Актуальные проблемы науки частного права

Монография

Под редакцией
доктора юридических наук,
профессора Ю. Н. Андреева,
доктора юридических наук,
профессора Т. В. Дерюгиной,
доктора юридических наук,
профессора Л. А. Чеговадзе

---

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 347

ББК 67.404

А43

Рецензенты:

Богдан В. В., доктор юридических наук, доцент, заведующая кафедрой гражданского права Юго-Западного государственного университета;

Валеев Д. Х., доктор юридических наук, профессор, профессор кафедры экологического, трудового права и гражданского процесса юридического факультета Казанского (Приволжского) федерального университета.

Под редакцией доктора юридических наук, профессора Ю. Н. Андреева, доктора юридических наук, профессора Т. В. Дерюгиной, доктора юридических наук, профессора Л. А. Чеговадзе.

Предлагаемая вниманию читателей книга посвящена актуальным проблемам науки частного права. В ней представлено исследование широкого спектра проблем теоретического и практического характера, проведен детальный анализ основных научных концепций гражданского, предпринимательского, семейного, международного частного права и других отраслей юридической науки. Отражены ключевые тенденции и закономерности современной частноправовой науки, предложены пути ее развития. Монография содержит обзор современного законодательства и судебной практики.

Законодательство приведено по состоянию на 4 апреля 2024 г.

Издание предназначено для ученых, преподавателей, аспирантов, адъюнктов, практических работников и всех интересующихся частноправовой наукой.

УДК 347

ББК 67.404

© Коллектив авторов, 2025

© ООО «Проспект», 2025

АВТОРЫ

Агибалова Елена Николаевна, доцент кафедры гражданско-правовых дисциплин Волгоградского института управления – филиала Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации, кандидат юридических наук, доцент – глава XV

Александрина Мария Александровна, доцент кафедры гражданского права Юридического института Национального исследовательского Томского государственного университета (г. Томск), кандидат юридических наук – глава XXVII

Андреев Юрий Николаевич, профессор кафедры гражданского права Юго-Западного государственного университета, федеральный судья в почетной отставке, доктор юридических наук, профессор — 2.2. главы II, 3.1.–3.2., 3.4.–3.5. главы III

Аникин Александр Сергеевич, заместитель директора по учебной и воспитательной работе Приволжского филиала ФГБОУВО «РГУП» (г. Нижний Новгород), кандидат юридических наук, доцент – глава XIX

Ахметьянова Замира Асраровна, доцент кафедры гражданского права ФГАОУ «Казанский (Приволжский) федеральный университет», кандидат юридических наук, доцент — 11.1.–11.3., 11.5.–11.6. главы XI

Белова Олеся Александровна, доцент кафедры гражданско-правовых дисциплин Волгоградского института управления – филиала Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации, кандидат юридических наук, доцент – 17.1.–17.3. главы XVII

Бортенев Александр Иванович, доцент кафедры гражданско-правовых дисциплин Волгоградского института управления – филиала Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации, кандидат юридических наук, доцент – 1.1. главы I

Гук Виктория Александровна, заместитель начальника кафедры гражданского и трудового права, гражданского процесса Московского университета МВД России имени В.Я. Кикотя, кандидат юридических наук, доцент – 7.3.–7.5. главы VII

Демин Алексей Александрович, доцент кафедры гражданского права и процесса Нижегородского государственного университета им. Н.И. Лобачевского, кандидат юридических наук, доцент – глава IX, глава XII, 17.4.–17.6 главы XVII

Дерюгина Татьяна Викторовна, профессор кафедры гражданского и трудового права, гражданского процесса Московского университета МВД России имени В.Я. Кикотя, доктор юридических наук, профессор – глава X, 14.5. главы XIV

Иваненко Анна Владиславовна, доцент кафедры гражданского и уголовного права и процесса ФГБОУ ВО «Сочинский государственный университет», кандидат юридических наук, доцент – 17.7.–17.8. главы XVII, 22.2. главы XXII

Кагальницкова Наталья Владимировна, доцент кафедры «Право и социально-гуманитарные дисциплины» Волгоградского государственного аграрного университета, кандидат юридических наук, доцент – глава XVI

Камышанский Владимир Павлович, заведующий кафедрой гражданского права ФГБОУ ВО «Кубанский государственный аграрный университет имени И.Т. Трубилина», доктор юридических наук, профессор, Почетный работник высшего профессионального образования РФ, заслуженный деятель науки Кубани – 1.2.–1.4. главы I

Канцер Юрий Александрович, доцент кафедры гражданско-правовых дисциплин Волгоградского института управления – филиала Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации, кандидат юридических наук, доцент – 21.2.–21.3. главы XXI

Козлова Марина Юрьевна, доцент кафедры гражданско-правовых дисциплин Волгоградского института управления – филиала Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации, кандидат юридических наук, доцент – 14.2.–14.4. главы XIV

Крюкова Елена Сергеевна, доцент кафедры гражданского и предпринимательского права ФГАОУ ВО «Самарский национальный исследовательский университет имени академика С.П. Королева» — 11.4. главы XI

Маликов Евгений Юрьевич, профессор кафедры частного и публичного права Волгоградского гуманитарного института, кандидат юридических наук, доцент – 7.6. главы VII, 18.1.–18.2 главы XVIII

Малышева Наталия Александровна, старший преподаватель кафедры гражданского и трудового права, гражданского процесса Московского университета МВД России имени В.Я. Кикотя, кандидат юридических наук – глава XIII, 14.6. главы XIV, глава XXIV

Мелихов Петр Андреевич, старший преподаватель кафедры «Право и социально-гуманитарные дисциплины» Волгоградского государственного аграрного университета – глава XXVI

Низамиева Ольга Николаевна, доцент кафедры гражданского права Казанского (Приволжского) федерального университета, кандидат юридических наук, доцент – 22.1. главы XXII

Опыхтина Елена Генриховна, доцент кафедры гражданского права Казанского (Приволжского) федерального университета, кандидат юридических наук – глава V

Поваров Юрий Сергеевич, доцент кафедры гражданского и предпринимательского права Самарского национального исследовательского университета имени академика С.П. Королева, кандидат юридических наук, доцент – глава VI

Рахманина Наталья Викторовна, доцент кафедры правовых дисциплин Московского экономического института (МЭИ), кандидат юридических наук – 20.1.–20.2. главы XX

Рузакова Ольга Александровна, профессор кафедры гражданского и трудового права, гражданского процесса Московского университета МВД России имени В.Я. Кикотя, профессор Финансового университета при Правительстве РФ, доктор юридических наук, профессор – 18.4. главы XVIII

Рузанова Валентина Дмитриевна, заведующая кафедрой гражданского и предпринимательского права Самарского национального исследовательского университета имени академика С.П. Королева, кандидат юридических наук, доцент – глава IV

Семенова Екатерина Геннадьевна, профессор кафедры гражданского и трудового права, гражданского процесса Московского университета МВД России имени В.Я. Кикотя, доктор юридических наук, доцент — 2.4. главы II

Сергачева Ольга Александровна, декан юридического факультета, заведующая кафедрой гражданско-правовых дисциплин Волгоградского института управления – филиала Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации, кандидат юридических наук, доцент — 7.1. главы VII, 14.1. главы XIV

Севостьянов Максим Владимирович, доцент кафедры юриспруденции Волжского филиала Волгоградского государственного университета, кандидат юридических наук, доцент – 18.3. главы XVIII

Тумаков Альберт Владиславович, начальник кафедры гражданского и трудового права, гражданского процесса Московского университета МВД России имени В.Я. Кикотя, кандидат юридических наук, доцент – глава VIII

Усанова Виктория Александровна, доцент кафедры гражданско-правовых дисциплин Волгоградского института управления – филиала Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации, кандидат юридических наук, доцент — 20.3.–20.6. главы XX

Филиппова Анастасия Игоревна, доцент кафедры гражданского и трудового права, гражданского процесса Московского университета МВД России имени В.Я. Кикотя, кандидат юридических наук – 20.7. главы XXI, глава XXV

Цуглаева Нина Викторовна, кандидат юридических наук, и.о. заведующего кафедрой гражданского права и процесса ФГБОУ ВО «Калмыцкий государственный университет имени Б.Б. Городовикова» — 7.2. главы VII

Чаркин Сергей Анатольевич, доцент кафедры частного и публичного права Волгоградского гуманитарного института, кандидат юридических наук, доцент – глава XXIII

Чеговадзе Людмила Алексеевна, профессор кафедры гражданского и трудового права, гражданского процесса Московского университета МВД России имени В.Я. Кикотя, доктор юридических наук, профессор – 2.1., 2.3. главы II, 3.3. главы III

Шаповалов Ярослав Александрович, преподаватель кафедры гражданского и трудового права, гражданского процесса Московского университета МВД России имени В.Я. Кикотя, кандидат юридических наук – 21.1. главы XXI

Раздел I. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О НАУКЕ ЧАСТНОГО ПРАВА, ЕЕ СИСТЕМЕ, МЕТОДОЛОГИИ И СООТНОШЕНИИ С СИСТЕМОЙ ПУБЛИЧНОГО ПРАВА: ПРОБЛЕМЫ И ПУТИ ИХ РЕШЕНИЯ

ГЛАВА I. Проблемы становления и методологии науки частного права. Система частного права

1.1. Римское право и его значение для становления и развития науки частного права

Общеизвестно, что стремление к нормированию человеческих отношений присуще как человечеству в целом, так и каждому народу в отдельности, с учетом особенностей их развития.

Системе общественных отношений свойственна конкуренция, и одним из инструментов, позволяющих с ее помощью обеспечить устойчивое развитие общества, является право – социально обусловленный универсальный инструмент, посредством которого может быть достигнуто то, что Цицерон называет incolumnis civium conjunction (безопасное общение граждан).

Казалось бы, с точки зрения современных подходов к сущности права, в любой его интерпретации, сложившаяся в Древнем Риме в период с VIII века до нашей эры вплоть до VI века нашей эры система норм ничего необычного из себя не представляет.

Она обладает уже давно обозначенными в современной правовой доктрине признаками: имеет четко выраженную государственно-властную природу, характеризующаяся признаками общеобязательности, формальной определенности, выполняющей при этом и регулятивную, и охранительную функции.

Однако, если обратиться к научной и практической значимости для современной Европы и России сложившегося опыта правового регулирования имущественных и личных неимущественных отношений в правопорядках различных стран, мы обнаруживаем совершенно другую картину – альтернативы праву Древнего Рима как источника формирования и развития национальных правовых систем и романо-германской правовой семьи, объединяющей эти системы, при всем их разнообразии, нет.

История развития теории и практики правового регулирования общественных отношений у различных народов и во все времена знает периоды и их высочайшего развития, и упадка, но римская юриспруденция, как бы далеко она от нас не отстояла, оказывается к нам значительно ближе, чем некоторые современные правопорядки, позволяет с оптимизмом прогнозировать дальнейшее позитивное правовое развитие, отказаться от войны «всех против всех».

Современная юриспруденция, сложившаяся в странах романо-германской правовой семьи, основана и содержит, если так можно выразиться, ДНК римского права.

«Генетические проявления» (корни) римского частного права находим во всех современных национальных правовых системах континентальной Европы (в том числе и английского права).

Это и категориальный аппарат современной юридической теории и практики, построение и взаимосвязь частноправовых институтов и норм, характерная для современного гражданского права система основных начал правового регулирования (принципов).

Создав империю, охватившую большую часть цивилизованного мира, римляне, как пишет П. Н. Астапенко, «сформировали феномен, который не только внутренне скреплял разнородные части империи, но и пережил своих создателей. Римское право стало основой так называемой романо-германской правовой семьи и сыграло важную роль в становлении и развитии международного права»1.

Факторы, которые вызвали к жизни столь удивительное явление, как рецепция норм и системы римского права, являются на протяжении нескольких столетий предметом научных исследований.

Работы Антония Тибо, Отто фон Гирке, Густава фон Гуго, Рудольфа фон Иеринга, Фридриха Карла фон Савиньи, Иосифа Алексеевича Покровского, Габриэля Феликсовича Шершеневича, Лудольфа Борисовича Дорна, Ивана Борисовича Новицкого, Дмитрия Вадимовича Дождева, Леонида Львовича Кофанова дали толчок формированию и развитию целых научных школ и направлений, которые, в свою очередь, привели к выводу о необходимости рецепции, значимости римского права для развития национальных правовых систем современных государств, формирования романо-германской правовой семьи.

Только вот перечень, система факторов, сыгравших значимую роль в таком развитии, и которые придали новое, интегративное качество римскому праву как системе (способность влиять на другие правопорядки, служить основой для формирования схожих в своих общих признаках национальных правовых систем), не нашла пока всеобщего признания.

Таким образом, среди современных римскому праву национальных систем права оно стоит особняком, прародителем современной юриспруденции, что, на наш взгляд, вытекает из уникальной способности римского права:

• к устойчивости через его практичность, целесообразность, формализм в сочетании со свободой, автономией личности в частноправовой сфере;

• к самосохранению через развитие;

• к рецепции через системность.

Феномен римского права настойчиво обращает внимание именно на эти фундаментальные факторы, характеризующие древнеримскую правовую культуру, выделяющие и отделяющие ее от многообразия других культур.

Иными словами, из этого многообразия постепенно вырастает необычное явление, которое в целом, не выходя за рамки уже известных научных закономерностей общественного развития, приобретает значение, недостижимое для других культур в течение нескольких веков.

Говоря о таком факторе, как устойчивость системы римского права, нельзя обойти стороной то, что замечено и обсуждается многими ее исследователями.

Известно, что под устойчивостью понимается способность системы сохранять текущее состояние при влиянии внешнего воздействия, возможность системы возвращаться в исходный режим после воздействия возмущения.

Римское право выделяется отсутствием резких скачков и катаклизмов, открытостью к восприятию чужого опыта, уважительным отношением к своему правовому опыту и его и бескомпромиссной защитой, и конечно, исключительной практичностью.

Говоря о практичности как факторе устойчивости системы римского права, нельзя не заметить, что абстрактное, философское мышление не характерно для всего периода развития догмы римского права.

Основным началом, целью древнеримского государства было формирование «римского мира», построенного на национальном праве. Судьба остальных правопорядков зависела от воли Рима, от его военного могущества.

Военное могущество Древнего Рима и исключительная практичность римского права, вытекающая из его казуистических начал, позволили привлечь к использованию сформировавшихся в сфере частного права юридических формул многочисленные, находящиеся под властью Рима, народы, приникнуть в их культуру и обычаи, впоследствии сформировав то, что именуется ius gentium.

Все, что полезно Риму, он присоединял к своей культуре, но с осторожностью, с учетом полезности и целесообразности, потребностей реальной жизни, формируя так называемый «римский мир».

Римляне не приветствовали наличия в правовом регулировании, как это допускали в Греции, общих, расплывчатых философских формулировок, категорий, хотя все полезное из их опыта перенимали.

Иными словами, эта черта национальности в римском праве, как говорит Р. Иеринг, «является как бы результатом заимствований – влияния внешнего мира»2, культуры как суверенных, так и покоренных Римом народов. Однако такие заимствования не меняют национального характера римского права, не влияют на его устойчивость.

Подчеркивая значение казуистических начал, как фактора, вызвавшего к жизни исключительную практичность норм римского права, проявляющуюся в построении системы его институтов целесообразность, тонкое сочетание формализма и автономии личности в частноправовой сфере, Д.В. Дождев пишет: «Наследие римской юриспруденции знаменито непревзойденной казуистикой. Внимание к деталям, позволяющим раскрыть все нюансы дела, учесть конкретные интересы сторон, установить их соотношение с позиций справедливости и, соответственно, дать защиту или отказать в ней, стало моделью юридического анализа»3.

Таким образом, практичность римского права делает понятной сравнительную простоту в построении системы римского права, немногочисленность его правовых институтов, что обеспечивает его устойчивость.

Практичность права проявляется также в его:

• целесообразности. Анализируя взгляды Рудольфа фон Иеринга, Л. Б. Дорн был согласен с тем, что «римский мир может быть обозначен, как торжество идеи целесообразности над всеми прочими», которая проявляется как «наиболее целесообразное определение своих отношений к другим людям»4. Римское право было нацелено на урегулирование актуальных, современных периоду развития римского права, частноправовых отношений. И эта практичность, целесообразность была подкреплена высочайшим уровнем юридической техники, отточенностью и устойчивостью разработанных римскими юристами правовых форм);

• консерватизме. Характеризуя его, Л. Б. Дорн пишет: «раз созданное начало римляне отменяли только с веками, когда видели ясно превосходство другого. Все реформы проводились в нем постепенно и крайне осторожно; мы не наблюдаем в нем никаких скачков»5;

• оптимальном соотношении формализма и свободы в праве.

С одной стороны, юридические акты облекались в сложную правовую форму, несоблюдение которой влекло негативные юридические последствия для участника правоотношения.

Иными словами, правовые акты только тогда имели юридическое значение, если совершались особым формальным порядком, не противоречили сложившимся юридическим формулам, в них отсутствовали даже малейшие нарушения формы сделки.

Точное соблюдение юридически установленной формы придавала сделке ту силу, когда без длительного разбирательства, фактически безусловно, признавалась действительность или недействительность воли лица в сделке.

С другой стороны, развивается частная автономия, ставшая основой для формирования частного права.

При этом точно определенная законом форма послужила становлению правового порядка, необходимого для обеспечения свободы частноправовых отношений, ее утверждение привело к стабильности и предсказуемости в формировании частного права, к его развитию.

Эти две стороны дали определенный синергетический эффект, позволили римскому праву не просто выжить, но и развиваться, сохраняя свою самобытность, но оставляя место для собственного развития в интересах самосохранения.

Другой значимый фактор, сыгравший существенную роль в самосохранении римского права и его способности к рецепции в будущем его норм и институтов, есть постепенное его совершенствование, саморазвитие.

Д.В. Дождев указывает, что «в истории права аксиоматичным считается тот факт, что система римского частного права и римская правовая традиция в целом являются результатом саморазвития римского цивильного права, представляют собой продукт исключительно римского общества»6.

В целом соглашаясь с Д.В. Дождевым, следует отметить, что система римского частного права и римская правовая традиция являются результатом саморазвития не только ius civile, но и ius gentium.

Например, И. А. Покровский во введении к своей работе «История римского права» сравнивал Древний Рим с «тем лаборантом, который переработал рассеянные обычаи международного оборота и слил их в единое, поразительное по своей стройности, целое»7.

В этом состоит сущность того явления, которое можно определить как саморазвитие римского права, как деятельность магистратов, направленную на постепенное, качественное изменение сложившейся системы правового регулирования.

В истории римского права такие качественные изменения связывают с возрастающим влиянием аequitas.

Содержание этой категории имеет различное толкование, но в целом следует отметить, что аequitas представляет собой совокупность требований, вызванных необходимостью совершенствования гражданского оборота, которые живут в сознании народа или отдельных личностей, но еще не получивших своего закрепления в законодательстве.

С течением времени понятие аequitas стали соотносить со справедливостью, которая достигается в праве через «равномерность, соразмерность, равенство».

Для законодателя aequitas означал «применение равного масштаба» — общего блага всего народа — к различным субъектам.

В этом смысле отражением aequitas в юридической практике Рима следует считать известный современному миру эдикт Каракаллы (212 г.).

Во фрагменте эдикта, обнаруженного археологами, император Цезарь Марк Аврелий Север Антонин Август говорит: «…Я полагаю, что я лучшим и наиболее благочестивым образом удовлетворю величие богов, если я всех чужестранцев, когда бы они не вошли в круг моих подданных, приобщу к почитанию наших богов. Итак, я дарую всем чужестранцам во всей вселенной римское право гражданства, за исключением тех, кто происходит от сдавшихся».

Иными словами, допускалось наделение отдельных групп преимуществами, но лишь для укрепления общего блага.

По мнению римских юристов, аequitas — гуманность в области социального порядка, когда ко всем людям следует предъявлять равномерные требования:

• и к богатым, и к бедным, учитывая при этом различия пола, возраста, занятия;

• сообразно их положению распределять права и обязанности, при этом никто не может наживаться за счет другого; где выгоды, там должны быть и тяжести;

• одинаково устанавливать ценз — пропорционально имуществу каждого.

Не идеализируя подобного рода подходы к практике правового регулирования, следует все же отметить, что с учетом аequitas римские юристы начали подходить к участию лиц в гражданском обороте с позиций ius gentium (права народов), которое в дальнейшем и сыграло решающую роль в самосохранении и саморазвитии римского частного права.

По определению классических римских юристов (Гай), это право, общее всем свободным людям, которое везде одинаково соблюдается, так как основывается на naturalis ratio.

В период ius gentium уходят в прошлое формальности римского национального права. Для урегулирования отношений с иностранцами возникает особая магистратура — praetor peregrini, с установлением которой иностранец, прибывший в Рим, имеет возможность воспользоваться защитой нового магистрата.

Право, выработанное этим магистратом, и есть ius gentium, отличающееся от ius civile присущим только ему особым характером.

Если признаком ius civile выступает ius strictum, то признак ius gentium — аequitas, справедливость, стремящаяся к достижению внутреннего равенства, к истинному, а не формальному предоставлению своего права народов.

Из международного торгового права ius gentium постепенно обрело форму общенародного, гражданского права (jus commune omnium liberorum hominum), нормирующее гражданско-правовые отношения между всеми свободными людьми в Риме, к какой бы национальности они не принадлежали.

Самосохранение римского частного права путем перехода от ius civile к ius gentium обеспечило его саморазвитие в связи с двумя важными факторами:

• ius gentium стал римским позитивным правом на основе частичного, целесообразного, практичного заимствования правового опыта других народов;

• ius gentium все же является продуктом правотворчества римлян, поскольку выработано римским магистратом (praetor peregrini), является неотъемлемой частью римского преторского права.

Отличительные признаки новой организации системы правового регулирования ясно отражают особенности развития, позволившие римскому праву Древнего Рима остаться актуальной, востребованной системой права на несколько последующих веков.

Эти отличительные признаки проявляются: в сущности и характере организации правового регулирования (римское право формируется на началах аequitas, а не ius strictum); в источниках, поскольку сформировано не законодательной властью, а магистратом; в переходе от сугубо национального начала в римском праве к территориальному праву).

Таким образом, сделав ius gentium таким же позитивным правом, как и ius civile, только основанным на более широких началах, римское государство сформировало необходимые и достаточные основы для самосохранения и саморазвития римского права, создало предпосылки к его рецепции.

Заимствование положений римского права другими государствами более позднего периода, в частности, понятийного аппарата и правовой терминологии, юридической техники построения правовых институтов и норм стало одним из правовых феноменов юридической науки, получило название рецепции римского права.

Рецепция римского права стала возможной благодаря еще одному фактору, обеспечившему его устойчивость – благодаря его системности.

Системность, с одной стороны, важный фактор устойчивости, самосохранения, с другой стороны – основа для саморазвития, а в более поздние времена и к рецепции, как норм, так и самой системы.

Через «римский мир» (системность первого порядка) был осуществлен переход к формированию романо-германской правовой семьи (системность второго порядка).

Определяя значение системности как одного из факторов, обеспечивших развитие и рецепцию римского права, следует отметить, что:

• во-первых, законодательство вновь образованных европейских государств строилось на основе личного принципа подчинения праву, при этом римская часть населения этих государств, основываясь на ius gentium, по-прежнему жила по римскому праву;

• во-вторых, компилируя тексты римских юристов и конституций императоров, власти вновь созданных государств создавали нормативные акты, основанные на правовом опыте римской кодификации (например, Lex Romana Wisigothorum и Lex Romana Burgundiorum);

• в-третьих, на основе римского права и в его развитие формировалось каноническое право, в рамках которого церковь руководствовались римским правом.

В исторической и правовой науке складывается мнение, что римская аристократия, утратившая в результате падения западной римской империи светскую власть, через власть церковную (католическая церковь, папа Римский), получила и реализовала возможность сохранить свое влияние в средневековой Европе, что также способствовало возрождению римского частного права.

Таким образом, не только догма, но и историко-правовые закономерности развития и рецепции римского частного права подготовили почву для формирования современных национальных правовых систем в странах романо-германской правовой семьи.

Признавая определяющее значение римского права для формирования и развития современных правопорядков в странах романо-германской правовой семьи, следует отметить, что его институциональная система была положена в основу гражданского законодательства Франции (так называемый «кодекс Наполеона»), Германии («Германское гражданское уложение»), других европейских стран.

При этом, конечно, не стоит забывать о том, что в процессе рецепции норм римского права его институты были адаптированы к гражданскому обороту, а система права этих стран приобрела черты развитой пандектной системы.

Таким образом, устойчивость, способность к саморазвитию и рецепции — те факторы, которые позволили римскому праву получить решающее преимущество перед другими, развивающимися рядом с ними культурами, оставить не просто след в истории, но и глубоко проникнуть в современную юридическую практику.

Римское право можно без особого преувеличения назвать paterfamilias национальных правовых систем современных европейских государств, генетически связанных со своим прародителем.

1.2. Предмет частно-правовых (цивилистических) отраслей науки

Частное право, как наука представляет собой систему знаний о закономерностях становления и развития частно-правовых явлений, являющихся предметом частно-правовых наук. Это деятельность по выработке новых знаний о частно-правовых науках, отвечающих потребностям гражданского оборота.

Предмет частного права выступают имущественно-стоимостные и личностно-неимущественные отношения лиц (а также все, связанное с отношениями по содействию занятости и с трудовыми отношениями, и результатами этой деятельности). Это сфера частных дел, статуса свободной личности, частной собственности, свободных договорных отношений, наследования, свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств и т.д.

Частное право регулирует имущественные и личные неимущественные отношения между физическими и юридическими лицами, иными субъектами, которые возникают между равными субъектами и не носят публичного характера власти и подчинения.

Частноправовые отношения имеют набор определенных характерных признаков:

• складываются по воле самих участников, совершаемые ими действия приобретают юридическую силу, если осуществляются добровольно по своей воле и в своем интересе;

• основаны на юридическом равенстве участников правоотношения, если иное не предусмотрено законом;

• имеют горизонтальный характер, то есть непосредственно не связаны с органами государственной власти, местного самоуправления и подчинением им.

Предметом науки частного права являются гражданское законодательство (Гражданский кодекс РФ (далее – ГК РФ) и иные федеральные законы), Земельный кодекс РФ (далее ЗК РФ), Семейный кодекс РФ (далее СК РФ), иные правовые акты (указы Президента РФ и постановления Правительства РФ), акты министерств и иных федеральных органов исполнительной власти, содержащие нормы гражданского права, обычаи, а также общепризнанные принципы и нормы международного частного права, международные договоры Российской Федерации, правоприменительная практика и, наконец, общественные отношения, регулируемые нормами частного права.

Как известно реформирование номенклатуры научных специальностей по юридическим наукам привело к тому, что вместо ранее существовавших пятнадцати научных специальностей сформировано всего пять. Научная специальность 5.1.3, основу которой составляет в настоящее время ранее действовавшая научная специальность 12.00.03, значительно укрупнилась за счет частичного поглощения научных специальностей 12.00.05; 12.00.06; 12.00.07; 12.00.15.

Паспорт научной специальности определяет границы научного поиска и фиксирует допустимые направления научных исследований. Выход за пределы этих границ возможен при осуществлении междисциплинарных исследований. В этом случае соискатель ученой степени должен заявить свое исследование по нескольким соответствующим научным специальностям. В противном случае это может стать основанием для отказа в присуждении искомой ученой степени кандидата или доктора юридических наук. При написании иных монографических исследований, посвященных проблемам частного права, межотраслевые связи между отдельными отраслями частного и даже публичного права вполне могут быть предметом самостоятельного исследования.

Согласно паспорту научной специальности 5.1.3 «Частно-правовые (цивилистические) науки» в зависимости от отрасли частного права направления научных исследований выглядят следующим образом.

Общие направления научных исследований частно-правовых наук.

1. Частноправовые (цивилистические) науки: объект, предмет и методология исследования; история институтов.

2. Предмет, метод, структура и система частноправовых (цивилистических) отраслей.

3. Принципы правового регулирования и правореализации.

4. Источники регулирования частноправовых отношений.

5. Частноправовые отношения: понятие, состав и структура.

6. Частноправовые аспекты применения биотехнологий.

7. Частноправовые аспекты применения информационных (цифровых) технологий, в том числе искусственного интеллекта.

8. Зарубежный опыт регулирования гражданских отношений (включая отношения, связанные с осуществлением субъектами права предпринимательской и иной экономической деятельности), семейных отношений, процессуальных отношений.

Наука гражданского права. Отношения собственности. Особенности отдельных видов частноправовых гражданских и иных отношений.

Теория субъектов. Особенности правового положения субъектов в отдельных сферах экономики и социально­культурной деятельности. Отношения, связанные с участием в корпоративных организациях. Отношения по управлению юридическим лицом. Несостоятельность (банкротство) гражданина.

Основания возникновения и динамика частноправовых отношений. Сделки в сфере частного права. Гражданско-правовое обязательство. Понятие и значение договора. Различные виды договорных и внедоговорных обязательств.

Осуществление гражданских прав. Исполнение гражданских обязанностей, в том числе через представителя. Пределы осуществления гражданских и иных прав. Защита прав в частноправовых отношениях. Выбор форм и способов (средств) защиты. Исковая давность и иные сроки. Особенности ответственности в частноправовых гражданских отношениях.

Частноправовые аспекты земельных отношений. Частноправовые аспекты отношений в сфере энергетики. Частноправовые аспекты природопользования (недропользования, водопользования, лесопользования и др.). Частноправовые аспекты жилищных отношений. Частноправовые аспекты отношений по охране здоровья граждан. Частноправовые аспекты отношений в области физкультуры и спорта. Частноправовые аспекты культуры, образования, науки. Интеллектуальная собственность. Наследование.

Наука предпринимательского права. Особенности отдельных видов частноправовых предпринимательских отношений. Отношения экономической зависимости. Несостоятельность (банкротство). Обязательства, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности. Особенности ответственности в частноправовых предпринимательских отношениях. Защита прав предпринимателей. Частноправовые аспекты сельского хозяйства. Частноправовые аспекты финансовых отношений.

