Т. В. Стадник

Трансфертное ценообразование как способ правового регулирования предпринимательской деятельности в Российской Федерации и Республике Казахстан

Частноправовой и публично-правовой аспекты

Монография

Ответственный редактор
доктор юридических наук, профессор,
заслуженный деятель науки РФ В. С. Белых

---

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 346+347.7(470+571+574)

ББК 67.404(2Рос+5Каз)

С76

Автор:

Стадник Т. В., старший помощник Генерального Прокурора Республики Казахстан, советник юстиции.

Ответственный редактор доктор юридических наук, профессор, заслуженный деятель науки РФ В. С. Белых.

В книге рассмотрены вопросы правового регулирования трансфертного ценообразования в Российской Федерации и Республике Казахстан в контексте соотношения публичных и частных интересов. Изучены и отражены дискуссии ученых о проблемных вопросах регулирования трансфертного ценообразования, делении права на публичное и частное, а также о теории правового дуализма. Отмечено отсутствие единства мнений и системного подхода к конвергенции правовых норм. Дана критическая оценка преобладанию в законодательстве оценочных категорий, ограничению прав субъектов бизнеса, отсутствию и неопределенности отдельных норм о недопущении фактов двойного налогообложения. Подчеркнуто, что равномерный симбиоз публичного и частного в трансфертном ценообразовании, в том числе в части защиты государственного бюджета и предпринимательской инициативы, положительно отразится на развитии рыночных отношений и инвестиционной привлекательности стран.

Законодательство приведено по состоянию на 25 марта 2023 г.

Для студентов, аспирантов и преподавателей юридических и экономических вузов, а также всех, кто интересуется данной темой.

УДК 346+347.7(470+571+574)

ББК 67.404(2Рос+5Каз)

© Стадник Т. В., 2023

© ООО «Проспект», 2023

ПРЕДИСЛОВИЕ

Начну с того, что в литературе трансфертное ценообразование рассматривается в широком и узком смыслах. В первом (широком) значении под трансфертным ценообразованием понимается деятельность по установлению и применению любых «необычайных», «подозрительных» цен, подлежащих налоговому контролю, в отношении которых есть основания полагать, что их величина определена сторонами сделки не рыночным путем, не для достижения коммерческой цели, а исключительно для снижения налоговой нагрузки1. Данный подход был реализован законодателем в ст. 40 Налогового кодекса РФ (далее – НК РФ) до внесения существенных изменений в настоящий Кодекс Федеральным законом от 18 июля 2011 г. № 227-ФЗ; в итоге появился специальный раздел V.1 «Взаимозависимые лица. Общие положения о ценах и налогообложении. Налоговый контроль в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами. Соглашение о ценообразовании».

Как известно, раздел V.1 НК РФ, получивший неофициальное название «Закон о трансфертном ценообразовании», регламентирует порядок определения цен исключительно в целях налогообложения2. Пункт 12 ст. 105.7 НК РФ указывает, что налогоплательщики при заключении сделок не обязаны руководствоваться методами, используемыми в целях налогового контроля, для обоснования своей политики в области ценообразования в целях, не предусмотренных данным Кодексом.

Трансфертные цены в узком (специальном) значении — это цены, используемые внутри групп компаний, между взаимозависимыми лицами. В данном случае трансфертные цены являются объективным результатом усложнения системы хозяйственных связей, а не продуктом налогового планирования. С учетом того, что группы компаний могут использовать такие цены в целях налоговой экономии, для целей налогообложения контролируется соответствие применяемых цен рыночному уровню3. В частности, такой подход лежит в основе Руководства Организации экономического сотрудничества и развития по трансфертному ценообразованию (ОЭСР) 1995 года. Для информации: ОЭСР был положен в основу большинства национальных законодательств, в том числе при подготовке Закона от 18 июля 2011 г. № 227-ФЗ, Закона Республики Казахстан от 5 июля 2008 г. № 67-IV «О трансфертном ценообразовании»4, законодатель стал в целом ориентироваться на этот документ5.

