Банковское право

Учебник для бакалавров

Издание третье,
переработанное и дополненное

Ответственные редакторы 
доктор юридических наук, профессор 
Л. Г. Ефимова
доктор юридических наук, профессор 
Д. Г. Алексеева

---

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 347.734(075.8)

ББК 67.404.2я73

Б23

Авторы:
Алексеева Д. Г., д. ю. н., проф., профессор кафедры банковского права – § 1, 2, 4, 5, 7, 8 гл. 4, § 1–6 гл. 8; Гузнов А. Г., д. ю. н., доц., заслуженный юрист РФ, профессор кафедры финансового права – § 2–7 гл. 2, § 7 гл. 3 (совм. с Т. Э. Рождественской), § 6 гл. 4 (совм. с Т. Э. Рождественской); Ефимова Л. Г., д. ю. н., проф., заведующий кафедрой банковского права, почетный работник высшего профессионального образования Российской Федерации – гл. 1, § 1–7 гл. 5, § 1, 4, 7–9 гл. 6, § 1–4, 6–12 гл. 7, § 8 гл. 8; Иванов О. М., к. ю. н., доцент кафедры банковского права – § 8 гл. 5; Лысова-Бахарева Ю. В., к. ю. н., доцент кафедры банковского права – § 9 гл. 8; Михеева И. Е., к. ю. н., доц., заместитель заведующего кафедрой банковского права – § 6 гл. 3, § 7 гл. 8; Пыхтин С. В., к. ю. н., доцент кафедры банковского права – § 1 гл. 3, § 3 гл. 4, гл. 9; Рождественская Т. Э., д. ю. н., проф., профессор кафедры финансового права – § 2–7 гл. 2, § 7 гл. 3 (совм. с А. Г. Гузновым), § 6 гл. 4 (совм. с А. Г. Гузновым); Хоменко Е. Г., д. ю. н., доц., профессор кафедры банковского права – § 1 гл. 2, § 2–5 гл. 3, § 2, 3, 5, 6 гл. 6, § 5 гл. 7, гл. 10.

Рецензенты:
Ерпылева Н. Ю., доктор юридических наук, профессор, руководитель департамента правового регулирования бизнеса факультета права Высшей школы экономики;
Сиземова О. Б., доктор юридических наук, доцент, проректор по правовой и кадровой работе, заведующий кафедрой гражданского права и процесса ННГУ им. Н. И. Лобачевского.

В предлагаемом учебнике излагаются все темы курса «Банковское право», который преподается в Московском государственном юридическом университете имени О. Е. Кутафина (МГЮА). Главы учебника посвящены основным вопросам создания и функционирования банковской системы РФ и порядка осуществления банковских операций. Авторы курса уделили особое внимание не только основным теоретическим проблемам отрасли, но и наиболее актуальным вопросам правоприменительной практики.

Нормативные акты используются по состоянию на 1 октября 2021 г.

Учебник рассчитан на студентов бакалавриата Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА), обучающихся по направлению «Юриспруденция», аспирантов, научных и практических работников, всех лиц, интересующихся банковским правом.

УДК 347.734(075.8)

ББК 67.404.2я73

© Коллектив авторов, 2013

© Коллектив авторов, 2021, с изменениями

© ООО «Проспект», 2021

ПРЕДИСЛОВИЕ

Московский государственный юридический университет имени О. Е. Кутафина (МГЮА) продолжает издание серии учебников и учебных пособий для бакалавров по направлению подготовки «Юриспруденция».

С 2011 г. Российская Федерация перешла на уровневую систему высшего профессионального образования, включающую уровни «бакалавриат» и «магистратура». Министерством образования и науки Российской Федерации утверждены федеральные государственные образовательные стандарты высшего профессионального образования (ФГОС ВПО) по направлению подготовки «Юриспруденция» (квалификации (степени) «бакалавр» и «магистр»), разработанные совместно с работодателями и их объединениями, в первую очередь — с Ассоциацией юристов России.

Учебники, вошедшие в серию, полностью соответствуют требованиям ФГОС ВПО по направлению подготовки бакалавров «Юриспруденция», примерной основной образовательной программе бакалавриата и примерным программам учебных дисциплин, являющихся составной частью основной образовательной программы. Более того, все учебники подготовлены профессорско-преподавательским коллективом Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА), который и разрабатывал примерные программы учебных дисциплин базовой части ФГОС ВО бакалавриата.

Учебники и пособия по учебным дисциплинам вариативной части основной образовательной программы для бакалавров юриспруденции подготовлены в соответствии с учебным планом Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА).

Предложенная серия учебников и учебных пособий адресована студентам, обучающимся по программам бакалавриата, преподавателям вузов, практикующим юристам и всем интересующимся правом.

Ректор Московского государственного
юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА),
сопредседатель учебно-методического объединения
по юридическому образованию вузов Российской Федерации
В. В. Блажеев

ВВЕДЕНИЕ

Банковская система является основой экономики Российского государства. От ее надлежащего функционирования во многом зависят развитие финансовой системы и стабильный политический курс государства, уровень его экономического развития и национальная безопасность.

Банковское право регулирует общественные отношения, складывающиеся в процессе функционирования банковской системы и осуществления банковской деятельности. Оно является сравнительно «молодой» отраслью права. Его изучение осложняется высокой динамичностью российского законодательства, значительным «разбросом» научных взглядов, концепций и доктрин, широким использованием норм международного банковского права, содержащихся, в частности, в актах Международной торговой палаты, а также обилием серьезных противоречий в судебной практике.

Современный уровень развития банковского права отражает значительные изменения, связанные с совершенствованием пруденциального регулирования банковской деятельности и консолидированной отчетности, внедрением требований Базеля-III, международных стандартов ПОД/ФТ и потребительского кредитования. Реформированию подверглись также иные важнейшие международные документы, усложнены требования к топ-менеджерам кредитных организаций. В кредитных организациях продолжается работа, связанная с совершенствованием корпоративного банковского управления, реформированием системы внутреннего контроля кредитных организаций, обновлением правил и требований к осуществлению отдельных видов банковских операций и сделок, появлением новых функциональных инструментов банковского права (синдицированное кредитование, секьюритизация активов, цифровые права и финансовые платформы, экосистемы кредитных организаций и проч.). Соответственно, продолжает развиваться и банковское законодательство, возникают новые и развиваются, модифицируются существующие правовые конструкции (счета эскроу, номинальные и залоговые счета, потребительское кредитование, валютное регулирование, изменение многих подходов к страхованию банковских вкладов), широкое применение которых стало возможным ввиду внесения соответствующих изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации и принятия новых федеральных законов.

На банковскую систему оказывают влияние самые различные, зачастую разновекторные факторы. С одной стороны, это международные экономические санкции, связанные с пандемией COVID ограничения, разработка мер антикризисного характера, а также мер финансовой поддержки определенных категорий предпринимателей и граждан. С другой — появление сложных финансовых продуктов, глобализация финансового рынка, развитие цифровой среды и возможности удаленного дистанционного обслуживания.

Кроме того, необходимо учитывать, что экономика России является частью мировой экономической системы, в которой продолжается процесс цифровизации. Этот процесс в разных странах приобрел черты всеобщей технической революции, в которую, так или иначе, оказалось вовлеченным все современное человечество. В результате даже пенсионеры теперь имеют платежные банковские карты, на которые зачисляется пенсия, и учатся пользоваться смартфонами для перевода денежных средств.

Банки также не смогли остаться в стороне от таких изменений и использовали их для обеспечения более высокого уровня банковского обслуживания. Банки во все времена одними из первых начинали применять любые новые технические решения. В эпоху цифровизации экономики банковская деятельность также должна внести серьезный вклад в совершенствование действующего законодательства за счет внедрения своего передового опыта в области применения цифровых технологий.

Поэтому за последние несколько лет банки значительно расширили свои продуктовые линейки, внедрили удаленную биометрическую идентификацию, стали взаимодействовать с клиентами онлайн. Появились маркетплейсы, финансовые платформы, цифровые права, удаленная биометрическая идентификация и банковские экосистемы.

Изменилась парадигма банковского надзора, скорректированы многие параметры банковской консолидированной отчетности, требования к топ-менеджерам и системам внутреннего контроля, развиваются процедуры противодействия мисселингу в отношении не только банковских, но и финансовых сделок.

Развитие банковского сектора экономики и эффективное управление банковской системы невозможны без создания надлежащего правового пространства, а правильное применение норм права требует их четкого понимания.

Многоаспектная палитра правоотношений, складывающихся по поводу осуществления участниками банковской системы банковских операций и сделок, правовые толкования сложных финансовых материй, анализ непростой, а зачастую и противоречивой судебной практики, особенности правоприменения, а также новейшие подходы отечественной и зарубежной доктрины банковского права нашли отражение в представленном учебнике.

Учебник предназначен для студентов бакалавриата высших учебных заведений, получающих первое или второе высшее образование.

Для изучения банковского права бакалавру необходим достаточный набор входящих знаний в области теории государства и права и таких основных отраслей права, как конституционное, административное, гражданское право, финансовое право, предпринимательское право, международное частное право и иных отраслей права.

Структура и содержание учебника соответствуют учебным программам ведущих юридических вузов России, в том числе ФГОУ ВО «Московский государственный юридический университет имени О. Е. Кутафина (МГЮА)». Многолетний опыт преподавания банковского права убеждает в том, что для наиболее качественного обучения студентов необходимо проведение лекционных и практических занятий, а также активная самостоятельная работа студентов, связанная, в том числе с изучением и анализом судебной и арбитражной практики. Наличие в учебнике контрольных вопросов, обучающих модулей (кейсов), списка нормативных актов и научной литературы позволяет студенту лучше овладеть основами банковского права.

Учебный материал разбит на две части. В первом разделе курса (общая часть) исследованы институциональные основы банковской системы. В него входят вопросы: понятие и содержание банковского права (предмет, метод, принципы, правоотношения, источники, основные категории), структура банковской системы, правовое положение Банка России, кредитных организаций, иных субъектов банковского права, а также вопросы государственного регулирования банковской деятельности.

Во втором разделе курса (особенная часть) раскрываются особенности правового режима основных банковских операций и сделок: банковского вклада, банковского счета, кредита, расчетных операций, факторинга, валютных операций уполномоченных банков, а также операций кредитных организаций с ценными бумагами.

Учебный материал содержит анализ новейшего законодательства и нормативных актов Банка России, судебной и арбитражной практики, важнейших научных концепций и взглядов, правоприменительной банковской практики.

Банковское право — это очень специфическая, сложная отрасль, со своими правилами, принципами и закономерностями, которая самым тесным образом взаимосвязана с экономическими, а подчас и психологическими науками.

В учебнике отражен весь спектр правового регулирования банковской деятельности. При этом авторы ограничились собственно правовой составляющей банковской деятельности и не рассматривали вопросов бухгалтерского учета, финансовой отчетности и банковской техники.

Авторский коллектив исходил из того, что данный учебник может быть использован не только студентами, изучающими право. Учебник должен содействовать повышению общей финансово-правовой грамотности населения, быть полезным для подготовки кадров юридических служб российских банков и коммерческих организаций. Поэтому правоприменительным и юрисдикционным аспектам правового регулирования банковской деятельности также уделено значительное внимание.

Ефимова Л. Г.

Алексеева Д. Г.

СПИСОК СОКРАЩЕНИЙ

РФ — Российская Федерация

ЦБ РФ или Банк России — Центральный банк Российской Федерации (Банк России)

НКО — Небанковская кредитная организация

НДКО — Небанковская депозитно-кредитная организация

РНКО — Небанковская расчетная кредитная организация

ТУ Банка России (или ТУ) — Территориальное учреждение Банка России

АСВ — Государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов»

ГК РФ или ГК — Гражданский кодекс Российской Федерации

НК РФ — Налоговый кодекс Российской Федерации

Закон о банках — Федеральный закон от 2 февраля 1990 г. № 295-1 «О банках и банковской деятельности»

Закон о банкротстве — Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»

Закон о регистрации юридических лиц — Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»

Закон № 115-ФЗ о противодействии — Федеральный закон от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»

Закон о Банке России — Федеральный закон от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»

Закон о страховании вкладов — Федеральный закон от 23 декабря 2003 г. № 177-ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации»

Закон о валютном регулировании — Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»

Закон о клиринговой деятельности — Федеральный закон от 7 февраля 2011 г. № 7-ФЗ «О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте»

Закон о национальной платежной системе — Федеральный закон от 27 июня 2011 г. № 161-ФЗ «О национальной платежной системе»

Инструкция Банка России № 135-И — Инструкция Банка России от 2 апреля 2010 г. № 135-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензии на осуществление банковских операций»

Инструкция ЦБ РФ № 153-И — Инструкция Банка России от 30 мая 2014 г. № 153-И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов»

Положение ЦБ РФ № 762-ФЗ — Положение ЦБ РФ от 29 июня 2021 г. № 762-П «О правилах осуществления перевода денежных средств»

Положение ЦБ РФ № 499-П — Положение ЦБ РФ от 15 октября 2015 г. № 499-П «Об идентификации кредитными организациями клиентов, представителей клиента, выгодоприобретателей и бенефициарных владельцев в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»

Положение ЦБ РФ № 590-П — Положение ЦБ РФ от 28 июня 2017 г. № 590-П «О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, ссудной и приравненной к ней задолженности»

Раздел I.
ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Глава 1.
ПОНЯТИЕ И СОДЕРЖАНИЕ БАНКОВСКОГО ПРАВА

§ 1. Понятие банковского права и его место в системе российского права

Российское банковское право стало формироваться лишь в начале 90-х гг. ХХ в. Именно поэтому теория банковского права еще до конца не разработана, она находится лишь в процессе становления. Доктрина банковского права отличается перегруженностью и чрезмерной многочисленностью разнообразных, порой взаимоисключающих точек зрения на принципиальные основы банковского права. Это своего рода «болезнь роста», и поэтому является нормальным явлением для становления доктрины.

Одним из наиболее спорных вопросов российской теории банковского права является проблема определения места банковского права в системе отраслей российского права.

В отличие от российской доктрины, которая рассматривает банковское право в качестве единого самостоятельного правового образования (отрасль права, отрасль законодательства или подотрасль какой-либо отрасли права), в германской правовой науке, например, принято разграничивать банковское право на банковское публичное право и банковское договорное право1. Эта идея была частично воспринята некоторыми российскими исследователями2.

Интересно, что в иных правопорядках эта проблема практически не обсуждается. Так, например, во французской доктрине банковского права отсутствует проблема определения места банковского права в системе отраслей права. В работах одних авторов отсутствует сама тема о том, что представляет собой «банковское право» как правовое явление3. Другие, например, К. Гавальда и Ж. Стуффле, пишут, что «банковское право состоит из правил, определяющих статус учреждений, которые занимаются “торговлей деньгами”. Таким образом, это “право профессии”. Все правовые особенности банковского права непосредственно вытекают из профессии банкира, общий и частный инструментарий которой непосредственно определяется политическими, экономическими и технологическими изменениями общественной жизни»4.