Правовое регулирование предпринимательской и иной экономической деятельности. Общий, специальные и особые режимы предпринимательской деятельности. Частноправовые аспекты поддержки конкуренции и про­тиводействия недобросовестной конкуренции. Государственная политика и государственное регулирование в сфере предпринимательства. Саморегулирование. Государственная поддержка предпринимательства, иных форм экономической деятельности, в том числе в различных сферах (промышленность, строительство, сельское хозяйство, транспорт и др.). Правовое регулирование инвестиционной деятельности. Правовой режим иностранных инвестиций. Правовое регулирование инновационной деятельности.

Наука семейного права. Особенности отдельных видов частноправовых семейных отношений. Обязательства из семейных правоотношений.

Осуществление семейных прав. Исполнение семейных обязанностей, в том числе через представителя. Пределы осуществления семейных прав. Защита семейных прав. Особенности ответственности в частноправовых семейных отношениях.

Наука международного частного права. Обязательства и договоры, осложненные иностранным элементом. Гражданские, семейные, трудовые, процессуальные и иные отношения, осложненные иностранным элементом. Коллизионное и материально-правовое регулирование отношений, осложненных иностранным элементом. Международный гражданский процесс. Зарубежный опыт регулирования гражданских отношений (включая отношения, связанные с осуществлением субъектами права предпринимательской и иной экономической деятельности), семейных отношений, процессуальных отношений и иных отношений, осложненных иностранным элементом.

Наука трудового права. Особенности отдельных видов частноправовых трудовых отношений. Особенности ответственности в частноправовых трудовых отношениях. Частноправовые аспекты социально-трудовых отношений. Частноправовые аспекты негосударственного пенсионного обеспечения и иных отношений. Коллективные трудовые споры и забастовки.

Наука процессуального права. Особенности отдельных видов частноправовых процессуальных отношений. Субъекты процессуальных отношений. Процессуальные соглашения. Осуществление процессуальных прав. Исполнение процессуальных обязанностей, в том числе через представителя. Пределы осуществления процессуальных прав.

Гражданское, арбитражное и административное судопроизводство в системе судебной власти. Стадии гражданского, арбитражного и административного судебного процесса. Компетенция, подведомственность и подсудность в сфере судебной и иной правовой защиты. Предварительный и последующий судебный контроль. Доказательства и доказывание.

Иск и право на иск. Право на обращение в суд за судебной защитой. Защита коллективных интересов и неопределенного круга лиц. Особенности судебных производств по отдельным категориям дел. Способы снижения нагрузки на судебную систему. Судебные акты, выносимые на всех стадиях гражданского процесса. Проверка и пересмотр судебных актов. Исполнение судебных актов и актов иных органов.

Несудебные формы правовой защиты. Международный коммерческий арбитраж и арбитраж внутренних споров. Инвестиционный арбитраж. Нотариат как форма правовой защиты. Медиация и примирительные процедуры.

Следует признать, что объединение в рамках одной научной специальности гражданского права, корпоративного и энергетического права, гражданского и арбитражного процесса благоприятно скажется на развитие соответствующих отраслей частного права. Существенное расширение границ предмета исследования в рамках одной научной специальности значительно снижает риск исследователя выйти за пределы научной специальности 5.1.3, расширяет географию возможностей выбора диссертационных советов для последующей защиты и будет стимулировать рост исследований проблем частного права, которые ранее не входили в научную специальность 12.00.03 – гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право.

В научной литературе мы довольно часто можем встретить констатацию фактов низкого качества принимаемых законов в сфере частного права. Это отчасти обусловлено тем, что проблема качества гражданского законодательства и логики его толкования в процессе его применения заменяется одобрением сложившейся ситуации8, при которой «реально действующее частное право все сильнее начинает предопределяться судебной практикой, а не законодательными нормами»9. Поэтому недостатки действующих норм частного права в России традиционно пытаются компенсироваться их неисполнением.

Одной из задач науки частного права является выработка новых доктринальных подходов, направленных на восполнение пробелов в отраслях частного права. Пробелы в действующем праве могут иметь место в следующих случаях: если нет нормы; норма существует, но страдает неопределенностью своего содержания; существует одновременно несколько противоречивых норм; существует норма, страдающая неполнотой своего содержания. Устранение пробелов в праве возможно не только принятием новой недостающей нормы.

По мнению профессора Е.В. Васьковского есть еще один путь: восполнять пробелы с помощью наличного материала законодательства, т.е. извлекая из существующих норм еще и другие, явно не выраженные, но implicite (неявно) заключающиеся в них. Этот способ является общепризнанным в современных законодательствах важнейших европейских государств и в юридической литературе10. Примение этого способа позволяет оставаться в пределах действующего законодательства. Извлечение новых норм из существующих представляет собой их логическое развитие. Из норм могут быть извлечены по правилам логики суждения, столь же достоверные и обязательные, как и сами нормы. В этом и заключается процесс логического развития норм11.

1.3. Методология частно-правовых отраслей юридической науки

Методы науки гражданского права представляют собой совокупность приемов, способов и средств, применяемых для изучения исследуемых правовых явлений с целью получения новых знаний. В науке гражданского права наиболее часто применяются следующие общенаучные и частно-научные методы познания:

• диалектический метод, предполагающий анализ исследуемого явления в развитии и установление причинно-следственных связей закономерностей этого развития. В рамках этого метода активно используются такие приемы как анализ и синтез, которые позволяют разделять сложные явления правовой действительности на отдельные элементы и исследовать их взаимосвязи;

• системный метод, позволяющий исследовать объект как организованную определенным образом совокупность элементов, обладающую определенной структурой и функциональным единством. Этот метод связывает общие и специальные методы научного познания. Он нацеливает на рассмотрение нормативных актов в связи с устойчиво сложившейся практикой их применения и в сочетании с аксиологическим методом позволяет выработать сбалансированные предложения по совершенствованию действующего законодательства и практики его применения;

• метод сравнительного правоведения (компаративный метод) характеризуется тем, что он позволяет сопоставить однородные правовые явления, категории, институты, закрепленные в нормах ранее действовавшего законодательства и схожими нормами законодательства других стран. Этот метод способствует уяснению возможных способов совершенствования национального законодательства и восприятию полезного опыта других государств. В широком значении данный метод предполагает учет вненационального опыта в целом;

• исторический метод, позволяющий выяснить генезис исследуемого правового явления (закона, института, правовой конструкции, правового механизма) и его эволюцию путем обращения к истории принятия закона и его изменениям, которые он претерпел на различных этапах законопроектной работы и в процессе последующей правоприменительной практики. Любая новация в частном праве должна сопровождаться продуманными переходными положениями, исключающими губительные перемены для субъективных гражданских прав, а также резкие необоснованные изменения в законодательстве и практике его применения.

• метод комплексного исследования позволяет анализировать гражданско-правовые явления с использованием достижений науки других отраслей знаний: философии, истории, экономической теории. В частном праве он увязан с проведением узкоотраслевых правовых исследований. Метод комплексного анализа предполагает исследование правового явления не изолированно, а в системе взаимосвязей с иными правовыми явлениями, как породившими его, так и производными от него.

При всей очевидности содержания перечисленных выше методов научного исследования актуальных проблем современного частного права, как показывает практика, у молодых исследователей зачастую отсутствуют необходимые навыки методологии научного познания. Это приводит к тому, что они чаще вначале пишут текст диссертации, а затем начинают формально заполнять обязательный раздел Введения диссертации под названием «Методология научного исследования». Это, безусловно, негативно сказывается на качество научных исследований, их теоретическую и практическую значимость для частноправовых (цивилистических) наук.

Профессор М.А. Муромцев, описывая задачи социальной науки и науки права, писал: «Наука должны определять отношения, в которых состоят правовые явления между собой, к явлениям других групп, и к прочим условиям и факторам общественного развития»12. Задача социальных наук должна заключаться в изучении законов (курсив – С.А. Муромцева), по которым развивается жизнь в обществе13.

Следует признать, что в диссертациях гораздо чаще мы видим поиск творческой мысли соискателей ученой степени вокруг существующих в научных доктринах различных категорий, понятий и конструкций частного права. Аспиранты исследуют историю становления и развития отдельных институтов частного права в различных правопорядках, предпринимают, порой, поспешные попытки перенести зарубежный опыт на российскую территорию. При этом предлагаемые зарубежные рецепты не всегда учитывают реальные потребности российского гражданского оборота и социально-психологические особенности и традиции их участников.

Вместе с тем, изучая зарубежный опыт, необходимо иметь в виду, что изначально критическому анализу должны подвергаться имеющиеся национальные источники частного права. Зарубежные и международные аналоги российских нормативных актов и правовых конструкций могут представлять определенную пользу «только в той мере, в какой они позволяют лучше понять истоки, существо и возможности использования соответствующих норм российского (курсив – Е.А. Суханова) гражданского права». Исследование зарубежного опыта не должно приводить к осознанию ошибочного представления о заведомой эффективности едва ли не любых иностранных правил и конструкций и чрезмерному критическому отношению к собственному правопорядку14.

Начальный этап исследования актуальных проблем отдельных отраслей частно-правовых наук предполагает выявление и изучение содержания законов и иных нормативных актов современного гражданского законодательства, относящихся к предмету исследования. Поскольку они, по мнению Е.А. Суханова, «во многих случаях не отличаются не только стабильностью, но и должным юридико-техническим уровнем подготовки»15 они должны подвергаться критическому осмыслению.

Дореволюционные ученые-цивилисты гражданское правоведение делили на две стадии. Они различали общее гражданское правоведение и гражданско-правовую политику. Общее гражданское правоведение как наука не преследовала конкретных практических целей. Ее предметом было изучение состояния и развития гражданского законодательства. Содержанием гражданского правоведения являлось системное описание источников гражданского права. Этот этап рассматривался как подготовительная стадия16. На этом предварительном этапе задача исследователя заключается в том, чтобы отыскать и систематизировать источники частного права, которые регулируют отношения в определенных сферах общественного развития.

Далее следует усвоить и уяснить смысл заложенных в законе правил, выступающих предметом исследования путем их толкования. Правила толкования рекомендуют раскрывать смысл закона через смысл слов и выражений, содержащихся в законе. При этом следует обращать внимание на мотивы законодателя, закрепленные в тексте закона. И только «в крайнем случае допускается интерпретация историческая, т.е. соображения, которые основываются на сопоставлении текста закона с историческими условиями его происхождения»17. Грамматический и логический методы практически неотделимы друг от друга. Они тесно смыкаются с догматическим и системным методами. Применение этих классических методов является начальной ступенью решения любой проблемы науки частного права.

По мнению Рудольфа фон Иеринга истинное толкование должно состоять в том, что толкователь воспроизводит в своей голове тот ряд мыслей, который был в уме законодателя, когда этот последний писал закон. По словам и выражениям надо открывать мысли законодателя, а средством для этого служит воспроизведение, по возможности, всех условий, в которых закон создавался. Когда толкование идет исключительно по смыслу слов и выражений, исследователь может легко изменить первоначальный смысл закона, руководствуясь современным словоупотреблением. В том случае, когда толкователь обращается к самому процессу возникновения закона, он становится ближе к тому, чтобы раскрыть истинную волю законодателя18.

По мнению Е.В. Васьковского буквальный смысл закона далеко не всегда соответствует его действительному, внутреннему смыслу, который может быть обнаружен, если кроме слов нормы, принять в расчет другие данные, в том числе: цель нормы, повод к ее изданию, отношение к прежнему праву и т.д. Определение действительного, внутреннего смысла норм составляет задачу реального (курсив – Е.В. Васьковский) толкования19.

Существует необходимость исследования не только правовых норм, закрепленных в законе, но и правовых норм, которые текстуально закреплены непрямо в действующих источниках права. Профессор В.Г. Ротань пишет, что «текстуально закрепленные в источниках гражданского права нормы – это едва ли третья часть в целом гражданско-правового содержания нормативных правовых и индивидуальных актов. Огромный класс норм гражданского права, их большинство – правовые нормы, логически закрепленные в законодательных и иных нормативных правовых актах. Видеть эти нормы никто не хочет»20.

На следующем этапе исследователь должен определить каким должно быть законодательство в исследуемой сфере и к чему следует стремиться и формирует собственную авторскую позицию. «Гражданско-правовая политика определяет цели и приемы, которыми должны руководствоваться гражданский законодатель и судья». На основании положений гражданско-правовой политики формируется «догма гражданских правоопределений», отвечающая потребностям гражданско-правовой политики21.

При толковании норм частного права необходимо обращаться к регулируемым правом общественным отношениям и ссылаться на них. Без этого зачастую мысль законодателя будет очень сложно понять. Текст нормативного акта должен толковаться с учетом структуры и содержания регулируемых общественных отношений. Например, простым толкованием текста п. 2 ст.168 ГК РФ невозможно понять, кто же такие – «третьи лица», о которых речь идет в этом законодательном положении. Только обратившись к анализу регулируемых этой нормой общественных отношений, мы можем понять, что под «третьими лицами» следует понимать всех лиц, не участвующих в сделке22.

На первое место среди правил толкования слов и терминов должно быть поставлено требование толковать их в том значении, какое вытекает из законодательного акта, который толкуется, затем – из смежных законодательных актов, и только после этого – из иных законодательных актов. Такое утверждение должно быть признано правильным, поскольку придание терминам истинного значения наиболее соответствует выраженной в законе воле законодателя. Не должно подлежать сомнению, что установление выраженной в законодательных положениях воли законодателя и является конечной целью толкования таких положений23. В противном случае любая попытка судейского усмотрения или результата научного исследования обосновать свою позицию особой социальной значимостью или экономической целесообразностью принятия соответствующего решения ничего общего не будет иметь с законностью и правопорядком, основанном на букве и духе закона.

1.4. Структура и система частно-правовых отраслей

Частное право — это совокупность частных отраслей права, выступающих частью системы российского права. В науке частного права принято выделять следующие материальные отрасли частного права: гражданское право, предпринимательское право, семейное право, международное частное право и трудовое право. Ядро частного права составляет гражданское право, в которое входит корпоративное, энергетическое и конкурсное право.

Гражданское право, как отрасль частного права представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих имущественные и личные неимущественные отно­шения, основанные на равенстве, а в случаях, прямо предусмотренных законом, и на властном подчинении одной стороны другой, автономии воли и имущественной обособленности участников гражданского оборота.

Гражданское право занимает одно из центральных мест в системе российского права. Развитие гражданского права направлено на обеспечение устойчивого развития российской экономики, повышение жизненного уровня россиян, развитие предпринимательства, повышение качества товаров, работ и услуг, а также гарантированной законом защиты имущественных прав граждан и их объединений.

Нормы гражданского (частного) и нормы публичного права в зависимости от доминирующих интересов общества могут регулировать одни и те же общественные отношения. Например, гражданское право регулирует отношения, возникающие в отношении объектов частной и государственной собственности. Приватизация государственного и муниципального имущества, резервирование и изъятие земельных участков для государственных и муниципальных нужд непосредственно затрагивают как интересы отдельно взятой личности, так и интересы общества в целом.

Сфера действия частно-правовых норм не имеет явно выраженных неизменных границ. Она может смещаться в сторону публичного права, когда публично–правовой порядок регулирования общественных отношений в большей степени отвечает интересам общества. Например, при социализме в СССР земля фактически была изъята из гражданского оборота и находилась в исключительной собственности государства. В настоящее время земельные участки, обособленные водные объекты и даже участки недр могут выступать предметом различных гражданско-правовых сделок.

В системе российского права гражданское право является наиболее крупной отраслью права. Для того чтобы выделить и условно обособить гражданское право из системы взаимосвязанных иных отраслей российского права обратимся к его методу правового регулирования. Гражданское право регулирует общественные отношения, объединенные общим методом регулирования.

Метод правового регулирования общественных отношений представляет собой устойчивое сочетание юридических средств, способов и форм, применяемых государством для регулирования определенной группы социально значимых общественных отношений. Метод правового регулирования характеризует особенности юридически значимых признаков определенной отрасли российского права. Эти признаки выражаются в специфике норм, образующих отрасль права, и содержания порождаемых ими правоотношений.

Метод гражданского права как способ воздействия норм гражданского права на регулируемые ими отношения обладает следующими характерными для него признаками:

1) юридическое равенство правового положения участников гражданских правоотношений. Речь не идет о равной правоспособности или равенстве субъективных гражданских прав каждого из участников в конкретном правоотношении. Юридическое равенство означает, что участники гражданско-правовых отношений по общему правилу не подчинены друг другу, за исключением случаев, предусмотренных законодательством (п. 3 ст. 2 ГК РФ);

2) наличие для участников гражданско-правовых отношений возможности широкого выбора линии поведения между несколькими вариантами, предусмотренными законом;

3) применение специальных способов защиты нарушенных или оспариваемых субъективных прав, в том числе: признание права; восстановление положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; признание оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки и др. При этом выбор возможного способа защиты и его фактическое применение зависит от воли субъекта, чьи права нарушены.

Предпринимательское право представляет собой комплексную интегрированную отрасль знаний о частном праве, совокупность правовых норм, регулирующих отношения в сфере организации и осуществления предпринимательской деятельности на основе соединения частных и публичных интересов.

Особенность предпринимательского права обусловлена следующими обстоятельствами. Предпринимательская деятельность как предмет регулирования имеет место быть как в частной сфере, где отношения основаны на равенстве и автономии воли ее участников, так и в государственном секторе экономики, предполагающем наличие публично-правовых отношений, основанных на власти и подчинении. В связи с этим в современных условиях сформировалась специальные формы взаимодействия государства и субъектов рынка, которые предполагают применение не только диспозитивного, но и императивного метода правового регулирования возникающих при этом экономических отношений.

Энергетическое право как совокупность норм, регулирующих отношений, возникающие в сфере производства, преобразования, передачи, реализации, потребления и сбережения различных видов энергетических ресурсов занимает значительное место в системе норм, регулирующих предпринимательскую деятельность. Оно является одним из направлений научных исследований в рамках частноправовых наук. Все попытки обосновать энергетическое право как самостоятельную отрасль права не имеют под собой особых оснований и практической значимости.

Корпоративное право представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих общественные отношения, возникающие в связи с образованием и деятельностью корпораций (корпоративных форм юридических лиц). Хужокова И.М. предлагает понимать корпоративное право в двух смыслах24. В широком смысле корпоративное право — это совокупность юридических норм, регламентирующий содержание правового статуса, порядок создания и деятельности хозяйственных обществ и товариществ. В узком смысле корпоративное право представляет собой систему правил, установленных собственником или органом управления коммерческой организации, регулирующих отношения, возникающие внутри данной организации.

Что касается места корпоративного права в системе отраслей российского права, то на этот счет в юридической науке существуют различные взгляды. Одни считают корпоративное право подотраслью гражданского права25, другие – подотраслью предпринимательского права26. Наряду с этим существует мнение, что корпоративное право представляет собой самостоятельную отрасль права27. Мы разделяем позицию профессора Д. В. Ломакина. В силу содержания пункта 1 статьи 12 ГК РФ корпоративные отношения являются предметом регулирования гражданского законодательства и вполне логично относить их к гражданскому праву.

Границы корпоративного права, в основном, очерчиваются положениями специального законодательства о юридических лицах, занимающихся предпринимательской деятельностью. Например, российские законы «Об акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной ответственностью», «О производственных кооперативах» и др. В отличие от классических гражданско-правовых отношений в корпоративных правоотношениях присутствует элемент неравенства, власти-подчинения. Помимо собственно имущественных отношений, регулируемых гражданским правом, в корпоративных правоотношениях присутствует организационно-управленческие отношения, связанные с порядком образования и внутрихозяйственной деятельностью регламентирующими императивными предписаниями, что является особенностью корпоративных правоотношений, позволяющей выделить их в отдельную группу.

Ранее энергетическое и корпоративное право входило в отдельную научную специальность (12.00.07 – корпоративное право; конкурентное право; энергетическое право). Как показала практика такое выделение оказалось не совсем оправданным и в настоящее время эти сферы знаний входят в паспорт специальности 5.1.3.

Семейное право – это система правовых норм, регулирующих семейные отношения, то есть личные и связанные с ними имущественные отношения, возникающие между гражданами во время брака, родства, усыновления, принятия детей в семью на воспитание и др.

Семейное право регулирует определенный вид общественных отношений — семейные отношения, которые возникают из факта брака и принадлежности к семье как первичной ячейки общества. Большая часть этих отношений носит неимущественный характер, но часто они переплетаются с имущественными отношениями. Любовь, брак, взаимное уважение, личная свобода, воспитание в семье, привязанность, доверие друг к другу, ответственность и тому подобные отношения относятся к категории неимущественных отношений. Однако вступление в брак порождает и имущественные отношения — появляется общее имущество, обязанность взаимной материальной поддержки, содержания детей. Личные не имущественные отношения в семье являются главными. В семейных отношениях находят свою реализацию существенные интересы человека.

Субъектами семейных правоотношений выступают супруги, родители и дети, усыновители и усыновленные, бабушки, деды, прабабушки, прадеды, внуки, правнуки, родные братья и сестры, мачехи, отчимы, падчерицы, пасынки.

Семейное законодательство устанавливает условия и порядок вступления в брак, прекращения брака и признания его недействительным, регулирует личные неимущественные и имущественные отношения между членами семьи: супругами, родителями и детьми (усыновителями и усыновленными), а в случаях и в пределах, предусмотренных семейным законодательством, между другими родственниками и иными лицами, а также определяет формы и порядок устройства в семью детей, оставшихся без попечения родителей.

Особенность семейного законодательства заключается. В том, что оно находится в совместном ведении Российской Федерации и субъектов Российской Федерации. Семейное законодательство состоит из Семейного Кодекса РФ, других федеральных законов, принимаемых в соответствии с Семейным Кодексом РФ, а также законов субъектов РФ. Законы субъектов РФ регулируют семейные отношения лишь в пределах, установленных Семейным Кодексом РФ. Постановления Пленума Верховного Суда РФ, где обобщается практика по делам, вытекающим из брачно-семейных отношений, не являются источниками семейного права. Однако они имеют важное значение для правильного применения норм семейного законодательства.

Международное частное право представляет собой совокупность правовых норм национального законодательства, международных договоров и обычаев, которые регулируют гражданские, трудовые, семейные и иные основанные на равенстве и автономии воли частные отношения, осложненные иностранным элементом (возникающие на иностранной территории или с участием иностранных граждан и юридических лиц).

Предметом международного частного права выступают частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом. В современной юридической науке существует несколько подходов относительно предмета правового регулирования международного частного права. Вопрос о природе международного частного права и его месте в правовой системе является крайне дискуссионным28. Сторонники самостоятельности этой отрасли признают внутригосударственную природу его норм и гражданско-правовой характер регулируемых им отношений29.

Наряду с традиционным видением предмета международного частного права в литературе существуют концепции, которые предлагают расширить или сузить круг регулируемых общественных отношений. В рамках «цивилистической» концепции международного частного права утверждается, что предмет этой отрасли частного права составляют только гражданские отношения, то есть имущественные и личные неимущественные. По мнению Е. А. Суханова международное частное право является отраслью или подотраслью частного права30.

Доминирующей признается позиция, в силу которой предмет международного частного права складывается из отношений гражданских, семейных и трудовых, осложненных иностранным элементом (М. М. Богуславский, Н. И. Марышева, В. П. Звеков)31. При этом подчеркивается, что предметом международного частного права являются гражданские правоотношения «в широком смысле». В основу трехчленного строения предмета международного частного права положены тезисы о сходной природе этих отношений (эти отношения являются частными), а также наличие особого объединяющего квалифицирующего признака — иностранного элемента.

Ряд ученых-правоведов считают, что предмет международного частного права состоит из двух групп общественных отношений. Это традиционная «триада» частных материальных отношений (отношения гражданские, трудовые, семейные) и отношения процессуального характера, которые возникают в международном гражданском процессе и международном коммерческом арбитраже. В связи с этим следует иметь в виду, что одним из направлений научных исследований в рамках научной специальности 5.1.3 является международный коммерческий арбитраж.

Иностранный элемент характеризуется следующими признаками: одна из сторон правоотношения является иностранной; объект, в связи с которым возникают имущественные отношения, принадлежит к другому государству или находится в другом государстве; юридические факты, то есть события или действия в результате которых возникают, изменяются или прекращаются правоотношения, имели место за границей.

Международному частному праву свойственны свои специфические приемы и средства регулирования прав и обязанностей участников гражданских правоотношений международного характера. В международном частном праве имеется два способа регулирования, которые укладываются в рамки одного метода — преодоления коллизионной проблемы. Метод опосредствуется двумя способами — коллизионно-правовым, осуществляемым в двух правовых формах — национальной и международной, и материально-правовым, осуществляемым в международной форме32.

В рамках коллизионного метода регулирования осуществляется регулятивное воздействие на объект благодаря применению самой коллизионной нормы в сочетании с последующим действием материальной нормы соответствующего национального правопорядка. Коллизионный метод используется посредством применения коллизионной нормы, которая определяет, право какого государства будет регулировать соответствующее общественное отношение. Таким образом, коллизионный метод регулирования действует посредством обращения к коллизионной норме, которая, в совокупности с определенной материальной нормой, составляет коллизионный механизм регулирования.

Материально-правовой метод есть совокупность присущих ему особых средств регулирования. Он функционирует прежде всего за счет действия единообразных материально-правовых правил поведения, которые первоначально создаются государствами координационным путем (согласованием их воль) в форме международного унифицирующего договора и впоследствии инкорпорируются национальным правом государств-участников. Этот метод иногда называют методом унификации33.

Материальный метод правового регулирования отношений обремененных иностранным элементов, существует в двух формах. Во-первых, это международно-правовая форма, когда имеет место материальная (неколлизионная) норма права, унифицированная международным договором, которая позволяет регулировать отношения непосредственно. Во-вторых, материально-правовой метод заключается в действии национальных материальных норм, которые специально ориентированы на регулирование отношений, входящих в предмет международного частного права.

Трудовое право представляет собой самостоятельную отрасль частного права Российской Федерации, играющую основную роль в регулировании трудовых отношений работников с работодателями34. Основные цели трудового законодательства заключаются в установление государственных гарантий трудовых прав и свобод граждан; создании благоприятных условий труда; защите прав и интересов работников и работодателей. Достижение этих целей обеспечивается путем создание необходимых правовых условий для достижения оптимального согласования интересов сторон трудовых отношений, интересов государства, а также правового регулирования трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений

Эта отрасль частного права, регулирующая отношения в сфере труда, является относительно молодой отраслью российского права. Она возникла в России на рубеже 19–20 веков. Одним из основателей самостоятельной отрасли трудового права принято считать ученого-юриста Таль Льва Семеновича. Тема его магистерской диссертации была «Трудовой договор. Цивилистическое исследование. Ч. 1. Общие учения». Тема докторской диссертации — «Трудовой договор. Цивилистическое исследование. Ч. 2. Внутренний порядок хозяйственных предприятий». Он читал курсы «Рабочее право», «Частное право коллективов», «Гражданское право», «Торговое право».

В России основным источником трудового права в настоящее время является трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 года № 197-ФЗ, который пришел на смену Кодексу законов о труде РСФСР. В качестве предмета трудового права применительно к научной специальности 5.1.3 выступают особенности отдельных видов частноправовых трудовых отношений, в том числе ответственности участников этих отношений, частноправовые аспекты социально-трудовых отношений, негосударственного пенсионного обеспечения, а также коллективные трудовые споры и забастовки.

Система трудового права как отрасли частного права включает в себя три части: общая; особенная; специальная. Общая часть включает в себя основные понятия, принципы, правовое положение субъектов и т. д. Особенная часть посвящена содержанию отдельных институтов трудового права. Например, институт трудового договора, рабочего времени и времени отдыха, охраны труда. Специальная часть раскрывает содержание правового регулирования особенностей труда отдельных категорий работников (руководители организаций, несовершеннолетние, педагогические и другие). В свою очередь, каждая из трех частей структурно подразделяется на отдельные институты трудового права.

Гражданский процесс (арбитражный процесс, административный судебный процесс, судопроизводство) представляют собой урегулированная нормами гражданского процессуального права деятельность суда, лиц, участвующих в деле, и других участников судебного производства, связанная с рассмотрением и разрешением по существу гражданских дел, а также деятельность органов принудительного исполнения судебных актов, принятых в результате такого рассмотрения и разрешения.

Система гражданского процесса. В составе гражданского процессуального права России принято различать общие положения, относящиеся по содержанию ко всему процессу, и нормы, регулирующие производство по отдельным стадиям процесса, включая исполнительное производство, а также правила, регулирующие процессуальные действия с иностранным элементом.

Структура процессуального права включает общую и особенную части. Общая часть Гражданского процессуального права состоит из следующих основных институтов, закрепленных в разделе «Общие положения» ГПК РФ: принципы правосудия; подведомственность и подсудность гражданских дел; статус лиц, участвующих в деле; организация представительства в суде; система доказательств и порядок доказывания и проч. Особенная часть регулирует порядок осуществления процессуальных действий и структурно следует логике развития отношений в ходе рассмотрения и разрешения гражданского дела от момента обращения заинтересованного лица в суд до момента исполнения судебного постановления.

Предметом гражданского процессуального права как отрасли права является деятельность суда и других участников процесса, а также, в определенной степени, и деятельность органов исполнения судебных постановлений.

Метод, используемый в регулировании отношений в сфере гражданского процесса и судопроизводства, характеризуется как императивно-диспозитивный. Он сочетает в себе императивный метод в части регулирования отношений, связанных с действиями суда, и диспозитивный метод в регулировании отношений и процессуальной деятельности участников судебного процесса. Инициатива возникновения гражданских дел в суде принадлежит заинтересованным лицам, а не суду, который по своей инициативе гражданских дел не возбуждает. Обжалования судебных актов, так же, как и их исполнение, зависят также от волеизъявления заинтересованных субъектов процессуального права.

Наука гражданского процессуального права изучает совокупность норм гражданского процессуального права и иные правовые явления связанные с рассмотрением гражданских дел, а также регулируемые отраслью общественные отношения, складывающиеся в деятельности судов по рассмотрению гражданских дел и выполнению задач, возложенных на суд как орган правосудия.