В связи с принятием Закона от 18 июля 2011 г. № 227-ФЗ возникает ряд принципиальных вопросов и предложений: 1) почему в российском законодательстве нет определения трансфертного ценообразования; 2) как соотносятся между собой такие смежные понятия как «трансфертное ценообразование» и «трансфертная цена», «трансфертная цена» и «рыночная цена»; 3) трансфертное ценообразование – это средство уклонения от налогообложения или форма налогового контроля6.

Таким образом, правовое регулирование не уменьшило дискуссий в литературе и судебной практике относительно трансфертного ценообразования. Причем суждения наблюдаются часто совершенно полярные и иногда категоричные. Так, трансфертное ценообразование при совершении сделок взаимозависимыми лицами признают нарушением7. Есть и противоположное мнение8. Взаимозависимость между тем не является противоправной, и есть, по мнению Конституционного Суда РФ, распространенное правовое состояние (экономическое правоотношение)9.

Следует признать, что трансфертное ценообразование достаточно многогранный и комплексный институт, позволяющий достичь как положительных, так и отрицательных показателей в сфере публичных и частных интересов и структур.

С одной стороны, с помощью трансфертной цены возможно повысить конкурентоспособность компании, наладить управление между самостоятельными структурными подразделениями и упразднить нерентабельные бизнес-структуры.

Синергетический эффект для государства также очевиден. Это привлечение инвестиций в страну, расширение производства и создание новых рабочих мест.

С другой стороны, трансфертное ценообразование является одним из распространенных способов оптимизации налогов и вывода капитала. Из-за использования трансфертных цен для минимизации налоговых обязательств добросовестный бизнес несет потери, а государство — убытки в качестве неоплаченных налогов. Изложенное сформировало устойчивое негативное отношение к данному институту. Поэтому большинство научных исследований посвящено вопросам превенции (предупреждению) налоговой оптимизации при помощи трансфертных цен.

Вместе с тем, рассуждая о вопросах трансфертного ценообразования, следует согласиться с утверждением, что рынок не всегда может быть объективным показателем цен для целей налогообложения, причиной чего могут быть сильное регулирующее воздействие государства10. В то же время, как справедливо отметил Конституционный Суд РФ, «правомерная взаимозависимость во многих случаях объективно сопутствует установлению устойчивых хозяйственных связей, ко­опера­ции и сокращению издержек, специализации и распределению экономических ролей и управленческих функций среди участников рынка»11. Такие отношения, констатирует Конституционный Суд РФ, не могут быть основанием к исключению из общего режима налогообложения с налоговыми изъятиями (обязательствами), от которых свободны все прочие налогоплательщики в рамках одной категории и такая ситуация касается и заключения в ходе хозяйственной деятельности отдельных гражданско-правовых договоров между взаимозависимыми лицами12.

В свою очередь, расширение деятельности международных компаний, создание ими все большего количества подразделений по всему миру предполагает увеличение числа внутрифирменных операций с использованием трансфертного ценообразования. Это увеличивает спрос на научное изучение и правовое регулирование трансфертного ценообразования с учетом баланса публичных и частных интересов.

Безусловно, государству следует проводить решительную борьбу с незаконной концентрацией экономических ресурсов и незаконным выводом капитала. Вместе с тем одновременно должна быть усилена защита добросовестного бизнеса и инвесторов, предоставлены равные права и гарантии всем субъектам бизнеса, в том числе применяющим трансфертное ценообразование в рамках своей деятельности.

Однако, несмотря на очевидную актуальность проблематики трансфертного ценообразования, в российской и казахстанской литературе насчитываются лишь единичные примеры фундаментальных исследований, рассматривающих трансфертные цены как одно из экономико-правовых средств обеспечения предпринимательской деятельности. Отсутствие подобных научных работ способствует превалированию в законодательстве о трансфертном ценообразовании норм, способствующих реализации государством фискальной функции без учета прав и законных интересов предпринимательства. В частности, вопреки принципу справедливости, имеющему конституционное основание, государство установило нормативный отказ от использования для целей налогообложения превышения трансфертной цены реализации над рыночной ценой; предоставило право на заключение соглашений о ценообразовании только крупным участникам рынка и прочее.