Швейцарские источники по банковскому праву не содержат никакого материала, который позволил бы сделать вывод о том, какой позиции придерживаются швейцарские исследователи относительно места и роли банковского права в системе отраслей права Швейцарии. Например, первая часть в книги Карло Ломбардини «Банковское право Швейцарии» называется «Федеральный закон о банках». Первая глава этой книги посвящена выяснению сферы применения Федерального закона Швейцарии о банках и сберегательных кассах, который был принят Федеральной ассамблеей Швейцарской конфедерации 8 ноября 1934 года5, а вторая анализирует понятие банка. Таким образом, аналогичный спор, существующий в российской доктрине банковского права6, безразличен для швейцарских юристов.

Напротив, в российских источниках по банковскому праву имеется обширная палитра мнений на роль и место банковского права в системе отраслей российского права.

Все имеющиеся точки зрения по указанному вопросу можно условно разделить на три группы.

Согласно мнению одних авторов, банковское право является отраслью законодательства, которая объединяет разнообразные нормативные акты, регулирующие банковскую деятельность нормами гражданского, финансового, административного и уголовного права7. Некоторые авторы рассматривают банковское права в качестве комплексного формирования в системе российского права8.

Другие авторы, составляющие большинство исследователей этой проблемы, делают вывод о том, что банковское право имеет все признаки самостоятельной отрасли права9, либо осторожно оговариваются, что банковское право постепенно формируется как отрасль права, однако ее окончательное формирование еще не завершено10.

Третья группа исследователей придерживается мнения о том, что банковское право является подотраслью другой отрасли права: предпринимательского права11 или финансового права12. Причем интересно, что сторонники признания банковского права частью предпринимательского права, как и сторонники финансово-правовой природы банковского права приводят, по сути, одинаковые аргументы. Эти исследователи полагают, что любые банковские правоотношения, включая правоотношения по кредитованию, приему вкладов, ведению счетов и расчетам всегда содержат публично-правовые элементы, поскольку являются объектом мощного государственного регулирования, обеспечивающего, в первую очередь, публичные интересы13.

Указанный спор возник потому, что в предмет правового регулирования банковского права традиционно включаются несколько групп общественных отношений, регулируемых как нормами частного права, так и нормами публичного права.

Разграничение права на частное и публичное — важнейшее решение, заложившее основы современной теории права. Однако общественные отношения, складывающиеся в реальной жизни, достаточно редко могут быть урегулированы нормами какой-либо одной отрасли права, и не всегда — только нормами частного или только нормами публичного права. В ходе осуществления банковской деятельности также складываются частноправовые и публично-правовые правоотношения. Любая предпринимательская деятельность находится под воздействием мощного государственного регулирования. Банковская деятельность является разновидностью предпринимательской деятельности. Однако, в отличие от любого другого вида предпринимательства, функционирование банковской системы самым тесным образом связано с экономической безопасностью государства. Поэтому степень государственного воздействия на банковскую деятельность соответственно многократно возрастает. Государство довольно часто вторгается в сферу частных интересов и ограничивает свободное усмотрение индивидуумов. Причем вмешательство государства может осуществляться в двух формах: путем использования в механизме гражданско-правового регулирования императивных норм14 и путем перевода отдельных правоотношений, традиционно регулируемых частным правом, в сферу публичного права15.

В механизме правового регулирования банковской деятельности, действительно, присутствует большое количество императивных норм, причем не только в части регулирования публично-правовых отношений, что объяснимо, но и в части регулирования частноправовых отношений. В нормативных актах, посвященных отдельным банковским операциям и сделкам, встречаются императивные нормы двух видов: административно-правовые и гражданско-правовые. В свою очередь, последние могут быть разделены на императивные нормы, направленные на: 1) охрану интересов третьих лиц и общества в целом, 2) защиту прав клиента банка как наиболее слабой стороны правоотношения и 3) защиту самого банка как кредитора16.

Другой формой государственного вмешательства в банковскую деятельность, которая осуществляется в рамках публичного права, является деятельность Банка России. Он осуществляет банковский надзор за деятельностью кредитных организаций. Однако в результате реализации его полномочий не происходит непосредственного вмешательства Банка России в оперативно-хозяйственную деятельность кредитных организаций (ст. 56 Закона о Банке России). Банк России не вправе дать банку указание принять или не принять вклад, выдать или не выдать кредит конкретному заемщику. Регулирование деятельности кредитных организаций осуществляется Банком России косвенным образом. Следовательно, публичные правоотношения, возникающие в результате деятельности Банка России, не пересекаются с частноправовыми. Наличие большого количества императивных норм в механизме правового регулирования банковской деятельности не приводит к стиранию различий между частноправовыми и публичноправовыми нормами. Поэтому аргументация ряда авторов «о химическом соединении» частных и публичных отношений в банковской деятельности является недоказанной. Таким образом, следует говорить не о публично-правовых элементах в правовом регулировании банковских операций и сделок и банковской деятельности в целом, а о публично-правовых и частноправовых правоотношениях, о публично-правовых и частноправовых нормах, регулирующих банковскую деятельность.

В предмет правового регулирования банковского права включаются четыре группы общественных отношений.

• Во-первых, отношения между Центральным банком Российской Федерации (Банком России) и кредитными организациями, возникающие в связи с реализацией Банком России своей компетенции по банковскому надзору, по эмиссии наличных денег и поддержанию устойчивости рубля. Эти общественные отношения регулируются, главным образом, Конституцией Российской Федерации, Федеральным законом от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности» и Федеральным законом от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)». Правоотношения, возникающие в этой сфере правового регулирования, являются публично-правовыми и строятся на основе метода власти-подчинения.

• Во-вторых, отношения между кредитными организациями и банковской клиентурой, межбанковские отношения, а также отношения между Банком России и его клиентурой в рамках осуществления указанными субъектами банковских операций и иных сделок. Эти общественные отношения регулируются, главным образом, Гражданским кодексом Российской Федерации и, в частности, общей частью ГК РФ, а также гл. 42–46, 49, 51—53, 58 ГК РФ. Правоотношения, возникающие в этой сфере правового регулирования, являются частноправовыми и строятся на основе метода юридического равенства.

• В-третьих, можно выделить различные «внутрибанковские», в том числе корпоративные отношения, которые регулируются различными нормами. В частности, речь может идти о целом ряде федеральных законов, содержащих нормы частного права, например, Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности» и нормативные акты Банка России в части корпоративного управления.

• В-четвертых, отношения между кредитными организациями и различными специализированным организациями, которые не занимаются банковской деятельностью, однако создают условия для ее эффективного осуществления другими лицами. К числу таких организаций следует отнести различного рода банковские объединения, бюро кредитных историй и т. п. Их деятельность регулируется, в основном, нормами ГК РФ и специальными законами.

Таким образом, в количественном отношении нормы частного права значительно превалируют над нормами публичного права в общем массиве законодательства, регулирующего банковскую деятельность. По указанной причине банковское право не может являться подотраслью финансового права, которая традиционно относится к группе публично-правовых отраслей права.

Следует согласиться с мнением тех исследователей, которые полагают, что банковская деятельность является разновидностью предпринимательской деятельности. В связи с этим возможны два подхода.

Банковское право можно считать либо подотраслью предпринимательского права, либо самостоятельной отраслью права.

Окончательный вывод зависит от того, насколько банковское право обособилось от предпринимательского права, обладают ли общественные отношения, складывающиеся в ходе осуществления банковской деятельности, достаточной спецификой для признания их предметом самостоятельной отрасли банковского права.

Поскольку банковское право стало складываться как самостоятельная отрасль российского права сравнительно недавно, довольно трудно точно установить момент завершения этого процесса. Следует также отметить, что между позицией исследователей, полагающих, что банковское право является отраслью законодательства, и тех из них, которые считают банковское право самостоятельной отраслью права, нет неразрешимых противоречий. Исследуя систему советского права, С. С. Алексеев сделал вывод, что комплексная отрасль законодательства обязательно должна выражать вовне комплексную отрасль права17. Руководствуясь указанной правовой позицией, при дальнейшем изложении материала будем исходить из того, что банковское право является комплексной отраслью российского права18. Прежде­временно или своевременно сделан такой вывод, необходимо оставить на суд других исследователей19.

Представляется, что все общественные отношения, складывающиеся в ходе осуществления банковской деятельности, являются качественно своеобразными независимо от того, нормами какой ветви права — частного или публичного они регулируются ввиду специфики содержания самой этой деятельности.

Следует назвать две основные особенности банковской деятельности, которые свидетельствуют о ее особой общественной значимости.

Во-первых, все банки осуществляют эмиссию денежных средств. При этом Банк России вправе монопольно выпускать наличные деньги в виде монет и банкнот, а остальные кредитные организации занимаются созданием безналичных и электронных денежных средств. По мнению П. Самуэльсона и В. Нордхауса, сумма, внесенная в банк, способна, в конечном счете, возрасти в 10 раз20 в результате действия так называемого денежного мультипликатора21. Создавая таким способом деньги из вкладов клиентуры, банки сосредоточили в своих руках огромные финансовые ресурсы, что объясняет особую заинтересованность государства в специальном регулировании их деятельности.

Во-вторых, банки являются профессиональными финансовыми посредниками на рынке капиталов. «Торговля деньгами» составляет существо банковской деятельности22.

Указанная особенность приводит, с одной стороны, к появлению особой заинтересованности государства в самостоятельном правовом регулировании банковской деятельности с целью обеспечения экономической безопасности государства.

С другой стороны, посредническая деятельность банков на рынке капиталов объективно требует использования специального правового регулирования и специфических правовых конструкций, отличных от конструкций, применяемых на товарных рынках.

В результате появился банковский бухгалтерский учет, качественно отличный от бухгалтерского учета клиентуры, возникли специфические «банковские» договорные типы, существующие параллельно со своими аналогами, используемыми на товарных рынках.

Например, вместо договора займа появился кредитный договор и договор банковского вклада, вместо агентского договора — банковские расчетные операции, вместо классической цессии — факторинг, вместо расчетов классическими чеками — расчеты платежными банковскими картами23. Большинство банковских договоров до сих пор не поименованы Гражданским кодексом РФ. Банки постоянно «ломают» традиционные цивилистические конструкции, приспосабливая их для своих потребностей.

На основании изложенного обоснован вывод о появлении банковского права в качестве комплексной отрасли российского права.

Банковское право представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих общественные отношения, возникающие в процессе осуществления профессиональной предпринимательской посреднической деятельности кредитных организаций на финансовых рынках.

§ 2. Предмет, метод, система и принципы банковского права

Предметом правового регулирования любой отрасли права являются общественные отношения, на которые воздействуют ее нормы. Как следует из определения банковского права, его предметом являются общественные отношения, возникающие на финансовых рынках в ходе предпринимательской деятельности профессиональных финансовых посредников, в основном — кредитных организаций. Однако состав указанных отношений исследователи определяют по-разному24. Представляется необходимым привести лишь крайние точки зрения.

По мнению А. Г. Братко, предметом банковского права являются отношения между Банком России и кредитными организациями по поводу регулирования банковской деятельности и банковского надзора25.

Я. А. Гейвандов полагает, что в предмет банковского права должны включаться общественные отношения, складывающиеся в ходе государственно-публичной деятельности Банка России и предпринимательской деятельности кредитных организаций26. В иностранной юридической литературе по банковскому праву также выделяются две основных группы общественных отношений, регулируемых банковским правом. По мнению К. Гавальда и Ж. Стуффле, банковское право определяет статус организаций, занимающихся «торговлей деньгами», и регулирует их деятельность27.

Представляется возможным в целом согласиться с указанной «широкой» концепцией банковского права, уточнив ее следующим образом.

Предметом банковского права являются четыре группы общественных отношений:

• во-первых, отношения, складывающиеся в процессе допуска к банковской деятельности и надзора за ее осуществлением, в ходе формирования и функционирования банковской системы Российской Федерации, в ходе деятельности Банка России по осуществлению денежно-кредитной политики (отношения по государственному регулированию банковской деятельности);

• во-вторых, отношения, складывающиеся в процессе создания, ликвидации и реорганизации кредитных организаций, создания и ликвидации их структурных подразделений, отношения между органами управления кредитных организаций, акционерами (участниками) и т. п. (внутрибанковские отношения);

• в-третьих, отношения, складывающиеся в процессе совершения банковских операций и сделок (отношения по осуществлению банковской деятельности);

• в-четвертых, отношения с участием организаций банковской инфраструктуры, т. е. организаций, которые занимаются деятельностью по созданию условий для эффективного осуществления банковской деятельности (инфраструктурные отношения).

Под методом правового регулирования в теории права понимается совокупность юридических приемов и способов воздействия на общественные отношения.

Поскольку предметом банковского права являются общественные отношения, которые регулируются нормами публичного и частного права, принято считать, что банковское право использует комплексный метод правового регулирования. Его особенностью является сочетание методов публичного и частного права, т. е. метода власти-подчинения и метода юридического равенства. Отсутствие единства метода правового регулирования позволяет противникам теории комплексных отраслей сделать вывод об отсутствии у любого комплексного образования признаков отрасли права.

Представляется, однако, что указанное выше понимание метода банковского права как простого сложения метода власти-подчинения и метода юридического равенства является поверхностным, поскольку не учитывает всего разнообразия приемов правового регулирования банковских правоотношений.

По мнению теоретиков права, каждой отрасли права должен быть присущ свой метод правового регулирования, специфические черты которого концентрированно выражены в правовом положении (статусе) субъектов, а также в основаниях формирования правоотношений, способах определения их содержания, в юридических санкциях28. Комплексные отрасли не имеют собственного уникального единого метода, но используемый ими арсенал разнообразных способов правового регулирования всегда обладает необходимой спецификой. Поэтому «комплексное образование — не инкорпоративное собрание разноотраслевых норм, а юридически содержательное явление»29.

Чтобы правильно определить метод правового регулирования, требуется вначале установить преследуемые законодателем цели правового регулирования, поскольку именно цели определяют применяемые правом приемы. Руководствуясь указанным подходом, допустимо предложить следующее определение метода банковского права.

Методом банковского права предлагается считать совокупность приемов и способов воздействия норм банковского права на регулируемые им общественные отношения, которые направлены на обеспечение финансовой устойчивости банковской системы, укрепление доверия общества к деятельности кредитных организаций и, в конечном счете, на обеспечение экономической безопасности государства.

Применяемые банковским правом приемы воздействия на общественные отношения основаны на разумном сочетании свободы предпринимательской инициативы кредитных организаций и жесткого государственного регулирования, сочетающего приемы властного и экономического воздействия.

Соответственно могут быть выделены следующие три способа воздействия, применяемые банковским правом:

• способ императивных властных предписаний, который основан на отношениях власти-подчинения;

• способ экономического (косвенного) регулирования, который направлен на формирование у субъектов банковской деятельности заинтересованности к определенной модели поведения;

• и способ дозволений, определяющий рамки экономической свободы субъектов банковской деятельности, внутри которых отношения строятся по модели юридического равенства сторон, действует принцип свободы договора и диспозитивность правового регулирования.

Система банковского права состоит из общей и особенной частей. Присущие регулируемым банковским правом общественным отношениям общие свойства позволяют выделить такие нормы, которые применимы ко всем таким отношениям. Совокупность этих норм и образует общую часть банковского права.