Наука гражданского процессуального права призвана изучать причины правонарушений и судебных ошибок, используя материалы практики, данные статистики, и разрабатывать меры по предотвращению правонарушений, содействовать профилактике различных правонарушений и совершенствованию судебной практики в соответствии с требованиями закона.

ГЛАВА II. Понятие частного права. Проблемы соотношения частного и публичного права. Частноправовой режим

2.1. Частное право: понятие, система и критерии дифференциации

До революции отечественные правоведы исходили из того, что все объективное право подразделяется как право публичное и право частное. Частное и гражданское право ученые того времени отождествляли35. Разделение права объясняли тем, что «публичное право есть система юридической централизации отношений... гражданское право, наоборот, есть система юридической децентрализации: оно по самому своему существу предполагает для своего бытия наличность множества само определяющихся центров. Если публичное право есть система субординации, то гражданское право есть система координации; если первое есть область власти и подчинения, то второе есть область свободы и частной инициативы»36.

В частном праве ученые того времени выделяли общую часть с разделами о субъектах, объектах, сделках, защите прав и особенную часть, разделенную на: 1) вещное право; 2) обязательственное право; 3) семейное право; 4) наследственное право. Отдельные ученые, в частности Е. В. Васьковский, предлагали делить особенную часть по-другому, выделяя простые права и сложные права. Простые — это вещные, исключительные, обязательственные и овеществленные (бумаги на предъявителя, представляющие собой вещные или обязательственные права). Сложные — права семейные, наследственные и специальные (права торговые, конкурсные, промышленные и т. д.)37.

Но уже тогда Г. Ф. Шершеневич не выражал полного согласия с общепринятой позицией и заявлял, что в определенных сферах происходит смешение публично-правового и частноправового подхода, что различие между частным и публичным правом, установившееся исторически и упорно поддерживаемое, скорее инстинктивно, чем основывается на точных признаках38. Также Г. Ф. Шершеневич полагал, что наряду с гражданским правом в области частного права выдвинулось торговое право, и предсказывал слияние торгового и гражданского права39. И все же, по Г. Ф. Шершеневичу, система публичного права состоит из конституционного, административного, финансового, уголовного и судебного права, а частное включает гражданское и торговое право. Ученый подчеркивал условность подобной классификации правового материала и объяснял это целью его наиболее качественного творения, познания и реализации. Он был близок к точке зрения Д. Д. Гримма, называвшего безнадежной всякую попытку теоретически обосновать деление права на публичное и частное40.

Разделение права на публичное и частное ученые того периода обосновывали высказыванием римского юриста Ульпиана о различиях частных и публичных интересов (Publicum jus est quod ad statum rei Romani spektat privatum qoud adsingolorum utilitatem: sunt enim quaedampublice utilia, quaedam privatim)41. И до настоящего времени критерием разделения права выступает обеспечиваемый правом характер интересов (то есть, что положено во главу угла в правовом регулировании общественных отношений: защита публичных интересов или защита частных интересов)42. Вместе с тем, справедливо высказывание Г.Ф. Шершеневича, утверждавшего: «Нельзя ли сказать, что общественные интересы охраняются настолько, насколько они имеют в виду обеспечить благоденствие частных лиц, и, наоборот, что частные интересы охраняются настолько, насколько они согласуются с задачами общества? Охраняя интересы отдельного лица, право имеет своей целью в то же время охранение интересов всего общества»43. Тем самым, ученые дореволюционного периода в вопросе систематизации права как двух автономно действующих частей в форме публичного права и частного права не были единодушны.

В советский период развития юридической науки систематизация правовых явлений (норм, правоотношений, юридических фактов и т. д.) проводилась иначе. Стали появляться известные массивы норм законодательства, в построении которых не учитывались ранее существовавшие идеи о делении права на публичное и частное (точнее, такое деление демонстративно и агрессивно отрицалось)44. В это время (за редкими исключениями45) господствовал нормативистский подход, согласно которому право и закон отождествлялись и система права составлялась из законодательных отраслей. Стали выделять основные отрасли и комплексные. К основным относились отрасли «первого сорта», т.е. наиболее важные, базовые (государственное, гражданское, уголовное...) и специальные (колхозное, земельное, трудовое...). Комплексными отраслями объявлялись те, которые объединяют нормы (и даже институты) базовых и специальных отраслей (например, административного права и гражданского права) — страховое, жилищное, водное, лесное»46. В этот период дискуссии о характере частного права и критериях его отделения от публичного права вообще не велись.

Сегодня нормативистский (легистский) подход к правопониманию отринут и сделан однозначный вывод, что комплексных отраслей права не существует. Причина этому в том, что «совокупность норм различной отраслевой природы, предназначенных для регулирования функционально или иным образом связанных между собой отношений, не может образовать отрасль права»47. В настоящее время выявлен межотраслевой характер регулирования отношений гражданского общества48 и критерием систематизации права вновь стал учет различий частного и публичного интересов. И что особенно важно, начали по-разному оценивать существо права и закона, отказываясь от их полного отождествления, от понимания права как системы норм, установленных или санкционированных государством и обеспеченных его принудительной силой. Право теперь определяют как нормативную форму выражения свободы посредством принципа формального равенства людей в общественных отношениях. Его рассматривают как равный для различных людей формализованный путь к приобретению прав на различные вещи, предметы, блага. Раскрыт волевой характер права, обусловленный тем, что право это форма свободы людей, то есть свободы их воли, включающая в себя возможность осознанного выбора и реализации того или иного варианта поведения49.

В отечественной цивилистике это нашло свое нормативное выражение: в основных началах гражданского права (п.2 ст. 1 ГК РФ — далее по тексту ГК) закреплено, что граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Так, например, права и обязанности сторон договора лица приобретают и осуществляют на условиях, которые они определяют по своему усмотрению, своей волей, направленной на обеспечение своих интересов, основываясь на принципе их баланса. Кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано обязательными для сторон правилами, установленными законом или иными правовыми актами (императивными нормами), действующими в момент его заключения (ст. 422 ГК). В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой50.

В то же время публичное право подобного рода характеристиками и качествами не обладает, более того, его нормы императивно определяют возможные варианты поведения и понуждают следовать предписанному, а любые отклонения санкционируют. Так, к примеру, согласно ст. 45 Налогового кодекса РФ51 обязанность по уплате налога должна быть исполнена в срок, установленный в соответствии с настоящим Кодексом. Налогоплательщик вправе перечислить денежные средства в счет исполнения обязанности по уплате налога до наступления установленного срока, но достичь соглашения о переносе срока исполнения налоговой повинности на более позднее время невозможно. В случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный законом срок производится принудительное взыскание задолженности. Иных возможных вариантов для налогоплательщика налоговое законодательство не предоставляет. Также оно не разрешает налогоплательщику каким-либо образом проявлять свою волю при определении размера и

Ученые современной России отмечают, что «...проблема разделения частного и публичного права является сугубо европейской, она исторически возникла и развивалась в рамках одной из мировых культур — западной, применительно к одной модели, или семье правовых систем, утвердившейся в странах континентальной Европы. Уже Англия, отделенная от европейского материка небольшим проливом, вследствие особых исторических условий смогла сформировать принципиально иную модель правовой системы — англосаксонское право, внутри которого различаются сферы общего права [common law] и права справедливости [the law of equity]52. То, что в Германии или во Франции представляется самоочевидным и необходимым, в правовых системах, построенных на других началах, неуместно53.

По мнению проф. Кожевникова С.Н. «право в целом — явление официальное, государственное и в этом смысле публичное», а система права это научная конструкция, не более54. Основные черты существа права хорошо раскрыты С.С. Алексеевым: 1) право — это система общеобязательных норм; 2) нормы, из которых образуется право, выражаются в законах, иных признаваемых государством источниках; 3) система норм, образующих право, выступает в качестве общеобязательного критерия правомерности поведения участников общественных отношений; 4) право призвано направлять поведение участников общественных отношений, причем так, чтобы основой такого поведения была юридическая дозволенность55. Профессор обращает внимание, что любой правовой акт — это документ в широком смысле публичный, государственно обязательный. Он не может не содержать безусловно обязательные установления, своего рода императивные предписания или нормы56. Тем самым, любое право (и частное и публичное) на уровне нормативного выражения является публично достоверным и существует в форме официальных источников общеобязательного характера. На этом уровне гражданское право не отличается от других правовых отраслей, поскольку не будучи использованным для упорядочения конкретной ситуации оно является публично достоверным и общеобязательным. Другое дело, что гражданское право наделяет своих субъектов правоспособностью, сущность которой составляют не перечисленные в норме ст. 18 ГК права, а возможность приобретать их своими действиями и возможность определять их содержание по своему свободному усмотрению.

Ученые, в частности проф. М.Н. Кузнецов, продолжают развивать идею разделения права, исходя из того, что «частное право, в отличие от публичного, регулирует отношения, обеспечивающие частные интересы, автономию и инициативу индивидуальных (частных) собственников и их объединений в их имущественной деятельности и личных отношениях. К частному праву относятся гражданское право, регулирующее имущественные и личные неимущественные отношения, семейное право, а также торговое право»57. Похожим образом рассуждают авторы одного из учебников, относя к отраслям публичного права конституционное (государственное) право, административное право, судебное право, финансовое и налоговое право, право социального обеспечения, уголовное право, а также природоохранительное право, а к частным отраслям — гражданское право, а также семейное, трудовое, природоресурсное право58. Проф. Т.В. Кашанина отделяет публичное право от частного, относя к публичному праву «референдумные» и законодательные нормы, а к частному праву — корпоративные и договорные правила поведения, т.е. те нормы, которые формируются частными субъектами самостоятельно, без непосредственного участия государства или общества в целом59.

Тем самым, и в современный период развития отечественной научной мысли о существе системы права, об основах ее построения и критериях разграничения среди ученых нет единого подхода.

Возможность разных вариантов систематизации права ученые объясняют тем, что правовые нормы могут объединяться по разным своим признакам, а также тем, что возможны вариации даже в отношении одного и того же признака, например, предмета регулирования60. И на самом деле, отнесение к предмету гражданского права имущественных и личных неимущественных отношений само по себе не служит достаточным основанием его обособления, поскольку практически каждая отрасль законодательства рассчитана на регулирование имущественных и личных неимущественных отношений. При этом, как верно замечено в цивилистике, к любой сфере общественных отношений теоретически применимы нормы и публичного и частного права61.

Итак, система права обеспечивает взаимосвязанные и взаимозависимые интересы и отдельных лиц и всего гражданского общества, а правовое регулирование направлено на обеспечение правопорядка во всех сферах общественной жизни. При этом объективное право — это принципиально возможное, обладающее регулятивным потенциалом право, форма которого закон, еще не наполненный фактическим содержанием. Вместе с тем, кроме нормативно выраженного, содержащего некое абстрактное и в принципе возможное право, есть еще и воздействующее или «живое» право. Это право состоит из норм, задействованных применительно к индивидуальному случаю, и микро-норм, созданных волей конкретных лиц и регулятивно моделирующих их поведение. Так, к примеру, при заключении договора строительного подряда стороны будущих договорных отношений обязаны подчинить свои действия общим нормам объективного гражданского права (нормы принципиальных положений, нормы о лицах, о правоспособности и т. д.), нормам главы 28 ГК о заключении договора, а также тем нормам, которые определяют, какие условия должны быть согласованы для того, чтобы договор считался заключенным (предмет и другие существенные условия в силу закона или усмотрения любой из сторон). При этом стороны юридически равны и наделены правом действовать в своих интересах. Поэтому условия заключаемого договора они моделируют своей свободной волей, которая ограничена законом (пределы и ограничения в праве) и охраняемыми законом интересами другой стороны. При этом договор должен быть составлен таким образом, чтобы соблюдался принцип баланса интересов сторон договорного обязательства.

Следовательно, разделение гражданского права на публичное и частное основывается на принципиальном различении существующего (или абстрактно действующего) права и регулятивно воздействующего права. Поэтому следует различать гражданское право, выраженное в общеобязательных нормах в целях их последующей реализации, и гражданское право, появившееся в процессе реализации общих нормативных положений применительно к частному случаю и выраженное волей поименованных лиц в форме микро-норм, содержащих конкретные условия их действий и взаимодействий. Норма гражданского права, изложенная в ГК или другом нормативно-правовом источнике, публично-достоверна, она может быть задействована волей любого субъекта гражданского права, но до этого момента она не регулирует поведение конкретных лиц, а лишь обладает потенциалом правового регулирования. Тогда как микро-норма, содержащаяся в договоре или, например, микро-норма выраженная в условиях завещания, уже осуществляет свое регулятивное воздействие, упорядочивая частный случай взаимодействия сторон сложившихся отношений.

Тем самым, гражданское право выражается в двух формах: (1) в форме объективного (позитивного) права, изложенного от имени государства в общеобязательных нормах правовых источников; (2) в форме частного (индивидуально-определенного) права, изложенного от имени физических и юридических лиц в микро-нормах договоров, соглашений, расписок, заявлений, завещаний и т. п. индивидуальных источниках.

Объективное гражданское право составляют императивные нормы и диспозитивные нормы. Императивные нормы — это те, которые содержат (1) общеобязательные предписания (например, предписания о форме сделки) и (2) запреты (например, запрет действий, нарушающих чужие права или охраняемые законом интересы). Диспозитивные нормы — это те, которые дозволено использовать и в редакции закона и в редакции, измененной волей частных лиц. Проявляя свою волю, лица обязаны руководствоваться предписаниями и соблюдая запреты императивных норм, действуя в границах тех пределов и ограничений, которые создают императивные нормы. Гражданское право, выраженное от имени государства в форме объективного (позитивного) права представляет собой всеобщую волю и является публичным правом. Частным гражданским правом является то право, которое изложено от имени частных физических и юридических лиц в форме их индивидуальных правил поведения.

Публичное гражданское право — это форма внешнего выражения воли законодателя в виде положений и установлений, равным образом предназначенных на каждый подобный случай.

Частное гражданское право — это обеспеченная гражданско-правовыми средствами форма выражения меры свободы воли юридически равных субъектов, действующих в своих интересах по отношению к социальным благам разной сущности.

В основание частного гражданского права положено равенство возможностей физических и юридических лиц реализовывать правоспособность в своих интересах, переходя от единого общего юридического масштаба меры права к своему индивидуальному (частному). «Формальное право представляет собой лишь правоспособность, абстрактную свободную возможность приобрести — в согласии с общим масштабом и равной мерой правовой регуляции — свое, индивидуально-определенное право»62.

Частное или индивидуально-определенное право возможно там, где основываясь на принципе формального равенства всех перед законом, лица используют данную им свободу отходить от всеобщей равной правовой меры и в установленных законом пределах творить свою, индивидуальную меру права. Само по себе позитивное гражданское право не может служить самостоятельным и непосредственным регулятором действий частных лиц по осуществлению субъективных гражданских прав и достижению охраняемых законом интересов. Но оно дает им правила проявления частной воли, принципы и основания реализации правосубъектности в индивидуальной мере. Именно индивидуальная мера права и составляет основу гражданско-правового регулирования с присущими только ему способами и приемами. Так, например, нормы главы 22 ГК об исполнении обязательств не действуют непосредственно, а подлежат применению к конкретному обязательству между поименованными сторонами в состоянии должника и кредитора. Для этого два правосубъектных лица должны проявить свою волю и согласованно сформировать индивидуальные условия договора, которыми они определят содержание своего обязательства и порядок действий по его исполнению. Права и обязанности сторон обязательства и будут представлять собой индивидуальную меру возможностей кредитора и повинностей должника в данном конкретном обязательстве. Именно в согласованной мере стороны обязательства и будут действовать при его исполнении, руководствуясь условиями договора, производными от норм главы 22 ГК.

При этом, «частная воля не безгранично господствует над жизненными отношениями. Ей поставлен предел императивными (абсолютными, повелевающими или запрещающими) нормами, которые действуют, исключая волю частных лиц. Принудительный характер императивных норм проявляется либо в том, что в данной области нет уполномочивающих норм, так как эта область вообще недоступна для воли отдельных лиц (например, право- и дееспособность человека), либо в том, что они ограничивают частную волю в области вообще ей предоставленной (необходимое наследование, запрещение дарения, недопустимость исключения давности при ответственности за собственный умысел)»63. Частная автономная воля (частная автономия, волевая автономия) выражается в возможности обладателей гражданской правосубъектности по своему усмотрению и свободно использовать нормы объективного права для индивидуального гражданско-правового регулирования собственных односторонних действий или взаимодействий со своим участием. Автономия выражается в том, что субъект самостоятельно определяет, какие для него устанавливаются права и обязанности, как он их будет осуществлять, а также будет ли он их осуществлять или нет64. Тем самым, волевую автономию можно рассматривать как обеспеченную гражданско-правовыми средствами равную для всех частных лиц возможность самостоятельно формировать свои права и обязанности, приобретать и осуществлять/исполнять их.

В свое время Ф.К. фон Савиньи описывал границы частной автономии через «сферу господства», которая по его мнению, есть определенное пространство свободы личности, стороннее вмешательство в которое недопустимо: «Человек находится посреди внешнего мира, самым важным моментом в этом окружении для него является соприкосновение с теми, кто подобен ему по своей природе и предназначению. И если в подобном соприкосновении должны существовать рядом друг с другом свободные существа, способствуя, а не мешая друг другу в своем развитии, это возможно только благодаря признанию невидимой границы, в пределах которой существование и действенность каждой отдельной личности приобретает надежное свободное пространство»65. Однако, вряд ли это верно по той простой причине, что свободу каждого субъекта обеспечивает не само по себе юридическое равенство всех, а именно равная подчиненность каждого одному и тому же закону. Связь принципов юридического (формального) равенства и частной автономии эффективна лишь тогда, когда все участники взаимодействия подчиняют свое поведение одним и тем же нормам объективного права и микро-нормам частного права.

Итак, основаниями разделения публичного гражданского права и частного гражданского права и их значения в регулировании общественных отношений служат критерии оценки: (1) существующего и действующего права; (2) законодательных норм и нормативных положений, закрепленных в целях их последующей реализации, и микро-норм — результатов правореализационной деятельности частных лиц.

Факт перевода общих нормативных положений публичного гражданского права в индивидуально-определенное право действующих лиц делает нормы гражданского права воздействующими, превращает их в средства гражданско-правового регулирования. Право, в определенной мере задействованное волей частных лиц и изложенное в микро-нормах соглашений и односторонних актов, это и есть частное гражданское право.

2.2. О соотношении частного и публичного права

В юридической науке нет единства мнений относительно понимания частного и публичного права. В Древнеримском государстве отличительным критерием являлся характер интересов, защищаемых правом: области публичного права принадлежало все то, что относилось к статусу, состоянию Римского государства, а к частному праву – выгоды, интересы отдельных лиц66^,67. Термины publicum и publicus переводятся с латинского языка как «предназначенный для всех» и «общественный», «совершающийся в присутствии публики, гласный, общественный, не частный»)68.

Основоположник русской философской литературы, политической и правовой мысли, автор первого русского политического трактата «Слово о Законе и Благодати митрополит Иларион (1037–1050) поучал, что Государство призвано заниматься охранительной деятельностью, а сам Государь – соответствовать нравственно-религиозному образу Правителя, обеспечивать интересы подданных. Правитель должен быть мужественным, мудрым, умным, законопослушным и милосердным, действовать во благо всех подданных и самого государства, сохранять мир, оберегать территорию государства, его имущество и людей69.

В своей «Записке о внутреннем состоянии России» родоначальник славянофильского движения К.С. Аксаков (1817–1869) писал: «Положительная обязанность государства относительно народа есть защита и охранение жизни народа, есть внешнее его обеспечение, доставление ему всех способов и средств, да процветает его благосостояние, да выразит он все свое значение и исполнит свое нравственное призвание на земле»70. К.С. Аксаков подчеркивал, что «государство имеет обязанности, оно должно оберегать и доставлять удобства для внешней и нравственной жизни народа; обязано заботиться о том, чтобы давать возможность... беспрепятственно выситься мысли и духу человеческому, следовательно, земле»71. Константин Сергеевич называл народ, как «союз людей, основанный на родстве крови, единстве происхождения и языка, как совокупность людей, имеющих одно общественное устройство, повинующихся одной власти»72.

Немецкий юрист, представитель исторической школы права Ф.К. Савиньи (1779–1861) утверждал, что целью публичного права является целое, а частного – отдельный человек73.

По мнению немецкого цивилиста Г. Дернбурга (1829–1907), если правовая норма служит интересам частных лиц – это норма частного права, если определяющим для нее является общественный интерес, то она является принадлежностью публичного права74.

Французский профессор Ж.-Л. Бержель подчеркивал, что законодатель призван защищать частные и общие интересы в обществе и государстве, устранять их несбалансированность и предупреждать злоупотребление правом75.

Талантливый российский мыслитель Л.Л. Герваген (род. 1860) считал, что различие между частными и публичными интересами не имеет решающего значения, так как в институтах собственности, имущественного оборота, семьи заинтересованы не только частные лица, но и общество, и все государство в целом76.

Российский ученый-юрист проф. Б.Б. Черепахин (1894–1969) отмечал, что соотношение публичного и частного права остается дискуссионным вопросом, существуют материальные и формальные критерии разграничения публичного и частного права. Такие мыслители и исследователи права, как Ульпиан, Ф. К. Савиньи, Г. Дернбург, Г.Ф. Шершеневич, Л.И. Петражицкий рассматривали публичное право как совокупность правовых норм, средств и идей, служащих интересам, пользе, благу государства, а частное право – как сфера правовой действительности, обеспечивающее интересы (пользу) отдельных лиц (индивидов). При этом публичное право охраняется по инициативе самой государственной власти в порядке уголовного или административного судопроизводства, а частное право – по инициативе частных лиц в порядке гражданского судопроизводства. Однако государство не всегда выступает в качестве субъекта принудительной (властной) силы. В некоторых случаях оно отказывается от властных полномочий и участвует в частных (гражданско-правовых) отношениях наравне с юридическими лицами, например, в договорных отношениях по поводу закупки имущества или подряда для публичных нужд. Казна является институтом гражданского права, а уголовные дела, как и частные, могут возбуждаться по инициативе частных лиц. С другой стороны, проникновение публично-правовых элементов в частно-правовые отношения вовсе не означает устранение частного (гражданского) права, демонстрирующего индивидуальную самостоятельность и усмотрение отдельных лиц. Частное право не обречено на «вымирание». Не все нормы гражданского права имеют дозволительный (диспозитивный) характер: некоторые нормы относятся к категории императивных норм. Любое правовое регулирование служит (должно служить) удовлетворению законных интересов и потребностей юридической личности, а применение средств (способов) праворегулирования зависит, в свою очередь, от характера этих интересов. Границы между публичным и частным правом непостоянны и изменчивы. Разграничение частного и публичного права должно происходит в зависимости от способа построения и регулирования юридических отношений, присущего системам частного и публичного права77.

Академик С. С. Алексеев подчеркивал, что «почва» частного права позволяет утверждать в различных гражданско-правовых институтах социальные ценности, имеющие большое публично-правовое значение78.

Профессора А. В. Малько и В. В. Субочев акцентируют свое внимание на том, что частное и публичное право не имеют четких границ между собой. Интерес по-разному проявляется в обеих исследуемых сферах. Многие нормы конституционного, уголовного, административного, процессуального права стоят на страже частных интересов. Акты публичного права гарантируют реализацию частноправовых интересов. В то же время и частное, и публичное право являются равными подсистемами права со своими сферами, методами и не находятся в состоянии соподчинения. Направленные на укрепление роли государства, субъективные публичные права одновременно ограничивают публичную власть в целях обеспечения личных прав человека. Реализация публичных (государственных) интересов может вступить в конфликт с частными интересами, причинить вред субъектам гражданского права. Границы вмешательства государства в частные правоотношения ограничены интересами личности, общества и государства79. В. В. Субочев придерживается обоснованного мнения о том, что государственные и общественные интересы нельзя отождествлять или противопоставлять друг другу. Государственные интересы заключаются в нахождении наиболее приемлемых путей и способов реализации общественных и частных интересов, их защите. Государственные интересы не могут стоять выше общественных и законных личных интересов – они являются лишь одним из неотъемлемых звеньев в триаде разноуровневых правовых интересов80.

По нашему мнению, основное отличие частного и публичного права состоит в обеспечении (реализации и защите) частных и соответственно публичных интересов, в применении (использовании) частным правом преимущественно дозволительных методов праворегулирования, а публичным правом – преимущественно императивных методов правового регулирования. Публичные интересы выражают интересы государства и общества, но одновременно обеспечивают (охраняют) и законные (правовые) интересы граждан и их объединений (организаций). Общественные интересы представляют интересы общества, а государственные интересы – интересы государства. Государство, осуществляя публичные функции, призвано выявить и обеспечивать интересы общества, частных лиц в сфере правотворчества, правореализации, правоприменения и правозащиты, создавать разумный баланс этих интересов с помощью легальных правовых средств в предусмотренном законом порядке. Российское государство является выразителем публичного (государственного и общественного) интереса, призвано выражать и реально обеспечивать, охранять и защищать интересы государства, общества и всех граждан на конституционно-правовой основе.

Проф. Г. Ф. Шершеневич разъяснял, что «общее благо разлагается на сумму частных интересов и это дает основание утверждать, что общественные интересы охраняются правом настолько, насколько они в состоянии обеспечить благоденствие частных лиц. С другой стороны, частные интересы находят поддержку в праве и защиту лишь тогда и настолько, когда и насколько преследование их соответствует общему благу»81.

Основатель психологической школы права в России, философ, социолог и правовед Л. И. Петражицкий подчеркивал, что принципы гражданского права являются фундаментом современного строя общежития и определяют существенные и жизненные общественные интересы82.

Проф. В. И. Синайский (1876–1949) пришел к выводу о том, что границы между частными, общими и публичными интересами условны, интересы, связанные, например, с семьей и частной собственностью, являются не только частными, но и общественными83.

Проф. И. А. Покровский пророчески утверждал, что чем далее, тем определенно наблюдается движение по пути охраны человеческой личности как таковой во всей совокупности ее индивидуальных интересов и особенностей. В сфере частного права государство принципиально воздерживается от непосредственного и властного регулирования общественных отношений, а предоставляет такое регулирование множеству иных маленьких центров (самостоятельным социальным единицам, субъектам права – физическим и юридическим лицам). Именно они, будучи отдельными центрами регулирования, являются носителями собственной воли и инициативы, и именно им предоставляется регулирование взаимных отношений между собой. Государство не вторгается в их отношения, а лишь выполняет охранительные функции по защите их прав и законных интересов. Законодательные органы государственной власти предлагают свои правила лишь в случае отсутствия таковых у самих частных лиц. Гражданское право есть система юридической децентрализации (самоопределяющихся центров) и координации (область свободы и частной инициативы). Именно в недрах гражданского права зародилось представление о человеке как субъекте права, о личности, юридически самостоятельной и независимой по отношению к государству и его властям84.

Проф. Я. М. Магазинер относил к частным правам имущественные и семейные права, право на личность и имя. Публичными ученый называл права, нарушение которых государство признает нарушением публичных интересов, и поэтому государство имеет право и обязано по собственной инициативе бороться с этими нарушениями85.

Весьма интересную и полезную концепцию частного права, его ценности представил доктор юридических наук, профессор М. М. Агарков. Обстоятельно проанализировав научные взгляды своих предшественников и современников (А. Г. Гойхбарг, Д. Д. Гримм, Л. Дюги, Еллинек, Б. А. Кистяковский, П. И. Новгородцев, А. Менгер, С. А. Муромцев, И. А. Петражицкий, Тон, Р. Штаммлер, Эрлих и др.), талантливый исследователь пришел к выводу о том, что природа частного права предопределена его распределительной функцией. Организационная функция имеет для частного права второстепенное значение. Публичные права являются одновременно публичными обязанностями и служат общественному благу, благу подвластных граждан или определенных социальных групп. Лучше всего разграничивать частное (лично-свободное) и публичное право не путем сравнения правомочий их субъектов, а на примере сравнения частно-правовых и публично-правовых институтов, имея при этом в виду, что зачастую названные институты носят смешанный характер. В то же время, следуя правовым традициям, оба обсуждаемых направления в праве можно различать по субъективным правам их субъектов. Частное право предполагает свободу личности, широкие границы ее поведения по многим направлениям, что исключено для субъектов публичного права. Основная функция частного права состоит в распределении материальных и нематериальных благ, создании надлежащих условий для производства и распределения, организации коллективного труда. Частные права делятся на абсолютные (вещные, личные, исключительные) и относительные. Наиболее типичны для абсолютных прав вещные права, зависимые от усмотрения правообладателя и запрещающие всем иным лицам создавать препятствии в пользовании ими. Исключительные права длительное время рассматривались в качестве разновидности вещных прав, а личные права находились под воздействием права собственности. Со временем исключительные и личные права несколько отделились от вещного права. Юридической действительностью стали ограничения права собственности. Право собственности не является абсолютной свободой личности (собственника), а лишь предполагает возможность (свободу) обладать теми или иными вещными правомочиями. Собственник свободен в распоряжении предметом (объектом) своего права собственности. Исключительные права в сфере интеллектуальной деятельности имеют имущественную ценность и предоставляют своим правообладателям монопольную возможность пользоваться ими и некоторыми нематериальными благами, имеющими имущественное значение. Личные права, возникшие на основе идей естественного права, также стали правовой действительности, достоянием Германского гражданского уложения и Швейцарского германского уложения, подлежат защите со стороны норм частного (гражданского) права. Юридический опыт показывает, что частное право собственности ведет к социальному неравенству, к хозяйской власти работодателя над работником. По мнению М. М. Агаркова, относительные (обязательственные) права субъектов частного (гражданского) права возникают на основе абсолютных вещных прав вследствие перемещения материальных благ из владения одних лиц во владение друг лиц, в результате чего правообладатели приобретают некую правовую власть (правовое господство) над обязанными лицами (должниками)86.