В то же время парламентариям стоит помнить, что от количества принимаемых законов сущность регулируемого правового института не меняется. Реформа ради реформы может только сбить баланс интересов в правовой системе. Не бывает простых решений сложных проблем. Поэтому необходимо выработать единую согласованную концепцию трансфертного ценообразования на разных уровнях.

В этой связи хочу особо отметить, что автором настоящего исследования проведена комплексная компаративистика влияния трансфертных цен на предпринимательские отношения в контексте юридической науки. Осуществлен глубокий сравнительно-правовой анализ трансфертного ценообразования как механизма правового регулирования предпринимательской деятельности в Российской Федерации и Республике Казахстан. Приведена общая характеристика трансфертного ценообразования и трансфертных цен, иных смежных понятий. Рассмотрены и проанализированы теоретические основы трансфертного ценообразования в мировой практике. Выявлены проблемы правового регулирования трансфертного ценообразования в России и Казахстане и внесены предложения по его совершенствованию.

По мнению автора работы, новые правила при их должном применении позволят в большой степени решить коллизионные вопросы применения института трансфертного ценообразования, уменьшить правовой дисбаланс публичных и частных интересов. Совершенствование правовых норм придаст новый импульс применению трансфертного ценообразования в различных сферах экономики.

Все должны понимать, что качественное правовое регулирование механизмов и способов, благодаря которым осуществляется эффективное регулирование предпринимательской деятельности, это вопрос и национального развития государства. Поэтому чем раньше страны повысят научный интерес к трансфертному ценообразованию как к механизму осуществления предпринимательской деятельности и улучшат законодательство в этой сфере, тем лучше они будут позиционироваться в рамках глобальной конкурентоспособности и развитости бизнес-ландшафта.

С уважением,
В. С. Белых
Директор Евразийского научно-исследовательского центра
сравнительного и международного предпринимательского права,
заведующий кафедрой предпринимательского права УрГЮУ
имени В. Ф. Яковлева, заслуженный деятель науки РФ,
доктор юридических наук, профессор

ВВЕДЕНИЕ

Среди многих факторов социально-экономического прогресса в большинстве стран мира важную роль в современных условиях играют предпринимательство и субъекты, которые его осуществляют, — предприниматели.

Мировой опыт демонстрирует, что в рыночной экономике бизнес выполняет как минимум пять фундаментальных функций: общеэкономическую, ресурсную, инновационную, организаторскую и социальную.

Все экономически прогрессивные государства охотно стимулируют предпринимательскую инициативу, поскольку она влияет на темпы роста внутреннего валового продукта. Одновременно ими принимаются меры по усилению противодействию рейдерству, неконкурентным действиям частных монополистов, обеспечению законности при реализации антикризисных мер.

Это особенно актуально в нынешний период неопределенности геополитического характера, нестабильной динамики экономического развития и доступности ресурсов.

Ведь чем более эффективно будут осуществляться меры государственной поддержки с точки зрения бизнеса, тем меньше потребуется заемных средств для преодоления экономических шоков, тем сильнее страна выйдет после кризиса.

С наибольшей наглядностью эти функции и свойства бизнеса проявились в деятельности транснациональных корпораций (далее – ТНК), успешно функционирующих с начала XIX века. Как отмечают Н. Ю. Никитина, С. М. Корунов, А. А. Яшин, И. Д. Опарин, международные компании, работающие на глобальных рынках, пользуются преимуществом относительно дешевых ресурсов мировой экономики, размещая разные стадии производства в различных странах. При этом, приходя в развивающиеся страны, ТНК создают коммуникации, формируют модель поведения работников и потребителей, активно воздействуют на внутреннее и международное законодательство13.

Таким образом, ТНК — это вертикально интегрированные компании, большим преимуществом которых является снижение издержек на единицу продукции при больших объемах производства, а также высокая обеспеченность в ресурсах и свободный доступ к транспортной инфраструктуре. Изложенное в полной мере проявляется в условиях конкуренции между данными фирмами и независимыми участниками рынков.