В общую часть банковского права следует включить следующие нормы:

• об источниках банковского права;

• о субъектах банковского права;

• об объектах банковской деятельности;

• о государственном регулировании банковской деятельности.

В особенную часть следует включить нормы об отдельных банковских операциях и сделках.

В общую и особенную часть банковского права включаются соответствующие нормы, которые систематизированы в подотрасли, институты и подинституты банковского права.

Например, подотраслями банковского права можно считать страхование вкладов и валютное право. В качестве института банковского права допустимо назвать институт банковского счета, институт банковского вклада и т. п. Соответственно, в качестве примера подинститута можно назвать подинститут бюджетного банковского счета, номинального банковского счета и т. п.

Таким образом, система банковского права отражает внутреннее строение отрасли. Это объединение норм банковского права в определенной последовательности. Составляющими элементами этой системы являются принципы банковского права, подотрасли, институты, подинституты и нормы банковского права.

Под принципами права принято понимать общеобязательные исходные нормативно-юридические положения, отличающиеся универсальностью, общей значимостью, определяющие содержание правового регулирования и выступающие критерием правомерности поведения и деятельности участников регулируемых правом отношений. С одной стороны, они выражают некие закономерности права, а с другой — представляют собой наиболее общие нормы, которые действуют во всей сфере правового регулирования и распространяются на все субъекты. По мнению Р. З. Лившица, «принципы — как бы “сухой остаток” богатейшей правовой материи, ее скелет, ее суть, освобожденная от конкретики и частностей. Принципы играют роль ориентиров в формировании права»30.

Система принципов банковского права как комплексной отрасли складывается из отраслевых принципов базовых отраслей (гражданского, предпринимательского, финансового, административного)31 и некоторых собственных принципов банковского права.

В специальной литературе по банковскому праву отраслевые принципы банковского права нередко подразделяются на принципы организации банковской системы и принципы осуществления банковской деятельности32. Представляется, что такой подход не отвечает требованию об универсальности принципа отрасли права. Принципы банковского права должны быть общими для всей отрасли.

В связи с изложенным представляется возможным выделить следующие общие принципы отрасли банковского права.

Принцип единого централизованного государственного регулирования деятельности кредитных организаций.

Реализация указанного принципа в банковском праве осуществляется по двум направлениям.

Во-первых, указанный принцип закреплен в п. «ж» ст. 71 Конституции РФ и ст. 2 Закона о банках. Согласно указанным нормам финансовое, валютное и кредитное регулирование, денежная эмиссия и федеральные банки относятся к исключительному ведению Российской Федерации. Следовательно, банковская деятельность может регулироваться только федеральными законами и подзаконными актами федерального уровня.

В соответствии с указанным принципом правовые основы организации и деятельности банковской системы Российской Федерации кроме Конституции РФ определяются в двух основных федеральных законах: Федеральным законе от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности» и Федеральном законе от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», а также в иных нормативных правовых актах федерального уровня33. Порядок осуществления банковских операций и сделок также регулируется на федеральном уровне, прежде всего, Гражданским кодексом Российской Федерации.

Во-вторых, постоянное и целенаправленное государственное воздействие на банковскую систему РФ и банковскую деятельность с целью ее стабилизации и противодействия кризисам осуществляется также на федеральном уровне — через деятельность Центрального банка Российской Федерации и Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов».

Принцип предупреждения криминализации банковской деятельности проявляется через требование банковского законодательства:

• об обязательной идентификации кредитными организациями своих клиентов, выгодоприобретателей и бенефициарных владельцев в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;

• об обеспечении прозрачности банковского капитала, о выявлении конечных «собственников» банка.

Принцип исключительности банковской деятельности проявляется:

• во-первых, в ч. 6 ст. 5 Закона о банках, в соответствии с которой кредитным организациям запрещено заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью с учетом соответствующих исключений34;

• во-вторых, в сохраняющемся в качестве общего правила требовании законодательства об осуществлении банковской деятельности только кредитными организациями. В последнее время этот принцип постоянно «размывается», появляются многочисленные исключения35. Однако этот принцип рано признавать недействующим. В качестве общего подхода это правило, как представляется, все еще применяется. Именно поэтому сохраняется норма об осуществлении банковских операций только на основании лицензии, выдаваемой Банком России (ст. 13 Закона о банках). Этот принцип находит свое выражение в ГК РФ, предусмотревшем несколько специальных «банковских» договоров, т. е. договоров, стороной которых может быть только кредитная организация. Они предназначены для использования исключительно в банковской деятельности. Указанные специальные конструкции существуют наряду со своими традиционными аналогами (кредитный договор и договор банковского вклада существуют наряду с договором займа, договоры в области осуществления расчетных операций — наряду с договором комиссии, поручения, агентским договором и т. п.);

• в-третьих, путем реализации банками исключительного права на эмиссию денег.

В соответствии с ч. 1 ст. 75 Конституции РФ и п. 2 ст. 4 и ст. 29 Закона о Банке России право эмиссии наличных денег (монет и банкнот) принадлежит исключительно Банку России.

Эмиссией безналичных денежных средств (денежные средства на банковских счетах) занимаются все кредитные организации36, Банк России и Государственная корпорация развития «ВЭБ.РФ».

В соответствии с Федеральным законом от 27 июня 2011 г. № 161-ФЗ «О национальной платежной системе» кредитные организации, Банк России и Государственная корпорация «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)» вправе выпускать электронные денежные средства, являясь операторами электронных денежных средств.

Принцип обеспечения банковской тайны37 применяется не только в качестве базового правила осуществления банковских операций и сделок, но и в надзорной деятельности Банка России (ст. 26 Закона о банках).

Принцип приоритетной защиты клиента банка направлен на устранение фактического неравенства в правоотношениях между банком — сильной в экономическом отношении коммерческой организацией, профессионально занимающейся посреднической деятельностью на финансовых рынках, и клиентом банка, который, по общему правилу, значительно уступает банку с точки зрения финансовой обеспеченности и профессиональной подготовки.

Проявление рассматриваемого принципа наиболее очевидно в правоотношениях между банками и физическими лицами — потребителями банковских услуг. Для потребителей предусмотрена система специальных односторонних преимуществ не только законодательством38, но и судебной практикой39.

Однако этот принцип применяется не только в правоотношениях с участием потребителей, но также и в правоотношениях с участием юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Так, одной из причин появления в ГК РФ специальных «банковских» договоров, стороной которых могут быть только кредитные организации, о которых речь шла выше, является потребность установить специальный правовой режим, отличный от общей родовой конструкции. Этот режим содержит ряд императивных правил, направленных на приоритетную защиту интересов клиента банка40.

И, наконец, действие рассматриваемого принципа банковского права проявляется в законодательстве о деятельности Банка России. По мнению Президента Федерального резервного банка Нью-Йорка Е. Корригана, успех выполнения функций всей кредитной системы страны в решающей степени зависит от наличия соответствующих правовых и институциональных условий, обеспечивающих доверие общества к этой системе. Если такое доверие утеряно, граждане, организации и фирмы поспешат иначе разместить свои сбережения. Это неизбежно приведет к инфляции и дестабилизирующему изъятию средств из банков. Поэтому должна существовать система финансовых институтов, гарантирующих безопасность сбережений41. Поэтому вся деятельность Банка России направлена за защиту банковской клиентуры от не вполне грамотного осуществления банковского бизнеса. На этот результат направлены разработанные Банком России пруденциальные правила и осуществляется банковский надзор за их соблюдением.

§ 3. Источники банковского права

По определению теоретиков права под источником права следует понимать внешнюю форму права, способ выражения государственной воли42.

В этом смысле к числу источников банковского права РФ следует отнести Конституцию РФ, нормативные правовые акты государственных органов, нормативные акты Банка России, обычаи делового оборота, международные договоры РФ.

Конституция РФ является основным нормативным правовым актом, который определяет не только государственное устройство Российской Федерации, но также содержит некоторые базовые нормы практически всех отраслей российского права.

К правовому регулированию банковской системы и банковской деятельности имеют отношение ст. 71, 75, 83 и 103 Конституции РФ.

Как было указано выше, п. «ж» ст. 71 Конституции РФ относит к ведению Российской Федерации установление правовых основ единого рынка; финансовое, валютное, кредитное, таможенное регулирование, денежную эмиссию, федеральные экономические службы, включая федеральные банки.

Ст. 75 Конституции РФ устанавливает основы денежной системы Российской Федерации. Ею предусмотрено, что денежной единицей в Российской Федерации является рубль. Денежная эмиссия осуществляется исключительно Центральным банком Российской Федерации. Введение и эмиссия других денег в Российской Федерации не допускаются. Защита и обеспечение устойчивости рубля — основная функция Центрального банка Российской Федерации, которую он осуществляет независимо от других органов государственной власти.

В ст. 83 и 103 Конституции РФ содержатся нормы, обеспечивающие независимость Центрального банка Российской Федерации от органов исполнительной власти.

Нормативные правовые акты государственных органов, регулирующие банковскую деятельность, включают в себя только федеральные законы. Такой вывод следует из ст. 75 Конституции РФ и ст. 2 Закона о банках. В соответствии со ст. 2 Закона о банках правовое регулирование банковской деятельности осуществляется Конституцией РФ, Законом о банках, Федеральным законом «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», другими федеральными законами, нормативными актами Банка России. Отсюда следует, что банковская деятельность не может регулироваться указами Президента РФ, актами федеральных органов исполнительной власти, органов государственной власти субъектов Федерации и актами органов местного самоуправления.

Все федеральные законы, регулирующие банковскую деятельность, следует условно разделить на две группы, в зависимости от круга субъектов, которым они адресованы. В этой связи допустимо выделить общие и специальные законы.

Общие законы предназначены не только для кредитных организаций, но и для других участников гражданского оборота. К числу указанных законов следует отнести: Гражданский кодекс РФ, Бюджетный кодекс РФ, Налоговый кодекс РФ, Кодекс РФ об административных правонарушениях (КоАП РФ), Таможенный кодекс РФ, Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле», Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»; Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»; Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»; Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и т. п.

Специальные законы предназначены исключительно для регулирования деятельности кредитных организаций. В качестве примера можно назвать Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»; Федеральный закон от 10 июля 2002 г. от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»; Федеральный закон от 23 декабря 2003 г. «О страховании вкладов в банках Российской Федерации»; Федеральный закон от 29 июля 2004 г. № 96-ФЗ «О выплатах Банка России по вкладам физических лиц в признанных банкротами банках, не участвующих в системе обязательного страхования вкладов в банках Российской Федерации»43 и т. п.

Нормативные акты Банка России обладают правовыми особенностями, производными от специального статуса Банка России, который формально не включен в систему органов исполнительной власти, хотя фактически выполняет те же функции. По указанной причине нормативные акты Банка России составляют отдельную самостоятельную и достаточно многочисленную группу источников банковского права.

В соответствии со ст. 7 Закона о Банке России ЦБ РФ издает нормативные акты по вопросам, отнесенным к его компетенции. Нормативные акты Банка России издаются в форме указаний, положений и инструкций. Они являются обязательными для федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов федерации и органов местного самоуправления, всех юридических и физических лиц.

Помимо актов нормативного характера Банк России издает ненормативные акты в форме официальных разъяснений44 и актов технического характера45.

Обычаи являются источниками права в силу прямого указания закона (ст. 5, 836, 848, 862, 863, 867, 874 ГК РФ). В соответствии с п. 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»46 «под обычаем, который в силу статьи 5 ГК РФ может быть применен судом при разрешении гражданско-правового спора, следует понимать не предусмотренное законодательством, но сложившееся, то есть достаточно определенное в своем содержании, широко применяемое правило поведения при установлении и осуществлении гражданских прав и исполнении гражданских обязанностей не только в предпринимательской, но и иной деятельности, например, определение гражданами порядка пользования общим имуществом, исполнение тех или иных обязательств. Подлежит применению обычай как зафиксированный в каком-либо документе (опубликованный в печати, изложенный в решении суда по конкретному делу, содержащему сходные обстоятельства, засвидетельствованный Торгово-промышленной палатой Российской Федерации), так и существующий независимо от такой фиксации. Доказать существование обычая должна сторона, которая на него ссылается (статья 56 ГПК РФ, статья 65 АПК РФ)»47.

В литературе были сделаны попытки сбора и обобщения банковских обычаев48. В судебной практике имеются неудачные попытки использования банковского обычая при рассмотрении конкретных дел49. Однако на сегодняшний день отсутствуют факты признания судами существования внутренних банковских обычаев и их применения для разрешения споров.

Проблема применения Унифицированных правил и обычаев50, разработанных Международной торговой палатой51 на территории Российской Федерации, заслуживает отдельного внимания. В судебной практике начала 90-х гг. ХХ в. были отмечены примеры применения судами Унифицированных правил и обычаев МТП в качестве обычая для разрешения споров, связанных с осуществлением банками внутренних банковских операций при отсутствии ссылок на указанные правила в документах, оформляющих договорные отношения между банками и клиентурой. Такая практика является необоснованной и в настоящее время не сохраняется. Унифицированные правила нельзя рассматривать в качестве внутреннего российского обычая52. Они являются частной кодификацией международных банковских обычаев, произведенной Международной торговой палатой. Поэтому международный обычай не может применяться на территории Российской Федерации в качестве ее внутреннего обычая. Унифицированные правила могут применяться либо в качестве международного банковского обычая в случае осуществления международных банковских операций53, либо во внутренних отношениях без иностранного элемента при наличии на них ссылки в документах, оформляющих договорные отношения между банком и клиентом — в качестве договорного условия.

Общепризнанные принципы и нормы международного права следует считать источником банковского права в соответствии с частью 4 ст. 15 Конституции Российской Федерации. Согласно Конституции РФ, если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, применяются правила международного договора, т.е. устанавливается приоритет международного договора перед национальным законом.

К числу рассматриваемых источников банковского права следует отнести унифицированные акты международного банковского права54, международные договоры, заключенные Российской Федерацией, которые содержат нормы банковского права.

В качестве примера можно назвать следующие международные договоры, принятые в рамках международной борьбы с финансированием терроризма и отмыванием доходов, полученных преступным путем:

• Конвенция ООО «О борьбе с финансированием терроризма» (принята в Нью-Йорке 9 декабря 1999 г.);

• Конвенция ООН против транснациональной организованной преступности (принята 15 ноября 2000 г.);

• Конвенция ООН против коррупции (31 октября 2003 г.);

• Конвенция Совета Европы об отмывании, выявлении, изъятии, конфискации доходов от преступной деятельности и финансировании терроризма (заключена в г. Варшаве 16 мая 2005 г.);

• Конвенция Совета Европы «Об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности», принятая в Страсбурге 8 ноября 1990 г.

Не являются источником банковского права России различные международные рекомендации. Однако они оказывают большое влияние на формирование внутренних норм банковского права России, особенно в сфере банковского надзора, и деятельности банков по борьбе с отмыванием доходов, полученных преступным путем и финансированием терроризма.