Проф. М. М. Агарков справедливо утверждал, что частные и публичные права взаимосвязаны друг с другом в связи с взаимосвязанностью индивида и государства по четырем направлениям: 1) участие индивида в государственном управлении; 2) наличие обязанностей индивида в отношении государства; 3) существование прав индивида на государственные услуги; 4) правомочия (правопритязания) индивида требовать от государства невмешательство в сферу его личной свободы. Ученый предлагал рассматривать право собственности как единое (публичное и частное) абсолютное право, обращенное против всех и каждого, включая государство. Аналогичный правовой режим имеет и право на предпринимательскую деятельность. Когда в научной среде говорят об институтах частного права, то имеют в виду право собственности, семейное право, наследственное право и свободу договора87.

Большинство современных российских юристов-исследователей признает вхождение государственных и общественных интересов в состав публичных интересов. Правда, часть ученых называет публичными интересами интересы государства88, другая часть – интересы общества89, а третья группа – индивидуальные интересы, имеющие общезначимую ценность90.

Проф. Ю. А. Тихомиров вполне обоснованно отмечает, что публичные интересы – это признанные государством и обеспеченные правом интересы социальной общности, удовлетворение которых являются условиями и гарантиями ее существования и развития. Государственными интересами являются интересы, связанные с осуществлением государственных функций, обеспечением безопасности государства, с охраной прав, свобод и законных интересов граждан. Весьма важно обеспечивать государственные и общественные интересы в экономической сфере: интересы национальной экономики, государственные нужды, экономические интересы регионов страны, имущественные интересы собственников, предпринимателей и потребителей, бюджетные интересы, природоресурсные интересы, интересы стандартизации и сертификации продукции, товаров и услуг. Публичное право формирует общие принципы правотворчества и правоприменения, закрепляет общие правозащитные процедуры, устанавливает и гарантирует правовые стандарты, обеспечивает участие публично-правовых образований в гражданско-правовых отношениях. Носителями публично-правовых интересов являются не только само государство, общество, но и государственные органы власти и управления, судебные и правоохранительные (правозащитные) органы, органы местного самоуправления, общественные объединения (организации), сами граждане. Исходя из степени общности, существуют интересы индивидуальные, групповые и общественные, из направленности интереса – политические и экономические, из характера (правового статуса) субъекта – классовые и национальные, из возможностей осознания – стихийные и заранее подготовленные, из возможности осуществления – реальные и мнимые, из перспектив развития – прогрессивные и консервативные. Публичное право включает в себя теорию государства и права, конституционное право, административное право, муниципальное право, уголовное право, международное публичное право, объединяющие предмет, методы и источники публично-правового регулирования. Кроме того, в публичное право входят: финансовое (налоговое), уголовно-процессуальное, административно-процессуальное, арбитражно-процессуальное, уголовно-исполнительное законодательство, законодательство об охране окружающей среды, атмосферного воздуха, о земле, лесах и водах, элементы публичного в частном праве. Ученый отмечает, что для публичного права характерны императивный метод праворегулирования (метод субординации, позитивные обязывания (предписания), запреты, принуждение). Границы между публичными и частными интересами весьма размыты и подвижны. Некоторые частные интересы могут стать публичными ввиду их общей значимости. Публичный интерес может быть закреплен в публичном и одновременно в частном праве. Необходимо поддерживать разумный баланс публичных и частных интересов, обеспечивать их непротиворечивость91.

По обоснованному мнению доктора юридических наук, профессора В. Ф. Яковлева, частное и публичное право различаются по обеспечиваемым интересам, субъектному составу регулируемых отношений, способам воздействия на эти отношения, своему назначению и сфере применения в правовой системе страны. Публичное право используется для организации: государства и его власти, конституционного права, государственного управления (административное право), государственных финансов (финансовое и налоговое право), охраны природы (природоохранительное право), борьбы с посягательствами на жизнь и здоровье граждан, их имущество, достоинство, на общество в целом (уголовное право), правоохранительной деятельности и правосудия (судоустройство и процессуальное право). Частное право имеет решающее значение для регулирования общественных отношений в экономической и имущественной сфере, включая отношения собственности, товарно-денежный оборот. Из гражданского права вышли (обособились) трудовое, семейное и природно-ресурсное право. Именно в рамках этих отраслей находят свою правовую защиту основные интересы и потребности индивидов. Высшее предназначение права – это обеспечение баланса интересов, потому что общество – это постоянное столкновение несовпадающих разнонаправленных интересов: интересы продавца и покупателя, наемного работника и работодателя, государства и налогоплательщика92.

По нашему мнению, следует в полной мере поддержать изложенные выводы многих российских ученых. Действительно, частное право отличается от публичного права сферой и целевым назначением правового регулирования, доминированием дозволительных (гражданско-правовых) способов (приемов, средств) правового воздействия и частных законных интересов на поведение субъектов права, регулируемые общественные отношения, субъектным и объектным составом. Частные интересы могут быть закреплены в содержании субъективных прав (правовые, законные интересы) или вытекать из смысла (духа) закона, общих начал частного законодательства (охраняемые законом интересы), охраняться (защищаться) с помощью мер частно-правовой (гражданско-правовой) ответственности. Частные интересы закреплены в нормах частного права и охраняются (защищаются) преимущественно с помощью общедозволительного типа правового регулирования, дозволений, рекомендаций, стимулов, поощрений в рамках гражданско-правовых отношений с помощью частных (субъективных гражданских) прав, способов гражданско-правовой защиты и мер гражданско-правовой (имущественной) ответственности. Субъектами частного (гражданского) права являются физические и юридические лица, публично-правовые образования. Объектами частно-правовых отношений первого уровня являются фактические действия субъектов частного права, имеющие юридическое значение, а объектами второго уровня – материальные и нематериальные блага, результаты правомерных действий субъектов конкретного гражданского правоотношения, интеллектуальной деятельности, вещи, имущественные права, включая безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, цифровые права (ст. 128 ГК РФ). Для частного (гражданского) права характерны: юридическое равенство субъектов права (правоотношения), автономия их воли, имущественная самостоятельность, действия по своему усмотрению и в своем интересе, отсутствие необоснованного вмешательства других лиц и государства в их частные дела, свобода договора, неприкосновенность собственности, беспрепятственное осуществление субъективных гражданских прав, их судебная защита.

Действия и поведение субъектов публичного права предопределено публичными интересами, связанными с интересами всего общества и государства. Публичные интересы реализуются, охраняются и защищаются преимущественно с помощью разрешительного типа праворегулирования, метода субординации (императивного метода), посредством использования и применения обязаний, запретов, ограничений или приостановлений, мер публично-правовой ответственности в рамках регулятивных и охранительных публично-правовых отношений. Для императивного метода публично-правового регулирования характерны: субординация, строгое подчинение, ограниченность учета волеизъявления управляемого субъекта, наличие властных полномочий у управляющего субъекта, доминирование публичных интересов, позитивных предписаний (обязываний), запретов, ограничений, приостановлений, императивных норм прямого действия, возможность государственно-властного принуждения, штрафных и иных мер публично-правового характера, включая меры административно-правового и уголовно-правового наказания, затрагивающие не только имущественные права, но и физическую (личную) неприкосновенность) виновных лиц. Сферой (предметом, объектом) публично-правового регулирования являются общественные отношения, связанные с организацией публичной власти, государственным, муниципальным и общественным устройством, государственным суверенитетом, обороноспособностью страны, обеспечением прав и свобод граждан, функционированием публичной собственности, исполнением публичных (государственных, политических, социально-экономических, культурных, экологических) функций. Субъектами публично-правовых отношений являются: Российская Федерация, ее субъекты, муниципальные образования, государственные и муниципальные органы, их должностные лица, действующие от имени соответствующего публично-правового образования в силу наделенной компетенции или поручения. Их публичные права зачастую совпадают с публичными обязанностями. В свою очередь, физические и юридические лица, находясь в конституционно-правовых, административно-правовых либо финансовых, уголовно-правовых, процессуальных или иных публичных правоотношениях, обладают рядом субъективных публичных прав и юридических обязанностей.

Безусловно, между частными, общественными и государственными интересами возможны некоторые конфликты, вызываемые рядом объективных и субъективных причин, социально-экономическими и политическими, внутригосударственными и международными условиями, уровнем правовой культуры граждан и государственных деятелей, качеством законодательной деятельности и т.д. Государственные (общественные) интересы могут быть выше частных интересов личности (граждан) в чрезвычайно важных (для всех граждан) сферах государственной и общественной деятельности. В то же время не следует вести речь о постоянном приоритете публичных интересов. Во-первых, часть публичных интересов (например, интересы по охране жизни, здоровья граждан) совпадает с частными интересами. Во-вторых, сфера частных и публичных интересов может не совпадать и тогда интересы частных лиц могут получить приоритет по сравнению с публичным интересом. Ограничение частных прав граждан России (и соответственно их частных интересов) возможно лишь в случаях, предусмотренных законом и в установленном законом порядке (см., например, ч. 3 ст. 55 Конституции РФ, п. 2 ст. 1 ГК РФ)93. Суть соотношения публичных и частных интересов состоит в том, что публичные интересы призваны включать в себя и учитывать социально значимые интересы граждан России, приобретшие правовой режим законных интересов или охраняемых законом интересы, а последние, в свою очередь, не должны противоречить публичным интересам. Государство, его государственные, судебные и исполнительные органы призваны обеспечивать разумный легальный баланс частных и публичных интересов94.

Юридическая жизнь показывает, что значительная доля частных интересов охраняется и защищается с помощью публично-правовых средств, и, наоборот, часть публичных интересов охраняется и защищается с помощью частно-правовых средств.

Сторонники конвергенции частного и публичного права вполне обоснованно замечают, что основные начала (принципы) права, правосубъектность, субъективные права и юридические обязанности, порядок их реализации могут быть использованы как в сфере частно-правового, так и публично-правового регулирования. Индивидуально-договорной уровень праворегулирования, дозволения, рекомендации, стимулы, поощрения могут успешно применяться и в сфере публично-правового регулирования. Проникновение элементов частного (гражданского) права в «недра» публичного права не ограничивается имущественными отношениями95.

Согласно научной позиции проф. Е. В. Вавилина, первым шагом на пути разработки и оптимального использования механизма обеспечения сбалансированности юридически значимых интересов является формирование четкой системы принципов осуществления прав и исполнения юридических обязанностей (принцип равенства участников правоотношений, принцип беспрепятственного осуществления гражданских прав, принцип сочетания прав и обязанностей, принцип эффективности, принцип гарантированности, принцип диспозитивности, принцип сочетания личных и общественных интересов, принцип недопустимости злоупотребления правом, принцип сотрудничества96.

Большое внимание в рамках исследуемой темы следует уделить соотношению норм гражданского права с нормами жилищного, семейного, трудового, земельного права, комплексных отраслей российского права.

Право на жилище является одним из важнейших прав человека и относится к системе конституционных прав человека и гражданина. Согласно ст. 40 Конституции РФ каждый имеет право на жилище. Никто не может быть произвольно лишен жилища. Органы государственной власти и органы местного самоуправления обязаны поощрять жилищное строительство, создавать надлежащие условия для осуществления права на жилище. Социально незащищенной категории российских граждан, нуждающихся в жилище, Конституция РФ гарантирует предоставление жилья на безвозмездной основе либо за доступную плату из государственных, муниципальных и других жилищных фондов в соответствии с нормами, предусмотренными законом.

В российской юридической науке существуют различные точки зрения относительно места жилищного права и жилищного законодательства в системе отечественного права. Отдельные ученые рассматривают жилищное право (жилищное законодательство) частью гражданского права (гражданского законодательства)97. Другие ученые полагают, что жилищное законодательство представляет собой комплекс норм различной правовой принадлежности98.

По нашему мнению, определение места той или иной совокупности социально значимых и относительно однородных правовых норм, составляющих самостоятельную отрасль права в общей системе права в том или ином государстве зависит от многих политических, социально-экономических и правовых факторов, включая: относимость правовой системы того и ли иного государства к одной из основных правовых систем современности (романо-германское право; так называемое общее (англосаксонское) право; религиозно-общинные юридические системы ряда стран Азии и Африки)99; воля законодателя; государственная правовая идеология и правовая политика; приверженность юридической догмы в конкретном государстве к тому или иному типу правопонимания, правотворчества, правореализации, правоприменения и правовой защиты; особенности отраслевого деления (отраслевой дифференциации) в той или иной стране; наличие бесспорных способов, приемов, средств (метода) и предмета отраслевого правового регулирования, свидетельствующих о самостоятельности той или иной отрасли права.

Жилищное право и жилищное законодательство занимают особое место в системе российского права и законодательства. Предметом обсуждаемой отрасли права являются жилищные отношения, включающие в себя, в свою очередь, вещные, имущественные (обязательственные), личные неимущественные, организационные (административные), финансовые и иные социальные связи по поводу такого специфического объекта как жилые помещения.

Объектами жилищных прав граждан России являются жилые помещения, принадлежащие субъектам на праве собственности или на ином вещном праве либо на ином правовом основании. Жилое помещение – это изолированное помещение, пригодное для постоянного проживания граждан, отвечающее санитарным и техническим правилам и нормам, требованиям жилищного законодательства. Жилые помещения являются объектом недвижимости и права собственности на жилые помещения. К категории жилых помещений относятся: жилой дом, часть жилого дома; квартира, часть квартиры; комната. Жилой дом – это индивидуально-определенное здание, состоящее из жилых комнат, а также вспомогательных помещений, предназначенных для удовлетворения жилищно-бытовых (коммунальных) потребностей жильцов (собственников, арендаторов, пользователей жилья). Квартира – это структурно обособленное помещение в многоквартирном доме, предназначенное для проживания жильцов, состоящее из одной или нескольких комнат, а также помещений вспомогательного использования, предназначенных для удовлетворения гражданами бытовых (коммунальных) нужд. Жилая комната – это часть жилого дома (квартиры), предназначенная для непосредственного проживания жильцов граждан в жилом доме или квартире. Многоквартирный дом состоит из двух и более квартир, включает в себя общее имущество, предназначенные для технического обслуживания всего дома: межквартирные лестничные площадки, лестницы, лифты, лифтовые и иные шахты, коридоры, технические этажи, чердаки, подвалы, а также принадлежащие отдельным жильцам-собственникам нежилые помещения и (или) машино-места, являющиеся неотъемлемой конструктивной частью многоквартирного дома, либо иные помещения в данном доме, не принадлежащие отдельным собственникам и предназначенные для удовлетворения социально-бытовых потребностей собственников помещений в данном доме, в том числе помещения, предназначенные для организации их досуга, культурного развития, детского творчества, занятий физической культурой и спортом и подобных мероприятий, а также не принадлежащие отдельным собственникам машино-места; крыши, механическое, электрическое, санитарно-техническое и другое оборудование, находящееся в данном доме за пределами или внутри помещений и обслуживающее помещения. Перечисленное общее имущество в многоквартирном доме принадлежит собственникам квартир в многоквартирном доме на праве общей долевой собственности.

В состав общего имущества входят также: земельный участок, на котором расположен данный дом, с элементами озеленения и благоустройства, иные, предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства данного дома и расположенные на указанном земельном участке объекты. Границы и размер земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом, определяются в соответствии с требованиями земельного законодательства и законодательства о градостроительной деятельности. Земельный участок, на котором расположен многоквартирный дом, может быть обременен правом ограниченного пользования другими лицами. Сособственники квартир в многоквартирном доме владеют, пользуются и распоряжаются перечисленным имуществом в соответствии с гражданским законодательством (ст. 15–16, 36 ЖК РФ).

Жилые помещения имеют строго целевое назначение и предназначены для проживания жильцов. Использование жилого помещения в целях осуществления профессиональной (индивидуальной предпринимательской) деятельности проживающими в нем на законных основаниях гражданами, допускается при условии, если это не нарушает права и законные интересы других жильцов, требования жилищного законодательства. Не допускается размещение в жилых помещениях промышленных производств, гостиниц, а также осуществление в жилых помещениях миссионерской деятельности, за исключением случаев, предусмотренных законом. Пользование жилым помещением осуществляется с учетом соблюдения прав и законных интересов проживающих в этом жилом помещении граждан, соседей, а также требований пожарной безопасности, санитарно-гигиенических, экологических норм, Правил пользования жилыми помещениями (ст. 17 ЖК РФ)100.

Объектом социального найма жилых помещений являются жилые помещения государственного или муниципального жилищного фонда101, а объектом аренды жилых помещений – жилые помещения, принадлежащие арендодателям на праве собственности.

Вещные (абсолютные) и имущественные (относительные, обязательственные) отношения в сфере жилищного права тесно связаны с владением, пользованием и распоряжением жилищным имуществом, с его куплей-продажей, меной, арендой, дарением или наследованием, с заключением и исполнением договоров социального найма или коммерческого найма, найма жилого помещения специализированного жилищного фонда.

Следует заметить, что в ЖК РФ констатируется, что в случаях, если жилищные отношения не урегулированы жилищным законодательством или соглашением участников таких отношений, и при отсутствии норм гражданского или иного законодательства, прямо регулирующих такие отношения, к ним, если это не противоречит их существу, применяется жилищное законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона). При невозможности использования аналогии закона права и обязанности участников жилищных отношений определяются исходя из общих начал и смысла жилищного законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, гуманности, разумности и справедливости. К жилищным отношениям, связанным с ремонтом, переустройством и перепланировкой помещений в многоквартирном доме, использованием инженерного оборудования, предоставлением коммунальных услуг, внесением платы за коммунальные услуги, применяется соответствующее законодательство с учетом требований, установленных ЖК РФ (ст. 7 и 8).

На наш взгляд, о применении норм гражданского законодательства в целях регулирования имущественных отношений, существующих в рамках иных отраслей права, более удачно указывается, например, в Семейном кодексе РФ (далее – СК РФ)102, ЗК РФ. Так, согласно ст. 4 СК РФ, к имущественным отношениям между членами семьи, не урегулированным семейным законодательством, применяется гражданское законодательство, если это применение не противоречит существу семейных отношений. В соответствии с ст. 3 ЗК РФ имущественные отношения по владению, пользованию и распоряжению земельными участками, а также по совершению сделок с ними регулируются гражданским законодательством, если иное не предусмотрено земельным и природоохранным законодательством, специальными федеральными законами (ч. 3). Предлагается необходимым ввести в ЖК РФ дополнительную статью, согласно которой имущественные, личные неимущественные и организационные отношения, связанные с владением, пользованием и распоряжением жилья, как материального блага и блага, способствующего удовлетворению нематериальных потребностей, регулируются и охраняются нормами гражданского законодательства с учетом сущности жилищных отношений и равенства их участников.

При этом следует обратить внимание на то, что, если гражданское законодательство направлено в значительной мере на правовое обеспечение оснований возникновения, осуществления и прекращения права собственности на жилые помещения (квартиры, индивидуальные жилые дома, коттеджи, многоквартирные дома), их гражданско-правовой оборот, то жилищное законодательство нацелено на правовое обеспечение использования жилого фонда по назначению. Если гражданское законодательство относится к исключительному ведению Российской Федерации, то жилищное законодательство – к совместному ведению Российской Федерации и субъектов Федерации (ст. 71, 72 Конституции РФ).

Первая часть ГК РФ содержит важные для регулирования жилищных отношений положения о субъектах и объектах гражданских прав, о гражданско-правовых сделках и договорах, о защите права собственности и ограниченных вещных правах, об исполнении обязательств и обеспечении их исполнения, об ответственности за нарушение обязательств. В названной части ГК РФ имеется специальная глава № 18), посвященная праву собственности и другим вещным правам на жилые помещения. Обозначенная глава регламентирует субъективные права (правомочия) собственника жилья и членов его семьи по владению, пользованию и распоряжению жильем (п. 1 ст. 288 ГК РФ), устанавливает правовой режим общего имущества собственников квартир в многоквартирном доме (ст. 290), правовой статус товариществ собственников жилья (ст. 291), порядок принудительного прекращения права собственности на жилье в связи с его бесхозяйственным содержанием (ст. 293 ГК РФ). Вторая часть ГК РФ имеет конкретные нормы о договоре коммерческого найма жилого помещения, об ответственности сторон по этому виду договора и т.д. Часть третья ГК РФ предусматривает особенности наследования жилых помещений.

Личные неимущественные отношения жилищного характера связаны с использованием жилья как средства (объекта) отдыха, пополнения своих физических и творческих сил, саморазвития, общения с членами семьи, родственниками, знакомыми. Иными словами, жилище дает возможность любому человеку жить, заниматься общественно-полезной деятельностью, отдыхать, выполнять семейные и иные функции в условиях домашнего очага, заботиться о детях, других членах семьи и т.д. Не случайно, в жилищном и семейном праве действуют принципы неприкосновенности жилища, личных и семейных тайн, право на жилище.

Организационные отношения в сфере жилищного права связаны с управлением государственным и муниципальным жилищным фондом, административным контролем за распределением и использованием жилья в указанном секторе, исполнением государственных функций (публичных обязанностей) по созданию надлежащих жилищных условий для граждан России, деятельностью жилищных и жилищно-строительных кооперативов, товариществ собственников жилья. Эти отношения регулируются на основе не только норм жилищного права, но и норм конституционного права, гражданского права, административного права и финансового права.

Согласно ст. 1 ЖК РФ, основными началами (принципами) жилищного законодательства являются: обеспечение государственными и муниципальными органами надлежащих условий для беспрепятственного осуществления гражданами права на жилище, его безопасность, неприкосновенность, т.е. прав, вытекающих из отношений, регулируемых жилищным законодательством (далее – жилищные права), на основе признании равенства участников регулируемых жилищным законодательством отношений (жилищные отношения) по владению, пользованию и распоряжению жилыми помещениями, если иное не вытекает из ЖК РФ, других федеральных законов, существа соответствующих отношений.

В ст. 2 ЖК РФ прямо констатируется, что государственные и муниципальные органы призваны (обязаны): создавать надлежащие условия в пределах своих полномочий для осуществления гражданами права на жилище, содействовать развитию рынка жилой недвижимости; использовать бюджетные средства и иные легальные источники денежных средств для улучшения жилищных условий граждан, включая предоставление субсидий для приобретения или строительства жилых помещений; предоставлять гражданам жилые помещения по договорам социального найма или договорам найма жилых помещений государственного или муниципального жилищного фонда; стимулировать жилищное строительство; осуществлять защиту жилищных прав и законных интересов граждан, потребителей жилищно-коммунальных услуг; контролировать использование и сохранность жилищного фонда; организовывать своевременный капитальный ремонт общего имущества в многоквартирных домах, осуществлять государственный и муниципальный контроль за соблюдением законодательства при строительстве и использовании жилья.

В силу ст. 4 ЖК РФ жилищное законодательство регулирует отношения по поводу: 1) возникновения, осуществления, изменения, прекращения права владения, пользования, распоряжения жилыми помещениями государственного и муниципального жилищных фондов; 2) пользования жилыми помещениями частного жилищного фонда; 3) пользования общим имуществом собственников помещений; 4) отнесения помещений к числу жилых помещений и исключения их из жилищного фонда; 5) учета жилищного фонда; 6) содержания и ремонта жилых помещений; 7) переустройства и перепланировки помещений в многоквартирном доме; 8) управления многоквартирными домами; 9) создания и деятельности жилищных и жилищно-строительных кооперативов, товариществ собственников жилья; 10) предоставления и оплаты коммунальных услуг, капитального ремонт общего имущества в многоквартирном доме; 11) контроля за использованием и сохранностью жилищного фонда. Уместно заметить, что ЖК РФ регламентирует договорные отношения социального найма жилого помещения, а ГК РФ – договорные отношения коммерческого найма, отношения, связанные с пожизненным содержанием с иждивением, с завещательным отказом (личным жилищным сервитутом).

Изложенное позволяет сделать вывод о том, что жилищное право обладает своим (самостоятельным) предметом и методом правового регулирования, имеет исключительно важное социально значение для граждан, общества и государства, что дает легальную возможность утверждать о самостоятельности российского жилищного права, находящегося под воздействием публичного и частного права. Для отраслевого жилищно-правового регулирования характерно уникальное сочетание публично-правовых (императивных) способов (приемов, средств) (обязываний, запретов и ограничений), и дозволительных (частно-правовых) средств (способов, приемов) правового воздействия (дозволений, рекомендаций, стимулов и поощрений) на поведение участников жилищных отношений. Такое сочетание не свидетельствует о комплексном характере жилищного права или о его принадлежности к публичному или частному (гражданскому) праву.

В силу указанного воздействия возникают жилищные правоотношения, участниками которых являются граждане, юридические лица, публично-правовые образования (Российская Федерация, ее субъекты, муниципальные образования, действующие через свои уполномоченные государственные и муниципальные органы в силу своей компетенции и от имени соответствующего публично-правового образования или с помощью физических и юридических лиц, участвующих в жилищном правоотношении от имени и по поручению публично-правового образования103.

Субъективными жилищными правами могут обладать собственники жилья (индивидуальных жилых домов, коттеджей, квартир в многоквартирных домах) (гл. 18 ГК РФ), наниматели жилых помещений (на основе договоров коммерческого или социального найма), члены их семей (гл. 35 ГК РФ, гл. 8 ЖК РФ), пользователи специализированных жилых помещений (служебных жилых помещений), жилых помещений в общежитиях, жилых помещений маневренного фонда, жилых помещений в домах системы социального обслуживания граждан, жилых помещений фонда для временного поселения вынужденных переселенцев, жилых помещений фонда для временного поселения лиц, признанных беженцами, жилых помещений для социальной защиты отдельных категорий граждан, жилых помещений для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, лиц из числа детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей (ст. 92 ЖК РФ), участники договора аренды жилья. Определенными жилищными правами и обязанностями обладают и члены жилищных, жилищно-строительных кооперативов, товариществ собственников жилья (гл. 11–14 ЖК РФ).

Субъективные жилищные права могут возникнуть в результате жилищного строительства104, купли-продажи, дарения, найма, наследования, приобретательной давности, на основе других законных оснований. Согласно ЖК РФ, жилищные права возникают: 1) из договоров и иных сделок, предусмотренных федеральным законом, а также из договоров и иных сделок, не предусмотренных федеральным законом, но не противоречащих ему; 2) из актов государственных и муниципальных органов; 3) из судебных решений; 4) в результате приобретения в собственность жилых помещений в предусмотренном федеральным законом порядке; 5) из членства в жилищных или жилищно-строительных кооперативах; 6) вследствие действий (бездействия) участников жилищных отношений или наступления событий, с которыми федеральный закон или иной нормативный правовой акт связывает возникновение жилищных прав (ст. 10).

Субъективные жилищные права и корреспондирующие им обязанности составляют содержание жилищных правоотношений.

В ст. 1 ЖК РФ провозглашается, что граждане по своему усмотрению и в своих интересах осуществляют принадлежащие им жилищные права, в том числе распоряжаются ими. Граждане свободны в установлении и реализации своих жилищных прав в силу договора и (или) иных предусмотренных жилищным законодательством оснований, в то же время обязаны не нарушать права, свободы и законные интересы других граждан. Граждане, законно находящиеся на территории Российской Федерации, имеют право свободного выбора жилых помещений для проживания в качестве собственников, нанимателей или на иных основаниях, предусмотренных законодательством. Жилищные права могут быть ограничены только на основании федерального закона и лишь в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

В ст. 288 ГК РФ констатируется, что собственник жилья осуществляет право владения, пользования и распоряжения принадлежащим ему жилым помещением в соответствии с его назначением. Жилое помещение предназначено для проживания собственника жилья и членов его семьи и может передаваться в аренду другим гражданам. Промышленное производство в жилом помещении, не переведенном в разряд нежилого, не допускается. Члены семьи собственника, проживающие в его жилом помещении, имеют право пользования этим помещением в порядке, установленном жилищным законодательством. Дееспособные и ограниченные в дееспособности члены семьи собственника жилья несут солидарную с собственником ответственность по обязательствам, вытекающим из пользования этим помещением. С переходом права собственности на занимаемое жилое помещение к другому лицу прекращается и право пользования этим жильем членов семьи прежнего собственника, если иное не предусмотрено законом. Члены семьи собственника жилья вправе предъявить иск (включая негаторный) к нарушителям их права на жилье (в том числе, к собственнику). Отчуждение жилого помещения, в котором проживают члены семьи собственника, находящиеся под опекой или попечительством, или оставшиеся без родительского попечения несовершеннолетние члены семьи собственника жилья, разрешается только с согласия органа опеки и попечительства в случае, если при этом затрагиваются права и законные интересы указанных лиц (ст. 292 ГК РФ).

Согласно ст. 30 ЖК РФ, собственник жилья осуществляет права владения, пользования и распоряжения принадлежащим ему на праве собственности жильем в соответствии с его назначением и пределами его использования, предусмотренными Жилищным кодексом РФ. Собственник вправе предоставить во владение и (или) в пользование принадлежащее ему на праве собственности жилье на основании договора найма, договора безвозмездного пользования или на ином законном основании, а также юридическому лицу на основании договора аренды или на ином законном основании и правил гражданского и жилищного законодательства (п. 1 и 2). ЖК РФ разрешает использование жилого помещения в целях осуществления профессиональной или индивидуальной предпринимательской деятельности при условии соблюдения прав и законные интересов других граждан, требований, предъявляемых к жилому помещению, правил пожарной безопасности, санитарно-гигиенических и экологических норм, а также Правил пользования жилыми помещениями (ст. 17)105.

Немалая доля жилищных прав и обязанностей приходится на стороны договоров коммерческого найма и социального найма жилых помещений.

Согласно гл. 35 ГК РФ, наймодатель (собственник жилого помещения или управомоченное им лицо) обязуется в рамках договора найма жилого помещения предоставить другой стороне (нанимателю) жилое помещение за плату во владение и пользование для проживания в нем. Жилое помещение может быть предоставлено юридическим лицам во владение и (или) пользование на основе договора аренды или иного договора только для проживания граждан (ст. 671). Наймодатель обязан: передать нанимателю свободное жилое помещение в состоянии, пригодном для проживания; осуществлять надлежащую эксплуатацию жилого дома с находящимся в нем сданным внаем жилым помещением; предоставлять нанимателю на возмездной основе необходимые коммунальные услуги, осуществлять ремонт общего имущества многоквартирного дома и коммунальных устройств (ст. 676 ГК РФ). В свою очередь, наниматель обязан использовать жилое помещение только для проживания, обеспечивать сохранность жилого помещения, поддерживать его в надлежащем состоянии, своевременно вносить плату за жилое помещение. Он не вправе производить переустройство и реконструкцию жилого помещения без согласия наймодателя (ст. 678 ГК РФ).