Однако при доминировании на определенном рынке только нескольких ТНК, стимулы ценовой конкуренции между ними значительно снижаются. Фирмы стремятся наращивать свои расходы посредством внутренних сделок по собственным ценам для максимизации прибыли. Иными словами, проявляется так называемый эффект Аверча – Джонсона.

При этом во второй половине XX века зафиксирован стремительный рост количества ТНК и финансово-промышленных групп с одновременным расширением географической среды их деятельности.

Поэтому в этот период научное сообщество активно исследует вопросы внутрифирменного предпринимательства, где широко применяется институт трансфертных цен и трансфертного ценообразования.

В частности, большинство научных трудов касается вопросов налоговой оптимизации при помощи внутрифирменных цен14. Этой проблематике посвящены работы Л. П. Грундел, Д. Н. Суругина, К. А. Непесова, И. А. Мучички, Г. А. Джусуповой, Б. Ж. Ерембаевой, А. Мендыбаева и других.

Изучением трансфертных цен как одного из инструментов повышения эффективности внутрифирменных отношений занимались российские и казахстанские ученые, такие как В. С. Белых, Н. И. Многолет, А. А. Пороховский, В. Ю. Пашкус, А. С. Плещинский, А. А. Заикин, Д. М. Касаткин, О. О. Панферова, Е. С. Никитинская, Г. Ж. Акина, М. А. Вахрушина, А. Д. Шеремет и другие.

Роль трансфертного ценообразования в сфере международной экономики исследовали З. С. Варналия, А. В. Жуков, А. И. Черевко, А. М. Штангрет и другие.

Вместе с тем в нормотворчестве, доктрине и судебной практике наблюдаются противоречивые подходы к пониманию с юридической точки зрения данного института.

В целом основа трансфертного ценообразования состоит в том, что лица, совершающие сделки, формируют их условия не с кем-либо извне (конечными потребителями или несвязанными деловыми партнерами), а с лицами внутреннего круга, так называемыми аффилированными контрагентами. Важным признаком таких сделок являются цены, которые, исходя из экономической теории, могут как совпадать с рыночными, так и быть противоположными.

Отчасти это объясняет повышенное доктринальное изучение трансфертных цен в плоскости экономической науки. Ученые констатировали, что компании применяют нерыночные механизмы внутреннего ценообразования и стремятся аккумулировать свою прибыль в наиболее привлекательных для налогообложения государствах. Это способствовало тому, что большинство предпринимателей, использующих трансфертные цены, стали ощущать прессинг со стороны государственных органов путем тотального контроля международных операций.

Следует отметить, что трансфертное ценообразование само по себе не содержит ничего негативного. При этом трансфертная цена, помимо налоговой оптимизации, решает и множество других функций. К примеру, вертикально интегрированные корпорации устанавливают в сделках данные цены в целях управленческого учета, под которым понимается процесс, связанный со сбором и обработкой информации для производственной деятельности предприятия.

Поэтому наряду с отрицательными последствиями многие ученые и практики выделяют положительный эффект трансфертного ценообразования для развития рыночных отношений15 (рассматривая его как объективную потребность16) и, соответственно, экономики страны.

В целом можно утверждать, что тема трансфертного ценообразования в определенной степени была предметом исследования многих ученых как в сфере международной экономики, так и в области юриспруденции. Однако имеющиеся в юридической литературе исследования касаются узкой проблематики и не содержат комплексную компаративистику влияния трансфертных цен на предпринимательские отношения в контексте юридической науки.

Таким образом, вопрос совершенствования правил трансфертного ценообразования требует глубокого анализа и изучения, серьезных обсуждений, вплоть до принятия по некоторым моментам политического решения и нормативного закрепления. При этом карательные меры не должны быть популярными и единственно верными.

С учетом изложенного в данном исследовании проведен сравнительно-правовой анализ трансфертного ценообразования в качестве способа правового регулирования предпринимательской деятельности в Российской Федерации и Республике Казахстан, определены его специфика, нормативные пробелы и противоречия с предложением мер по их устранению.