К числу указанных рекомендаций следует отнести, например:

• Декларацию Базельского комитета по банковскому надзору55 «Предотвращение криминального использования банковской системы в целях отмывания денег», принятую в декабре 1988 г.;

• сорок рекомендаций Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег и финансированием терроризма (ФАТФ), принятые в 1990 г. и действующие в настоящее время в редакции 2003 г.;

• девять специальных рекомендаций ФАТФ по противодействию финансирования терроризма, принятые в 2001 г.;

• Вольфсбергские принципы по противодействию отмыванию денег в частном банковском секторе от 30 октября 2000 г. в редакции 2002 г., разработанные Вольфсбергской группой ведущих банков мира при участии Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР).

§ 4. Банковские правоотношения

Под правоотношением в теории права предлагается понимать общественное отношение, участники которого являются носителями субъективных прав и юридических обязанностей, охраняемых и гарантируемых государством56.

Понятие и виды банковских правоотношений определяются в литературе по-разному в зависимости от позиции автора на предмет банковского права. Однако чаще всего банковские правоотношения отграничиваются от иных правоотношений по субъектному составу. Однако и в этом вопросе отсутствует необходимое единообразие. Так, по мнению А. Г. Братко, к числу банковских относятся только те правоотношения, одним из субъектов которых является Банк России57. Напротив, по мнению С. В. Пыхтина, одной из сторон банковского правоотношения может быть не только Банк России, но и кредитная организация58.

Другим критерием выделения банковских правоотношений большинство авторов называют их прямую или косвенную связь с банковской деятельностью59.

Учитывая, что элементами любого правоотношения являются субъекты, объект и содержание, выделение банковских правоотношений должно производиться по всем указанным элементам.

Субъектами банковских правоотношений (субъектами банковского права) в настоящее время являются:

• Центральный банк Российской Федерации (Банк России);

• Государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов»;

• кредитные организации;

• организации банковской инфраструктуры (союзы и ассоциации кредитных организаций, банковские группы и банковские холдинги, бюро кредитных историй и т. п. организации), которые непосредственно не занимаются банковской деятельностью, но создают необходимые условия и способствуют ее осуществлению;

• организации, которые занимаются банковской деятельностью, хотя de jure не являются кредитными организациями (Государственная корпорация развития «ВЭБ.РФ», организации АО «Почта России», микрофинансовые организации, платежные агенты, банковские платежные агенты и т. п.);

• акционеры и иные участники кредитных организаций.

Субъекты банковского права могут быть классифицированы на основные субъекты, которые непосредственно осуществляют банковскую деятельность (например, кредитные организации), и вспомогательные субъекты, которые выполняют иные функции (например, организации банковской инфраструктуры).

Под содержанием банковских правоотношений следует понимать права и обязанности субъектов банковского права, осуществляющих:

• банковскую деятельность;

• государственное регулирование банковской деятельности, включая банковское регулирование и надзор;

• деятельность по созданию условий для эффективного осуществления банковской деятельности;

• деятельность по созданию и прекращению кредитных организаций, их филиалов, представительств и других обособленных подразделений;

• управление кредитными организациями.

Под объектами банковских правоотношений следует понимать:

• деньги (наличные, безналичные, электронные денежные средства), включая российские рубли и иностранную валюту;

• ценные бумаги в документарной и бездокументарной форме;

• драгоценные металлы в наличной и безналичной форме (обезличенные драгоценные металлы);

• иное имущество, в том числе имущественные права;

• работы и услуги;

• охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность);

• нематериальные блага;

• действия Банка России и Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов», направленные на обеспечение финансовой устойчивости банковской системы.

Приведенный выше состав банковских правоотношений позволяет сделать вывод, что банковские правоотношения не являются однородными.

Банковские правоотношения могут быть классифицированы по различным основаниям.

В зависимости от используемых приемов правового регулирования банковские правоотношения могут быть классифицированы на:

• вертикальные (правоотношения с участием Банка России и ГК «Агентство по страхованию вкладов», связанные с исполнением публично-правовых функций);

• горизонтальные (все правоотношения, возникающие в рамках осуществления банковской деятельности).

В зависимости от объекта банковские правоотношения могут быть классифицированы на:

• имущественные правоотношения (складываются по поводу любого объекта имущественного характера);

• неимущественные правоотношения (складываются по поводу нематериальных благ, организационные правоотношения, правоотношения в сфере государственного регулирования банковской системой).

В зависимости от содержания банковские правоотношения могут быть классифицированы на правоотношения, складывающие в процессе:

• государственного регулирования банковской деятельности;

• создания, ликвидации и реорганизации кредитных организаций, создания и ликвидации их структурных подразделений, отношений между органами управления кредитных организаций, акционерами (участниками) и т. п. внутрибанковских правоотношений;

• совершения банковских операций и сделок (отношения по осуществлению банковской деятельности);

• деятельности организаций банковской инфраструктуры (инфраструктурные правоотношения).

В комплексе правоотношений, регулируемых банковским правом, следует выделить так называемые основные правоотношения, которые являются предпосылкой возникновения всех остальных правоотношений и правоотношений, производных от основных, вспомогательных правоотношений.

К числу основных банковских правоотношений следует отнести правоотношения, складывающиеся в процессе осуществления банковской деятельности. Все остальные следует считать вспомогательными банковскими правоотношениями.

На основании изложенного, под банковскими правоотношениями предлагается понимать систему общественных отношений, урегулированных банковским правом, которые складываются в процессе образования, функционирования, управления банковской системой Российской Федерации, и осуществления банковской деятельности субъектами банковского права.

§ 5. Основные категории банковского права

Банк, кредитная организация. Категория «банк» является основополагающим понятием банковского права любого государства. Однако кроме нее законодательство России и зарубежных стран использует иные родственные понятия: «кредитная организация»60, «финансовое учреждение»61, «платежное учреждение»62, «оператор перевода средств»63, «организация электронных денег»64 и т. п. Однако все эти понятия, так или иначе, определяются через категорию «банк» или «банковская операция», операция и отталкиваются от них. Категория «кредитная организация» по российскому закону является родовым понятием, которое включает не только банки, но и другие небанковские кредитные организации65.

Содержание категории «банк» непрерывно менялось в процессе исторического развития. Считается, что понятие «банк» происходит от итальянского слова «Banco» (скамья менялы, денежный стол)66. В средневековой Италии менялы производили обмен денег одного государства на другие и брали себе соответствующую комиссию. Современные банки занимаются не только валютообменными операциями. Однако категория «банк» и «кредитная организация» и в современном законодательстве по-прежнему определяется через категорию «банковская операция». Получается, что банком (кредитной организацией) является тот, кто осуществляет банковские операции. Такой подход использован не только в законодательстве Российской Федерации67, но также в банковском праве Европейского Союза68, Франции69, Швейцарии70. Однако согласно действующему российскому законодательству банковские операции вправе совершать не только банки (кредитные организации), но и другие лица. К их числу относятся, например, организации АО «Почта России», кредитные кооперативы, микрофинансовые организации. Поэтому для разграничения банков (кредитных организаций) и других лиц, выполняющих отдельные банковские операции, законодательством использованы дополнительные признаки, главным из которых является осуществление банковской деятельности на основании специального разрешения — банковской лицензии. Такие лицензии выдаются только тем организациям, которые отвечают установленным законом требованиям71. Организации, получившие банковскую лицензию, приобретают не только право именоваться банками (кредитными организациями), но и более широкие права по осуществлению банковской деятельности. За ними устанавливается банковский надзор72. Необходимость такого надзора объясняется особым характером деятельности банков, которые привлекают временно свободные средства одних лиц и отдают их в кредит другим лицам. «Торговля» чужими деньгами составляет основное содержание банковской деятельности современных банков73. Они являются посредниками на рынке капиталов. Таким образом, банковский надзор применяется с целью защиты интересов клиентов банков, в первую очередь, лиц, доверивших банкам свои деньги. Отсюда следует, что категория «банк», «кредитная организация», выработанная российским и иностранным законодательством, используется законодательством с целью определения объекта банковского надзора.

Банком (кредитной организацией) признается профессиональный финансовый посредник на рынке капиталов, который в процессе осуществления регулярной профессиональной предпринимательской деятельности совершает банковские операции, перечень которых императивно определен законодательством. Он обязан иметь банковскую лицензию и за его деятельностью осуществляется надзор специально уполномоченного государственного органа.

Банковские операции и сделки составляют основной предмет деятельности кредитных организаций. Категория «банковская операция» раскрывается через закрытый перечень действий, который императивно определен ч. 1 ст. 5 Закона о банках.

К банковским операциям относятся:

Перечень банковских операций содержится в части 1 ст. 5 Закона о банках. Указанная норма предусматривает, что к банковским операциям относятся:

• привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

• размещение указанных в пункте 1 части первой ст. 5 Закона о банках привлеченных средств от своего имени и за свой счет;

• открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

• осуществление переводов денежных средств по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

• инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

• купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

• привлечение драгоценных металлов физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок), за исключением монет из драгоценных металлов;

• размещение указанных в пункте 7 части 1 ст. 5 Закона о банках привлеченных драгоценных металлов от своего имени и за свой счет;

• открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц в драгоценных металлах, за исключением монет из драгоценных металлов;

• осуществление переводов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам в драгоценных металлах;

• осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов).

Перечень иных «сделок, осуществляемых кредитной организацией» содержится в ч. 3 ст. 5 Закона о банках.

Кредитная организация вправе осуществлять следующие сделки:

• выдачу поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;

• приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;

• доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;

• осуществление операций с драгоценными металлами, монетами из драгоценных металлов в соответствии с законодательством Российской Федерации;

• предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;

• лизинговые операции;

• оказание консультационных и информационных услуг;

• выдача банковских гарантий.

Кредитная организация вправе осуществлять иные сделки в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Таким образом, перечень сделок, осуществляемых кредитными организациями, является открытым, поскольку помимо перечисленных сделок кредитная организация вправе осуществлять иные сделки в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Правовая природа банковских операций является спорной. Одни авторы придерживаются мнения о том, что с точки зрения классификации юридических фактов все банковские операции являются сделками74.

В литературе существует мнение о том, что банковские операции являются не сделками, а действиями, направленными на установление гражданско-правовых обязательств и публично-правовых обязательств и обязанностей75.

Представляется обе указанных точки зрения не соответствуют буквальному содержанию ст. 5 Закона о банках.

Например, действие по «размещению привлеченных денежных средств от своего имени и за свой счет», которое названо банковской операцией, не эквивалентно заключению кредитного договора. Представляется, что это действие по исполнению кредитного договора со стороны банка — выдача кредита. Известно также, что размещение банком привлеченных им денежных средств не всегда должно осуществляться на основании кредитного договора, который является лишь частным случаем.

Действие по «инкассации денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц» также не является сделкой. В соответствии с п. 1.5 Положения ЦБ РФ от 29 января 2018 г. № 630-П «О порядке ведения кассовых операций и правилах хранения, перевозки и инкассации банкнот и монеты Банка России в кредитных организациях на территории Российской Федерации» под инкассацией следует понимать сбор, доставку наличных денег клиентов в кредитную организацию, его внутренние структурные подразделения, в том числе сданных клиентами через автоматические сейфы, для зачисления их сумм на банковские счета.

Таким образом, действие по инкассации ценностей не эквивалентно заключению договора на инкассацию, во исполнение которого эти действия совершаются. Представляется, что это действие по исполнению указанного договора.

С другой стороны, купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах является гражданско-правовым договором и одновременно банковской операцией.

И, наконец, некоторые банковские операции включают несколько действий, которые могут совершать кредитные организации, имеющие соответствующую лицензию: «привлечение денежных средств», «привлечение драгоценных металлов» во вклады, «открытие и ведение банковских счетов» и т.п.

Известно, что привлечение денежных средств во вклады может осуществляться банками не только на основании договора банковского вклада, но также путем размещения сберегательных и депозитных сертификатов, иных ценных бумаг. В свою очередь, открытие и ведение банковских счетов — длительных процесс, который включает не только заключение соответствующего договора, но и его исполнение.

Таким образом, рассматриваемые банковские операции называют соответствующее направление деятельности кредитных организаций.

Следовательно, с точки зрения классификации юридических фактов банковские операции, безусловно, являются действиями, однако не всегда гражданско-правовыми договорами. Можно сделать вывод, что к числу банковских операций отнесены различные юридически значимые действия кредитных организаций, включающие как гражданско-правовые договоры, так и действия, направленные на исполнение указанных договоров как по отдельности, так и совместно в различном сочетании, для совершения которых необходима банковская лицензия.

Перечень сделок, которые вправе совершать кредитные организации, также не всегда содержит указание на конкретные гражданско-правовые договоры. Разумеется, можно догадаться, какие гражданско-правовые договоры имеет в виду законодатель. Например, «приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме» предполагает заключение договора цессии. Однако этот договор прямо не назван в части 3 ст. 5 Закона о банках. Поэтому для правового сопровождения указанной «сделки» допустимо заключение не только цессии, но также любого гражданско-правового договора, который может являться правовым основанием для цессии: договора финансирования под уступку денежного требования (договор факторинга), договора купли-продажи права (требования) и т.п.

Таким образом, «сделка» по «приобретению права требования» также не называет конкретного гражданско-правового договора, а называет соответствующее направление деятельности кредитной организации.

Особый интерес для анализа представляют три «банковских сделки», поименованных в части 3 ст. 5 Закона о банках, которые названы законодателем «операциями»: осуществление операций с драгоценными металлами, монетами из драгоценных металлов в соответствии с законодательством Российской Федерации; лизинговые операции; оказание консультационных и информационных услуг.

Указанные «сделки» также, как и «банковские операции» не содержат наименований соответствующих гражданско-правовых договоров, а называют конкретные направления деятельности кредитных организаций, употребляя для этого термин «операция», что может привести к определенной путанице в понятиях: банковские операции (часть 1 ст. 5 Закона о банках) и банковские сделки, некоторые из которых также названы «операциями» (часть 3 ст. 5 Закона о банках).

На основании изложенного, обоснован вывод, что «банковские сделки», как и «банковские операции» представляют собой определенные направления деятельности кредитных организаций на финансовых рынках, предметом которых могут быть деньги, ценные бумаги и драгоценные металлы.

Возникает вопрос, с какой целью в банковском праве законодатель разделил предмет деятельности кредитных операций на банковские операции и сделки.

С помощью категории «банковская операция» законодателем решаются следующие задачи:

• во-первых, осуществляется разграничение банков (кредитных организаций) и организаций, не имеющих указанного статуса;

• во-вторых, определяется перечень сделок, для совершения которых требуется банковская лицензия;

• в-третьих, определяется сфера применения специальных норм в отдельных случаях76.

Таким образом, с помощью категории «банковская операция» законодателем определяется сфера применения специального правового режима банковской деятельности77.

Все банковские операции традиционно подразделяются на активные и пассивные с учетом того, в какой роли выступает банк78, соответственно должника или кредитора.

Руководствуясь указанным критерием, можно назвать:

1) операции по образованию средств и операции по содействию платежному обороту;

2) операции по предоставлению кредитов.

К пассивным операциям относятся операции первой группы. Сюда могут быть включены все виды операций по приему вкладов и осуществлению расчетов во всех формах. К операциям по содействию платежному обороту относятся большая группа различных операций, которые оформляются организационными договорами в сфере расчетов (договоры об организации платежных систем, договоры об организации расчетов), или договорами о переводе средств (расчетные операции)79.