В ГК РФ специально указывается, что в государственном и муниципальном жилищном фонде социального использования жилые помещения предоставляются гражданам по договору социального найма жилого помещения и по договору найма жилого помещения жилищного фонда социального использования. Проживающие по договору социального найма жилого помещения совместно с нанимателем члены его семьи пользуются всеми правами и несут все обязанности по договору найма жилого помещения наравне с нанимателем. При этом в кодексе оговаривается, что отдельные (перечисленные в кодексе статьи, действующие для договора коммерческого найма жилья) действуют и для договоров социального найма, а ряд других статей применяется к договору социального найма жилого помещения, если иное не предусмотрено жилищным законодательством (ст. 672).

По договору социального найма наймодатель обязан: передать нанимателю свободное от прав иных лиц жилое помещение; принимать участие в надлежащем содержании и ремонте общего имущества в многоквартирном доме, в котором находится сданное внаем жилое помещение; проводить капитальный ремонт жилого помещения; предоставлять необходимые коммунальные услуги; нести иные обязанности, предусмотренные жилищным законодательством и договором социального найма жилого помещения (ст. 65 ЖК РФ). В случае невыполнения своих обязанностей наймодатель жилого помещения по договору социального найма может быть привлечен к юридической ответственности (ст. 66 ЖК РФ).

Наниматель жилья по договору социального найма обязан: использовать жилое помещение по назначению и в пределах, предусмотренных ЖК РФ; обеспечивать сохранность жилого помещения; поддерживать надлежащее состояние жилого помещения; проводить текущий ремонт жилого помещения; своевременно вносить плату за жилое помещение и коммунальные услуги; информировать наймодателя в установленные договором сроки об изменении оснований и условий дальнейшего пользования жильем, нести иные обязанности, предусмотренные ЖК РФ, федеральными законами и договором социального найма, а в случае их невыполнения – жилищно-правовую ответственность (ст. 67–68 ЖК РФ)106.

Доктор юридических наук, профессор, академик РАН Ю. К. Толстой обращает внимание на то, что жилищное законодательство включает в себя: нормы и принципы конституционного права; нормы административного права, связанные с обеспечением управления жилищным фондом, с учетом граждан, нуждающихся в улучшении жилищных условий, распределением жилья, контролем за его использованием, эксплуатацией и содержанием; нормы финансового права, обеспечивающие финансирование жилищных программ, капитального ремонта жилых помещений государственного и муниципального фондов, жилищно-коммунальных расходов; нормы гражданского права, регулирующие имущественные отношения по владению, пользованию и распоряжению жилыми помещениями. В конечном итоге, уважаемый Юрий Кириллович относит жилищное законодательство к числу комплексных правовых образований, включающих в себя нормы различных отраслей права. Под жилищным законодательством проф. Ю. К. Толстой понимает совокупность (систему) правовых норм, регулирующих жилищные отношения, т.е. общественные отношения, обеспечивающие удовлетворение потребностей граждан в жилье. В то же время известный ученый подчеркивает, что не все нормы, связанные со строительством жилья собственником, осуществлением права собственности и иных вещных прав на жилье, относятся к нормам жилищного законодательства. Отношения собственника жилья с членами семьи и иными лицами, проживающими в жилом помещении собственника жилья, ученый относит к разряду жилищных отношений107.

По нашему мнению, следует различать понятие «отрасль права» от отраслевого законодательства. Отрасль права – это наиболее крупное, основное звено правовой структуры (системы), охватывающее наиболее основные общественные отношения, требующего обособленного (отраслевого) праворегулирования с помощью специфических средств (способов, приемов) правового воздействия на поведение субъектов отрасли права в силу особенного предмета отраслевого правового регулирования, обладающего специфическим политическим, социальным-экономическим и юридическим содержанием108. Включение жилищным законодательством норм конституционного, административного, финансового и гражданского права вовсе не означает комплексный характер самого жилищного права. Многие профилирующие (классические, фундаментальные) отрасли российского права (например, гражданское, семейное, трудовое, земельное право) обладают императивными и дозволительными способами правового воздействия на поведение субъектов отрасли права, а некоторые отрасли отечественного права, не теряя своей самостоятельности, используют, как уже отмечалось, нормы смежных отраслей права (см., например, ст. 4 СК РФ, ч. 3 ст. 3 ЗК РФ). Существенное влияние на правовое регулирование индивидуальных трудовых отношений с участием работодателя и работников оказывают принципы, положения и нормы ГК РФ о договоре, порядке его заключения и исполнения.

Главным условием субсидиарного применения норм гражданского законодательства в регулировании имущественных и организационных отношений в других отраслях права является юридическое равенство участников этих отношений, автономия их воли (волеизъявления), имущественная самостоятельность, наличие частного (законного) интереса, использование доминирующих в частном праве гражданско-правовых способов (средств и приемов) воздействия на регулируемые общественные отношения (дозволения, рекомендации, стимулы и поощрения), составляющих гражданско-правовой (отраслевой) метод правового регулирования (метод координации, децентрализованного регулирования, дозволительный метод). Не случайно, в п. 3 ст. 2 ГК РФ недвусмысленно указывается, что к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством.

Что касается ссылка на конституционное право и конституционное законодательство, как основание отнесения жилищного права к разряду комплексных отраслей права, то необходимо принципиально заметить, что все отрасли российского права действуют на основе норм и принципов Конституции РФ, являющейся высшим юридическим актом прямого действия. Часть конституционных норм и принципов реализуется опосредованно с помощью отраслевых норм правоотношений, конкретизирующих те или иные важные положения и нормы Конституции РФ в той или иной сфере праворегулирования.

Проф. Ю. К. Толстой обосновано утверждает, что жилищное законодательство и право вбирает в себя множество различных фактических отношений, связанных с приобретением и использованием жилья, охраной жилищных отношений. Однако такое явление наблюдается не только в обсуждаемой отраслевой сфере российского права, но и во многих иных отраслях отечественного права, ибо круг общественных отношений, регулируемых нормами той или иной отрасли права достаточно широк, сложен и может охватывать довольно разнообразную сферу регулируемых общественных отношений. Действительно, жилье, жилище, жилое помещение, индивидуальный или многоэтажный жилой дом являются объектами многих частных и публичных интересов, способными удовлетворить материальные и нематериальные потребности граждан, общества и социального государства, каковым, согласно Конституции РФ, является наше Российское государство.

Нормы публичного административного права охватывают многие сферы управленческой деятельности государства, включая и сферу управления жилищными фондами, административный контроль за распределением, использованием и эксплуатацией жилищного фонда страны. Аналогичные выводы можно сделать и в отношении норм публичного финансового права. Однако эти выводы вовсе не означает, что жилищное право становится комплексом всех видов общественных отношений, связанных с жильем. Жилищное право является относительно самостоятельной отраслью российского права, имеющей свой предмет и метод правового регулирования, выполняющей свои социально-важные задачи, функции и цели праворегулирования, тесно связанные с политическими, социально-экономическими и культурными функциями нашего социального государства и права. Предметом гражданского права являются, как уже отмечалось, жилищные отношения, а методом – уникальное сочетание императивных (публично-правовых) и дозволительных (частно-правовых, гражданско-правовых) способов (приемов и средств) отраслевого праворегулирования, направленных на осуществление и защиту (охрану) субъективных жилищных прав и законных интересов граждан России.

Жилищное право родилось из недр гражданского (частного) и публичного (административного) права в связи с общностью большой группы общественных отношений, связанных с потреблением жилья как особого вида имущества, и в связи с социальной значимостью государственного и общественного контроля над жилищными отношениями, участием большого количества публичных норм в обороте и потреблении жилого фонда страны. Современное жилищное право испытывает на себе мощное воздействие как частно-правовых, так и публично-правовых начал регулирования жилищных от ношений (активизация рыночных отношений, резкое увеличение доли частного жилищного фонда). Аналогичную ситуацию испытывают и земельное, трудовое, семейное право. Однако, несмотря на современные тенденции социально-экономического развития, иные факторы объективного и субъективного порядка, жилищное право остается самостоятельной отраслью российского права в связи со значимостью, назначением и спецификой регулируемых общественных отношений, особенностями метода правового регулирования, традициями российской правовой системы, являющейся разновидностью романо-германской правовой системы мира.

Дискуссионной проблемой остается установление места семейного права в системе отраслей российского права, его связь с частным (гражданским) правом.

Представляется, что семейное право является самостоятельной отраслью права, а не подотраслью гражданского права, имеет свой отраслевой предмет и метод, оригинальный набор (соотношение) правовых средств, способов и приемов регулирования семейных отношений, находящихся под воздействием публично-правовых и частно-правовых интересов. Семья – это уникальная общность, брачный союз разнополых людей, социальная ячейка, состоящая из супругов, их детей, других родственников и свойственников, проживающих вместе, ведущих общее хозяйство, осуществляющих личные семейные и имущественные права, исполняющих семейные обязанности на основе взаимной любви, семейных интересов, доверия, уважения, взаимной помощи и поддержки, заботы о воспитании, содержании и обучении детей. По своему содержанию и направленности имущественные и личные неимущественные отношения членов семьи, супругов несколько отличаются от имущественных и личных неимущественных отношений, составляющих предмет гражданского права. Для семейно-имущественных отношений не свойственны типичные гражданско-правовые договоры, обязательства, гражданско-правовые санкции: имущественные отношения супругов подчиняются, как уже отмечалось, семейным традиционным ценностям. В большинстве случаев супруги обладают общим совместным имуществом, и владение, пользование, распоряжение им осуществляется по взаимному согласию супругов, презюмируемому Семейным кодексом РФ.

Публично-правовой (императивный) характер семейно-правового регулирования придают многие функции, принципы и нормы семейного права.

Семейное законодательство находится в совместном ведении Российской Федерации и субъектов Российской Федерации, оно устанавливает порядок осуществления и защиты семейных прав, условия и порядок вступления в брак, прекращения брака и признания его недействительным, регулирует личные неимущественные и имущественные отношения между членами семьи: супругами, родителями и детьми (усыновителями и усыновленными), а в случаях и в пределах, предусмотренных семейным законодательством, между другими родственниками и иными лицами, определяет порядок выявления детей, оставшихся без попечения родителей, формы и порядок их устройства в семью, а также их временного устройства, в том числе в организацию для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей (ст. 2 СК РФ).

Основными началами (принципами) семейного законодательства являются: добровольность брака, равенство прав супругов, укрепление семьи, построение семейных отношений на чувствах взаимной любви и уважения, взаимопомощи и ответственности перед семьей всех ее членов, недопустимость произвольного вмешательства в дела семьи, обеспечение беспрепятственного осуществления членами семьи своих прав, приоритет семейного воспитания детей, забота об их благосостоянии и развитии, судебная защита семейных прав, приоритет защиты прав и интересов несовершеннолетних и нетрудоспособных членов семьи. Закон запрещает любые формы ограничения прав граждан при вступлении в брак и в семейных отношениях по признакам социальной, расовой, национальной, языковой или религиозной принадлежности. Права членов семьи могут быть ограничены только на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов других членов семьи и иных граждан (ст. 1 СК РФ).

Согласно Концепции государственной семейной политики в Российской Федерации на период до 2025 г., государственная семейная политика – это целостная система принципов, задач и приоритетных мер, направленных на поддержку, укрепление и защиту семьи как фундаментальной основы российского общества, сохранение традиционных семейных ценностей, повышение роли семьи и авторитета родителей в семье и обществе, профилактика и преодоление семейного неблагополучия, улучшение условий и повышение качества жизни российских семей. Приоритетами государственной семейной политики на современном этапе являются: утверждение традиционных семейных ценностей и семейного образа жизни; возрождение и сохранение духовно-нравственных традиций в семейных отношениях и семейном воспитании; создание условий для обеспечения семейного благополучия, ответственности родителей, повышения авторитета родителей в семье и обществе, поддержания социальной устойчивости каждой семьи109.

Частно-правовой характер семейным отношениям придают: личные, доверительные, семейные отношения, неприкосновенность частной жизни, семейные тайны, дозволительный характер заключаемых брачных контрактов, соглашений о добровольном разделе супружеского имущества, о добровольной выплате алиментов, порядке исполнения своих родительских обязанностей и т.п. Именно такого рода отношения и специфическое соотношение публично-правовых и частно-правовых способов семейно-правового регулирования наделяют семейное право самостоятельным отраслевым характером в правовой системе нашей страны со своим специфическим предметом и методом, в какой-то степени заимствованный у частного (гражданского) права, что некоторым образом приближает семейное право к семейству частного права110.

Доктор юридических наук, профессор Л. М. Пчелинцева обоснованно утверждает, что семейные правоотношения отличаются от иных правоотношений (включая и гражданско-правовые): а) основаниями своего возникновения (на основе брака, родства, материнства, отцовства, усыновления, удочерения); б) преимущественно лично-правовым характером; в) неотчуждаемостью семейных прав и обязанностей; г) стабильностью, индивидуализацией субъектов семейного права111.

Отдельные ученые считают семейное право подотраслью гражданского права. Так, например, кандидат юридических наук, доцент Н. В. Иванов утверждает, что семейные отношения входят в предмет гражданского права. По его мнению, большая часть личных неимущественных отношений в семье регулируется обычаями и нормами морали, находится под воздействием субъективных человеческих переживаний. Основное место в системе семейных отношений занимают имущественно-стоимостные отношения. По мнению ученого, в семейном праве действует диспозитивный метод с сохранением императивных начал112.

Часть исследователей права именует метод семейно-правового регулирования императивным113, другая часть – императивно-диспозитивным114. По нашему мнению, семейное право является самостоятельной отраслью права со своими специфическими предметом и методом правового регулирования. Семейно-правовые отношения пронизаны особым духом семейных отношений, спецификой лично-семейных и семейно-имущественных отношений, уникальными целями и задачами семейно-правового регулирования, его публично-правовыми и частно-правовыми началами (способами и средствами). Суть вопроса состоит не в доминировании личных отношений членов семьи или, наоборот, в господстве имущественных отношений в семье, а в их уникальном гармоничном сочетании в интересах общества, семьи, материнства и детства. Специфика метода семейно-правового регулирования обусловлена предметом, целями и задачами семейно-правового регулирования, семейно-правовой политикой государства, уникальным сочетанием публично-правовых (императивных) и частно-правовых (дозволительных) начал. Что касается регулирования личных семейных отношений нормами морали, то на этот счет в юридической науке проведено достаточно много добротных исследований, не ограничивающих регулирование личных отношений только нормами морали115. Суждения Н. В. Иванова о семейных отношениях как о нравственных и психических переживаниях в какой-то степени напоминают выводы основателя психологической теории права, российского философа права Л. И. Петражицкого116.

Определенную теоретическую сложность представляет собой выяснение соотношения отрасли трудового права с частным (гражданским) правом. Данная сложность вызвана многообразием общественных отношений и способов их правового регулирования в сфере трудового права, связанных с использованием как публично-правовых (императивных), так и частно-правовых (дозволительных) начал (способов) трудоправового регулирования. Как уже отмечалось, отраслевая дифференциация российского права, включая отрасли частного права, происходит благодаря таким правовым явлениям (критериям), как наличие предмета и метода отраслевого праворегулирования.

В науке трудового права различают непосредственно трудовые отношения и примыкающие к ним отношения по: организации труда и управлению трудом; трудоустройству; подготовке и дополнительному профессиональному образованию работников у работодателя; социальному партнерству; ведению коллективных переговоров, заключению коллективных договоров и соглашений; участию работников и их профессиональных союзов в установлении условий труда и применении трудового законодательства в предусмотренных законом случаях; материальной ответственности работодателей и работников в сфере труда; государственному и профсоюзному контролю за соблюдением трудового законодательства (включая законодательство об охране труда); разрешению трудовых споров; обязательному социальному страхованию в случаях, предусмотренных федеральными законами (ст. 1 ТК РФ).

Согласно научной позиции Заслуженного юриста Российской Федерации, доктора юридических наук, профессора А. М. Куренного, система правоотношений трудового права – это объединенная общими целями и задачами совокупность однородных общественных правоотношений (трудовых и производных от них правоотношений), возникающих в связи с трудом работников и регулируемых нормами трудового законодательства на основе метода трудового права. Общественно-трудовые отношения представляют собой правовую форму организации общественного труда, общественных отношений, в которые работник вступает в связи с применением своих способностей к труду, а работодатель – в связи с использованием этих способностей. Трудовые отношения имеют имущественный, организационно-управленческий и охранительный характер с элементами субординации и координации. Субъектами трудовых правоотношений выступают работник и работодатель, а сами правоотношения носят личный, единый, сложный, взаимный, двусторонний, длящийся, возмездный характер. Работник обязуется выполнять в рамках трудового правоотношения определенную трудовым договором трудовую функцию в условиях кооперированного труда117.

Доктор юридических наук, профессор И. Я. Киселев указывает на следующие особенности индивидуального трудового правоотношения: 1) предметом регулирования является процесс, а не результат труда; 2) трудовое отношение носит длящийся характер; 3) включение работника в социальную систему организации; 4) личный характер выполнения работы; 5) выполнение работником не единовременного задания, а постоянной трудовой функции, соответствующей должности, профессии, специальности работника; 6) обязательное выполнение работником меры труда; 7) исполнение работником указаний и распоряжений работодателя в рамках трудового договора; 8) возложение имущественного риска на работодателя118.

Что касается регулятивного трудоправового метода, то в начале XX в. российские исследователи выявили следующие качественные признаки метода трудоправового регулирования: 1) юридическое равенство сторон трудового договора, но с подчинением работников хозяйской (работодательской) власти и правилам внутреннего трудового распорядка; 2) сочетание индивидуально-договорного, коллективно-договорного и законодательного регулирования трудовых отношений; 3) договорный характер возникающих трудовых отношений с возможностью их одностороннего изменения или прекращения в установленном законом порядке; 4) возможность третейской, арбитражной и судебной форм защиты трудовых прав работников, а также самозащиты119.

Заслуженный деятель науки РСФСР, доктор юридических наук, профессор А. С. Пашков считает, что метод российского трудового права обладает следующими признаками: 1) порядок возникновения, изменения и прекращения правоотношений; 2) характер установления прав и обязанностей; 3) общее юридическое положение участников правоотношения; 4) средства обеспечения исполнения обязанностей (санкции). В числе наиболее характерных приемов регулирования трудовых отношений ученый называет: договорный характер, сочетание централизованного и локального регулирования условий труда, внесудебный порядок применения дисциплинарных санкций и охраны прав, зависимость между мерой труда и мерой вознаграждения, широкое участие профсоюзов в создании, применении и контроле за соблюдением трудового законодательства120.

Доктор юридических наук, профессор А. И. Процевский подчеркивал, что специфика метода трудоправового регулирования объясняется юридическим равенством и свободой трудового договора, необходимостью подчинения участников трудового отношения императивным требованиям, вызванным условиями совместного труда работников. Ученый характеризовал метод как: а) характер взаимодействия сторон, влияющий на правовое положение субъектов трудового правоотношения (равенство и подчинение); б) степень определенности предоставленных прав, выражающихся в характере норм трудового права (императивном или диспозитивном); в) порядок установления прав и юридических обязанностей субъектов трудовых отношений (непосредственно законом или нормативным соглашением)121.

Доктор юридических наук А. Ф. Нуртдинова утверждает о существовании следующих особенностей метода трудоправового регулирования: 1) равенство участников трудовых отношений при заключении трудового договора и одновременное подчинение работника внутреннему трудовому распорядку, распоряжениям работодателя; 2) трудовой договор как единственное основание возникновения, изменения и прекращения трудового правоотношения; 3) многообразие способов установления трудовых прав и обязанностей (с помощью законов, подзаконных актов, соглашений, коллективных договоров, локальных нормативных актов, условий трудового договора); 4) защита трудовых прав работников и обеспечение исполнения обязанностей работников и работодателей путем разрешения индивидуальных и коллективных трудовых споров, осуществления государственного и общего надзора (контроля) за соблюдением трудового законодательства, самозащиты, привлечения к материальной и дисциплинарной ответственности122. Аналогичную позицию занимают А. М. Куренной123, К. Н. Гусов124, О. В. Смирнов125, С. Ю. Головина126 и ряд другних ученых.

Доктор юридических наук, профессор В. И. Миронов признает следующие специфические черты метода трудоправового регулирования: 1) сочетание федерального, регионального и локального уровней праворегулирования; 2) договорное праворегулирование; 3) единство и дифференциация праворегулирования; 4) издание работодателем нормативно-правовых актов, обязательных для работников; 5) самозащита, участие в забастовках, медиаторская деятельность; 6) реализация норм трудового права посредством деятельности управомоченных органов (КТС, примирительные комиссии, трудовой арбитраж, третейский суд, посредники, органы государственного надзора и общественного контроля, трудовые инспекции); 7) деятельность представителей работников по защите прав и законных интересов работников127.

По мнению доктора юридических наук, профессора Е. Б. Хохлова, современный механизм правового регулирования труда функционирует путем сочетания трех основных методов: 1) индивидуально-договорного; 2) коллективно-договорного и 3) государственно-нормативного регулирования. Ведущими методами при этом являются первый и второй методы128.

По нашему мнению, называя три метода трудоправового регулирования, Евгений Борисович фактически называет три уровня правового регулирования трудовых отношений: 1) индивидуально-договорной; 2) коллективно-договорной и 3) нормативно-правовой, что не одно и то же.

Доктор юридических наук, профессор С. П. Маврин и доцент А. В. Кузьменко вполне обоснованно заявляют, что существуют императивные и дозволительные (диспозитивные), соответственно методы субординации и методы координации, автономный и авторитарный методы. Императивный метод обслуживает централизованное (государственно-правовое) регулирование, а диспозитивный метод – децентрализованное (договорное) регулирование. В трудовом праве весьма затруднительно разграничить указанные два метода, так как в этой отрасли права функционируют индивидуальные трудовые договоры, коллективные договоры и соглашения, нормативно-правовые акты федерального, регионального и локального уровней, активно действуют частно-правовые и публично-правовые начала129.

Доктор юридических наук, проф. М. В. Лушникова и доктор юридических наук, проф. А. М. Лушников воспринимают метод трудового права как метод социального партнерства, направленный на согласование интересов работников и работодателей с участием государственных и муниципальных органов в сфере трудовых и связанных с ними общественных отношений, включают в его содержание следующие черты: 1) наличие трех уровней правового регулирования трудовых и производных от них отношений: законодательного, коллективно-договорного и локального, индивидуально-договорного; 2) особая роль государства в правовом регулировании трудовых отношений: как законодателя и как участника социально-трудового партнерства; 3) единство и взаимодействие диспозитивных (координационных) и императивных (субординационных) начал; 4) особый характер защиты прав и интересов субъектов трудового права, включающей в себя дополнительную социально-партнерскую защиту130.

Доктор юридических наук, профессор О. Б. Зайцева и кандидат юридических наук Е. А. Шамардин пришли к обоснованному, на наш взгляд, выводу о том, что трудовое право действует на границе частного и публичного права, отражает баланс интересов работников и работодателей, выполняя при этом свое основное социальное назначение. Достижение целей современного трудового права происходит лишь при условии гармоничного сочетания централизованного, регионального и локального уровней праворегулирования. Для каждой отрасли права, включая и трудовое право, характерен свой особый метод правового регулирования, представляющий собой совокупность специфических приемов, свойств и юридических особенностей воздействия норм отрасли на общественные отношения. Своеобразие регулятивного воздействия в той или иной отрасли права проявляется: в характере отраслевых правовых норм, влияющих на императивность или диспозитивность праворегулирования; в особенностях отраслевого правового статуса субъектов, осуществления ими своих субъективных прав и исполнения юридических обязанностей; в специфике юридической ответственности131.

На наш взгляд, в структуру метода трудоправового регулирования входят дозволения, обязывания, запреты, ограничения, стимулы, поощрения, рекомендации, проявляющие себя в определенном соотношении в конкретной правовой ситуации. Трудоправовой регулятивный метод находится под влиянием функций, принципов и норм трудового права и проявляется в: основаниях формирования, изменения и прекращения субъективных трудовых прав и юридических обязанностей; особенностях правового положения субъектов, в реализации их прав и обязанностей; приемах и средствах охраны (защиты) субъективных трудовых прав, применения мер юридической ответственности. Государство не уклоняется от общего или непосредственного регулирования нуждающихся в регулировании отношений, принимает на законодательном уровне императивные, диспозитивные и иные нормы. В случае дозволительного поведения субъектов конкретного трудового правоотношения государство предоставляет им легальную возможность действовать самостоятельно по своему усмотрению, исходя из условий, содержания и вариантов диспозитивных норм, пределов допустимого поведения. Публично-правовые (императивные) и частно-правовые (дозволительные) приемы (способы, средства) трудоправового регулирования оригинальным образом взаимодействуют друг с другом, создают неповторимую картину правового воздействия на регулируемые трудовые отношения, структурируют специфический (трудоправовой) метод, исходя из задач, функций и принципов трудового права, особенностей предмета и целей трудоправового регулирования, конкретного вида регулируемого трудового отношения. Еще в 1947 г. Заслуженный деятель науки РСФСР, доктор юридических наук, проф. Н. Г. Александров утверждал, что трудовое отношение относится к таким отношениям, регулирование которых осуществляется одновременно путем неразрывного сочетания методов централизованного и децентрализованного регулирования132. Именно применение в рамках трудового права дозволительных правовых способов, приемов и средств сближает отрасль трудового права с частным правом. Особенно наглядно это сближение наблюдается в индивидуальном трудодоговорном регулировании, т.е. в ходе возникновения, изменения, исполнения и прекращения трудового договора133. Однако трудовой договор несколько отличается от гражданско-правового договора своим субъектным составом, предметом, сроком действия, характером связи субъективных прав и юридических обязанностей субъектов трудового договорного правоотношения, относительным юридическим равенством его сторон, источниками правового регулирования, методом правового воздействия.

Еще в 1916 г. талантливый исследователь трудового права профессор Л. С. Таль свидетельствовал о: 1) публичном промышленном (трудовом) право, предметом которого являются отношения, связанные с применением законов, касающихся условий охраны труда, организацией надзора за промышленностью и 2) частном промышленном (трудовом) праве, в предмет которого входят отношения, связанные с хозяйской властью, нормативными соглашениями и трудовым (рабочим) договором. Лев Семенович обращал внимание на хозяйскую власть работодателя, позволяющую последнему давать обязательные для работника указания и поручения, соответствующие договорным условиям, устанавливать правила внутреннего трудового распорядка на предприятии по своей личной инициативе или путем соглашения с работниками, применять к виновным работникам меры дисциплинарного воздействия134. Аналогичную позицию занимал и его современник К. М. Варшавский135.

Действительно, публично-правовые начала, императивные способы трудоправового воздействия составляют большую долю в правовом регулировании наемного труда. Так, например, работодатель вправе требовать от подчиненных ему работников исполнения трудовых обязанностей и бережного отношения к его имуществу, соблюдение правил внутреннего трудового распорядка. Работодатель имеет право принимать локальные нормативные акты, привлекать работников к дисциплинарной и материальной ответственности (ст. 22 ТК РФ). Работники обязаны добросовестно исполнять свои трудовые обязанности, возложенные на них трудовым договором, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, трудовую дисциплину, выполнять установленные нормы труда, соблюдать требования по охране труда и обеспечению безопасности труда, бережно относиться к имуществу работодателя (ст. 21 ТК РФ). Императивный характер имеют: обязанности работодателей и работников в сфере охраны труда, соблюдения техники безопасности (раздел X ТК РФ); порядок рассмотрения трудовых споров (гл. 60 ТК РФ); ответственность объединений работодателей и профессиональных союзов работников за нарушение условий коллективных договоров и тарифных соглашений; дисциплинарная ответственность работника за нарушение трудовой дисциплины и т.д. Не меньшей императивностью обладают государственные запреты: использовать труд лиц, не достигших шестнадцати лет (за исключением случаев, предусмотренных законом) (ст. 63 ТК РФ); необоснованно отказывать в заключении трудового договора, включая заключение трудового договора с женщиной со ссылкой на ее беременность (ст. 64 ТК РФ); выполнять работы, не обусловленные трудовым договором (ст. 60 ТК РФ); превышать нормальную продолжительность рабочего времени (ст. 91 ТК РФ); привлекать к сверхурочной работе без согласия работника, за исключением случаев, предусмотренных законом (ст. 99 ТК РФ); допускать к работе в ночное время беременных женщин и несовершеннолетних лиц, за исключением случаев, предусмотренных законом (ст. 96 ТК РФ); нарушать требования закона о выплате минимального размера оплаты труда (ст. 133 ТК РФ); применять дисциплинарные взыскания, не предусмотренные федеральными законами, уставами и положениями о дисциплине (ст. 192 ТК РФ); превышать максимальный предел материальной ответственности работника размером его среднего месячного заработка, если иное не предусмотрено ТК РФ и иными федеральными законами (ст. 241 ТК РФ); взыскивать с работника упущенную выгоду в счет возмещения ущерба в пользу работодателя (ст. 238 ТК РФ); изменять условия трудового договора (включая перевод на другую работу) без согласия (соглашения) с работником, за исключением случаев, предусмотренных Трудовым кодексом РФ (ст. 72 ТК РФ); увольнять работника по инициативе работодателя по основаниям, не предусмотренным ТК РФ и иными федеральными законами (ст. 77, 81 ТК РФ).

