С. 57–74.
[18] Панченко А. О. Практика саморегулирования в контексте национальных медиасистем Великобритании и Германии // Научные ведомости. Серия: Гуманитарные науки. 2013. № 22 (163). Вып. 19. С. 164–166.
[17] Панченко А. О. Регулирование и саморегулирование журналистской деятельности: теория и прагматика // Научные ведомости. Серия: Гуманитарные науки. 2012. № 24 (143). Вып. 16. С. 171.
[16] Леонтьева Л. С. Саморегуляция СМИ как механизм легитимации власти // Записки Казанского государственного университета. Серия: Гуманитарные науки. 2009. Т. 151. Кн. 1. С. 151.
[15] URL: https://lawbook.online/hozyaystvennoe-pravo-rossii-kniga/obschaya-harakteristika-deyatelnosti-14327.html (дата обращения: 20.07.2018).
[14] Сухомлинова Н. В. Указ. соч.
[13] Сухомлинова Н. В. Правовое регулирование страховой деятельности в зарубежных странах: сравнительно-правовой анализ // Электронный вестник Ростовского социально-экономического института. 2014. Вып. 2 (апрель — июнь). URL: http://www.rsei.ru (дата обращения: 23.02.2020).
[12] Сейдаметов Э. А. Направления повышения эффективности саморегулирования на РЦБ.
[11] Сейдаметов Э. А. Направления повышения эффективности саморегулирования на РЦБ // Вестник Российской экономической академии им. Г. В. Плеханова. 2013. № 1. С. 55–60.
[10] Сучкова Е. О., Мастеровенко К. В. Мегарегулятор финансовых рынков: обзор методологий и практическая реализация в России и зарубежных странах // Финансы и кредит. 2015. № 38. С. 24.
[20] Luciani M. Parere in merito alla costituzionalità del D. L. 4 luglio 2006 № 223 // URL: www.consiglionazionaleforense.it (дата обращения: 23.02.2020).
[35] Laffont J.-J., Tirol J. The Politics of Government Decision-Making: A Theory of Regulatory Capture // Quarterly Journal of Economics. 1991. Vol. 106. Iss. 4. P. 1089; Levine M. E., Forrence J. L. Regulatory capture, public interest, and the public agenda. Toward a synthesis // Journal of Law Economics & Organization. 1990. № 6. P. 167.
[34] Андронова Т. А. Саморегулирование в сфере рекламы // Вестник Университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА). 2015. № 1. С. 114.
[33] Соловьев А. А. Зарубежные модели и опыт кодификации спортивного законодательства. М., 2011. С. 46.
[32] Shelton D. L. Normative Hierarchy in International Law // American Journal of International Law. 2006. Vol. 100. № 2. P. 319.
[9] Касьянов Р. А. Европейский опыт регулирования финансовых рынков и возможности его применения в России // Вестник МГИМО-Университета. 2013. № 4 (31). С. 268.
[4] Timsit G. Théorie de l’administration. Paris: Economica, 1986. 375 p.; Idem. La Régulation, la notion et le phénomène // La régulation nouveaux modes, nouveaux territoires? Revue française d’administration publique. 2004. № 109. P. 5–12, spéc. p. 5.
[8] Емченко Л. Ю. Зарубежный опыт организации и деятельности аудиторской деятельности. С. 96.
[7] Емченко Л. Ю. Зарубежный опыт организации и деятельности аудиторской деятельности // Инновационная наука: международный научный журнал. 2016. № 7–8. С. 99.
[6] Козлова Н. В. Понятие и сущность юридического лица: очерк истории и теории: учеб. пособие. М.: Статут, 2003. С. 49–51.
[5] Handbook of FSA // URL: https://www.handbook.fca.org.uk/handbook/glossary/ ?starts-with=R (дата обращения: 23.02.2020).
Глава 2.
ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О САМОРЕГУЛИРОВАНИИ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ И ПРОФЕССИОНАЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
Правовые ресурсы
• Конституция РФ — Конституция Российской Федерации;
• ГК РФ — Гражданский кодекс Российской Федерации;
• Закон о некоммерческих организациях — Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»;
• Закон о СРО — Федеральный закон от 1 декабря 2007 г. № 315-ФЗ «О саморегулируемых организациях»;
• Закон о СРО на финансовом рынке — Федеральный закон от 13 июля 2015 г. № 223-ФЗ «О саморегулируемых организациях в сфере финансового рынка…»;
• Концепция — Концепция совершенствования механизмов саморегулирования, утв. распоряжением Правительства РФ от 30 декабря 2015 г. № 2776-р.
§ 1. Правовые основы саморегулирования предпринимательской и профессиональной деятельности
Основным законодательным актом, определяющим правовые основы саморегулирования предпринимательской деятельности, является Закон о СРО.
Принятие данного закона явилось началом реформирования всей системы государственного регулирования предпринимательства. В ряде сфер произошел переход от такого традиционно используемого способа воздействия государства на бизнес как лицензирование, к саморегулированию.
Гражданско-правовой статус саморегулируемых организаций (далее — СРО) определен положениями ГК РФ.
Основы правового положения СРО как некоммерческих организаций установлены Законом о некоммерческих организациях.
Закон о СРО появился тогда, когда в России был уже накоплен значительный опыт объединения субъектов рынка в профессиональные сообщества, сложились традиции саморегулирования в отдельных сферах предпринимательства36.
Вместе с тем, некоторые ученые негативно либо с сомнением отнеслись к появлению Закона о СРО.
Точка зрения
Н. Г. Семилютина отмечала, что «вступление в действие закона о СРО привело в определенной степени к фетишизации СРО независимо от того, насколько эффективно то или иное объединение предпринимателей выполняет функции по самоорганизации рынка»37.
В. К. Андреев задает вопрос: «нужен ли вообще единый Закон о саморегулируемых организациях безотносительно к тому или иному виду предпринимательской деятельности и виду товарных и финансовых услуг. Не послужит ли он дальнейшей бюрократизации российской системы управления и координации в деятельности субъектов предпринимательской деятельности»38.
Вывод
Необходимость появления единого Закона о СРО диктуется введением в законодательные акты требования обязательного членства в СРО для субъектов отдельных видов предпринимательской и профессиональной деятельности. Поскольку зачастую СРО приходит на смену лицензированию, необходимо выработать единые подходы в отношении правовой природы, требований к таким организациям, процедуре их легитимации, функциям т.п. Сделать это можно только в рамках единого закона, что, впрочем, не отрицает, а, напротив, предопределяет дифференциацию норм в специальном законодательстве.
Согласно ч. 2 ст. 1 Закона о СРО, особенности приобретения, прекращения статуса СРО, правового положения СРО, деятельности СРО, порядка приема в члены СРО и прекращения членства в СРО, порядка осуществления СРО контроля за деятельностью своих членов и применения СРО мер дисциплинарного воздействия в отношении своих членов, а также порядка осуществления государственного надзора за соблюдением СРО, объединяющими субъектов предпринимательской или профессиональной деятельности определенных видов, требований законодательства РФ, регулирующего деятельность указанных субъектов, и законодательства РФ о СРО могут устанавливаться федеральными законами.
Такие особенности предусматривают, например, Федеральный закон от 30 декабря 2008 г. № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности», Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», Федеральный закон от 29 июля 1998 г. № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности», Федеральный закон от 8 декабря 1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации», Федеральный закон от 27 июля 2010 г. № 190-ФЗ «О теплоснабжении», Федеральный закон от 23 ноября 2009 г. № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности…» и др.
Особенности саморегулирования в области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта, сноса объектов капитального строительства объектов капитального строительства устанавливаются Градостроительным кодексом Российской Федерации.
Закон о СРО имеет ограниченную сферу действия. Он не распространяется на СРО в сфере финансового рынка, объединяющие юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих деятельность брокеров, дилеров, управляющих, депозитариев, регистраторов, акционерных инвестиционных фондов и управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, специализированных депозитариев, негосударственных пенсионных фондов, страховых организаций, страховых брокеров, обществ взаимного страхования, микрофинансовых организаций, кредитных потребительских кооперативов, жилищных накопительных кооперативов, сельскохозяйственных кредитных потребительских кооперативов, форекс-дилеров, а также на СРО кредитных организаций, бюро кредитных историй.