К активным операциям (вторая группа) должны быть отнесены весьма разнообразные сделки, объединяемые в одну группу тем, что банк, совершая их, обеспечивает клиенту возможность получения необходимых ему средств.

Категория «банковский счет» является центральным понятием тех институтов банковского права, которые посвящены отдельным банковским операциям и сделкам. Его не следует полностью отождествлять со счетами бухгалтерского учета, полный перечень которых содержится в плане счетов, утв. Положением Банка России от 27 февраля 2017 г. № 579-П «О плане счетов бухгалтерского учета для кредитных организаций и порядке его применения»80.

Согласно сложившемуся подходу, все счета бухгалтерского учета, открываемые банками, условно разделяют на две группы, одну из которых называют внутрибанковскими счетами, другую — банковскими счетами.

Банковские счета открываются банками, как правило, во исполнение договора банковского счета. Они являются инструментом количественного учета прав требования клиента к банку о совершении безналичных расчетов и о выплате наличных денег. Банковские счета иначе на практике называют «клиентскими» счетами.

Указанные права требования выполняют в современном обществе функции денег. Поэтому кредитовые остатки на этих банковских счетах следует считать банковскими частными деньгами81.

Таким образом, банковский счет имеет двойственную правовую природу. С одной стороны, это инструмент бухгалтерского учета, а с другой — обязательственное правоотношение — договор.

Внутрибанковские счета являются только счетами бухгалтерского учета и используются банками для учета собственных активов или пассивов. К числу внутрибанковских счетов относится, например, ссудный счет.

Аналогичная классификация счетов, открываемых на балансе банков, существует в некоторых зарубежных доктринах.

Например, французская доктрина, так же как и доктрина России, делит все счета, открываемые банками, на две группы: клиентские и внутрибанковские82.

Французские юристы также отмечают двуединую природу банковского клиентского счета, который, с одной стороны, является договором, а с другой — формой выражения (буквально — «носителем», support) вклада клиента, выраженного в безналичных деньгах83.

Банковские и внутрибанковские счета имеют ряд серьезных различий качественного характера.

Во-первых, банковские счета открываются по инициативе клиента банка. Внутрибанковские счета открываются только по инициативе банка.

Во-вторых, с точки зрения бухгалтерского учета, банковские счета могут быть только пассивными. Внутрибанковские счета могут быть как пассивными, так и активными в зависимости от предмета учета — долги или требования банка.

В-третьих, целью открытия банковского счета является последующее совершение безналичных расчетов.

Цель открытия внутрибанковского счета, как правило, заключается в необходимости учета имущества или долгов банка. Однако допустимы и другие цели. Например, счета доверительного управления, когда доверительным управляющим является банк, открываются банками в соответствии с Положением Банка России от 27 февраля 2017 г. № 579-П «О плане счетов бухгалтерского учета для кредитных организаций и порядке его применения» как внутрибанковские счета. В этом Положении имеется Глава Б «Счета доверительного управления» (счета первого порядка с 801 по 855). Эти счета не являются банковскими счетами. Кредитная организация — доверительный управляющий открывает их во исполнение договора доверительного управления имуществом.

Эти счета используются банками с целью обособления имущества учредителя управления, переданного им в доверительное управление, от собственного имущества банка.

В-четвертых, правом распоряжаться остатком банковского счета путем совершения расчетных и кассовых операций обладает только клиент — владелец счета. Банк, напротив, не вправе определять и контролировать направления расходования денежных средств клиента (ст. 845 ГК РФ).

Совершение операций по внутрибанковским счетам осуществляется только по инициативе банка.

В-пятых, правовым основанием для открытия и ведения банковского счета является, как правило, договор банковского счета (гл. 45 ГК РФ). Однако в принципе нет препятствий для открытия банковского счета на основании другого договора об организации безналичных расчетов, юридической целью которого является совершение безналичных расчетов по распоряжению клиента банка. Например, к числу таких договоров можно отнести чековый договор.

Следствием договорной природы банковского счета как правоотношения является специальный субъектный состав договоров, во исполнение которых они открываются (владелец счета и банк), которые обязательно должны быть разными лицами.

Внутрибанковские счета могут открываться на основании договоров, которые не преследуют цели осуществления безналичных расчетов, либо вообще при отсутствии какого-либо договора84. В любом случае клиент банка полностью лишен права распоряжаться остатком внутрибанковского счета, даже если на счете учитывается его имущество или долги. Соответственно банк и владелец счета совпадают в одном лице.

Представляется, что разделение счетов, открываемых банками на своем балансе, на банковские и внутрибанковские имеет не только теоретический характер, но и важное практическое назначение.

Адекватное разграничение банковских и внутрибанковских счетов необходимо для правильного применения законодательства о банковских счетах и расчетах, в частности, гл. 45 и 46 ГК РФ. Например, гл. 45 ГК РФ применяется только для регулирования общественных отношений, связанных с открытием и ведением банковских счетов. К внутрибанковским счетам нормы гл. 45 ГК РФ не применяются.

Категория «банковский счет» используется законодателем для выявления перечня счетов бухгалтерского учета банков, на которых учитываются безналичные деньги (или денежные средства) и по которым допустимы банковские расчетные операции на основании распоряжений клиентуры. Соответственно, на «внутрибанковских счетах» отсутствуют безналичные деньги, и (или) недопустимы расчетные операции, осуществляемые по инициативе клиентов банков. Игнорирование разницы между банковскими и внутрибанковскими счетами приводит к имеющимся на практике попыткам произвести списание средств со ссудного счета, что невозможно ни теоретически, ни практически.

В практической деятельности довольно часто возникает чисто прикладная задача разграничить «клиентские» и «внутрибанковские» счета, что необходимо для правильного применения законодательства. Например, термин «счет», употребленный в статье 11 НК РФ, следует понимать, как «клиентский» (т. е. банковский счет).

В соответствии со ст. 11 НК РФ под банковскими счетами понимаются расчетные (текущие) и иные счета в банках, открытые на основании договора банковского счета, включая счета в банках, открытые на основании договора банковского счета в драгоценных металлах.

Счета, которые открываются во исполнение договора банковского счета, можно установить следующим формальным способом. Для этого из перечня счетов, содержащегося в п. 2.1 Инструкции Банка России от 30 мая 2014 г. № 153-И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов», необходимо исключить счета по вкладам (депозитам)85.

Все оставшиеся счета должны открываться только на основании договора банковского счета. Специальные разновидности банковских счетов могут быть поименованы в гл. 45 ГК РФ.

Таким образом, на основании договора банковского счета могут быть открыты следующие счета:

• текущие счета, включая текущие валютные счета;

• расчетные счета, включая расчетные валютные счета;

• бюджетные счета;

• корреспондентские счета;

• корреспондентские субсчета;

• номинальные банковские счета;

• залоговые счета;

• счета эскроу;

• публичные депозитные счета, к числу которых относятся депозитные счета судов, подразделений службы судебных приставов, правоохранительных органов, нотариусов;

• совместные счета;

• банковские счета в драгоценных металлах.

Категория «банковская тайна» в теории и на практике нередко увязывается только с договором банковского счета (ст. 857 ГК РФ). Однако такой узкий подход является необоснованным. Категория «банковская тайна» является центральным понятием отрасли и имманентно присуща всей банковской деятельности практически с самого ее зарождения. Известно, что появление института банковской тайны связано с деятельностью французских гугенотов, сбежавших после Варфоломеевской ночи из Франции в Швейцарию. В Швейцарии они начали заниматься банковским делом и впервые стали взимать проценты за кредиты, предоставленные французской короне. Учитывая, что католическое каноническое право запрещало получение процентов по займам (рecunia pecuniam non parit), процентный характер кредитов швейцарских банкиров приходилось держать в тайне86.

Под термином «банковская тайна» следует понимать особый правовой режим информации о клиентах и их операциях, определенный законом, которая стала известна банку в силу осуществления им банковской деятельности.

Этот правовой режим устанавливает:

• общую обязанность банков и иных субъектов хранить в тайне сведения, составляющие банковскую тайну, и предоставлять их в порядке и на условиях, установленных законодательством;

• перечень субъектов, допущенных к получению сведений, составляющих банковскую тайну;

• содержание информации, которая является объектом охраны;

• порядок и условия предоставления информации, составляющей банковскую тайну, без согласия владельцев счетов;

• ответственность за разглашение банковской тайны.

Содержание информации, на которую распространяется режим охраны банковской тайны, различается по ст. 857 ГК РФ и ст. 26 Закона о банках.

Так, в соответствии со ст. 857 ГК РФ банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте.

В ст. 26 Закона о банках имеется норма, которая предусматривает право кредитной организации включать в перечень сведений, подлежащих охране, иные, чем предусмотрено законодательством, сведения, если это не противоречит федеральному закону.

Отсюда следует, что банк вправе самостоятельно уточнить состав сведений, составляющих банковскую тайну, в том числе сведения о клиенте. К сведениям о клиентах могут относиться любые данные о правовом, социальном, семейном и т. п. положении клиента. Например, информация о наличии у клиента несовершеннолетнего ребенка, на содержание которого он регулярно переводит деньги, должна быть включена в понятие банковской тайны.

Перечень субъектов, обязанных обеспечивать соблюдение правового режима охраны информации, называемого банковской тайной, не ограничивается только кредитными организациями. Он значительно шире.

Статья 26 Закона о банках возложила такую обязанность: на кредитные, аудиторские организации, Банк России, организацию, осуществляющую функции по обязательному страхованию вкладов, уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, банковские платежные агенты, на руководителей (должностных лиц) федеральных государственных органов, перечень которых определяется Президентом Российской Федерации, высших должностных лиц субъектов Российской Федерации (руководителей высших исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации), орган валютного контроля, уполномоченный Правительством Российской Федерации, и агентов валютного контроля, таможенные органы, операторов платежных систем, операционные центры, платежные клиринговые центры.

Обязанность хранить банковскую тайну носит для банка договорный характер, а объектом ее охраны являются сведения о личности клиента, его операциях и состоянии счета. Следовательно, кредитная организация не обязана хранить в тайне сведения о контрагентах своих клиентов, а также другую информацию, не имеющую непосредственного отношения к банковскому счету (кроме сведений о клиенте), если она не взяла на себя дополнительные обязательства.

Пределы раскрытия банковской тайны (порядок и условия предоставления указанной информации) без согласия владельцев счетов определяется законодательством.

В соответствии со ст. 857 ГК РФ сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям, а также представлены в бюро кредитных историй на основаниях и в порядке, которые предусмотрены законом. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и порядке, которые предусмотрены законом.

Статьей 26 Закона о банках установлен обширный перечень органов, которые уполномочены получать сведения, составляющие банковскую тайну.

Справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кредитной организацией им самим, судам и арбитражным судам (судьям), Счетной палате Российской Федерации, налоговым органам, Пенсионному фонду Российской Федерации, Фонду социального страхования Российской Федерации и органам принудительного исполнения судебных актов, актов других органов и должностных лиц в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности, а при наличии согласия руководителя следственного органа — органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.

Справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кредитной организацией им самим, судам, органам принудительного исполнения судебных актов, актов других органов и должностных лиц, организации, осуществляющей функции по обязательному страхованию вкладов, при наступлении страховых случаев, предусмотренных федеральным законом о страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации, а при наличии согласия руководителя следственного органа — органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.

Справки по операциям и счетам юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, по операциям, счетам и вкладам физических лиц выдаются на основании судебного решения кредитной организацией должностным лицам органов, уполномоченных осуществлять оперативно-розыскную деятельность, при выполнении ими функций по выявлению, предупреждению и пресечению преступлений по их запросам, направляемым в суд в порядке, предусмотренном ст. 9 Федерального закона от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», при наличии сведений о признаках подготавливаемых, совершаемых или совершенных преступлений, а также о лицах, их подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела. Перечни указанных должностных лиц устанавливаются нормативными правовыми актами соответствующих федеральных органов исполнительной власти.

Кроме этого, существуют отдельные федеральные законы, в которых содержатся специальные правила о правах отдельных органов получать сведения, составляющие банковскую тайну. Например, в банковской практике возник вопрос, обязан ли банк предоставлять избирательной комиссии сведения, составляющие банковскую тайну, учитывая, что этот орган отсутствует в перечне органов и лиц, уполномоченных получать такие сведения согласно ст. 26 Закона о банках.

В соответствии с п. 2 ст. 857 ГК РФ сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены государственным органам и их должностным лицам исключительно в случаях и в порядке предусмотренных законом. Таким образом, ГК РФ не уточнил, каким конкретно законом должны быть установлены случаи обязательного предоставления банками сведений, составляющих банковскую тайну. Получается, что любой федеральный закон, а не только ст. 26 Закона о банках, может устанавливать такие случаи. Поэтому избирательные комиссии вправе требовать от банков информацию, необходимую им для проверки сведений о вкладах кандидатов в депутаты, на основании п. 6 ст. 33 Федерального закона от 12 июня 2002 г. № 67-ФЗ «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации»87.

Следует учесть, что адресатами ответственности за непредставление сведений, запрошенных избирательной комиссией, в соответствии со ст. 5.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях являются «организации независимо от формы собственности». Это понятие включает также банки.

На основании изложенного представляется возможным сделать вывод о том, что перечень случаев обязательного предоставления банками сведений, составляющих банковскую тайну, содержащийся в ст. 26 Закона о банках, не носит исчерпывающего характера. Поэтому требование избирательной комиссии о предоставлении таких сведений в отношении кандидата в депутаты, основанное на п. 6 ст. 33 Закона № 67-ФЗ, должно быть исполнено банком.

В последнее время издается достаточно много таких специальных законов, предусматривающих обязанность банков передавать сведения, составляющие банковскую тайну. В результате состав органов, обладающих правом получать сведения, составляющие банковскую тайну, существенно и неконтролируемо увеличивается.

За разглашение банковской тайны Банк России, руководители (должностные лица) федеральных государственных органов, перечень которых определяется Президентом Российской Федерации, высшие должностные лица субъектов Российской Федерации (руководители высших исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации), организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, кредитные, аудиторские и иные организации, уполномоченный орган, осуществляющий функции по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, орган валютного контроля, уполномоченный Правительством Российской Федерации, и агенты валютного контроля, а также должностные лица и работники указанных органов и организаций несут ответственность, включая возмещение нанесенного ущерба, в порядке, установленном федеральным законом (ст. 26 Закона о банках).

Указанные организации могут быть привлечены к гражданско-правовой ответственности в форме возмещения убытков. Кроме того, клиент вправе потребовать возмещения морального вреда в порядке, предусмотренном ст. 151 и 152 ГК РФ.

Их должностные лица и иные работники могут быть подвергнуты дисциплинарным взысканиям и привлечены к материальной ответственности в случаях и порядке, установленных Трудовым кодексом РФ.

Незаконное получение и разглашение сведений, составляющих банковскую тайну, может повлечь уголовную ответственность соответствующих лиц в случаях, предусмотренных в ст. 183 УК РФ.

Контрольные вопросы

1. Является ли банковское право отраслью права или только отраслью законодательства?

2. Определите, как решается вопрос о соотношении общего и специального законодательства, регулирующего банковскую деятельность.