На наш взгляд, правовое регулирование трансфертного ценообразования должно носить комплексный (межотраслевой) характер, а также быть направлено на достижение баланса интересов государства и бизнеса.

Изложенное можно реализовать через принципы права, которые прописать как в науке, так и в законодательстве о трансфертном ценообразовании.

Следует отметить, что на сегодня казахстанское законодательство о трансфертном ценообразовании содержит лишь минимальное число специальных основных начал правового регулирования данного института (только принципы «вытянутой руки» и «взаимности»), а российский законодатель распространяет на данные отношения помимо общеправовых только принципы налогового права.

Вместе с тем сформулированные в работе теоретические положения могут служить основой дальнейшего совершенствования законодательства в сфере трансфертного ценообразования, что позволит освободить нормативный массив от устаревших, не оправдавших себя норм, создать новые правовые конструкции для эффективного регулирования общественных отношений в сфере предпринимательства.

В результате чего будет обеспечено масштабное сокращение непроизводственных затрат бизнеса, экономия ресурсов, рост производительности труда и улучшение бизнес-климата.

Глава 1. ПРАВОВАЯ СУЩНОСТЬ ТРАНСФЕРТНОГО ЦЕНООБРАЗОВАНИЯ В СИСТЕМЕ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ОТНОШЕНИЙ

На протяжении более тридцати лет Российская Федерация и Республика Казахстан целенаправленно выстраивают систему рыночных отношений.

За этот период реформированы отношения собственности, сформированы самостоятельные субъекты рынка и создана его инфраструктура. В отдельных отраслях достигнута концентрация производства и управления, что явилось основой для образования современных национальных корпораций.

Естественно, вхождение в рыночные отношения определило для зарождающегося бизнеса ряд объективных проблем. Одна из главных — несовершенство механизма товарооборота и отсутствие правовой основы деятельности. Усугубила ситуацию слабая конкурентоспособность отечественных производств, чему способствовали амортизация значительной части основных фондов, низкий уровень инвестиций в обрабатывающую промышленность, неразвитость транспортной инфраструктуры и, как следствие, плохие потребительские качества продукции.

Как ни парадоксально, наряду с кризисными метаморфозами препятствием для развития предпринимательства были и процессы глобализации.

Так, по мнению профессоров Р. Т. Нуртаева, В. В. Лунева, в условиях глобализма главная задача государства — правильное построение своей политики, в том числе выбор точной тактики и стратегии в отношении иностранных транснациональных корпораций. В этот период политика должна ориентироваться на обеспечение благоразумного равновесия в отношении местных и иностранных бизнес-сообществ и в целом общества. Это обусловлено тем, что глобализация может стратифицировать общество на небольшую группу баснословно богатых (так называемых золотых миллиардеров — магнатов капитала) и основную массу безнадежно бедных людей.

По утверждению специалистов и ученых, в период глобализма резко возрастает значение «низкой дипломатии», под которой в дипломатическом лексиконе наряду с другими (валютное регулирование, развитие технологий) понимают и вопросы торговых отношений.

Одновременно в целях развития конструктивных экономических международных связей, укрепления благосостояния государства необходимо повышать релевантность отечественной продукции. Для этого требуется масштабное сокращение административных барьеров, излишней бюрократии и неоправданных бизнес-издержек.

Одним из способов разрешения данных вопросов стало применение корпоративными структурами трансфертного ценообразования.

Однако отсутствие фундаментальных научных исследований, наличие искусственно созданных частных монополий в разных секторах экономики, чрезмерная приватизация объектов инфраструктуры в одни руки сформировали ареал недоверия фискальных органов и законопослушных предпринимателей к трансфертным ценам. Основной аргумент — этот институт направлен на оптимизацию налогов и вывод капитала.

Сторонники данной гипотезы указывают на историю российской нефтяной компании ОАО «НК ЮКОС» как на классический пример снижения предпринимателем налоговой нагрузки за счет трансфертных цен между своими подразделениями. Как результат — существенное сокрытие доходов и колоссальные бюджетные потери17.