Основные задачи трудового законодательства направлены на создание необходимых правовых условий для достижения оптимального согласования интересов сторон трудовых отношений, интересов государства, а также правовое регулирование трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений (ст. 1 ТК РФ). Основными принципами правового регулирования трудовых отношений являются: свобода труда, включая право на труд, запрещение принудительного труда и дискриминации в сфере труда; защита от безработицы и содействие в трудоустройстве; обеспечение права каждого работника на справедливые условия труда, в том числе на условия труда, отвечающие требованиям безопасности и гигиены, права на отдых, включая ограничение рабочего времени, предоставление ежедневного отдыха, выходных и нерабочих праздничных дней, оплачиваемого ежегодного отпуска; равенство прав и возможностей работников; гарантированность права каждого работника на своевременную и в полном размере выплату справедливой заработной платы, способствующей его материальному благополучию; гарантирование равенства возможностей работников без всякой дискриминации на продвижение по работе с учетом его производительности труда, квалификации и стажа работы по специальности, а также на подготовку и дополнительное профессиональное образование; содействие осуществлению права работников на объединение для защиты своих прав и интересов, включая право создавать профессиональные союзы и вступать в них; содействие работникам в их участии в управлении организацией в предусмотренных законом формах; сочетание государственного и договорного регулирования трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений; социальное партнерство, включающее право на участие работников, работодателей, их объединений в договорном регулировании трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений; обязательность возмещения вреда, причиненного работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей; установление государственных гарантий по обеспечению прав работников и работодателей, осуществление государственного контроля (надзора) за их соблюдением; реализация права каждого на защиту государством его трудовых прав и свобод, включая судебную защиту; реализация права работников на справедливое и законное разрешение индивидуальных и коллективных трудовых споров, а также права на забастовку в порядке, установленном законом; обязанность сторон трудового договора соблюдать условия заключенного договора (ст. 2 ТК РФ). Следует заметить, что в последние годы в российском механизме правового регулирования труда наблюдается усиление роли дозволительного способа (метода) правового регулирования (по сравнению с императивным методом)136.

Проф. Е. Б. Хохлов аргументированно утверждает, что установление, изменение и прекращение трудовых правоотношений происходит в силу договорных (диспозитивных) условий работника и работодателя с соблюдением принципа свободы трудового договора, некоторых законных ограничений этой свободы. Вместе с тем в систему трудовых отношений включена особая группа императивных (вертикальных, субординационных) отношений, связанных с охраной труда, обеспечением техники безопасности, прав и законных интересов работников. Законодатель требует от сторон трудового договора обязательного включения в число существенных условий этого договора условий о трудовой функции работника, размере денежного вознаграждения за труд, порядке его начисления и оплаты, соблюдении минимума трудовых прав работника и т.п. Коллективно-договорные способы трудоправового воздействия также имеют смешанный (императивный и дозволительный) характер. Система способов поддержания и обеспечения трудоправовых связей (отношений) включает в себя (помимо других способов) коллективные переговоры, меры ответственности участников трудовых отношений137.

Согласно ст. 56 ТК РФ, трудовой договор – это соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, установленные работодателем.

Иными словами, в отличие от гражданско-правового договора трудовой договор обязан содержать условия о: месте работы работника; о его трудовой функции (работе по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретном виде поручаемой работнику работы); дате начала работы; об условиях оплаты труда; режиме рабочего времени и времени отдыха работника; гарантиях и компенсациях за работу с вредными и (или) опасными условиями труда; об условиях труда на рабочем месте; условиях разъездного характера работы; об обязательном социальном страховании работника; других условиях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права. Не включение того или иного обязательного условия в трудовой договор не является основанием для признания трудового договора незаключенным или его расторжения (ст. 57 ТК РФ). В то же время следует заметить, что ТК РФ запрещает включать в трудовой договоры условия, ограничивающие права или снижающие уровень гарантий работников по сравнению с установленными трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права. Если такие условия включены в коллективный договор, соглашение или трудовой договор, то они не подлежат применению (ст. 9 ТК РФ).

В отличие от гражданско-правового договора, сторонами трудового договора могут выступать только работодатель и работник. К категории работодателя относятся юридические лица (организации), иные лица, наделенные правом заключать трудовые договоры, а также физические лица, зарегистрированные в установленном порядке в качестве индивидуальных предпринимателей и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, частные нотариусы, адвокаты и иные лица, чья профессиональная деятельность в соответствии с федеральными законами подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию, вступившие в трудовые отношения с работниками в целях осуществления указанной деятельности. Работодателем могут быть и физические лица, не являющиеся индивидуальными предпринимателями, но вступающие в трудовые отношения с работниками в целях личного обслуживания и помощи по ведению домашнего хозяйства (ст. 63 ТК РФ).

Предметом трудового договора является «живой» труд, физическая и интеллектуальная способность к труду, использование чужого (зависимого, несамостоятельного) труда в законных интересах работодателя и самого работника под контролем работодателя с соблюдением работником правил внутреннего трудового распорядка, принятых работодателем. Сам труд неотделим от его носителя (человека), является его функцией (трудовой функцией), формой использования его интеллектуальных (умственных), физических, психических, организационных и иных способностей по созданию материальных и нематериальных благ индивидуального и общественного характера, удовлетворению общественных и своих (индивидуальных) материальных и духовных потребностей, средством его существования, условием развития и дальнейшего совершенствования человека как личности, труженика, собственника, благоприятной средой для создания материально-технической базы, соответствующих социальных и культурных условий для нормального функционирования всего человеческого общества, достижения необходимого научного и технического прогресса. На цивилизованном рынке труда продаются и покупаются не сам труд, а способность к труду, трудовые услуги (действия) работника, так как труд неотделим от его носителя (исполнителя), являющегося свободной личностью в отличие от рабовладельческой эпохи, когда сам человек был объектом (источником) продажи, наживы и рабства.

Таким образом, трудовой договор тесно связан с предметом и методом российского трудового права, степенью и характером государственного вторжения в сферу зависимого труда, фиксирует результаты соглашения работодателя и работника, закрепляет существенные условия труда, включая право на отдых, справедливое вознаграждение, охрану труда, программирует права и обязанности работодателя по отношению к работникам, является основным юридическим фактом (составом) для возникновения трудового правоотношения138.

Представляются необоснованными предложения отдельных цивилистов включить нормы трудового права в состав отрасли гражданского права139. Отрасль трудового права выполняет особо важные социально-политические и экономические функции, имеет самостоятельные предмет и метод, цели и задачи правового регулирования, обладают уникальными правовыми средствами воздействия на трудовые и связанные с ними общественные отношения.

Весьма близкое к частному праву положение занимают нормы земельного права, связанные с земельными отношениями имущественного характера, с земельными сделками, с имущественным оборотом земельных участков.

Согласно конституционным положениям, земля, как и другие природные ресурсы, используются и охраняются в Российской Федерации как основа жизни и деятельности народов, проживающих на ее территории (ч.1 ст. 9 Конституции РФ). В ст. 36 Конституции РФ провозглашается, что граждане и их объединения вправе иметь в частной собственности землю. Владение, пользование и распоряжение земельными участками осуществляется их собственниками свободно, но при условии, если это не наносит ущерба окружающей среде и не нарушает прав и законных интересов других лиц. Условия и порядок пользования землей определяются на основе федерального закона.

Согласно ч. 11 ст. 3 ЗК РФ, при регулировании земельных отношений применяется принцип разграничения действия норм гражданского законодательства и норм земельного законодательства в части регулирования отношений по использованию земель, а также принцип государственного регулирования приватизации земли. Как уже отмечалось, в ст. 3 ЗК РФ констатируется, что имущественные отношения по владению, пользованию и распоряжению земельными участками, а также по совершению сделок с ними регулируются гражданским законодательством, если иное не предусмотрено земельным, лесным, водным законодательством, законодательством о недрах, об охране окружающей среды, специальными федеральными законами (ч. 3). В ст. 27 ЗК РФ провозглашается, что оборот земельных участков осуществляется в соответствии с граж­данским законодательством и Земельным кодексом РФ (ч.1).

ЗК РФ провозглашает, что собственностью граждан и юридических лиц (частной собственностью) являются земельные участки, приобретенные гражданами и юридическими лицами по основаниям, предусмотренным законодательством РФ. Граждане и юридические лица имеют право на равный доступ к приобретению земельных участков в собственность. Земельные участки, находящиеся в государственной или муниципальной собственности, могут быть предоставлены в собственность граждан и юридических лиц, за исключением земельных участков, которые в соответствии с законом не могут находиться в частной собственности (ст. 15). Земельные участки, за исключением случаев, предусмотренных законом, могут быть предоставлены в аренду в соответствии с гражданским законодательством и ЗК РФ (п. 2 ст. 22 ЗК РФ). Права на земельные участки возникают по основаниям, установленным гражданским законодательством, федеральными законами, и подлежат государственной регистрации в соответствии с Федеральным законом «О государственной регистрации недвижимости» (п.1 ст. 25 ЗК РФ). Кодекс относительно подробно регламентирует правовой режим аренды и продажи земельных участков (ст. 22 ЗК РФ), ограничивает оборотоспособность земельных участков определенной категории и целевой принадлежности (ст. 27 ЗК РФ).

Оборот земельных участков осуществляется в соответствии с гражданским законодательством и Земельным кодексом РФ, земельные участки, отнесенные к землям, изъятым из оборота, не могут предоставляться в частную собственность, а также быть объектами сделок, предусмотренных гражданским законодательством, земельные участки, отнесенные к землям, ограниченным в обороте, не предоставляются в частную собственность, за исключением случаев, установленных федеральными законами. Содержание ограничений оборота земельных участков устанавливается Земельным кодексом РФ и федеральными законами (п. 1–3 ст. 27 ЗК РФ).

Собственники земельных участков обязаны: использовать земельные участки в соответствии с их целевым назначением способами, которые не должны наносить вред окружающей среде, в том числе земле как природному объекту; сохранять межевые, геодезические и другие специальные знаки, установленные на земельных участках в соответствии с законодательством; осуществлять мероприятия по охране земель, лесов, водных объектов и других природных ресурсов, в том числе меры пожарной безопасности; своевременно приступать к использованию земельных участков в случаях, если сроки освоения земельных участков предусмотрены договорами; своевременно производить платежи за землю; соблюдать требования градостроительных регламентов, строительных, экологических, санитарно-гигиенических, противопожарных и иных правил, нормативов, осуществлять на земельных участках строительство, реконструкцию зданий, сооружений в соответствии с требованиями законодательства о градостроительной деятельности, не допускать загрязнение, истощение, деградацию, порчу, уничтожение земель и почв и иное негативное воздействие на земли и почвы, выполнять иные требования, предусмотренные Земельным кодексом РФ и федеральными законами (ст. 42 ЗК РФ).

Земельное законодательство не только возлагает на собственников земельных участков императивные обязанности (обязывания), ряд запретов и ограничений земельно-правового характера, но и предоставляет им ряд возможностей (дозволений) действовать по своему усмотрению и в своем интересе: использовать в установленном законом порядке для собственных нужд имеющиеся на земельном участке общераспространенные полезные ископаемые, пресные подземные воды, а также пруды, обводненные карьеры; возводить жилые, производственные, культурно-бытовые и иные здания, сооружения в соответствии с целевым назначением земельного участка и его разрешенным использованием с соблюдением требований градостроительных регламентов, строительных, экологических, санитарно-гигиенических, противопожарных и иных правил, нормативов; проводить в соответствии с разрешенным использованием оросительные, осушительные, агролесомелиоративные, культуртехнические и другие мелиоративные работы, строить пруды и иные водные объекты в соответствии с установленными законодательством экологическими, строительными, санитарно-гигиеническими и иными специальными требованиями, осуществлять иные субъективные права по использованию своего земельного участка. Собственник земельного участка имеет право собственности на посевы и посадки сельскохозяйственных культур, полученную сельскохозяйственную продукцию и доходы от ее реализации, за исключением случаев, предусмотренных законом (ст. 40 ЗК РФ). Согласно ст. 43 ЗК РФ, граждане и юридические лица осуществляют принадлежащие им права на земельные участки по своему усмотрению, если иное не установлено Земельным кодексом и федеральными законами.

Во исполнение конституционных норм (ч. 2 ст. 36 Конституции РФ) в п. 3 ст. 209 ГК РФ закреплено положение, согласно которому владение, пользование и распоряжение землей и другими природными ресурсами в той мере, в какой их оборот допускается законом (ст. 129), осуществляется их собственником свободно, если это не наносит ущерба окружающей среде и не нарушает прав и законных интересов других лиц». Федеральный закон от 26 января 1996 г. № 15-ФЗ «О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации»140 также указывает на то, что нормы части второй ГК РФ, касающиеся сделок с земельными участками, применяются в той мере, в какой их оборот допускается земельным законодательством (ст. 13).

Следуя положениям Конституции РФ и ЗК РФ, Гражданский кодекс РФ провозглашает, что собственник земельного участка вправе использовать по своему усмотрению все, что находится над и под поверхностью этого участка, если иное не предусмотрено законами о недрах, об использовании воздушного пространства, иными законами и не нарушает прав других лиц. Если иное не установлено законом, право собственности на земельный участок распространяется на находящиеся в границах этого участка поверхностный (почвенный) слой и водные объекты, находящиеся на нем растения (п. 2 и 3 ст. 261).

Согласно п. 1 ст. 260 ГК РФ лица, имеющие в собственности земельный участок, вправе продавать его, дарить, отдавать в залог или сдавать в аренду и распоряжаться им иным образом постольку, поскольку соответствующие земли на основании закона не исключены из оборота или не ограничены в обороте. На основании закона и в установленном им порядке определяются земли сельскохозяйственного и иного целевого назначения, использование которых для других целей не допускается или ограничивается. Пользование земельным участком, отнесенным к таким землям, может осуществляться лишь в пределах, определяемых его целевым назначением (ст. 260).

В ст. 279 ГК РФ прямо указывается, что изъятие земельного участка для государственных или муниципальных нужд осуществляется в случаях и в порядке, которые предусмотрены земельным законодательством. Собственник недвижимого имущества (земельного участка) вправе требовать от собственника соседнего земельного участка, а в необходимых случаях и от собственника другого земельного участка (соседнего участка) предоставления права ограниченного пользования соседним участком (сервитута) (п.1 ст. 274 ГК РФ). Собственник здания или сооружения, находящихся на земельном участке, принадлежащем другому лицу, пользуется данным земельным участком на условиях и в объеме, которые предусмотрены законом или договором с собственником данного земельного участка. Собственник здания или сооружения, находящихся на земельном участке, принадлежащем другому лицу, не имеющий права пользования этим земельным участком по закону или по договору с собственником земельного участка, вправе пользоваться данным земельным участком в объеме, необходимом для обеспечения ему доступа к таким зданию или сооружению (п. 1 и 2 ст. 287.3 ГК РФ).

Объектом абсолютных (вещных) и относительных (имущественных) земельных правоотношений являются земельные участки, как объекты абсолютных вещных и ограниченных прав на землю, объекты имущественно-земельного оборота. Земельный участок – это объект недвижимости, часть земной поверхности, имеющая характеристики индивидуально определенной вещи (ч. 3 ст. 6 ЗК РФ)141.

Таким образом, земельное право является самостоятельной отраслью российского права с доминированием публично-правовых способов, приемов и средств регулирования социально значимых общественных отношений в сфере использования и охраны земли как природного объекта, природного ресурса и объекта недвижимости в целях обеспечения оптимального сочетания законных интересов граждан, общества и государства в целом. Вопреки мнению отдельных исследователей об упразднении земельного права якобы в связи с его трансформацией в гражданское и административное право142, земельное право продолжает правомерно оставаться самостоятельной отраслью отечественного права со своими предметом и методом праворегулирования, находясь при этом в тесной связи с нормами гражданского (частного) права. Регулируя традиционные имущественные отношения, гражданское законодательство регулирует в сфере земельных отношений лишь вещные и имущественные отношения, связанные с владением, пользованием и распоряжением земельных участков с учетом норм земельного права.

Что касается комплексных отраслей отечественного права, то на этот дискуссионный вопрос можно ответить следующим образом. По нашему убеждению, в отличие от классических (традиционных) отраслей права, комплексные отрасли права (например, аграрное право) включают в себя комплексы общественных отношений, регулируемых нормами смежных отраслей права (например, организационно-управленческих, имущественных, земельных, трудовых и иных отношений), и используют для этого способы (методы) смежных отраслей права, продолжающие оставаться способами праворегулирования в этих смежных отраслях права. Объяснительной причиной формирования, например, такой комплексной отрасли права как аграрное, послужило необходимость системного праворегулирования аграрных отношений, связанных с агропромышленным (сельскохозяйственным) производством. В конечном итоге, комплексные отрасли права обладают комплексным предметом и комплексными методами правового регулирования.

Член-корреспондент РАН С. С. Алексеев выявил три уровня отраслевого деления российского права: 1) профилирующие (базовые) отрасли; 2) специальные отрасли и 3) комплексные отрасли права. К первому уровню ученый относил: конституционное право, гражданское право, административное право, уголовное право, процессуальное (гражданское, административное, уголовное) право. Ко второй категории он причислял трудовое право, земельное право, финансовое право, право социального обеспечения, семейное право, уголовно-исполнительное право, предназначенные для урегулирования особых сфер общественных отношений. В состав комплексных отраслей права ученый включал: морское право, торговое право, право прокурорского надзора, предпринимательское, экологическое право, информационное право. При этом С. С. Алексеев подчеркивал, что публичное право и частное право пронизывают все три перечисленных вида отраслей права. Отрасль права – это часть системы права, характеризуемая специфическим режимом правового регулирования и включающая в себя целые участки однородных общественных отношений. Для каждой отрасли права характерен свой метод правового регулирования, включающий в себя дозволения, обязывания и запреты. К дозволениям тяготеет гражданское право, трудовое право, к запретам – уголовное право, а к обязываниям – административное право143.

С. С. Алексеев обращал особое внимание на то, что комплексные правовые образования не «подрывают» действие базовых (классических) отраслей права, а на основе соответствующих нормативно-правовых актов, отраслевых принципов и задач отраслевого праворегулирования, известного согласования правовых норм, разработки некоторых общих положений и приемов регулирования создают как бы удвоенный эффект праворегулирования, вторичную правовую общность, позволяют упорядочить через особый механизм правового регулирования особую (комплексную) сферу общественных отношений, включающую в себя разнородные элементы, относящиеся к предмету профилирующих и специальных отраслей права. Этой вторичной правовой общности свойственны свои качественные праворегулятивные способы и приемы. Возникновение и функционирование комплексных отраслей права обусловлено дальнейшим развитием, усложнением политических, социально-экономических и правовых условий человеческой деятельности, необходимость объединения в относительно единое целое по предметному, тематическому и целевому критериям юридически разнородный материал. Правовые нормы, вошедшие в структуру комплексных правовых образований, не перестают оставаться в составе профилирующих и специальных отраслей права, но эти нормы, действующие в условиях комплексности правового регулирования, уже не связаны с единым методом и механизмом правового регулирования. Юридические особенности комплексной правовой общности проявляются не в специфическом методе и механизме праворегулирования, а в наличии некоторых особых правовых принципов, общих положений, отдельных приемов праворегулирования, создающих особый правовой режим144.

Доктор юридических наук, профессор М. И. Козырь в своих многочисленных научных трудах убедительно разъяснил, что аграрное право регулирует комплексные (разнородные по своему содержанию) имущественные, земельные, трудовые, организационно-управленческие и многие иные общественные отношения в сфере сельскохозяйственного производства с участием сельскохозяйственных коммерческих организаций, крестьянских хозяйств, владельцев личных подсобных хозяйств на основе комплексного аграрного законодательства и специфических методов правового регулирования в аграрном праве. Невозможно обозначить единый для аграрного права метод правового регулирования. Необходимо заявлять об использовании различных методов праворегулирования в обозначенной отрасли права. Для аграрного права свойственно сочетание публично-правовых и частно-правовых методов праворегулирования. Если охрана окружающей среды, природных земельных ресурсов в процессе сельскохозяйственного производства тяготеют к публичному праву, то регулирование сельскохозяйственного производства, обмена, распределения и потребления сельскохозяйственной продукции тесно связано с частно-правовыми методами регулирования. При регулировании имущественных аграрных отношений чаще всего применяется метод равноправия, при упорядочении организационно-управленческих отношений – метод власти-подчинения и т.д.145

Действительно, комплексное аграрное право регулирует организационно-управленческие отношения, членские внутрикооперативные и корпоративные отношения, трудовые отношения с участников тружеников сельского хозяйства, земельные отношения, имущественные отношения, испытывают на себе воздействие методов конституционного, гражданского права, земельного права, трудового права, административного права, финансового права в их комплексном формате. Аграрное право включает в себя праворегулятивные способы государственного регулирования сельским хозяйством, правовой режим земель сельскохозяйственного назначения, правовой статус физических и юридических лиц, участвующих в сельскохозяйственном производстве, правовой режим их имущества, договорные отношения, связанные с оборотом сельскохозяйственной продукции, финансовой деятельностью в сельском хозяйстве, трудовые отношения в сельскохозяйственных организациях. Составной частью аграрного законодательства являются нормы трудового законодательства, регламентирующие труд работников и участников сельскохозяйственных коммерческих организаций, производственных кооперативов с учетом особых условий труда в сельском хозяйстве и законодательства о сельскохозяйственных коммерческих организациях и кооперативах146. Большая часть земель, используемых в сельском хозяйстве, относится к землям сельскохозяйственного назначения, являющимся не только природным объектом, составной частью окружающей нас природы, но и средством сельскохозяйственного производства, операционный базисом, служащим для нужд и целей сельского хозяйства. Землями сельскохозяйственного назначения признаются земли, расположенные за чертой поселений и предоставленные для нужд сельского хозяйства (п. 1 ст. 77 ЗК РФ). Земли этой категории могут использоваться гражданами, ведущими крестьянские (фермерские) хозяйства, личные подсобные хозяйства, садоводство, животноводство, огородничество, а также хозяйственными товариществами и обществами, производственными кооперативами, государственными и муниципальными унитарными предприятиями, иными коммерческими организациями (п. 1 ст. 78 ЗК РФ). Земли сельскохозяйственного назначения имеют строго целевое назначение147.

Обеспечение финансовой деятельности сельскохозяйственных организаций» представляет собой комплекс правовых норм, закрепляющих: 1) основные принципы, цели и задачи воздействия на финансовую деятельность субъектов аграрного права; 2) организационные и экономико-правовые формы и методы осуществления финансовой деятельности; 3) правовые гарантии соблюдения финансового законодательства; 4) движение денежных средств между сельскохозяйственными организациями и публично-правовыми образованиями, другими юридическими и физическими лицами; 5) движение денежных средств внутри самой сельскохозяйственной организации. При этом финансовая правосубъектность сельскохозяйственных организаций имеет комплексный характер и подвергается воздействию норм финансового, бюджетного, налогового, банковского, гражданского, корпоративного законодательства, учитывает не только федеральные, муниципальные нормы, но и локально-правовые акты (положения о финансовых фондах, о выплате дивидендов и т.п.)148.

Наибольшее распространение в сельскохозяйственном производстве получили такие гражданско-правовые договоры, как контрактация, закупка сельскохозяйственной продукции для государственных и муниципальных нужд, поставки, лизинг (финансовая аренда), перевозки, подрядные работы на капитальное строительство, возмездное оказание услуг, кредитные договоры, комиссия и т.д. Не меньшую роль играют договоры, связанные с оборотом земельных участков и земельных долей (аренда, купля-продажа), договоры, обеспечивающие производственно-техническое обслуживание сельскохозяйственных товаропроизводителей, а также договоры банковского счета (ст. 845–860 ГК РФ). В аграрно-правовой литературе различаются: 1) договоры в сфере производственно-технического обеспечения сельскохозяйственного производства (финансовая аренда, договоры по обеспечению минеральными удобрениями, химическими средствами защиты растений, по обеспечению топливом и смазочными материалами); 2) договоры в сфере кредитования сельскохозяйственных товаропроизводителей (кредитный договор); договоры в сфере реализации сельскохозяйственной продукции (контрактация, закупки и поставки сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд); договоры купли продажи и иные договоры по отчуждению земель сельскохозяйственного назначения; договоры аренды сельскохозяйственных земель; договоры, направленные на обслуживание сельскохозяйственного землепользования; ипотека сельскохозяйственных земель149. Все перечисленные виды договоров имеют универсальные гражданско-правовые признаки, соответствующие правовые средства (способы, приемы), но действуют с учетом особенностей сельского хозяйства150.

2.3. Взаимодействие частного и публичного права в регулировании общественных отношений. Объективное и субъективное право

Ученые утверждают, что правосознание, нормы права и акты правоприменения входят состав понятия права, в том числе гражданского права, в качестве его частей151. Чтобы понять как частное и публичное право взаимодействуют в регулировании общественных отношений, в первую очередь следует соотнести понятия объективного права и субъективного права, а также уточнить представления о праве в объективном смысле и о законе. Предназначение объективного (публичного) гражданского права в том, чтобы гарантировать каждому правосубъектному лицу:

(1) свободу воли и равные юридические возможности в реализации правоспособности с соблюдением принципов добросовестности и баланса интересов частных интересов;

(2) обеспечить самозащиту и судебную защиту субъективных гражданских прав и охраняемых законом интересов от нарушений.

Содержание гражданской правоспособности и общие принципиальные положения гражданского права обусловливают самостоятельность и независимость частных лиц в моделировании собственного поведения путем определения его индивидуальной меры и ее выражения либо в действиях либо в микро-нормах автономных правовых актов. Как известно, гражданское право дозволяет совершать документально не оформленные акты-действия (дарение, признание долга), которые приобретают значение юридических фактов. Акты-действия в гражданско-правовом регулировании используются наравне с актами-документами (договорами, расписками, заявлениями о зачете). Разграничение акта-действия и акта-документа изначально было предложено С. С. Алексеевым152, позднее был обоснован их индивидуальный характер153. В результате актов-действий и подписания актов-документов субъекты гражданского права, находясь по отношению друг к другу в равном и независимом положении, приобретают субъективные права и принимают юридические обязанности в целях реализации своих охраняемых законом интересов. И в связи с необходимостью использования средств правового регулирования все это происходит под целенаправленным воздействием гражданского права на поведение членов общества.

Гражданско-правовое регулирование есть целенаправленное упорядочение общественных отношений особыми способами правового воздействия — посредством нормативных и индивидуальных правовых актов. Предоставленная законом возможность частных лиц самим устанавливать меру возможного и должного поведения посредством закрепления юридических прав и обязанностей в индивидуальных правовых актах служит отличительной чертой гражданско-правового регулирования. Также его существо проявляется в единстве нормативных и индивидуальных правовых актов: нормативные правовые акты являются основанием индивидуальных правовых актов, индивидуальные правовые акты имеют производный характер и появляются в результате правореализационной деятельности частных лиц (в ходе частного правоприменения).

В юридической литературе устоялось мнение о праве в объективном смысле (позитивное право) как о законодательстве, действующем в данный период и представляющим собой устанавливаемые государством и обязательные нормы для всех, кому они адресованы154. Ученые считают, что право в объективном смысле составляется системой правовых норм, содержащихся в принимаемых, санкционируемых государством и органами местного самоуправления законах и других нормативных актах (источниках права)155. Необходимо уточнить: под это определение подпадает не все право, а только нормативно выраженное публично достоверное право или иными словами законодательство.

Гражданское законодательство это форма бытия объективного (позитивного) гражданского права, которое является общим и одинаковым для всех и каждого, кому оно адресовано. Выражено объективное гражданское право в форме нормативно-правовых актов различной юридической силы, состоит из законов и подзаконных актов, а те в свою очередь — из разделов, глав, статей, пунктов и т.д. По своей природе оно является публичным или, точнее, публично-достоверным, и оставляющие его нормы действуют абстрактно, а не применительно к конкретному лицу (лицам). Для того, чтобы нормы публичного гражданского права стали регулирующими применительно к конкретному случаю, они должны быть задействованы частной волей физических или юридических лиц и переведены из состояния действующего права в состояние конкретно (автономно) воздействующего. В результате общая мера гражданского права его потенциальных субъектов становится индивидуальной мерой права поименованных лиц, действующих в качестве сторон автономного отношения.

Одним из основополагающих гражданско-правовых средств перевода абстрактных дозволений в индивидуальную меру права является договор. Именно договором для его сторон создается индивидуальная мера права. Это происходит путем согласования воли сторон и изложения ее в условиях договора, определяющих взаимосвязь субъектов прав и обязанностей, устанавливающих сроки и порядок осуществления договорных прав и исполнения обязанностей и закрепляющих наступающие в связи с этим последствия. Договор есть правоприменительный акт частного свойства (акт-документ) и самое распространенное и востребованное средство индивидуального гражданско-правового регулирования.

Как правоприменительный акт договор основан на нормах объективного гражданского права и на воле его сторон, посредством которой порождается, развивается и прекращается частно-правовое договорное отношение. Договор является результатом правоприменительного процесса, инициированного волей частных лиц, и как акт-документ определяет регулятивный объем норм объективного права. В результате использования или применения норм объективного (позитивного) права для индивидуального регулирования договор формирует частное гражданское право, то есть такое, которое действует применительно к поименованным частным лицам. В случае с договором частное право моделируется по соглашению сторон и выражается в его условиях или микро-нормах акта-документа.

Иногда регулятивные условия (микро-нормы) частного права появляются по воле одной из сторон и закрепляются в форме завещания, уведомления о расторжении договора, в форме публичного объявления о награде, в форме расписки, решения, заявлении о зачете и т. п. И договоры и любые другие соглашения, и односторонне составленные документы — все это форма выражения и закрепления микро-норм частного права. Эти акты-документы, являющиеся источниками микро-норм, служат формой бытия частного права (формой частного права). Их значение в том, что они закрепляют автономную модель (основу) индивидуального гражданского регулирования конкретного случая взаимодействия частных лиц.

Термин «форма права», по мнению Г. Ф. Шершеневича, рекомендуется использовать для внешнего выражения какого-либо содержания156. Формой внешнего выражения объективного права (в том числе и гражданского права) служат законы и подзаконные акты, в силу чего любое объективное право выражено в виде общеобязательных публично достоверных законодательных норм. Поэтому объективное право, в том числе и гражданское, по своей природе публично. В то же время существуют субъективные права поименованных лиц. Они принадлежат этим лицам и в то же самое время находятся в неразрывном единстве с правом как системой норм, причем «связь юридических норм с субъективными правами представляется принципиальной важной, характеризующей ценность права»157.