3. Дайте определение банковской деятельности.

4. Какие виды источников банковского права вы можете назвать?

Кейсы88

1. Составьте эссе на тему: «Банковское право как отрасль права».

2. Раскройте принципы банковского права в сравнении с принципами гражданского и предпринимательского права.

3. Проведите сравнение понятий «банковская операция», «банковская сделка» и «банковская деятельность», представьте их соотношение в виде кругов Эйлера.

Глава 2.
ЦЕНТРАЛЬНЫЙ БАНК РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (БАНК РОССИИ)

§ 1. Банковская система Российской Федерации

Появление первых банковских операций неразрывно связано с возникновением денег, что, в свою очередь, обусловлено объективными закономерностями развития производительных сил и производственных отношений.

Первые банковские операции выполняли не только и не столько отдельные лица, сколько церковные учреждения. Храмы были надежным местом для хранения денег, например, такую функцию выполнял храм Артемиды в Эфесе. Кроме того, они осуществляли элементарные расчетные операции, а также обменные операции.

Постепенно храмы стали использовать накапливающиеся и лежащие без дела деньги в целях получения дополнительного дохода — их стали отдавать под залог либо предоставлять во временное пользование. Подобные операции осуществляли храмы Древнего Востока, Древней Греции, Древнего Рима.

На Руси денежные операции также осуществлялись религиозными учреждениями — монастырями и церквями, например, Иваньковской общиной (по уставу Новгородской церкви св. Иоанна на Опоках), которая занималась формированием собственного капитала за счет вступительных взносов купечества, приемов вкладов и выдачей ссуд и др.89

Развитие товарно-денежных отношений привело к появлению ростовщиков и ростовщического капитала90. Следует, однако, учитывать, что ростовщичество принципиально отличается от кредита тем, что в ростовщичестве отсутствует связь вкладной операции с кредитом91. Ростовщик ссужает свой капитал, а банкир — средства, полученные в виде денежных вкладов от других92. По мнению О. И. Лаврушина, банк — «это такая ступень развития денежного хозяйства, при которой кредитные, денежные и расчетные операции стали в их совокупности концентрироваться в едином центре»93.

Таким образом, о возникновении банка позволяет говорить факт концентрации вкладных, кредитных и расчетных операций в едином центре. Когда же каждый из банков начинает восприниматься как отдельное звено некоего единого целого, действующего по единым правилам, подчиненного общим целям и решающим конкретные задачи, можно говорить о возникновении банковской системы.

Стабильная и надежная, успешно функционирующая банковская система является необходимым элементом, способствующим реализации экономических, социальных и иных функций государства, обеспечения стабильности в обществе. «От состояния банковской системы государства… зависит защищенность и устойчивость национальной валюты, в том числе ее покупательная способность и курс по отношению к иностранным валютам, что имеет первостепенное значение для государственного суверенитета»94. Банковская система должна быть способна обслуживать отрасли хозяйства страны, быть мощной и развитой.

Термин «система» в переводе с греческого (σύστημχ) означает «целое, составленное из частей». По сути, система — это совокупность взаимосвязанных между собой компонентов. Системные явления в нашей жизни весьма распространены. Так, если говорить об экономической системе государства, то ее элементом и одновременно относительно самостоятельной системой будет кредитно-финансовая система; в свою очередь, ее элементом и в то же время самостоятельной системой будет система банковская, которая тоже, в свою очередь, состоит из определенных элементов. Так проявляется такое свойство любой системы, как ее иерархичность. При этом любая система характеризуется также целостностью, т. е. невозможностью сведения свойств системы к сумме свойств ее элементов, а также структурностью — т. е. возможностью выявить специфику системы посредством анализа устойчивых внутренних взаимосвязей и отношений между ее элементами.

Традиционным является понимание банковской системы в узком и широком смысле. Банковская система в узком смысле представляет собой совокупность некоторых элементов, составляющих структуру указанной системы (ст. 2 Закона о банках).

Банковская система в широком смысле «представляет собой сложную органичную систему, которая:

• состоит из совокупности элементов с учетом их достаточности и взаимодействия;

• является саморазвивающимся целым;

• в процессе своего развития проходит последовательные этапы усложнения и дифференциации в определенный исторический период;

• тесно взаимодействует с внешней средой как единое целое, выступая как подсистема более общего образования — финансовой (и экономической) системы страны»95.

В соответствии с прямым указанием Закона о банках банковская система России включает в себя Банк России, кредитные организации и представительства иностранных банков.

Верхний уровень банковской системы России представлен Центральным банком РФ (Банком России). Он является центральным звеном банковской системы и обладает полномочиями по управлению ею. Одной из целей деятельности Банка России является развитие и укрепление банковской системы РФ.

Нижний уровень банковской системы образуют кредитные организации (банки и небанковские кредитные организации), а также представительства иностранных банков.

Особенности правового положения Банка России и кредитных организаций будут рассмотрены далее. Что касается представительств иностранных банков, то Положением Банка России от 22 апреля 2015 г. № 467-П «О порядке аккредитации Банком России представительства иностранной кредитной организации, аккредитации иностранных граждан, которые будут осуществлять трудовую деятельность в представительстве иностранной кредитной организации, и осуществления контроля за деятельностью представительства иностранной кредитной организации»96 установлена соответствующая процедура их аккредитации.

Под представительством иностранного банка понимается обособленное подразделение иностранной кредитной организации, открытое на территории Российской Федерации и получившее аккредитацию Банка России. Банк России аккредитует представительство на территории Российской Федерации на основании заявки иностранной кредитной организации, осуществляющей банковскую деятельность в стране места нахождения (регистрации) не менее пяти лет.

Банк России ведет Реестр представительств иностранных кредитных организаций на территории Российской Федерации, содержащий, в частности, информацию о стране места нахождения (регистрации) иностранной кредитной организации, открывшей представительство, адресе представительства, дате выдачи и сроке действия свидетельства об аккредитации, прекращении действия свидетельства об аккредитации.

За деятельностью представительства осуществляется контроль Банка России посредством анализа отчетов о деятельности представительства, посещения представительства служащими Банка России с целью проверки его деятельности и т. п.

Банковская система не является статичной, в ней происходят определенные изменения.

В научной литературе неоднократно высказывалось мнение о том, что законодатель слишком узко очертил круг элементов, относящихся к банковской системе России. Так, о том, что предложенное законодателем узкое понимание банковской системы неадекватно ее современному состоянию развития и нуждается в соответствующем изменении, пишет Л. Г. Ефимова97. По ее мнению, на сегодняшний день имеются основания для вывода о том, что на первом уровне банковской системы России вместе с Банком России находятся и другие органы, в числе которых автор называет АСВ в силу того, что на него возложено выполнение ряда социально значимых функций, что, в свою очередь, является одной из форм государственного управления банковской системой98.

По мнению А. Г. Гузнова, включение представительств иностранных банков в банковскую систему России представляется необоснованным, так как представительства не могут осуществлять каких-либо банковских операций. А. Г. Гузнов также утверждает, что «понятие банковской системы в том виде, в котором оно закреплено в законе, не отражает появление в экономике новых субъектов, деятельность которых либо имеет отношение к банковской деятельности, либо к ее регулированию»99. Аналогичной позиции придерживается С. В. Пыхтин, отмечающий, что de facto за время, прошедшее со дня закрепления в Законе о банках легального определения банковской системы, появился целый ряд субъектов, которые наряду с кредитными организациями совершают банковские операции либо содействуют их осуществлению (операторы по приему платежей, бюро кредитных историй, кредитные брокеры, кредитные потребительские кооперативы, банковские платежные агенты и т. п.)100.

Помимо особенностей субъектного состава банковская система России характеризуется также и рядом других специфических черт.

1. Неравномерность концентрации кредитных организаций по территориальному признаку.

По состоянию на 1 апреля 2021 г. в России функционирует 398 кредитных организаций. Из них в Центральном округе — 226 кредитных организаций, из которых 204 кредитных организаций зарегистрировано в г. Москве. При этом соответствующие показатели в регионах составляют: по Приволжскому округу — 51 кредитная организация, по Южному округу — 20 кредитных организаций. Самый маленький показатель количества действующих кредитных организаций зафиксирован по Северо-Кавказскому федеральному округу — 8 кредитных организаций101.

Указанная диспропорция не меняется в течение многих лет и «является источником высоких системных рисков в функционировании банковской системы», поскольку вызвана «фрагментарностью российской экономики, ее слабой внутренней интегрированностью, доминированием финансового капитала по сравнению с промышленным и его концентрацией преимущественно в Москве и других центрах»102.

2. Универсальный характер банков. Это означает, что российский банк при наличии соответствующей лицензии может осуществлять весь круг банковских операций, а также совмещать кредитную и инвестиционную деятельность.

3. Низкий уровень капитализации российской банковской системы.

Статистика Банка России свидетельствует, что в России наибольшее число составляют мелкие и средние банки, при этом налицо стремление законодателя к «сокращению» банковской системы за счет вытеснения с рынка банков с капиталом ниже установленной величины.

По данным Банка России на 1 января 2021 г. концентрация активов в совокупном размере более 69 трлн руб. сосредоточена у 5 кредитных организаций; еще у 5 кредитных организаций сосредоточено совокупно еще чуть более 14 трлн руб.; а далее концентрация активов резко уменьшается, и активы более 200 кредитных организаций совокупно составляют менее 3 трлн руб.103

4. Большая доля государственной собственности в банковской системе России. Российская Федерация владеет значительными пакетами акций ряда крупнейших банков страны.

5. Особенности участия иностранного капитала в банковской системе России.

Российское законодательство допускает приобретение иностранными банками долей (акций) в уставном капитале российских кредитных организаций.

Размер (квота) участия иностранного капитала в банковской системе России устанавливается федеральным законом. Она рассчитывается как предельное значение размера участия иностранного капитала в совокупном уставном капитале кредитных организаций. В настоящее время размер (квота) участия иностранного капитала установлена в объеме 50% (ст. 18 Закона о банках) и по данным Банка России на 1 января 2021 г., размер участия иностранного капитала в совокупном уставном капитале кредитных организаций составил 10,96 %104.

6. Банковская система является подсистемой финансовой системы России.

Следует уделить внимание вопросу соотношения банковской системы и национальной платежной системы.

В литературе высказывались отдельные мнения на сей счет. Так, Д. А. Гаврин указывает, что хотя на данном этапе развития национальная платежная система и банковская система являются самостоятельными системами, «не исключено, что в будущем банковская система будет интегрирована в национальную платежную систему страны»105. Т. Э. Рождественская, А. Г. Гузнов подчеркивают, что, «строго говоря, национальная платежная система не является элементом банковской системы, а законодательство в области национальной платежной системы не является элементом банковского права. Эти системы равнозначны и равноценны, тесно интегрированы друг в друга, но все же обладают ярко выраженным отличием»106.

Очевидно, что между национальной платежной и банковской системами существует взаимосвязь. Она основана на факторах, которые можно обозначить как институциональный (субъектный) и функциональный.

Как уже было сказано, банковская система России включает в себя Банк России, кредитные организации и представительства иностранных банков. Субъектный состав национальной платежной системы определен Законом о национальной платежной системе и включает в себя помимо кредитных организаций, ВЭБ.РФ и Банка России организации, не являющиеся кредитными. Все субъекты, в той или иной форме оказывающие услуги по переводу денежных средств, включены в число субъектов национальной платежной системы. Так, кредитные организации осуществляют деятельность операторов по переводу денежных средств, операторов платежной системы. Организации, не являющиеся кредитными, вправе быть операторами платежной системы, некоторыми видами операторов услуг платежной инфраструктуры.

Поскольку переводы денежных средств являются банковской операцией (ст. 5 Закона о банках), доля банков на рынке платежных услуг традиционно высока. Однако в последние несколько лет весьма серьезную конкуренцию банкам в этом сегменте рынка составляют платежные агенты, а также некоторые иные субъекты, которые в силу закона обладают правом совершать одну или более банковских операций без лицензии, например, банковские платежные агенты. Указанные субъекты включены в число субъектов национальной платежной системы, но не банковской. Таким образом, субъектный состав национальной платежной системы шире, чем банковской системы, и значительно менее однороден. Отсюда можно сделать вывод о невозможности интеграции платежной системы в банковскую систему, так как часть не может быть шире целого.

Возможна ли интеграция банковской системы в национальную платежную систему? На этот вопрос можно ответить, рассмотрев функциональную составляющую банковской и национальной платежной систем.

Функции, которые выполняют банки как элементы банковской системы, разнообразны и чрезвычайно значимы. Прежде всего, банки выполняют кредитную функцию, в основе которой лежит кругооборот и оборот средств (капитала). Кредитная функция была бы невыполнима без другой, не менее важной функции банка — функции аккумуляции временно свободных денежных средств. Поскольку банки стремятся к увеличению объема кредитных ресурсов, они создают условия для привлечения денежных средств физических и юридических лиц и аккумулирования этих средств на своих счетах с тем, чтобы впоследствии перераспределить их в виде кредитных ресурсов. За пользование привлеченными денежными средствами банк платит некоторый процент. Разница между стоимостью привлеченных и размещенных денежных средств есть доход банка. Наконец, третья важная функция банка — посредничество при осуществлении расчетов между юридическими и физическими лицами.

Указанные функции являются основными для банков, и именно они выражают его современную экономическую сущность, которая лежит в основе существующего правового определения банка107.

Функционал национальной платежной системы более однороден и сводится к процессу организации платежей. Ни кредитной, ни аккумулятивной функции платежная система не выполняет. Таким образом, функционал банковской системы шире, чем национальной платежной системы. И с этой точки зрения банковская система не может быть интегрирована в национальную платежную систему.

Таким образом, национальная платежная и банковская системы, являясь элементами системы более высокого порядка — финансовой системы России, имеют точки соприкосновения, но перспективы интеграции не имеют.

§ 2. История Банка России: от госбанка к мегарегулятору

Главным звеном денежно-кредитной и банковской системы любого государства в современности является центральный (национальный) банк. Центральный банк оказывает существенное влияние на экономику и банковскую систему государства. Сущность любого центрального банка определяется его целями и задачами, а также объемом полномочий.

Первая функция, которую выполнял центральный банк, — эта функция эмиссии денег. Но до того, как эта функция была передана центральному банку, или, точнее, до того, как для наиболее эффективного выполнения этой функции был создан центральный банк, денежная эмиссия осуществлялась либо правительством, либо частными банками (как, например, в США). Каждый крупный банк выпускал собственные ноты (банкноты) под депонированные на счетах золото или серебро. В некоторых случаях правительство наделяло конкретный частный банк монопольным правом на денежную эмиссию. Одновременно этот банк мог принимать депозиты, выдавать кредиты. Денежная эмиссия и в этом случае была привязана к драгоценному металлу (золоту или серебру) или к так называемой «якорной валюте». В некоторых случаях (Канада 1914—1926 гг.) эмиссия денег осуществлялась хаотично правительством и частными банками без контроля за колебаниями валютного курса. Существовали (иногда воспроизводятся и в современности) иные способы организации эмиссии денег, например, валютные управления.

Первые центральные банки возникли в Европе в конце XVII в., а в настоящее время центральные банки созданы и функционируют практически во всех государствах.