Данный пробел общего закона с 11 января 2016 г. восполняет Закон о СРО на финансовом рынке, который регулирует отношения, возникающие в связи с приобретением и прекращением некоммерческими организациями, объединяющими финансовые организации, осуществляющие виды деятельности, предусмотренные ч. 1 ст. 3 указанного закона, статуса СРО в сфере финансового рынка, осуществлением ими прав и обязанностей, взаимодействием СРО и их членов с Банком России, федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления.
Вывод
Правовые основы саморегулирования включают: соответствующие положения ГК РФ и Закона о некоммерческих организациях, нормы Закона о СРО и Закона о СРО на финансовом рынке, положения специального законодательства.
Изложенное позволяет говорить о существовании в рамках правового режима саморегулирования дифференциации на:
а) общий правовой режим саморегулирования (определен Законом о СРО);
б) специальный правовой режим саморегулирования, в рамках которого правовое обеспечение саморегулирования осуществляется:
• Законом о СРО с особенностями, установленными специальным законодательством о регулировании соответствующего вида предпринимательской или профессиональной деятельности, либо
• Законом о СРО на финансовом рынке.
Правовой режим саморегулирования представлен на схеме 2.1.
Схема 2.1. Правовой режим саморегулирования
Доктрина
Правовое обеспечение саморегулирования строится на сочетании императивных и диспозитивных начал, с использованием как частно-правовых, так и публично-правовых средств воздействия на поведение хозяйствующих субъектов. Саморегулирование является комплексным правовым институтом отрасли предпринимательского права, включающим в себя нормы, регулирующие как частные, так и публичные отношения.
Точка зрения
Позиция признания института саморегулирования комплексным правовым институтом поддерживается многими учеными39. Не разделяя данную позицию, Д. А. Петров признает наличие комплексной отрасли законодательства о саморегулировании40.
Точка зрения
Изучение норм специального законодательства о саморегулировании позволяет выявить ряд проблем. В первую очередь они связаны с существенными противоречиями правового регулирования. Постепенно Закон о СРО утратил свой системообразующий характер. В целом же результаты анализа законодательства в сфере саморегулирования говорят о его излишней децентрализации и дифференциации41.
Эти и иные проблемы были обозначены в Концепции совершенствования механизмов саморегулирования (далее — Концепция), утвержденной Распоряжением Правительства РФ от 30 декабря 2015 г. № 2776-р.
Основной целью совершенствования механизмов саморегулирования, как отмечено в Концепции, является формирование единой эффективной общегосударственной модели саморегулирования, определяющей цели и задачи саморегулирования, а также позволяющей использовать его потенциал для повышения качества товаров (работ, услуг) субъектов предпринимательской и профессиональной деятельности.
В Концепции предусматриваются следующие основные направления реформирования системы саморегулирования:
• уточнение общеправовых основ института саморегулирования в Российской Федерации;
• совершенствование механизмов обеспечения имущественной ответственности субъектов саморегулирования перед потребителями;
• урегулирование вопросов деятельности Национальных объединений СРО;
• совершенствование стандартизации деятельности в системе СРО;
• повышение эффективности осуществления контроля СРО за предпринимательской и профессиональной деятельностью членов;
• разработка комплекса мер, направленных на усиление ответственности СРО в случае нарушения ими обязательных требований, совершенствование нормативного правового регулирования вопросов административной ответственности за нарушения обязательных требований, выявленных при осуществлении государственного контроля (надзора) за СРО;
• усиление стимулов для создания и развития СРО с добровольным участием.
Реализация указанной цели должна быть осуществлена путем внесения в Закон о СРО и отраслевое законодательство РФ изменений, закрепляющих единые систематизированные и актуализированные обязательные требования к СРО и национальным объединениям СРО.