Объективное право состоит из публично достоверных абстрактно действующих норм и выражается в них. В процессе реализации заложенное в норме закона право выражается вовне и форма его меняется — оно из объективного становится субъективным, то есть принадлежащим поименованному субъекту. Состояние абстрактно изложенных нормативных правил преобразуется, когда нормы позитивного права «откликаются» на соответствующие юридические факты и тогда из просто действующих они превращаются в автономно воздействующие, начиная регулировать определенные деяния поименованных лиц. Так появляется субъективное гражданское право.

Субъективное гражданское право есть форма выражения правомочий, принадлежащих лицам вследствие реализации правовых норм, предназначенных для упорядочения конкретной ситуации. Нормы объективного права и производные от их реализации микро-нормы соглашений, договоров, завещаний и т.п. определяют вид и содержание правомочий, составляющих субъективное право. И те и другие служат основой правовой квалификации деяний. Если деяние соответствует норме158, поведение является правомерным, при отступлении деяний от нормы говорят о неправомерном или противоправном поведении. Когда правореализационные действия субъектов совпадают с критериями нормы, появляется право. При несовпадении происходит правонарушение.

Субъективное право — это форма поведенческих возможностей поименованных лиц в виде правомочий, которые им принадлежат и предоставляют лицам обеспеченные правом возможности действовать относительно объекта их интереса, в том числе в порядке защиты охраняемых законом интересов.

Субъективные правомочия это нормативно-волевые образования. Они всегда производны:

(1) от нормативных положений объективного права;

(2) от автономно выраженной воли тех лиц, которые действуют (владеют, пользуются и распоряжаются собственностью) и взаимодействуют (исполняют договорное либо внедоговорное обязательство).

Субъективное гражданское право есть способ формирования и формального определения собственного поведения поименованными лицами. Как средство частноправового (автономного) регулирования, субъективное право способно стать регулятором тех общественных отношений, которые «нуждаются в индивидуальной правовой регламентации и могут быть урегулированы индивидуальными правовыми средствами» — актами, создаваемыми в процессе индивидуального правового регулирования. Под индивидуальным правовым актом—документом понимается имеющий ненормативный характер акт, в котором получают объективированное выражение индивидуальные веления, направленные на урегулирование конкретных ситуаций, требующих юридического разрешения, и адресованные персонально определенным субъектам159. Так, например, продажа вещи одним лицом другому, выполнение строительных работ по заданию одного лица, выдаваемого другому лицу, или, например, оказание медицинских услуг приводят к тому, что лица вступают в отношения друг с другом и эти отношения требуют согласованной индивидуальной правовой регламентации с учетом конкретных и только им известных обстоятельств взаимодействия. Подобного рода ситуации требуют гражданско-правового разрешения в форме индивидуальной модели регулирования, документально закрепляемой ненормативным актом, в данном случае договором.

В отдельных случаях индивидуальная правовая регламентация требуется для упорядочения односторонних действий, совершаемых по единоличному усмотрению, к примеру, находка, публичное обещание награды, зачет, прощение долга и проч. В этих случаях усмотрение действующего лица связано только нормами объективного права, поскольку действовать необходимо в соответствии с законом. Тогда как в случаях двустороннего взаимодействия индивидуально упорядочиваются действия двух сторон и требуется согласование условий, выражаемых затем в разделах и пунктах договоров и иных соглашений в форме микро-норм.

Закон или позитивное право — творение человеческой воли и форма выражения норм, действующих от имени государства. Договор и, например, завещание, тоже творения человеческой воли и форма выражения частных микро-норм, производных от позитивного права и усмотрения частных лиц. Закон всеобщ, поскольку в ранг закона возводится государственная воля; акты индивидуального регулирования автономны, поскольку закрепляют волю частных лиц. И хотя она производна от закона, но в каждом акте-документе излагается «своим усмотрением», степень и пределы проявления которого также устанавливает законодатель. С другой стороны, возведенная в ранг акта-документа воля частных лиц получает признание со стороны государства и оно обеспечивает ее судебной защитой.

Итак, гражданское право действует системно, будучи внешне выраженным в форме публичного (объективного) права и в форме частного права. Объективное гражданское право является публично достоверным и абстрактно действующим, оно никому не принадлежит. Для упорядочения конкретно складывающейся ситуации волевыми действиями поименованных лиц из всей массы норм гражданского права избираются те нормы, которые способны оказать регулирующее воздействие и упорядочить действия ее участников. Так, нормы ГК о купле-продаже являются абстрактно действующими на любой случай взаимодействия субъектов с целью продажи и купли какого-либо имущества. Они начинают регулировать отношения лишь при условии, если лица выберут этот вид договора и договорятся о действиях продавца и покупателя, вступив в соглашение об условиях купли-продажи какой-либо конкретной вещи. При этом, при купли-продаже автомобиля будут действовать лишь нормы параграфа первого главы 30 ГК, тогда как нормы всех других параграфов названной главы не будут задействованы.

Деятельность по использованию норм объективного гражданского права в целях создания индивидуальной правовой модели поведения определяется в науке как индивидуально-правовое регулирование или как частно-правовое регулирование160. Однако уровень использования норм объективного гражданского права это только первый уровень индивидуально-правового регулирования. То есть такой, на котором, действуя своей волей в своих интересах, лица реализуют правоспособность и формируют те правоприменительные акты, которые и будут источниками собственно индивидуально-правового регулирования.

Индивидуальное гражданско-правовое регулирование происходит в системе гражданского правоотношения с учетом особых юридических статусов физических и юридических лиц и разных правовых режимов объектов гражданских прав. На уровне правоспособности и дееспособности объективное гражданское право игнорирует различия субъектов, формируя их общий статус «субъект гражданского права». То же происходит и с объектами гражданских прав. В процессе гражданско-правового регулирования отдельно взятой ситуации и целей конкретных лиц применительно к тому или иному объекту их прав и статус субъекта и правовой режим объекта подлежат конкретизации.

Начало автономии в гражданском праве означает, что субъект сам определяет те цели, для достижения которых он будет осуществлять свою правоспособность161. В ходе заключения договора автономно действующие лица реализуют свою правоспособность и используют отправные нормы гражданского права о заключении договора. Это первый уровень гражданско-правового регулирования или уровень приобретения субъективных гражданских прав и возложения на себя обязанностей по соглашению. Именно здесь моделируется условия индивидуального регулирования последующих действий по осуществлению субъективных прав и исполнению обязанностей (по исполнению договорного обязательства). Условия соглашений (договоров) в науке получили название микро-норм и именно они оказывают непосредственное регулирующее воздействие: микро-нормы адресованы поименованным лицам (продавцу А и покупателю Б) и содержат согласованные правила индивидуального регулирования.

Индивидуальное правовое регулирование является самостоятельным видом правового регулирования и представляет собой правовое воздействие на общественные отношения, связанное с установлением, изменением или прекращением юридических прав и обязанностей их участников в индивидуальном порядке. Индивидуальное регулирование направлено на урегулирование конкретных ситуаций, требующих юридического разрешения, и осуществляемое путем совершения односторонних правомерных юридически значимых действий, заключения договоров и соглашений, либо властной правоприменительной деятельности уполномоченных субъектов, результатом которого являются индивидуальные правовые акты162. Гражданско-правовое индивидуальное регулирование есть способ реализации нормативных положений в индивидуальные акты частными лицами, которые наделены правом самостоятельного выбора правовых средств и способов удовлетворения своих частных интересов. По мнению С. С. Алексеева, индивидуальные веления, направленные на казуальное регламентирование общественных отношений являются одним из дополнительных элементов правового регулирования. Хотя нормативный способ регламентации играет ведущую и определяющую роль, в ряде случаев необходимо на основе правовых норм урегулировать общественные отношения в тех или иных пределах также и в индивидуально-определенном порядке163.

Нельзя сказать, что частное право — это совокупность субъективных прав. Также как и публичное, частное право — это совокупность норм (микро-норм). Закон, закрепляя нормы позитивного права, делает их публично-достоверными, а, например, договор делает достоверными и обязательными для сторон и для суда, если будет спор и потребуется его судебное разрешение, те микро-нормы, которые излагаются как условия в его разделах и пунктах. Поэтому субъективное гражданское право есть производная единица от норм публичного и микро-норм частного гражданского права. Ценность категории субъективного права в том и состоит, что с его помощью выражаются разрешенные и запрещенные ходы в области частного права164. На первом уровне гражданско-правового регулирования правовые возможности лица выражаются в форме его правосубъектности, как возможности действовать в целях реализации содержания правоспособности. На втором уровне регулирования (индивидуальном) правовые возможности лица выражаются в правомочиях, составляющих приобретенное им субъективное гражданское право.

И в связи с тем, что правомочия, составляющие субъективное гражданское право, производны от условий актов-документов (микро-норм частного права), они должны получать формальное выражение в ненормативном акте индивидуального гражданско-правового регулирования, например, в таких письменных документах как договор, устав, заявление о зачете, согласие на сделку, решение собрания и проч. Право, не получившее своего выражения в виде нормы (микро-нормы) — явление достаточно эфемерное, его нельзя реализовать принудительно, бесспорное упорядочивающее воздействие неформализованного права вряд ли возможно. Нет нормы — не с чем сопоставить действия субъектов, квалифицировать их как реализацию объективного права или осуществление субъективного. Или обосновать, что допущено правонарушение. Чтобы осуществлять спорное право, его сначала надо признать в судебном порядке, то есть формализовать, уточнить содержащиеся в нем правомочия и определить обязанных этим правом лиц. «...Формальность является внутренне необходимым, а не случайным свойством всякого права. Форма здесь не внешняя оболочка. Она содержательна (формально содержательна), она точно, адекватно и единственно возможным способом выражает суть опосредуемых данной формой (т. е. охватываемых и регулируемых правом) отношений...»165.

В процессе индивидуального регулирования воздействие частного гражданского права всегда конкретно и связано с действиями субъектов, которые оно призвано упорядочить (формализовать). Регулятивную роль берет на себя уже не объективное, а субъективное гражданское право, приобретенное и осуществляемое на частных (автономно смоделированных) условиях. Субъективное гражданское право — это всегда чье-то право, за кем-то закрепленное, принадлежащее поименованному лицу в форме правомочий, формализующих поведенческие акты (действие, бездействие). Это право, осуществляющее свое предназначение во взаимосвязи с нормой, производное от нормы, воплощенное в жизнь волей частных лиц и обоснованное положениями микро-норм.

Гражданское право как любое другое выражено в законах, а закон, как известно, — это публично-правовое явление. Поэтому и гражданское право само по себе публично, его базовым нормативным источником служит закон. В отличие от иных отраслей права, для непосредственного гражданско-правового регулирования требуются еще и индивидуальные нормативно-волевые акты: производные от закона соглашения сторон, акты одностороннего характера — завещание, заявление о зачете, уведомление о расторжении договора и проч.. Названные документы содержат микро-нормы и являются источниками частного гражданского права, которое творят субъекты, а не законодатель. Хотя и здесь закон — основа, как в части содержания документа, так и процедуры его изготовления, но все же такого рода документы еще и результат волевого решения самих «правотворцев». Таким образом, публичные начала гражданско-правового регулирования связаны с законом, а частные с волевой правореализационной деятельностью субъектов.

Норма объективного права есть общая мера и одинаковая для всех типичных случаев форма правовой регуляции, содержащая запреты, предписания и дозволения. Источником нормы служит закон, внешняя форма выражения которому — объективное гражданское право одинаковое для всех. Тогда как гражданское право конкретного лица (субъективное гражданское право) есть следствие реализации нормы в связи с действиями индивидуума по использованию позитивного права, например, при заключении договора, при учреждении юридического лица. В этом случае появляется новая форма права, к примеру, соглашение сторон, устав. В результате чего позитивное гражданское право всех членов гражданского общества становится частным гражданским правом, к примеру, сторон договора, а сам договор становится нормоустановительным источником (формой) частного права166.

Позитивное гражданское право, выраженное в форме закона, предлагает равную и одинаковую меру свободы для всех, тогда как частное гражданское право устанавливает индивидуальную меру свободы для конкретных поименованных лиц. Индивидуальная мера свободы может быть сформирована волей частных лиц, изъявленной с учетом законодательных пределов. Пределы индивидуального правового регулирования: «а) при автономном индивидуальном правовом регулировании — это пределы свободы субъекта действовать в одностороннем порядке по своему усмотрению в установленных законом рамках; б) при договорном (координационном) индивидуальном правовом регулировании — это пределы свободы договора, также в установленных законом рамках»167.

Есть мнение, что «дозволение и запрет — два основных способа регуляции поведения людей»168. Применительно к гражданскому праву это правило действует так: к примеру, на стадии заключения стороны договора выполняют требования дозволений и запретов общего характера. Когда же стороны достигают соглашения, их договор содержит не общие дозволения и запреты, а те, которые они согласовали частной волей. Договор наполняется установлениями, определяющими вид действий и деловые цели сторон, порядок и сроки исполнения договорного обязательства, правовые последствия нарушения согласованных в договоре условий. В этом смысле соглашения, договоры и другие индивидуально-правовые (нормативно-волевые) акты есть источники частного права, заключающие средства правовой регуляции действий членов гражданского общества по решению социально-экономических задач в достижении какой-либо пользы от присвоения и потребления материальных и нематериальных благ.

2.4. Частноправовой режим: понятие, характеристика, соотношение с публично-правовым режимом. Разграничение и соотношение частноправового и публично-правового регулирования

В общем контексте исследования дихотомии «частное право – публичное право» предметом пристального внимания является проблема разграничения и установления оптимального соотношения частноправового и публично-правового регулирования общественных отношений, а также правовых режимов данных сфер. Обобщая существующие теории разделения права с использованием различных критериев, можно сделать вывод, что предпосылки дифференциации правового регулирования заложены в самой структуре общественных отношений, входящих в предмет правового регулирования: в объекте общественного отношения, его содержании и субъектном составе. Одним из факторов, напрямую влияющих на характер правового регулирования, являются особые свойства правового режима, которые во многом определяют результаты и степень эффективности воздействия на общественные отношения.

Общеизвестно, что в системе советского права существовало деление права по отраслевому признаку, в основу дифференциации были положены предмет и метод правового регулирования169. В конце 80-х годов прошлого столетия в ходе очередной дискуссии относительно системы права и перспектив ее развития С. С. Алексеевым были высказаны сомнения в бесспорности выработанного подхода, в качестве критерия дифференциации системы права предлагалось учитывать особый отраслевой режим правого регулирования170.

Исследование правового режима, его видов, как и установление соотношения между ними имеет важное теоретическое и практическое значение, поскольку позволяет сформировать целостное представление об особенностях правового регулирования отношений, возможностях вариативного соединения комплекса правовых средств, создающих оптимальные условия для осуществления регулятивного воздействия, достижения цели регулирования той или иной сферы общественных отношений, а также выработать соответствующие предложения по устранению нормативных правовых коллизий, которые могут возникать при осуществлении такого регулирования.

Системный анализ действующего законодательства показывает, что категория «правовой режим» встречается в большинстве нормативно-правовых актов, относящихся к различным отраслям, имеющим как частноправовой, так и публично-правовой характер, при этом в данное понятие вкладывается различное содержание даже в рамках одной отрасли. В юридической литературе, учитывая многообразие подходов к исследованию категории «правовой режим», единства в его понимании также не достигнуто.

Исследуя правовой режим на общетеоретическом уровне, Г. С. Беляева определяет его как особый порядок правового регулирования общественных отношений, основанный на определенном сочетании правовых средств (стимулов и ограничений), гарантий и принципов, направленный на достижение оптимального социального порядка и создание благоприятных (неблагоприятных) условий для удовлетворения интересов субъектов права171.

С. С. Алексеев, описывая правовой режим, выраженный в многообразном комплексе правовых средств, характеризующих особое сочетание взаимодействия между собой дозволений и запретов, а также позитивных обязываний, подчеркивал, что именно он задает определенную направленность правовому регулированию172.

Н. И. Матузова и А. В. Малько, рассматривая правовой режим как функциональную характеристику права, обращают внимание на то, что это не столько результат, сколько система условий и методик осуществления правового регулирования, определенный распорядок действия права, необходимый для оптимального достижения соответствующих целей173.

В современной цивилистической науке категория «правовой режим» также активно используется, однако в основном при исследовании конкретных видов объектов права (в частности, имущества), субъективных гражданских прав174. При этом большинство исследователей, характеризуя правовой режим, не раскрывают сути такой категории.

По мнению В. И. Сенчищева, в гражданском праве правовой режим раскрывается в специальных правилах, которым подчиняется тот или иной гражданско-правовой институт. «Описать правовой режим того или иного явления объективной действительности – значит, во всех подробностях раскрыть особенности возникновения, осуществления и прекращения гражданских прав, как вещных, так и обязательственных, применительно к исследуемому явлению»175.

Основываясь на определении правового режима в теории права, как особого порядка регулирования общественных отношений, необходимо учитывать, что цель и задачи правового регулирования обуславливают разный характер правовых средств, составляющих содержание правовых режимов (способов, методов, принципов, типов правового регулирования и т.д.), соответственно и их (режимов) различие.

При решении задач правового регулирования общественных отношений эффективность использования правовых средств в значительной мере определяется выбором оптимального правового режима или установлением их разумного соотношения. Особую актуальность исследование данного вопроса приобретает в свете интенсивного развития правоотношений в различных сферах деятельности и необходимости совершенствования правовой системы.

Вместе с тем, следует подчеркнуть, что четкого и абсолютного распределения права на публичное и частное в принципе достичь невозможно, особенно учитывая известное «стремление государства к установлению авторитарных, публично-правовых воззрений во всех сферах жизни»176. Еще И. А. Покровский отмечал, что «граница между публичным и частным правом на протяжении истории далеко не всегда проходила в одном и том же месте, области одного и другого многократно менялись. То, что в одну эпоху регулировалось по началам юридической децентрализации и, следовательно, относилось к области частного права, в другую эпоху перестраивалось по типу юридической централизации и таким образом переходило в отрасль публичного права, и наоборот»177.

Подобную конвергенцию возможно обнаружить при анализе правовых норм, содержащихся в ГК РФ и федеральных законах. В качестве одного из ярких проявлений данного процесса можно привести институт недвижимого имущества как объекта гражданских прав.

Так, однородные по концептуальным основам правового регулирования отношения по поводу конкретных объектов недвижимости имеют определенные особенности, выявление которых дает основание утверждать, что они (правовые связи) занимают относительно самостоятельное место в системе отраслей права. В частности, отношения в сфере недвижимости регулируются нормами гражданского, жилищного, земельного, градостроительного и иного законодательства.

Жизненный цикл объекта недвижимого имущества (возникновение, осуществление прав относительно такого объекта, их защита) также формирует отношения, правовое регулирование которых можно дифференцировать на частноправовое и публично-правовое.

Так, первая группа отношений связана с возникновением права собственности. Основания приобретения права собственности на объекты недвижимого имущества дифференцируются на публично-правовые, которые устанавливаются земельными законодательством, непосредственно частноправовой элемент не затрагивают (например, признание права муниципальной собственности законом) и частноправовые, устанавливаемые гражданским законодательством, которые одновременно влекут прекращение права частной собственности (например, гражданско-правовой договор)178.

Частноправовые основания могут быть общими, применимыми к отношениям с любым субъектным составом (например, договор мены, наследование) или специальными, которые влекут возникновение публичной, муниципальной собственности (например, изъятие земельного участка для государственных или муниципальных нужд).

На стадии дальнейшего участия недвижимого имущества в гражданском обороте и его использования также возможен частноправовой или публично-правовой режим регулирования. Частноправовой режим на стадии введения недвижимого имущества в гражданский оборот проявляется в том что: 1) при создании объекта недвижимости заключаются договоры гражданско-правового характера (например, договор строительного подряда, договор участия в долевом строительстве); 2) приобретение права на объекты недвижимого имущества также осуществляется посредством заключения гражданско-правовых договоров. Частноправовой режим на стадии участия недвижимого имущества гражданском обороте и его использования проявляется в том, что распоряжение правами на такое имущество осуществляется на основе гражданско-правовых договоров (договор купли-продажи, мены, договор дарения и т.д.)

Публично-правовой режим на стадии введения недвижимого имущества в гражданский оборот проявляется в: 1) необходимости получения разрешения на строительство и разрешения на ввод в эксплуатацию (для объектов капитального строительства); 2) необходимости проведения кадастрового учета объекта; 3) необходимости государственной регистрации прав на недвижимое имущество. Публично-правовой режим на стадии участия недвижимого имущества в гражданском обороте проявляется в необходимости государственной регистрации перехода права на такое имущество, обременений и т.д.179

Таким образом, на примере отношений с объектами недвижимого имущества можем заметить, что зона монопольного регулирования гражданским законодательством имущественных отношений, указанных в ст. 2 ГК РФ в качестве предмета гражданского законодательства, сокращается. В результате «публицизации» частного права все больше становится императивных норм. По утверждению В. П. Мозолина «хотим мы того или нет, но в современных условиях исключительная сфера такого регулирования остается очень незначительной. Подавляющая масса имущественных отношений, регулируемых в динамичном режиме гражданским законодательством, уже находится в сфере комплексного правового регулирования, под воздействием публичных норм права»180.

Однако существует и обратный процесс, который невозможно игнорировать, поскольку он, в первую очередь, учитывает потребности субъектов отношений. Практика применения норм ГК РФ поставила перед юридической наукой вопрос определения пределов допустимого вмешательства государства в частные отношения.

Необходимо отметить, что в Концепции развития гражданского законодательства, научно определяющей основные направления соотношения частных и публичных элементов в гражданском праве, предусматривается смещение акцентов в пользу частноправовых подходов181. В связи с этим, все чаще поднимается вопрос расширения частноправового регулирования, «цивилизации» или «приватизации» публичного права. Особенно это наблюдается в сфере земельных и жилищных отношений.

Так, если сущность жилищных отношений в советский период заключалась в раскрытии оснований и порядка предоставления гражданам жилья182, то в современных условиях в жилищных отношениях основными являются отношения пользования жильем. Возникает необходимость установления пределов сфер частноправового регулирования удовлетворения жилищных потребностей и публично-правового регулирования получения жилья как социальной помощи.

Касательно земельных отношений, то в литературе можно встретить высказывания, что «земля, являясь объектом экономического оборота, попала в сферу действия гражданского права», «самые разнообразные тенденции в развитии современной экономики и права подтверждают стремление к слиянию земельного права с правом гражданским и воссозданию единого частного гражданского права»183.

В качестве критерия разграничения сфер регулирования гражданского и земельного законодательства в литературе приводятся следующие соображения: «если речь идет об охране земли…, то отношения эти публичные, и должны регулироваться скорее земельным законодательством… По этой же причине скорее земельным, чем гражданским законодательством должны регулироваться и отношения по использованию земли за исключением отношений по поводу земельных участков, основанных на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников. Последние из указанных отношений – объект регулирования гражданского законодательства»184.

Акцентируя внимание на отличии правовых режимов, Ю. А. Тихомиров приходит к выводу, что если речь идет о публично-правовой сфере, то «имеются в виду нормальные фиксированные режимы функционирования государственных и иных институтов, позволяющие успешно решать стратегические и тактические задачи и продвигаться по восходящей от рубежа к рубежу»185. В частном праве задачи правового режима не определяются так глобально, ориентированы на частные ситуации, связанные со сравнительно узкой сферой регулирования186.

А. С. Родионов отмечает, что «возможность четкого выделения конкретного правового режима или прямое указание на его присутствие имеют место, как правило, в отраслях публичного права. Они объединены императивным методом правового регулирования соответствующих общественных отношений. В таких отраслях правовой режим не оставляет субъекту права свободы выбора поведения, хотя в некоторых случаях диспозитивность права может проявиться в предоставлении участнику правового режима права самостоятельно определять свое место в этом правоотношении из исчерпывающего и достаточно узкого перечня возможных статусов»187.

Необходимо подчеркнуть, что большинство ученых, говоря о частном и публичном праве как о самостоятельных и независимых ветвях правового регулирования188, указывают, что гражданское право, оставаясь по природе частным, не может не использовать в определенных пределах публично-правовые приемы правового регулирования189. В качестве последствий таких взглядов отмечается оправдание вмешательства публичной власти в частноправовую сферу, появление комплексных отраслей законодательства, базирующихся на смешении частных и правовых начал190.

Бесспорным является то, что в процессе осуществления правового регулирования общественных отношений в современных условиях между публичным и частным правом существуют принципиальные отличия, однако нельзя сказать, что они изолированы друг от друга. Соответственно, проникновение в гражданское право некоторых элементов публично-правового регулирования еще не свидетельствует о появлении в российском праве комплексных правовых отраслей191. Однако необходимо учитывать, что, как и в любом процессе взаимодействия, важным является установление правил такого взаимодействия, их границ.

Законодатель, устанавливая тот или иной правовой режим, как отмечают отдельные исследователи, применяет только те юридические средства, которые отвечают цели, задачам, характеру отношений, которые подвергаются правовой регламентации192.

Общественные отношения являются достаточно динамичными, на их развитие влияют различные экономические, социальные, политические и иные факторы, что обуславливает вариативность режима правового регулирования, его содержания. В настоящее время в условиях отсутствия сбалансированной правовой политики, большого количества проектов законодательных изменений наблюдается определенная несогласованность в установлении соотношения частноправового и публично-правового регулирования. На фоне повышения степени детализации круга общественных отношений, в том числе регламентируемых гражданским правом, особую актуальность приобретают проблемы разработки действенного механизма охраны частных интересов. Вместе с тем вмешательство государства в частноправовую сферу все же не говорит об утрате роли частного права в современном обществе.

Целостность регулятивного воздействия определяется, прежде всего, не дихотомичным распределением права на частное и публичное, а спецификой соответствующего правового режима, который, являясь динамическим и системным образованием, в зависимости от характера и вида общественных отношений, цели и задач правового регулирования позволяет комбинировать соответствующие правовые средства.

Частноправовой и публично-правовой режимы разграничиваются, прежде всего, потому что они устанавливают разные модели регулирования отношений, отражающие особое (специфическое) сочетание правовых средств (дозволений, запретов, обязываний, ограничений).

В теории права указывается на существование четырех основных форм юридического воздействия права на отношения в процессе регулирования: 1) предоставление лицам субъективных прав; 2) возложение на лиц юридических обязанностей; 3) угроза применения мер государственного или общественного воздействия; 4) обеспечение государственного принуждения193. В каждой сфере правового регулирования используются все перечисленные формы воздействия на общественные отношения.

Характерной чертой публично-правовой модели регулирования является установление общего запрета определенного поведения субъектов общественных отношений (возложение пассивных обязанностей), преимущественное использование обязываний и запретов в строгом соответствии с моделью «правовая обязанность-юридическая ответственность»194. По своему способу воздействия публично-правовое регулирование ограничивает самостоятельность и инициативу субъектов, за неисполнение предусмотренных законом требований (запретов, ограничений) предусмотрены неблагоприятные последствия, дополнительные обременения или санкции195.

Частноправовая модель правового регулирования основана на предоставлении частному лицу возможности самому определять и контролировать свое поведение. В этом случае логическая схема средств правового регулирования укладывается в модель «субъективное право – юридическая гарантия». Субъективное право формируется на основе дозволений, юридические гарантии – на основе обязываний и запретов196.

Частное право – это часть объективного права, в рамках которого функционируют присущее ему правовые средства, определенная комбинация которых образует соответствующий режим регулирования общественных отношений. Причем такое регулирование, как подчеркивает Е. А. Суханов, осуществляется в значительной степени с помощью правил диспозитивного, или субсидиарного (восполнительного), а не только императивного (строго обязательного) характера197.

Такие приемы регулирования, как возложение активных и пассивных обязанностей, угроза применения принуждения и непосредственное его применение присущи частноправовому регулированию, однако они подчинены основной задаче обеспечения лиц правовыми средствами удовлетворения признаваемых законом интересами198.

Правовое регулирование осуществляется путем воздействия на волю людей, формирования их правосознания. Поэтому при определении характеристики частноправового регулирования, в том числе установлении оптимального соотношения средств воздействия на общественные отношения, особое внимание следует уделить и существованию в механизме правового регулирования взаимосвязанных и взаимодополняющих друг друга правовых стимулов и ограничений199. При этом основная функция соответствующих частноправовых стимулов заключается в предоставлении субъектам правоотношений гарантированных государством возможностей свободы действий для удовлетворения частных интересов. Основная функция установленных законом правовых ограничений — предупреждение нарушения частных интересов200.

Характерной чертой частноправового регулирования является отсутствие власти и подчинения во взаимоотношениях субъектов права, которое в литературе квалифицируется как юридическое равенство субъектов201. В то же время характеристика правового регулирования посредством установления юридического равенства не позволяет в полной мере выявить специфику частноправового регулирования. В наибольшей степени отражает дозволительность частноправового регулирования предоставленная субъектам права возможность свободно действовать в пределах урегулированных законом отношений. Автономия воли участников отношений проявляется в определенной степени свободы решать вопросы участия в отношениях, определять в известной степени их содержание.

В то же время специфический характер частноправового регулирования обусловлен не только методом правового регулирования и его составляющими элементами, но и соответствующими принципами правового регулирования, стремление к практическому применению которых приводит к конструированию разнообразных правовых средств.

Концепция частного права, нормативно закрепленная в содержании норм ГК РФ, предусматривает регулирование отношений на началах, которые отражают и обеспечивают их частноправовой характер. Помимо равенства участников отношений, речь идет о неприкосновенности собственности, свободе договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечении восстановления нарушенных прав, их судебной защиты (ст. 1 ГК РФ), играющих ключевую роль в формировании частноправового режима.

Таким образом, юридическое равенство, автономия воли участников отношений, реализующих собственные (частные) интересы, представляют собой доминанту формирования сферы частного права, а способность субъектов принимать решения по своей инициативе, на свой риск и под собственную имущественную ответственность является основой функционирования частноправового режима. Как справедливо указывал В. Ф. Яковлев, «для многих других отраслей права характерно отведение в динамике правоотношений значительной или решающей роли властным актам государственных органов. Механизм же действия гражданского права основан на использовании актов, исходящих от самих субъектов гражданского права»202.

Специфические задачи публичного права, связанные с регулированием соответствующих отношений, обуславливают использование правовых средств, основанных на ограничениях самостоятельности и автономии субъектов права, которые четко определяют специфику его правового режима как публично-правового.