На протяжении всей истории существования центральных банков велись бурные дискуссии о необходимости наличия центрального банка и его роли в развитии банковского бизнеса. Высказывались две противоположные точки зрения. Так, первую точку зрения отстаивали представители школы свободной банковской деятельности, которые выступали против самой идеи существования центрального банка, поскольку, по их мнению, он ограничивал свободное предпринимательство в банковской сфере. С другой стороны, сторонники денежной школы (Л. Мизес) придерживались мнения о необходимости создания центрального банка, поскольку, по их мнению, стабильность в развитии банковской системы непосредственно связана с вмешательством в ее деятельность центрального банка и с ведением операций с частичным резервированием. Исторически одержала победу денежная школа, и первые центральные банки начали создаваться в Европе начиная с середины XVII в.

В России центральный банк был создан 31 мая 1860 г. Императором Александром II.

В истории развития института центрального банка в России целесообразно выделить четыре этапа:

1) имперский (1860—1917 гг.);

2) советский (1917—1990 гг.);

3) период 1990—2013 гг., характеризующийся созданием современной банковской системы;

4) период функционирования Банка России как мегарегулятора (с 2013 г. по настоящее время).

1. Учреждение Государственного банка Российской империи стало началом преобразования в России денежной системы, и было связано с реорганизацией государственных банков: Государственного коммерческого банка и Заемного банка. В этот период Сохранные казны108 упраздняются как самостоятельные учреждения и передаются в ведение Государственного банка. Государственный банк был создан по предложению Министра финансов и был ему подведомственен. Ответственность за то, чтобы «основной капитал не уменьшался ни в коем случае», также возлагалась на министра финансов. Важной особенностью Государственного банка было то, что он был основан и функционировал до 1897 г. как депозитный, а не эмиссионный банк109.

В конце ХIХ в. реформы министра финансов С. Ю. Витте по развитию промышленности, усовершенствовавшие металлообрабатывающий сектор, и укреплению финансовой системы, сделавшие рубль конвертируемым, коснулись и Государственного банка. Так, в 1894 г. принят новый Устав Государственного банка, который был направлен на создание условий для финансирования промышленных предприятий и содействие «посредством краткосрочного кредита отечественной торговле, промышленности и сельскому хозяйству». Новым Уставом были внесены изменения в организацию управления: определялись права и обязанности должностных лиц банка, расширились полномочия Управляющего банком (общее управление было возложено на Совет банка), а также расширился перечень функций и операций Государственного банка. Так, в качестве наиболее значимого показателя усиления роли Государственного банка в экономической политике можно назвать наделение Государственного банка монопольным эмиссионным правом (эмиссия кредитных билетов под обеспечение золотом). В результате проведенной денежной реформы главной задачей Государственного банка стало регулирование денежного обращения и поддержание золотого обеспечения национальной денежной единицы — рубля110. Переучет векселей частных банков и их кредитование, учетно-ссудные операции во избежание массовых банкротств, оттока золота за границу и поддержание золотого покрытия рубля стали приоритетными операциями банка.

2. Второй исторический этап связан с Октябрьской революцией 1917 г. и реорганизацией денежно-кредитной системы страны, отраженной в двух Декретах: от 8 декабря 1917 г. «Об упразднении Дворянского земельного банка и Крестьянского поземельного банка» и от 14 декабря 1917 г. «О национализации банков», в результате которой была введена государственная монополия на банковское дело. Национализация банков предполагала упразднение всех акционерных банков и их слияние их с Государственным банком. С конца 1918 г. Государственный банк был переименован в Народный банк Российской Республики, затем — Народный банк РСФСР. Этот банк находился в составе Наркомата финансов и осуществлял свою деятельность на основе Устава 1894 г., декретов и постановлений СНК, ВЦИК и ВСНХ и приказов по Наркомату финансов. Основными функциями Народного банка были кредитование национализированных и частных предприятий, наиболее распространенной формой которого был подтоварный кредит (кредит под будущую продукцию). К концу 1918 г. в результате проводимой политики к Народному банку почти полностью перешли функции Министерства финансов, а банковские функции были сведены к минимуму. В январе 1920 г. главный банк страны был упразднен с передачей всех активов и пассивов Центральному бюджетно-расчетному управлению Наркомата финансов111.

В октябре 1921 г. на Х съезде РКП(б) была провозглашена новая экономическая политика, стержнем которой стало внедрение в промышленности «государственного капитализма»112. Для целей новой экономической политики Государственный банк был воссоздан как Государственный банк РСФСР, а после образования СССР переименован в Государственный банк СССР. Он сыграл заметную роль в деле индустриализации страны, мобилизации экономики и снабжении деньгами армии113. Спецификой деятельности Государственного банка в этот период является проведение не только собственно банковских операций, но и торговых операций, осуществление монопольно операций с валютой и валютными ценностями, а также установление официального курса на иностранную валюту и драгоценные металлы, выпуск банковских билетов (эмиссия). В июне 1929 г. был принят первый Устав Государственного банка СССР, согласно которому он являлся органом регулирования денежного обращения и краткосрочного кредитования согласно общему плану развития народного хозяйства СССР. В 30-х гг. в результате кредитной реформы деятельность Государственного банка утратила коммерческий характер, и сформировались его основные функции по плановому кредитованию хозяйства, организации денежного обращения и расчетов, кассовому исполнению государственного бюджета, а с 1939 г. — по инкассации наличных денег114.

Во время Великой Отечественной войны 1941—1945 гг. Государственный банк производил эмиссию наличных денег, увеличивая денежную массу, которая привела к необходимости денежной реформы (1947 г.). Новые редакции Устава Государственного банка были приняты в 1949 и 1960 гг. В дальнейшем деятельность Государственного банка была связана с увеличением золотого содержания рубля, кредитованием промышленности, планированием и регулированием денежного обращения, организацией сберегательного дела. Устав Госбанка СССР в новой редакции был утвержден в 1980 г., и до 1987 г. банковская система состояла из трех банков: Государственного банка СССР, Стройбанка СССР, Внешторгбанка СССР, главенствующее положение в которой занимал Государственный банк, представляющий единую централизованную систему из 185 контор и 4274 отделений (на начало 1986 г.). 1 сентября 1988 г. была утверждена новая и последняя редакция Устава Государственного банка СССР.

3. Новый этап в истории Государственного банка связан с принятием в 1990 г. Законов РСФСР «О Центральном банке РСФСР (Банке России)», «О банках и банковской деятельности». Следует отметить, что особенностью построения банковской системы в 1991 г. является наличие одновременно действующих Государственного банка СССР и Центрального банка РСФСР. Указанная коллизия разрешилась путем издания постановления Верховного Совета РСФСР от 22 ноября 1991 г. в связи с образованием Содружества Независимых Государств и упразднением Государственного банка СССР с передачей всех активов и пассивов, а также функций органа государственного денежно-кредитного и валютного регулирования экономики Центральному банку РСФСР (Банку России). С 1992 г. начался процесс передачи функций кассового исполнения бюджета вновь созданному Федеральному казначейству, а также изменено наименование Центрального банка РСФСР на Центральный банк Российской Федерации (Банк России).

Начало 1990-х гг. характеризуется быстрым увеличением количества создаваемых коммерческих банков — формированием банковской системы в переходный период: по состоянию на 1 декабря 1996 г. число зарегистрированных кредитных организаций в России составляло 2604115. Бурное развитие банковской системы обусловило необходимость со стороны Банка России регулирования их деятельности и создания системы банковского надзора и валютного контроля. С 1995 г. Банк России прекратил использование прямых кредитов для финансирования бюджета и целевых централизованных кредитов для финансирования различных отраслей экономики. После 1998 г. Банк России проводил политику реструктуризации банковской системы, повышения финансовой стабильности банковского сектора, снижения инфляции и поддержания валютного курса рубля и финансовых рынков116.

С 2003 г. деятельность Банка России связана с созданием и функционированием системы обязательного страхования банковских вкладов, внедрением и совершенствованием Международных стандартов финансовой отчетности в банковской системе, развитием ипотечного кредитования и др. Вместе с тем, глобальный экономический кризис 2008 г. изменил направления основных усилий Банка России. Ключевыми задачами, стоящими перед Банком России в этот период, являлись: предотвращение массового оттока вкладов населения из банков и массовых банкротств банков, поддержание межбанковского рынка, осуществление мероприятий по финансовому оздоровлению банков и восстановлению кредитования реального сектора экономики.

4. 1 сентября 2013 г. вступил в силу Федеральный закон от 23 июля 2013 г. № 251-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с передачей Центральному банку Российской Федерации полномочий по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков», который знаменует собой создание в России единого регулятора на финансовых рынках, наделенного функциями регулирования и надзора.

Существовавший до 2013 г. в РФ финансовый надзор был распределен между несколькими органами, обладающими известной долей самостоятельности. Регулятивные полномочия в области регулирования финансового рынка находились в руках законодателя, Правительства, Минфина, Федеральной службы по финансовым рынкам и Банка России. Надзорные полномочия были сосредоточены в руках Банка России (надзор за банковским сектором и субъектами национальной платежной системы); Федеральной службы по финансовым рынкам (надзор за рынком ценных бумаг, страховым сектором, частично за деятельностью государственных пенсионных фондов, микрофинансовых организаций и ряда других сегментов финансового рынка). Также отдельные полномочия в области надзора существовали у служб, находящихся в ведении Минфина. Надзор за негосударственными пенсионными фондами осуществляло Министерство труда и социальной защиты. Таким образом, следует прежде всего констатировать сегментированность системы надзора за финансовым рынком, которая нередко приводила к рассогласованности действий, запаздыванию в принятии решений как в регулятивной сфере, так и в сфере осуществления надзора.

Кризис 2008 г. показал необходимость проведения реформы в области регулирования и надзора на финансовом рынке и создание мегарегулятора в России.

Международный опыт функционирования мегарегуляторов позволяет утверждать, что положительный эффект при их создании связан прежде всего с тем, что в отношении всех финансовых секторов разрабатываются и применяются единые стандарты, единые технологии надзора, что ограничивает появление так называемого регулятивного арбитража (т. е. возможность применения разных стандартов к одним и тем же сегментам со стороны различных надзорных органов). Это позволяет решать задачи предупреждения кризиса на финансовых рынках и быстрого реагирования на кризисные явления независимо от их секторальной принадлежности.

Именно особенности правового статуса Банка России (Банк России представляет собой независимую структуру; имеет достаточно ресурсов (благодаря наличию собственного бюджета и независимости от федерального бюджета); и др.), а также то, что именно Банк России имеет возможность в кризисный период предоставить участникам финансового рынка недостающую ликвидность, предопределили принятие решения о создании мегарегулятора на базе Банка России.

Федеральным законом от 23 июля 2013 г. № 251-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с передачей Центральному банку Российской Федерации полномочий по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков» были внесены изменения в Закон о Банке России, основные из которых сводились к следующему:

• Банк России совместно с Правительством РФ стал определять политику в области финансовой стабильности и развития финансовых рынков;

• была зафиксирована передача Банку России функции по регулированию и надзору за небанковскими финансовыми организациями;

• расширен состав Совета директоров Банка России (вместо 12 членов предусматривается 14);

• был создан Комитет финансового надзора в Банке России (по аналогии с Комитетом банковского надзора);

• были изменены название и уточнена компетенция Национального банковского совета, который стал именоваться Национальный финансовый совет.

Цели деятельности Банка России дополнились двумя новыми:

1) развитие финансового рынка Российской Федерации и 2) обеспечение стабильности финансового рынка Российской Федерации.

На принятие решения о создании на базе Банка России мегарегулятора повлияла прежде всего необходимость совершенствования качества регулирования и надзора на финансовых рынках, что должно предусматривать решение проблем, связанных с наличием регулятивного арбитража и возможным нарастанием рисков в так называемой «теневой банковской системе»; создание эффективной риск-ориентированной системы надзора на финансовом рынке, включая создание эффективного консолидированного надзора за финансово-­банковскими группами.

Но обратной стороной создания мегарегулятора на базе Банка России является опасность монополизма регулирования и, как следствие, снижение качества правового регулирования.

С целью предупреждения этой опасности законодатель ввел требование о необходимости проведения Банком России политики по выявлению, предупреждению и устранению конфликта интересов.

В связи с созданием мегарегулятора Банк России дополнительно к своим «традиционным» функциям по осуществлению денежно-кредитной политики, политики по обеспечению устойчивости развития банковской системы и платежной системы, стал выполнять роль органа, осуществляющего регулирование, контроль и надзор над участниками финансовых рынков, занимающимися видами деятельности, перечисленными в ст. 76.1 Закона о Банке России117.

Закон о Банке России (ст. 76.1) определяет, что целями регулирования, контроля и надзора за некредитными финансовыми организациями являются обеспечение устойчивого развития финансового рынка Российской Федерации, эффективное управление рисками, возникающими на финансовых рынках, в том числе оперативное выявление и противодействие кризисным ситуациям, защита прав и законных интересов инвесторов на финансовых рынках, страхователей, застрахованных лиц и выгодоприобретателей, признаваемых таковыми в соответствии со страховым законодательством, а также застрахованных лиц по обязательному пенсионному страхованию, вкладчиков и участников негосударственного пенсионного фонда по негосударственному пенсионному обеспечению, иных потребителей финансовых услуг (за исключением потребителей банковских услуг).

Кроме этого, Закон о Банке России определяет, что Банк России является органом, осуществляющим регулирование, контроль и надзор за соблюдением эмитентами требований законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также регулирование, контроль и надзор в сфере корпоративных отношений в акционерных обществах в целях защиты прав и законных интересов акционеров и инвесторов.

В последние годы Банк России решал также такие стратегические задачи, как: формирование национальной платежной системы и международного финансового центра, формирование эффективной, свободной от избыточной опеки системы надзора за деятельностью кредитных организаций, противодействие использованию кредитных учреждений в целях отмывания денег, полученных преступным путем, и финансирования терроризма118.

Сегодня Банк России является важнейшим органом государства в реализации задач по проведению единой государственной денежно-кредитной политики, регулирующим и надзорным органом. С 1 сентября 2013 г. Банку России переданы функции мегарегулятора финансовых рынков.

§ 3. Особенности правового статуса Банка России

Влияние норм Конституции РФ на банковскую систему и банковскую деятельность исследовали многие авторы119. Центральное место в банковской системе принадлежит Банку России. Основы правового статуса Банка России определены Конституцией РФ и нормами Закона о Банке России.

Основная проблема правового статуса Банка России заключается в том, что он, являясь публично-правовым институтом, одновременно имеет гражданско-правовой статус, непосредственно закрепленный в 2014 г. в Гражданском кодексе РФ.

Публично-правовой статус Банка России. В ст. 1 Закона о Банке России подчеркивается, что статус, цели деятельности, функции и полномочия Центрального банка РФ (Банка России) определяются Конституцией РФ120.