Вместе с тем международные экономические связи, их правовое регулирование постоянно эволюционируют, и бизнес постепенно приспосабливался к законной синергии трансфертных цен.

В то время как очередная рецессия, основу для которой в числе прочих составили последствия пандемии COVID-19 и санкционная политика отдельных государств, вновь усилила двойственное отношение государственных органов и коммерческих структур к вопросам трансфертного ценообразования.

Правовые пробелы в данной сфере только усугубляют ситуацию, создают коррупционные риски, недобросовестную конкуренцию и препятствуют развитию инвестиционной привлекательности стран.

К тому же трансфертное ценообразование сопряжено с огромным массивом правовых актов различной отраслевой принадлежности (таможенного, налогового, антимонопольного и прочее), которые зачастую разрознены и противоречивы.

В этой связи возникли задачи по систематизации его правовой основы, выработки точной и транспарентной понятийной и методологической базы.

Ревизия законодательства на предмет выявления норм, препятствующих развитию данного института, обеспечит масштабное сокращение непроизводственных затрат бизнеса, экономию ресурсов, рост производительности труда и улучшение бизнес-климата.

Идеология правового регулирования в этой сфере должна быть направлена на защиту интересов добросовестного предпринимателя и содержать в себе следующие элементы.

Во-первых, все неясности и неточности должны толковаться в пользу бизнеса. Данный принцип позволит справедливо рассматривать споры о законности установленных трансфертных ценах.

Во-вторых, отсутствие штрафных санкций за действия предпринимателей в соответствии с разъяснением налогового органа, по которому впоследствии изменилась позиция.

В-третьих, все налоговые доначисления по сделкам с трансфертными ценами должны быть обоснованными и исключающими субъективный подход.

Данные правила также будут способствовать повышению ответственности парламентариев за принятые решения.

Нормативное закрепление изложенного необходимо спроецировать в виде принципов применения трансфертного ценообразования.

В свою очередь, слово «принцип» с латинского переводится как «основа, первоначало». То есть это основополагающие и руководящие идеи, ведущие положения, определяющие начала чего-либо.

В теории права определено четыре вида принципов. Это общеправовые, межотраслевые, отраслевые и принципы правовых институтов.

У принципов права имеется своя цель — обеспечение единообразного применения законодательства всеми правоприменителями. Кроме того, любые изменения и дополнения в правовой акт должны быть проанализированы на предмет соответствия установленным принципам. Причем если предлагаемые поправки противоречат или искажают смысловое значение принципиальных основ, то нововведения должны быть приведены в соответствии с действующими требованиями. В противном случае их включение в текст закона должно быть невозможно.

Применительно к рассматриваемому вопросу, это будут отраслевые принципы, направленные на транспарентность трансфертного ценообразования и исключение перегибов при его применении в сторону ухудшения или необоснованного улучшения положения сторон (как уполномоченного органа по контролю, так и контрагентов по сделке).

Конечно, на данную сферу распространяются и общеправовые принципы, в первую очередь провозглашенные конституциями стран. В свою очередь, при разрешении споров в судебном порядке стороны будут руководствоваться и межотраслевыми принципами, такими как состязательность, гласность судопроизводства и прочее.

Тем не менее только отраслевые принципы позволяют выразить особенность применения конкретной отрасли права и установить общую линию разрешения спора и принятия решений. Поэтому их нормативное закрепление имеет большое значение для развития определенного правового института.

В России при применении трансфертного ценообразования в целях налогообложения уполномоченные органы и предприниматели руководствуются принципами, закрепленными в Налоговом кодексе Российской Федерации (статьи 3, 40)18. Это связано с тем, что правила применения трансфертного ценообразования являются неотъемлемой частью данного кодекса.

В Казахстане такой параллели провести нельзя, поскольку в соответствии со статьей 2 Налогового кодекса Республики Казахстан19 (далее — НК РК) правила применения трансфертного ценообразования не включены в налоговое право.