Интернет-ресурс
• На сайте Система обеспечения законодательной деятельности Государственной Думы (https://sozd.duma.gov.ru/) можно ознакомиться с законопроектом № 584062-7 «О внесении изменений в Федеральный закон “О саморегулируемых организациях” и в отдельные законодательные акты Российской Федерации»: https://sozd.duma.gov.ru/bill/584062-7
Среди основных новелл законопроекта можно выделить следующие:
• установлена трехуровневая система саморегулирования: члены СРО; СРО; Национальные объединения СРО. При этом членство в национальных объединениях предусмотрено добровольным. За их деятельностью будет осуществляться государственный контроль (надзор) уполномоченным на то федеральным органом исполнительной власти;
• закреплен закрытый перечень случаев, допускающих установление в рамках отраслевого законодательства особенностей осуществления СРО в соответствующих отраслях своей деятельности. Закрытый перечень введен также в отношении сфер, предусматривающих обязательное членство в СРО;
• проведено деление стандартов деятельности СРО в зависимости от принявшего органа на федеральные и стандарты, разрабатываемые непосредственно самими СРО; определено содержание стандартов деятельности СРО;
• введен институт «признания деятельности СРО»;
• регламентирован порядок осуществления СРО контроля за деятельностью своих членов, в том числе в аспекте сроков, оснований и периодичности проведения СРО контрольных мероприятий;
• установлен порядок применения СРО мер дисциплинарного воздействия;
• определено формирование компенсационного фонда в качестве обязательного и основного способа обеспечения имущественной ответственности СРО;
• закреплено общее правило солидарной ответственности СРО по обязательствам своих членов.
Помимо законодательных актов, отношения по саморегулированию подпадают под действие многочисленных подзаконных нормативных правовых актов, актов Банка России42, принятых во исполнение законодательных положений.
Министерство экономического развития Российской Федерации (Минэкономразвития России) является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативному правовому регулированию в сфере саморегулирования профессиональной и предпринимательской деятельности, государственного надзора за деятельностью саморегулируемых организаций оценщиков, государственного контроля (надзора) за деятельностью саморегулируемых организаций арбитражных управляющих.
Положение о Минэкономразвития России утверждено постановлением Правительства РФ от 5 июня 2008 г. № 437. Минэкономразвития России осуществляет мониторинг исполнения федеральными органами исполнительной власти требований законодательства Российской Федерации о саморегулировании профессиональной и предпринимательской деятельности (п. 5.3.26 названного Положения).
Интернет-ресурс
• Официальный сайт Минэкономразвития России:
http://economy.gov.ru/minec/activity/sections
Во исполнение п. 3 распоряжения Правительства РФ от 30 декабря 2015 г. № 2776-р «О Концепции совершенствования механизмов саморегулирования» Минэкономразвития России необходимо ежегодно представлять доклад о состоянии развития саморегулирования предпринимательской и профессиональной деятельности в Российской Федерации, в том числе о результатах реализации Концепции, а также результаты системного мониторинга деятельности саморегулируемых организаций в отраслях экономики.
Интернет-ресурс
• С докладами о состоянии развития саморегулирования предпринимательской и профессиональной деятельности в Российской Федерации можно ознакомиться:
• на официальном сайте Минэкономразвития России: https://www.economy.gov.ru/material/doklad_o_sostoyanii_razvitiya_samoregulirovaniya_predprinimatelskoy_i_professionalnoy_deyatelnosti_v_rf.html;
• на портале «Совершенствование государственного управления»
В заключение представим некоторые информационные порталы о саморегулировании и саморегулируемых организациях в России.
Интернет-ресурс
• Информационный портал «Все о саморегулировании»: http://www.all-sro.ru/
Миссия портала. Все о СРО — специализированный проект о саморегулировании в Российской Федерации. На сайте можно найти сведения о процессе становления и процедуре присвоения статуса СРО. Представлены требования к СРО со стороны государственных органов, обозначен порядок вступления в СРО, сформированы рекомендации участникам некоммерческих организаций, находящимся в ожидании получения необходимого положения.
Приоритетные направления работы www.all-sro.ru — размещение новостей об изменениях в нормативных правовых актах, стандартах и правилах в области саморегулирования.
Интернет-ресурс
• Информационный портал «Саморегулирование в России»: https://sro-portal.info
Миссия портала — в объединении в одном месте всей возможной информации о российских СРО.
На странице https://sro-portal.info/about/ заявлено: «У нас вы сможете найти: сведения о принципах и задачах СРО; полный перечень законов, прямо или косвенно касающихся саморегулирования; государственные реестры всех в
...