В частности, в соответствии с ч. 2 ст. 75 Конституции РФ основной функцией Центрального банка РФ, которую он осуществляет независимо от других органов государственной власти, является защита и обеспечение устойчивости рубля. За Банком России закреплено исключительное право по осуществлению денежной эмиссии (ч. 1 ст. 75). Конституция определяет порядок назначения на должность и отставки Председателя Банка России (п. «г» ст. 83 и п. «в» ч. 1 ст. 103). В 2020 году в ст. 83 Конституцию Российской Федерации были внесены изменения, в том числе касающиеся деятельности Банка России. В частности, к ведению Государственной Думы было отнесено заслушивание ежегодных отчетов Центрального банка Российской Федерации.

Первая особенность публично-правового статуса Банка России связана с противоречиями в нормах самой Конституции РФ.

Так, в соответствии с п. 2 ст. 3 «народ осуществляет свою власть через… органы государственной власти». В соответствии со ст. 10 государственная власть в Российской Федерации осуществляется на основе принципа разделения властей — на законодательную, исполнительную и судебную. Органы законодательной, исполнительной и судебной власти самостоятельны. Статья 11 дает исчерпывающий перечень высших органов государственной власти в Российской Федерации.

Исходя из аутентичного толкования ст. 10 Конституции РФ, любой орган государственной власти должен относиться к одной из трех ветвей власти. Однако очевидно, что в России существует ряд органов, которые наделены государственно-властными полномочиями, но не относятся к данным ветвям власти (например, Центральная избирательная комиссия РФ, Счетная палата РФ и др.).

Пункт 1 ст. 11 Конституции РФ содержит перечень высших органов государственной власти, относя к ним на федеральном уровне Президента РФ, Федеральное Собрание (Совет Федерации и Государственная Дума), Правительство РФ, суды РФ. Банк России в рассматриваемой статье не указывается. Однако в соответствии с п. 2 ст. 75 Конституции РФ основную свою функцию — защиту и обеспечение устойчивости рубля — Банк России осуществляет независимо от других органов государственной власти. Таким образом, Конституция РФ, не называя Банк России в числе органов государственной власти, косвенно относит Банк России к числу таких органов.

Однозначно ответить на вопрос, является ли Банк России органом государственной власти, исходя из положений Конституции РФ, невозможно.

Банк России был создан на базе Государственного банка СССР и Государственного банка РСФСР.

Советские ученые неоднократно обращались к вопросу правового статуса Госбанка СССР. В частности, по мнению М. М. Агаркова, «Госбанк имеет двойственную природу — с одной стороны, является учреждением, входящим в структуру Наркомфина СССР, с другой — представляет собой предприятие, состоящее на хозрасчете и обладающее собственной юридической личностью»121. P. O. Халфина считала Госбанк государственным органом, сочетающим выполнение управленческих и хозяйственных функций. Я. А. Гейвандов122 рассматривает Банк России как орган государственного управления.

М. В. Баглай относит Банк России к федеральным органам государственной власти с особым статусом123. Такой вывод следует из буквального толкования ч. 2 ст. 75 Конституции РФ. Кроме того, Банк России, бесспорно, обладает государственно-властными полномочиями, в частности, он наделен правом издавать нормативные правовые акты, обязательные для всех участников банковских правоотношений124.

Такой точки зрения придерживается и Конституционный Суд РФ. В частности, в п. 2 Определения Конституционного Суда РФ от 14 декабря 2000 г. по запросу Верховного Суда РФ о проверке конституционности ч. 3 ст. 75 Закона о Банке России125 указано: «Статус Центрального банка Российской Федерации установлен Конституцией Российской Федерации, в ст. 75 которой определены его исключительное право на осуществление денежной эмиссии (ч. 1) и в качестве основной функции — защита и обеспечение устойчивости рубля (ч. 2). Данные полномочия по своей правовой природе относятся к функциям государственной власти, поскольку их реализация предполагает применение мер государственного принуждения… Нормотворческие полномочия Банка России предполагают его исключительные права и обязанности по установлению обязательных для органов государственной власти, всех юридических и физических лиц правил поведения по вопросам, отнесенным к его компетенции и требующим правового регулирования».

Конституционный Суд определяет Банк России как конституционный орган, который не относится к органам государственной власти, имеет особый статус и наделен государственно-властными полномочиями126.

Опираясь на правовую позицию Конституционного Суда РФ, изложенную в указанном выше определении, согласно которой полномочия Банка России по своей правовой природе относятся к функциям государственной власти, отмечаем, что, по своей правовой сути, Банк России является специфическим публичным органом, выполняющим функции органа государственной власти, не входящим в формально определенную Конституцией РФ систему разделения властей (законодательная, исполнительная, судебная власть). Бесспорным является наличие у Банка России государственно-властных полномочий, закрепленных в Конституции РФ и Законе о Банке России, ряде иных законов. Одним из основных государственно-властных полномочий Банка России является право издания нормативных актов. Важнейшее значение нормативных актов Банка России выражается в том, что они являются средством государственного регулирования банковской деятельности, оказывают регулятивное воздействие на денежно-кредитную и банковскую систему, финансы и экономику государства в целом.

Согласно позиции Конституционного Суда РФ от 14 декабря 2000 г. № 268-О «По запросу Верховного Суда Российской Федерации о проверке конституционности части третьей ст. 75 Федерального закона “О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)”» нормативные акты Банка России относятся к правовым актам, поскольку нормотворческие полномочия Банка России предполагают его исключительные права и обязанности по установлению обязательных для органов государственной власти, всех юридических и физических лиц правил поведения по вопросам, отнесенным к его компетенции и требующим правового регулирования.

Другой особенностью публично-правового статуса Банка России является закрепленная в ст. 75 Конституции Российской Федерации независимость от других органов государственной власти и управления. Под независимостью центрального банка следует понимать прежде всего то, что при осуществлении им властных полномочий, направленных на достижение целей его деятельности, ни один орган государственной власти или какой-либо член их руководящих органов не должны прямо или косвенно оказывать давление на принятие центральным банком решения по тому или иному вопросу. Последний не должен испрашивать или получать указания от органов государственной власти, управления, их должностных лиц, политических партий и их объединений и т. д.

Этот правовой принцип выработан историческим опытом: эмиссия денег не может быть в руках правительства, которое за счет выпуска дополнительных средств, их обесценения способно стимулировать инфляцию, являющуюся самым всеохватным и паразитирующим налогом. Многие страны прошли через денежные кризисы, вызванные безудержным ростом денежной массы, и, как показывают исследования, уровень инфляции в стране и, следовательно, темпы экономического развития прямо зависят от степени независимости центрального банка.

Независимость центрального банка включает в себя различные аспекты: политические, организационные, финансовые и иные.

Параметры независимости центральных банков достаточно широко исследовались в научной литературе. Выводы и отечественных ученых, и зарубежных специалистов позволяют утверждать: чем выше реальная независимость127 центрального банка государства, тем больше у него возможность положительно влиять на уровень инфляции, обеспечивать стабильность цен, поддерживать устойчивость национальной валюты, осуществлять действенный банковский надзор (в случае если в компетенцию центрального банка входят полномочия по осуществлению банковского надзора), тем самым оказывая прямое влияние на устойчивость банковской системы и, шире, устойчивость финансовой системы.

Представляется, что именно финансовый аспект независимости наряду с кадровым играют ведущую роль в обеспечении и реализации принципа независимости.

Финансовая независимость Банка России обеспечивается, прежде всего, тем, что все свои многочисленные функции он реализует за счет собственных доходов, не получая на это средства из федерального (или любого иного) бюджета.

Согласно п. 3 ст. 2 Закона о Банке России Центральный банк РФ осуществляет свои расходы за счет собственных доходов (и это является еще одной особенностью публично-правового статуса ЦБ РФ). Следует отметить, что в этом проявляется уникальность правового статуса Банка России: это единственный орган в Российской Федерации, обладающий государственно-властными полномочиями, который участвует в гражданском обороте и осуществляет свою деятельность исключительно за счет получаемой прибыли, используемой для достижения публичных целей деятельности.

Прибыль Банка России определяется как разница между суммой доходов от предусмотренных ст. 46 Закона о Банке России банковских операций и сделок и доходов от участия в капиталах кредитных организаций и расходами, связанными с осуществлением Банком России своих функций, установленных ст. 4 указанного Закона.

Представляется, что наличие прибыли необходимо Банку России (как и центральному банку любого государства128) прежде всего для реализации основного принципа деятельности — независимости от органов законодательной и исполнительной власти (и в этом заключается четвертая особенность правового статуса Банка России). Наличие собственных ресурсов позволяет обеспечивать работу квалифицированного персонала, а также проводить необходимые мероприятия для повышения качества управления. Именно принцип независимости позволяет Банку России эффективно осуществлять свои функции, в том числе надзор за деятельностью кредитных организаций и банковских групп, а с 2013 г. — надзор за деятельностью некредитных финансовых организаций (НФО). «Страны, которые не относятся ни к достаточно развитым, ни к развивающимся, демонстрируют в основном тенденции своего будущего развития через статус Центрального банка. Если страна “дрейфует” в направлении “третьего мира”, то политическая и юридическая независимость центрального банка сводится к минимуму. …Будущее России закладывается сегодня и во многом зависит от того, как будет решен вопрос о статусе Центрального банка РФ»129.

По мнению О. Е. Кутафина и П. Д. Баренбойма анализ вопросов конституционно-правового обеспечения независимого статуса Банка России имеет большее практическое значение, чем определение места Центрального банка РФ в российской конституционной системе разделения властей130. Более того, с точки зрения указанных авторов (с которой нельзя не согласиться), статус Банка России является основным вопросом конституционной экономики131.

Следует отметить, что Конституционный суд РФ в своих решениях неоднократно подчеркивал важность соблюдения принципа независимости в деятельности Банка России, в том числе как органа банковского надзора. Так, в соответствии с правовой позицией Конституционного суда Российской Федерации, изложенной в определении от 5 ноября 1999 г. № 182-О «По запросу Арбитражного суда города Москвы о проверке конституционности п. 1 и 4 части четвертой ст. 20 Федерального закона “О банках и банковской деятельности”» в рамках надзорной деятельности Банка России достигаются цели, определенные ст. 3 Закона о Банке России, исходя из содержания ст. 75 (ч. 2) Конституции РФ. Таким образом, при осуществлении надзорных полномочий Банк России пользуется теми же правами и несет те же обязанности, которые имеются у него, как у органа, основной целью деятельности которого является защита и укрепление рубля, в частности, он независим от органов государственной власти.

Следующая особенность публично-правового статуса Банка России заключается в характере правовых отношений с органами государственной власти федерального и регионального уровней. Указанная особенность тесным образом переплетается с принципом независимости Банка России.

Независимость не может носить абсолютный характер. Независимость Банка России также ограничена системой «сдержек и противовесов» государства.

Так, в соответствии с Законом о Банке России в редакции 2002 г. в составе органов Банка России появился Национальный банковский совет, который формально не называется органом управления, так как формируется из числа лиц, не работающих (за исключением Председателя Банка России) на профессиональной основе в Банке России, но фактически им является. НБС задумывался как форма повышения прозрачности Банка России. В 2013 г. в связи с изменением сфер компетенции Банка России, Национальный банковский совет был переименован в Национальный финансовый совет. В Законе о Банке России НФС именуется «коллегиальным органом Банка России» (ст. 12), признается формой подотчетности Банка России перед Государственной Думой (в части назначения ею членов НФС — ст. 5).

Конституция Российской Федерации (ст. 83) и Закон о Банке России (ст. 5) закрепляет подотчетность Банка России Государственной Думе, которая заключается в следующих полномочиях Государственной Думы:

• назначение на должность и освобождение от должности Председателя Банка России по представлению Президента РФ;

• назначение на должность и освобождение от должности членов Совета директоров Банка России по представлению Председателя Банка России, согласованному с Президентом РФ;

• направление и отзыв представителей Государственной Думы в Национальном финансовом совете в рамках своей квоты;

• рассмотрение основных направлений единой государственной денежно-кредитной политики и принятие по ним решений;

• рассмотрение годового отчета Банка России и принятие по нему решения;

• принятие решения на основании предложения Национального финансового совета о проверке Счетной палатой РФ финансово-хозяйственной деятельности Банка России, его структурных подразделений и учреждений;

• проведение парламентских слушаний о деятельности Банка России с участием его представителей;

• заслушивание докладов Председателя Банка России о деятельности Банка России (при представлении годового отчета и основных направлений единой государственной денежно-кредитной политики).

Кроме того, Банк России представляет в Государственную Думу и Президенту РФ информацию в порядке, установленном федеральными законами.

Гражданско-правовой статус Банка России. Еще одна особенность правового статуса Банка России связана с его правовым положением как участника гражданско-правовых отношений.

Закон о Банке России (ст. 1) определяет, что Банк России является юридическим лицом, однако не указывает на организационно-правовую форму. ГК РФ, являющийся нормативным правовым актом, регулирующим в том числе организационные формы, в которых юридические лица могут действовать в гражданских правоотношениях, не содержит организационно-правовой формы юридического лица, которая бы соответствовала правовой природе Банка России.

В течение длительного периода времени (фактически с 1995 г. — со дня вступления в части первой ГК РФ) велась дискуссия132, в ходе которой были высказаны мнения, что Банк России, выполняя функции органа государственной власти, является типичным учреждением133.

Однако статус учреждения, с учетом норм гражданского права о взаимоотношениях между собственником и созданным им учреждением, явно не соответствует конституционному принципу независимости Банка России. Кроме того, для реализации целей, возложенных на него Конституцией и законом, Банк России широко заключает коммерческие сделки, в частности, в соответствии со ст. 46 Закона о Банке России вправе осуществлять все виды банковских операций. В то же время Банк России не может быть признан коммерческой организацией, так как в круг его полномочий входят полномочия, присущие органу государственной власти. Высказывалась точка зрения, что Банк России может быть признан государственной корпорацией134, однако Конституционный Суд Российской Федерации выработал правовую позицию, в соответствии с которой государственная корпорация, будучи некоммерческой организацией (ст. 7.1 Федерального закона от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»135), не может обладать властными полномочиями136.

Еще в конце 1990-х гг. была высказана точка зрения, что Банк России представляет собой юридическое лицо публичного права137. Указанная правовая позиция не нова: таким образом, например, определяется статус Бундесбанка (центрального банка Германии). В свое время этот подход не был поддержан ни наукой, ни практикой законодательства.

Вместе с тем, нельзя не видеть, что Банк России уникален по своим задачам и функциям, по кругу полномочий и гражданско-правовым возможностям. С этой точки зрения вряд ли нужно подводить гражданско-правовой статус Банка России под какие-то стандартные понятия гражданского права. Уникальность Банка России в том, что он не требует определения через какое-то родовое понятие (типа «юридического лица публичного права»). Банк России — это субъект гражданского права, который определен Законом о Банке России в качестве юридического лица именно как Банк России.

В конечном итоге по данному пути пошли и отечественные цивилисты, указав в 2014 г., что правовое положение Центрального банка РФ определяется Конституцией РФ и Законом о Банке России (ч. 4 ст. 48 ГК РФ)138. Таким образом, Гражданский кодекс РФ не подводит организационно-правовую форму Банка России ни под одну из существующих форм, а прямо указывает на его уникальный характер.

§ 4. Цели, функции, полномочия Банка России

Основное значение для уяснения роли и значения Банка России для экономики в целом и финансового сектора в частности имеют его цели деятельности, закрепленные в ст. 3

...