Также из смысла статьи 172 НК РК следует, что налоговой контроль при трансфертном ценообразовании — это особый вид контроля, отличающийся от обычной налоговой проверки и требующий специального подхода при проведении контрольных мероприятий за международными деловыми операциями и транзакциями, связанными с международными сделками. Предмет и сущность таких проверок не совпадает с предметом ни камеральных, ни тематических (комплексных) налоговых проверок.

Таким образом, проецировать налоговые нормы и постулаты на трансфертное ценообразование не корректно.

Вместе с тем отраслевое законодательство о трансфертном ценообразовании в Республике Казахстан содержит только два принципа. Это принцип «вытянутой руки» для целей определения уровня рыночной цены и «взаимности» при обмене между уполномоченными органами Казахстана и зарубежных стран соответствующей межстрановой отчетностью.

Полагаем, что данные правила не обеспечивают надлежащим образом систематизирующую и регулятивную функции отраслевых принципов. Более того, в соответствии со статьей 14-3 Закона Республики Казахстан «О правовых актах»20 нормативные правовые акты обязаны устанавливать принципы, которыми регулируются те или иные общественные отношения.

С учетом изложенного считаем необходимым дополнить Закон Республики Казахстан «О трансфертном ценообразовании»21 соответствующими принципами права, в том числе включающие в себя вышеизложенные предложения с учетом публичных и частных основ ценообразования в целом.

Одновременно следует пересмотреть и дополнить соответствующими принципами трансфертного ценообразования российское законодательство с учетом перечня правил, установленных в сфере налогообложения.

Конечно, защищая законную предпринимательскую деятельность, государственный аппарат не должен ослаблять борьбу с теневым бизнесом. Надо четко разделять — кто работает по закону, а кто нарушает. Кого нужно поддерживать и защищать, а кто заслуживает пристального внимания уполномоченных органов.

Недобросовестный бизнес мешает развитию предпринимательства, создает неравные условия для нормальной конкуренции. Теневики могут оптимизировать свои налоговые обязательства посредством совершения сделок в офшорной зоне или так называемых налоговых гаванях (то есть территориях с более лояльными и низкими налоговыми ставками), за счет фирм-однодневок, в том числе аффилированных между собой.

К примеру, такие фирмы применяют схему вывода капитала посредством трансграничных сделок, когда по произведенной оплате от зарубежного поставщика не поступает товар, и при этом отечественному покупателю не возвращаются денежные средства (неестественно длительные договорные сроки, сложные процедуры досудебного урегулирования и прочее).

Кроме того, денежные средства выводятся представителями бизнеса за счет выплат в виде дивидендов своим учредителям-нерезидентам.

При этом к данному вопросу следует подходить внимательно, поскольку отдельным иностранным инвесторам предоставляются гарантии стабильности налогового и иных отраслей законодательства, обеспеченные арбитражными оговорками.

В целом от деятельности недобросовестных предпринимателей в бюджет недопоступают многомиллиардные суммы налогов и других обязательных платежей, которые в том числе должны распределяться на социальные нужды. Поэтому, несомненно, необходимо вести борьбу с теми, кто не хочет принимать правила честной игры.

Однако должна быть четкая красная черта, отделяющая законные и теневые способы применения трансфертных цен.

Полагаем, что детальное изучение и нормативное закрепление вопросов трансфертного ценообразования как способа правового регулирования предпринимательской деятельности позволит сбалансировать интересы бизнеса и государства путем установления общеобязательных правил поведения (предписаний), относящихся к сфере предпринимательства, а также осуществления государственного контроля. В итоге получим добросовестную конкуренцию и здоровый предпринимательский дух.

На основании этого совершенно очевидно, что наука и правовое регулирование в государстве, которое хочет признать себя демократическим и не утратить своего суверенитета на фоне транснациональных корпораций, должны быть на высшем уровне и представлять собой динамичную систему, чутко реагирующую на назревшие потребности и изменения в обществе.

Поэтому в XXI веке остро стоит вопрос соотношения публичных и частных интересов как в теории, так и на практике.

О нарастании межотраслевого нормативного регулирования общественных отношений неоднократно упоминали в своих работах ученые В. С. Белых, В. А. Бублик, Е. П. Губин, Н. М. Коршунов, А. Я. Курбатов, В. П. Мозолин, М. В. Трегубов, В. Ф. Яковлев и другие.

Отметим, что частный интерес — это охраняемый правом интерес, присущий гражданам и юридическим лицам22, тогда как публичный интерес — это признанный государством и обеспеченный правом общественный интерес23. При этом важнейшей задачей любой правовой системы является установление их оптимального соотношения24 и взаимодействия между собой25.

Данный вопрос весьма остро прослеживается в сфере трансфертного ценообразования, поскольку сейчас законодательство ориентировано лишь на борьбу с трансфертными ценами.

На наш взгляд, правовое регулирование трансфертного ценообразования носит комплексный (межотраслевой) характер. Оно (регулирование) затрагивает как публичную сферу (налогообложение, исполнение конституционной обязанности по оплате налогов), так и частную (закрепляет порядок исполнения гражданско-правовых договоров; получения дохода и другое)26.

1.1. Трансфертное ценообразование: понятие, признаки и правовое регулирование

Итак, известно, что цена — это один из основных звеньев рыночной экономики. Она представляет собой не только гибкий инструмент конкуренции, перераспределения ресурсов, перелива капитала, но и является важным рычагом управления в сфере производства, реализации, обмена и обращения товаров, работ или услуг. Одновременно она выполняет важную роль в развитии экономики страны27, в связи с чем государство заинтересовано в упорядочивании общественных отношений, имеющих ценовой эквивалент посредством разработки специальных правил.

Поэтому цена и ценообразование все больше и больше приобретают юридическое значение, так как становятся предметом правового регулирования.

Во-первых, нормативные акты устанавливают нормы права, регулирующие порядок образования субъектами рынка цен.

Во-вторых, оно заключается в императивном установлении размеров (уровней) цен28. В частности, российское и казахстанское гражданское законодательство наряду с рыночным ценообразованием предусматривает случаи публичного утверждения цен (статья 424 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ29); статья 385 Гражданского кодекса Республики Казахстан (далее — ГК РК)30.

В свою очередь, трансфертная цена и трансфертное ценообразование выступают разновидностью цен и ценообразования в целом. Данные определения соотносятся как часть и целое, род и вид.

Однако многие ученые отмечают, что качество правового регулирования вопросов торговли и ценообразования вызывает нарекания. Одна из причин, по нашему мнению, здесь кроется в организации самого процесса разработки и согласования проектов законов.

На практике законопроект зачастую пишется рядовыми исполнителями, не всегда конкретно уловившими суть регулируемых отношений, их природу, которые не могут просчитать последствия от действия такого закона, тем более с искаженным смыслом. Поэтому отмечается низкая эффективность права, под которым понимается результативность правового воздействия на общественные отношения. Эта категория характеризуется прежде всего отношением между фактическим результатом действия законов и той социальной целью, для достижения которой они были изданы. Также следует принимать во внимание обоснованность норм; их полезность; эффективность механизма правового регулирования и правоприменительной деятельности.

Кроме того, основа основ правового регулирования — концепция будущего закона — в процессе прохождения законопроекта через все стадии теряет свое изначальное предназначение. В результате исключаются прогрессивные идеи проекта, нередко схоластично включаются вырванные из контекста других документов части, несоответствующие общему содержанию будущего закона. Это приводит к фрагментарным и коллизионным нормам.

Поэтому в странах Организации экономического сотрудничества и развития (далее — ОЭСР) появился новый подход к формированию правовой регуляторной политики, основанный на концепции «умного регулирования». По сути, это является неким компромиссом между сторонниками расширения государственного контроля и надзора с одной стороны, и сторонниками дерегулирования — с другой. При этом основной акцент в рамках умного регулирования делается на «оценку воздействия».

Учитывая развитие института оценки регулирующего воздействия, в частности на предпринимательский сектор, полномочия органов по контролю нормотворчества стали расширяться. Помимо этого, начали появляться соответствующие центральные органы (к примеру, в Великобритании

...