В отличие от частноправового режима, характерными чертами публично-правового являются: приоритет общесоциальных (публичных) интересов; неравноправие участников отношений; подчиненность; разрешительный тип регулирования.

Таким образом, непосредственно метод правового регулирования, правовые принципы, нормативно закрепленные основные положения частного права и иные правовые средства играют определенную роль в правовом регулировании отношений в сфере частного права, и вступая в сложное взаимодействие они создают частноправовой режим как специфический порядок регулирования отношений в данной сфере.

Применительно к исследованию разграничения частноправового и публично-правового регулирования отношений необходимым является установление внешних признаков регулирования, которые формируют его сущность, то есть опосредуемых правом отношений.

Так, действующее законодательство относит к сфере гражданско-правового регулирования имущественные и личные неимущественные отношения и закрепляет единые конститутивные признаки частноправовых отношений (п. 1 ст. 2 ГК РФ). Особое значение в частноправовом регулировании отводится имущественным отношениям. В науке общепризнано, что имущественные отношения регулируются трудовым, земельным, семейным правом203. Взаимодействие имущественных и личных неимущественных отношений формирует определенные виды частных отношений, например, корпоративные отношения, жилищные отношения, отношения интеллектуальной собственности и т.д. В то же время правовое регулирование таких общественных отношений основывается на частноправовых принципах. ГК РФ допускает применение норм гражданского законодательства и к публично-правовым отношениям (если в законе имеется прямое указание) (п. 3 ст. 2 ГК РФ), однако это также не означает, что такие отношения перестают быть публично-правовыми. Таким образом, частноправовое регулирование, в данном случае, устанавливается исходя из преимущества характера самих имущественных отношений.

Исходя из изложенного, частноправовой режим можно определить как целостную систему регулятивного воздействия, выраженную в комплексе правовых средств, характеризующих особое сочетание свободы (инициативы), стимулов и ограничений, дозволений и запретов, которые определяют направленность частноправового регулирования имущественных и личных неимущественных отношений, основанных на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников.

Раздел II. ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО: АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ И ПУТИ ИХ РЕШЕНИЯ

ГЛАВА III. Гражданское право как отрасль российского права

3.1. Проблемы гражданско-правовой (отраслевой) дифференциации: предмет и метод гражданского права

Существенными факторами, отличительной чертой, критерием правовой дифференциации, юридической характеристикой частного права являются предмет и метод частно-правового (децентрализированного) регулирования, которые предопределяют самостоятельность частно-правовой отрасли российского права.

Предмет гражданского права составляют регулируемые нормами гражданского законодательства имущественные и личные неимущественные отношения, корпоративные отношения (общественные отношения, связанные с участием в корпоративных организациях и с управлением ими), а также договорные и иные социальные связи, включая интеллектуальные отношения, сопряженные с исключительными имущественными и личными правами на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания, географическое указание и наименование места происхождения товара). Гражданское законодательство регламентирует правовой статус участников имущественного оборота, правовые основания возникновения и порядок осуществления вещных прав (п. 2 ст. 1, п. 1 ст. 2, часть четвертая ГК РФ).

Значительную роль в гражданско-правовом регулировании играет дозволительный (гражданско-правовой) метод, как совокупность приемов (способов, средств, дозволений, рекомендаций, стимулов, поощрений) регулирования имущественных и личных неимущественных, жилищных, корпоративных, наследственных, интеллектуальных отношений с участием субъектов гражданского права, обладающих юридическим равенством, автономией волей и имущественной самостоятельностью. Проблема понимания общеправового и отраслевых методов праворегулирования остается по-прежнему дискуссионной и нуждается в дальнейшем обсуждении204.

Историко-правовой анализ показывает, что тема исследования отраслевого метода праворегулирования в первые десятилетия советской власти в нашей стране не была актуальной ввиду известных особенностей политического и правового развития. Советское право считалось единым по своей природе, а под методом подразумевались лишь особенности правовых норм и способов правовой защиты205.

В 1960 г. доктор юридических наук, профессор Л. С. Явич пришел к выводу о наличии пяти элементов праворегулятивного метода: 1) порядок установления прав и обязанностей участников правоотношений; 2) уровень определенности субъективных прав и действий этих участников; 3) характер взаимоотношения участников правоотношений; 4) наличие или отсутствие конкретной юридической связи между субъектами прав и обязанностей; 5) пути и средства обеспечения осуществления субъективных прав и исполнения юридических обязанностей206. В 1974 г. проф. Л. С. Явич разъяснил, что критериями разграничения права на отрасли следует считать предмет и метод правового регулирования. Под методом праворегулирования необходимо рассматривать совокупность юридических средств воздействия, предназначенных для правового урегулирования общественных отношений. Компонентами (элементами) праворегулятивного метода являются: 1) порядок установления прав и юридических обязанностей; 2) степень определенности предоставляемых прав и автономных действий их субъектов; 3) избранный или предусмотренный законом адекватно эффективный юридический факт; 4) характер взаимоположения субъектов (сторон) правоотношения; 5) пути и средства обеспечения субъективных прав207.

В 1976 году ученый констатировал, что в основе дифференциации правовой системы на отрасли и институты права лежит многообразие общественных отношений (имущественных, семейных, трудовых, управленческих и т.п.), требующих применения адекватных средств (методов) правового регулирования. Существует группа общественных отношений (отношений власти, организационно-управленческих, уголовно-правовых, процессуальных), действующих на основе вертикальных связей, что ведет к образованию отраслей права с характерными для них предметом и методом праворегулирования208.

В 1961 г. доктор юридических наук, профессор С. С. Алексеев предложил рассматривать метод праворегулирования как совокупность приемов и средств юридического воздействия на регулируемые правом общественные отношения со следующими чертами (элементами): 1) общее правовое положение субъектов; 2) основания возникновения, изменения и прекращения правоотношений; 3) способ формирования субъективных прав и юридических обязанностей; 4) характер правовой защиты209. В дальнейшем известный ученый продолжал развивать эту тему. По его убеждению, методы правового регулирования – это легальные приемы, способы и иные правовые инструменты, способствующие воздействию государства и его правового механизма на регулируемые общественные отношения, упорядочиванию необходимых социальных связей. Они дифференцируют право на различные правовые отрасли, существенно влияют на возникновение, изменение, реализацию и прекращение различных видов правоотношений, на правовой статус их субъектов, охрану и защиту их субъективных прав и законных интересов. Предмет и метод правового регулирования (его способы) предопределяют конкретные отрасли российского права, так как для каждой отрасли права характерен свой метод правового регулирования, специфика которого проявляется в установлении правового статуса субъектов права, основаниях возникновения правоотношения, определении его содержания и юридических санкций. Если в публичном праве действует метод субординации основанный на властно-императивных началах в рамках централизованного, императивного регулирования (императивный метод), то в частном праве – метод координации на основе правовых дозволений, их различных сочетаний в условиях децентрализованного, диспозитивного регулирования (диспозитивный метод). Метод координации действует преимущественно по инициативе субъектов частного (гражданского) права, включает в себя общие и частные дозволения210. Дозволения – это правовое средство, предоставляющее субъекту права наибольшую свободу воли и активность действий по осуществлению своих субъективных прав, удовлетворению материальных и нематериальных потребностей на основе юридического равенства, демократизма, законных интересов и собственного усмотрения. Именно в гражданском праве дозволения, рекомендации, поощрения и стимулы получают свое наибольшее применение. Субъектам гражданских правоотношений дозволяется действовать свободно, по своему усмотрению, своей волей, в своем интересе, но с учетом предусмотренных законом ограничений, средств и способов. Содержание дозволений определяется соответствующими управомочивающими гражданско-правовыми нормами. Каждой отрасли отечественного права соответствует свой особый (отраслевой) метод правового регулирования, набор специфических черт, проявляющихся в правовом статусе субъектов права, в основаниях возникновения правоотношений, в способах определения их содержания и в юридических санкциях. В гражданском, семейном, трудовом праве и некоторых иных отраслях российского права доминирует метод координации211.

В 1972 году доктор юридических наук, профессор В. Ф. Яковлев на высоком профессиональном уровне сформировал и обосновал концепцию о методе гражданско-правового регулирования, имеющую актуальное значение и для сегодняшнего времени. Выдающийся ученый выявил его основные качественные черты: правонаделение, диспозитивность, правовую инициативу, юридическое равенство субъектов гражданского права, тесную связь с гражданско-правовой ответственностью212. По утверждению выдающегося ученого, метод правового регулирования тесно связан с дифференциацией норм права, с существованием публичного и частного права. Частно-правовые отношения строятся на основе координации деятельности субъектов права, а публично-правовые отношения – на основе субординации в рамках централизованного регулирования. Под методом правового регулирования понимаются приемы, система (совокупность) приемов, составляющих способ правового воздействия на поведение людей. Для этих приемов характерны: нормативность, формальная определенность, общеобязательность, обеспечение реализации правовых норм, государственно-правовое принуждение. В гражданском праве доминируют нормы-дозволения (с наименьшим присутствием запретительных и охранительных норм). Гражданско-правовой метод – это способ воздействия на социальные отношения на дозволительных и юридически равных началах, на основе диспозитивности и правовой инициативы, правонаделения и имущественной самостоятельности субъектов гражданского права. Запретительные и обязывающие нормы не имеют в гражданском праве решающего значения и также служат дозволениям. Качественные свойства отраслевого (гражданско-правового) метода формируют: способ воздействия права на определенный круг общественных отношений; выражают отраслевой характер правовой связи, проявляемой в отраслевом правовом статусе субъекта права; порядок правонаделения и структуру субъективных прав и юридических обязанностей, содержание гражданской правоспособности; гарантируют юридическое равенство субъектов гражданских правоотношений. Регулирование многих общественных отношений, составляющих предмет гражданского права, не нуждается в применении власти и подчинения. Субъекты гражданского права действуют по своему усмотрению, своей волей и в своем интересе как равные субъекты права. Метод гражданского права очень близок к методам трудового и семейного права. Качественные свойства гражданско-правового метода могут проявляться в той или иной подотрасли, институтах гражданского права, в отношениях между гражданами, между гражданами и юридическими лицами, между юридическими лицами213.

Проф. В. Ф. Яковлев справедливо отмечал юридическое равенство в качестве важнейшего принципа и черты гражданско-правового регулирования. Ученый подчеркивал, что без этого качественного признака невозможно «полнокровное» действие дозволительного метода гражданского права, его остальных черт. Как известно, все субъекты гражданских правоотношений (включая публично-правовые образования, участвующие в гражданско-правовых отношениях) юридически равны, обладают автономией воли, имущественной самостоятельностью, действуют по своему усмотрению, своей волей, в своем интересе, находятся под воздействием принципов экономической эквивалентности и учета частного интереса, имеют всеобщую, типичную равную гражданскую правоспособность, равные юридические возможности, способность обладать равными субъективными правами (включая вещные, обязательственные и иные права), исполнять субъективные юридические обязанности. Юридическое равенство отличает гражданско-правовую отрасль от административного права и ряда других отраслей права. Сущность юридического равенства объясняется сферой гражданско-правового регулирования, наличием имущественных правоотношений, эквивалентностью товарно-денежных отношений и имущественно-распорядительной самостоятельностью субъектов гражданского права, договорными отношениями, необходимостью субъектов строить свои отношения на основе автономии воли и имущественной самостоятельности. Личные неимущественные отношения в гражданском праве также не идентичны отношениям власти и подчинения.

По обоснованному утверждению проф. В. Ф. Яковлева, диспозитивность (в современном понимании – дозволительность. — Ю.А.) – это один из важнейших приемов и черт метода гражданско-правового регулирования, представляющий субъекту гражданского права (правоотношения) легальную возможность выбрать наиболее оптимальный вариант своего поведения и осуществлять свои субъективные права в соответствии со своими законными интересами и в предусмотренных законом пределах (ограничениях) в рамках дозволенной личной свободы (дозволений). Сущность диспозитивности заключается не только в применении диспозитивных гражданских норм, но и в легальной возможности субъекта гражданского права приобретать или не приобретать субъективные гражданские права, осуществлять или не осуществлять свою правоспособность по своему усмотрению, своей волей и в своем интересе, защищать свои нарушенные субъективные права или не защищать. Субъекты гражданских правоотношений правомочны устанавливать условия договора, определять содержание договорного правоотношения, распоряжаться своими правами, имуществом по своему усмотрению в предусмотренном законом и (или) договором порядке и пределах. Рамки гражданской диспозитивности очерчивают пределы дозволительной свободы физических и юридических лиц, публично-правовых образований, участвующих в гражданских правоотношениях, определяют основное содержание гражданской правоспособности, назначение и основания возникновения конкретных субъективных прав (правоотношений), устанавливают правовой режим того или иного имущества собственников и иных носителей субъективных вещных прав, способы гражданско-правовой защиты и меры гражданско-правовой ответственности214.

Следующей чертой гражданского-правового метода, согласно учению В. Ф. Яковлева, является правовая инициатива субъектов гражданских правоотношений, как способность субъектов гражданского права вызывать к жизни свои права и обязанности своими активными, целенаправленными, волевыми правомерными действиями, вступать в договорные, деликтные или кондикционные правоотношения (обязательства), изменять и прекращать их, предъявлять в суд претензии по поводу нарушения другими лицами их субъективных прав и неисполнения корреспондирующих обязанностей, использовать те или иные способы правовой защиты и меры гражданско-правовой ответственности с целью удовлетворения своих материальных и духовных потребностей, законных интересов.

Что касается правонаделения, то, действительно, нормы гражданского законодательства наделяют субъектов гражданского права (правоотношения) способностью иметь свои субъективные права и юридические обязанности (ст. 17 ГК РФ), передавать их другим лицам в порядке цессии или перевода долга (гл. 24 ГК РФ), осуществлять своими действиями субъективные права и исполнять юридические обязанности (см., например, ст. 21 ГК РФ), быть участником (членом) корпоративных коммерческих и некоммерческих организаций (см., например, гл. 4 ГК РФ), владеть, пользоваться и распоряжаться своим имуществом, имущественными правами, ценными бумагами (см., например, ст. 208 ГК РФ), совершать различного рода сделки, заключать договоры (см., например, гл. 9, подраздел 2 ГК РФ), требовать от должника надлежащего исполнения возложенных на него договорных, деликтных или кондикционных обязательств (см., например, главы 21, 22, 25 ГК РФ), возмещения имущественного и морального вреда (см., например, гл. 59 ГК РФ), передавать имущество по наследству и наследовать имущество наследодателя (см. часть третью ГК РФ), обладать авторскими, патентными и иными исключительными и личными интеллектуальными правами (часть четвертая ГК РФ), поручать другим лицам в силу закона, договора или поручения представлять свои интересы, совершать иные правомерные юридические действия (см., например, гл. 10 ГК РФ) и т. д.215

По нашему мнению, диспозитивность (в современном понимании – дозволительность) – это одна из качественных черт метода гражданско-правового регулирования, предоставленная законом возможность действовать самостоятельно (автономно) по своему усмотрению, своей волей и в своем интересе с соблюдением легальных пределов (ограничений). Это легальная возможность вступать в договорные правоотношения, приобретать необходимые субъективные права, определять их содержание, осуществлять их, распоряжаться ими и защищать их. Диспозитивность весьма близка к основным отраслевым принципам гражданского законодательства (п. 1 ст. 1 ГК РФ. Принципиальная значимость и сфера влияния диспозитивности намного шире целевого назначения диспозитивных норм. Диспозитивность – это действие, процесс, принципиальный порядок правового урегулирования общественных отношений. Дозволительность гражданско-правового регулирования является более широким понятием по сравнению с диспозитивностью и принципом диспозитивности, что дает полное основание именовать так называемый диспозитивный (гражданско-правовой) метод дозволительным.

Следует отметить, что вместе с Л. С. Явич, С. С. Алексеевым и В. Ф. Яковлевым значительный вклад в исследование метода правового регулирования внесли также и многие другие российские ученые.

В современной юридической литературе различают: 1) общий (общеправовой) метод регулирования (способы воздействия права в целом); 2) отраслевой метод (способы воздействия норм отрасли на соответствующие отраслевые отношения; 3) методы регулирования на уровне правовых институтов и методы правового регулирования на уровне конкретной правовой нормы; 4) метод индивидуально-правового регулирования как совокупность правовых средств, приемов, способов воздействия на общественные отношения в индивидуально-правовом режиме216. Часть современных ученых рассматривают единый метод праворегулирования на общеправовом уровне с его правовыми способами (дозволениями, запретами и обязываниями), отрицая при этом существование отраслевых методов правового регулирования, обосновывают функционирование трех типов правового регулирования: гражданско-правового, административно-правового, уголовно-правового217. Другие исследователи признают существование отраслевых методов: методы координации (децентрализованное, диспозитивное регулирование) и методы субординации (централизованное, императивное регулирование), различают такие основные способы праворегулирования, как позитивное обязывание, дозволение и запрещение, утверждают о существовании общедозволительного и разрешительного типов праворегулирования218.

Доктор юридических наук, профессор Е. А. Суханов наделяет метод частно-правового (гражданско-правового) регулирования следующими качественными признаками: 1) правовой статус субъектов права; 2) особенности возникновения правовых отношений с их участием; 3) специфика разрешения конфликтных ситуаций; 4) особые меры ответственности. Для правового положения субъектов гражданского права характерно их юридическое равенство, отсутствие властного подчинения одной стороны другой, наделение общей (равной, типовой) правоспособностью. Их правовые связи (правоотношения) возникают по воле сторон, их добровольному усмотрению и волеизъявлению, а совершение односторонних сделок влечет возложение определенных обязанностей на участника сделки. Судебная защита осуществляется правоприменительными (судебными) органами в установленном законом порядке по инициативе самих потерпевших лиц, а в случаях, предусмотренных законом – по инициативе представителей государственных органов. Большинство мер гражданско-правовой ответственности имеет имущественно-компенсационный, возмездно-эквивалентный характер. Решающее значение для содержания метода правового регулирования имеет характер регулируемых общественных отношений (предмет праворегулирования)219.

В своей докторской диссертации (2015 г.) Д. Е. Петров пришел к выводу о существовании 4-х уровней правовых методов: 1) общий (общеправовой) метод регулирования, характерный для всей правовой системы; 2) отраслевые методы, влияющие на регулирование общественных отношений отдельной отрасли; 3) методы регулирования социальных связей на уровне правового института и 4) методы регулирования в рамках отдельных правовых норм220.

Доктор юридических наук, профессор В. Д. Сорокин придерживался позиции о ведущей роли предмета и дополнительной роли метода правового регулирования, о существовании такого критерия отраслевого деления отечественного права, как способность быть элементом системы права, т.е. когда отдельные нормы объединяются в правовой институт, а затем эволюционным путем формируют относительно самостоятельную отрасль права. По его утверждению, правовой метод не позволяет в полной мере дифференцировать ту или иную отрасль права, а концепция сторонников отраслевого деления с учетом предмета и метода (С. С. Алексеев, В. Ф. Яковлев, Д. А. Керимов и др.) строится на обосновании только двух методов – метода административного права и метода гражданского права. Не все отрасли права (в особенности, трудовое, семейное, земельное и финансовое) имеют признаки административного или гражданско-правового метода регулирования. Любая отрасль права функционирует на основе трех первичных способов праворегулирования – дозволений, предписаний и запретов221.

На наш взгляд, заслуживает поддержки вывод проф. В. Д. Сорокина о правовом регулировании общественных отношений с помощью трех первичных способов праворегулирования – дозволений, предписаний и запретов. По нашему мнению, каждая отрасль российского права, его предмет подвергается уникальному сочетанию (соотношению) таких способов (средств, приемов) правового воздействия, как обязывания, запреты, ограничения, дозволения, стимулы, поощрения, рекомендации с доминированием тех или иных элементов. Для метода гражданско-правового регулирования характерно доминирование дозволений, рекомендаций, стимулов и поощрений222.

Таким образом, если для публично-правового метода характерны субординация, строгая централизация, императивность правового регулирования, юридическое неравенство субъектов публично-правовых отношений, наименьшая степень свободы подчиненных субъектов, то частные (гражданско-правовые) отношения примечательны юридическими равенством их участников (субъектом), максимально возможной степенью свободы их воли, волеизъявления и собственного поведения, легальной возможностью притязать на должное поведение обязанных лиц, прибегать по своей инициативе к государственной защите своих нарушенных или оспариваемых субъективных гражданских прав, применению мер гражданско-правовой ответственности. Для гражданско-правовых отношений свойственен сложный состав субъективных гражданских прав и корреспондирующих юридических обязанностей, когда у каждой из субъектов гражданского правоотношения имеются одновременно, как правило, и субъективные права и юридические обязанности, причем характер и содержание этих прав и обязанностей направлен на осуществление и защиту не только частных, но и публичных (государственных, общественных) интересов. В отличие от мер публично-правового воздействия меры гражданско-правовой ответственности не предусматривают физическое воздействие (наказание) на провинившуюся личность, на ограничение или лишение его личной свободы, личных прав, а носят доминирующий имущественный характер, направленный на восстановление первоначального положения потерпевшего лица, возмещение причиненных убытков, взыскание неустойки, процентов, а в некоторых случаях (в случаях причинения морального вреда) – денежной компенсации морального вреда.

3.2. О конституционных основах гражданского (частного) права

В силу своего политико-правового назначения и содержания, будучи Основным законом нашей страны, актом прямого и опосредованного воздействия на регулируемые общественные отношения общеправового и отраслевого уровней, Конституция РФ является высшей юридической основой правового регулирования для текущего (отраслевого) законодательства Российского государства. Конституция РФ имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации. Законы и иные правовые акты, принимаемые в Российской Федерации, не должны противоречить Конституции РФ (ч. 1 ст. 15).

Конституция РФ провозглашает Российское государство демократическим, социальным, правовым государством (ст. 1, 2, 3, 7) со всеми вытекающими из этого важнейшего конституционного положения правовыми последствиями. Конституционное право является ведущей (основной) отраслью права, ее нормы, правовые отношения выполняют функцию исходных норм, принципов и правоотношений для всех отраслей российского права, включая и гражданское (частное) право, устанавливают социально важные основы политического, государственного и общественного устройства в нашей стране, представляют наглядную картину гармоничного сочетания публично-правовых и частно-правовых начал. Система российского конституционного права включает в себя: основы конституционного строя; права и свободы человека и гражданина; федеративное устройство; избирательную систему (избирательное право); президентскую власть; законодательную власть; исполнительную власть; судебную власть; государственную власть в субъектах РФ; местное самоуправление; порядок внесения поправок и пересмотр Конституции РФ. Конституция РФ провозглашает, закрепляет и охраняет политические, социально-экономические, культурные и правовые основы конституционного строя Российского государства, основы и принципы правового статуса личности, политические, социально-экономические, экологические и личные (гражданские) права и свободы человека и гражданина.

Существенную роль в конституционном и отраслевом праворегулировании выполняют конституционные функции, принципы, нормы, механизмы, правовые отношения, а также конституционно-правовые способы (приемы, средства) правового воздействия на поведение субъектов конституционного права (участников конституционных правоотношений)223. Нормы, принципы и основные положения Конституции РФ закрепляют правовые основы договорного, обязательственного и наследственного права, вещных и имущественных отношений, личных неимущественных отношений, отношений в сфере интеллектуальной деятельности, закрепляют принципиальные положения относительно корпоративных, жилищных, семейных и трудовых прав граждан России, предусматривают законные основания их осуществления, применения и защиты, предопределяют правовой режим частной и публичной собственности, публично-правовые обязанности государственных и муниципальных органов и их должностных лиц относительно соблюдения и обеспечения прав и законных интересов частных лиц, баланса публичных и частных интересов.

Многие конституционные положения, институты и принципы оказывают позитивное влияние на функционирование гражданского права в непосредственной и опосредованной формах. Часть общерегулятивных и охранительных конституционных норм, принципов и положений реализуется напрямую в качестве норм прямого действия, другая часть находит свою конкретизацию в нормах отраслевого законодательства, в конкретных правовых отношениях. По нашему мнению, в рамках прямого (непосредственного) и опосредованного конституционно-правового регулирования существуют и действуют общерегулятивные и общеохранительные правоотношения, а также конституционно-правовые отношения, конкретизированные в тех или иных отраслевых правоотношениях и действующие одновременно вместе с ними. Общерегулятивные и охранительные конституционные положения носят не абстрактный (отвлеченный) характер, а содержат строго форматизированные, обозначенные в Конституции РФ легальные возможности и юридические обязанности для каждого субъекта конституционного права и конституционного правоотношения. В случае отсутствия в конституционной норме необходимой конкретики данный «пробел» устраняется принятием конкретной нормы в той или иной отрасли российского права и законодательства. Но это пробел является не результатом законодательной ошибки или несовершенства законодательной техники, а подтверждением того, что многие конституционные нормы, положения и правоотношения носят типовой, модельный, юридически общий характер, способный регулировать общественные отношения непосредственно (с помощью соответствующих конституционных норм) или посредством более конкретных норм отраслевого (текущего) законодательства.

Пленум Верховного Суда РФ разъяснил, что закрепленное в Конституции РФ положение о ее высшей юридической силе означает, что все конституционные нормы имеют верховенство над законами и иными нормативными правовыми актами. В соответствии с ч. 1 ст.15 Конституции РФ судам следует применять Конституцию РФ во всех необходимых случаях в качестве акта прямого действия. Разрешая дело, суд применяет конституционные нормы и принципы непосредственно, в частности: а) когда закрепленные нормой Конституции РФ положения, исходя из ее смысла, не требуют дополнительной регламентации и не содержат указания на возможность ее применения при условии принятия федерального закона, регулирующего права, свободы, обязанности человека и гражданина и другие положения; б) когда Конституционным Судом РФ выявлен пробел в правовом регулировании или когда пробел возник вследствие признания не соответствующими Конституции РФ нормативно-правового акта или его отдельных положений с учетом порядка, сроков и особенностей исполнения решения Конституционного Суда РФ, указанных Конституционным Судом РФ. В случаях, когда статья Конституции РФ является отсылочной, суды при рассмотрении дел должны применять закон, регулирующий возникшие правоотношения. В случае неопределенности в вопросе о том, соответствует ли Конституции подлежащий применению по конкретному делу закон, суд вправе обратиться в Конституционный Суд РФ с запросом о конституционности этого закона224.

Выдающийся конституционовед, доктор юридических наук, профессор В. О. Лучин разъяснял, что прямое действие Конституции РФ позволяет гражданам России требовать от государства обеспечения правовой (конституционной) возможности осуществления их собственных правомерных действий согласно их основным, отраслевым и субъективным правам, законным интересам. Опосредованное воздействие норм Конституции РФ проявляется в возникновении и реализации отраслевых правовых отношений, находящихся под влиянием норм конституционного права225.

В Конституции РФ сформирован важнейший блок прав и основных свобод граждан нашей страны, установлен их конституционно-правовой статус, предопределены их отраслевые и индивидуальные (специальные) правовые статусы. В конституционно-правовой статус личности входят: правосубъектность, основные (конституционные) права, свободы, обязанности и законные интересы личности, а также гражданство, юридические гарантии, ответственность и правовые принципы отношений личности, общества и государства. Конституционно-правовой статус является единым для всех граждан, базовым и исходным для остальных видов правового статуса, характеризуется относительной стабильностью и обобщенностью. Как известно, существуют четыре уровня правового статуса личности: 1) общий (конституционный); 2) отраслевой; 3) специальный); 4) индивидуальный226.

Конституция РФ предусматривает следующие принципы правового статуса личности: неотчуждаемость прав и свобод человека и гражданина, недопустимость их незаконного ограничения; равенство прав, свобод и обязанностей всех граждан Российского государства; непосредственное действие прав и свобод граждан; недопустимость злоупотребления правами и обязанностями; гарантированность и защита со стороны государства227. Конституционные (основные) права и свободы граждан России являются непосредственно действующими, определяющими смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечиваются правосудием (ст. 18 Конституции РФ). В России не могут издаваться законы, отменяющие или умаляющие права и свободы человека и гражданина: они могут быть ограничены только федеральными законами и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (ст. 55 Конституции РФ).

Согласно отечественной теории конституционного права и конституционным положениям, действуют три вида конституционных прав и свобод граждан: 1) политические права и свободы (свобода мысли, слова, совести, право на объединения, проведение митингов, собраний, демонстраций, право на участие в управлении государственными делами и равного доступа к государственной службе, право на участие в отправлении правосудия, избирательные права, право на обращение в государственные и муниципальные органы, право на судебную защиту); 2) социально-экономические и культурные права и свободы (право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской, экономической, трудовой и иной деятельности, не запрещенной законом, право на труд, право частной собственности, право на жилище, право на социальное обеспечение, охрану материнства и детства, здоровья, право на медицинскую помощь, право на образование, свободу научного, литературного и иного вида творчества, преподавание, право на участие в культурной жизни и доступ к культурным ценностям); 3) личные права и свободы (право на жизнь, здоровье, честь, достоинство, личную свободу и неприкосновенность, право на доброе имя, свободное передвижение, неприкосновенность частной жизни и жилища, право на деловую репутацию, личные авторские права, информацию, право на свободное определение своей национальности и пользование родным языком, иные неотделимые от личности нематериальные блага, принадлежащие человеку от рождения или в силу закона)228.

Согласно Конституции РФ, человек, его права и свободы являются высшей ценностью, а признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина – обязанностью государства (ст. 2). Каждый гражданин Российской Федерации обладает всеми правами и свободами и несет равные обязанности, предусмотренные Конституцией РФ (ч. 2 ст. 6). Основные права и свободы человека неотчуждаемы и принадлежат каждому от рождения (ч. 2 ст. 17). Гражданин Российской Федерации может самостоятельно осуществлять в полном объеме свои права и обязанности с 18 лет (ст. 60). Каждый имеет право на жизнь (ч. 1 ст. 20). Достоинство личности охраняется государством. Ничто не может быть основанием для его умаления (ч.1 ст. 21). Каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени. Каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Ограничение этого права допускается только на основании судебного решения (ст. 23). Сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни лица без его согласия не допускаются (ч.1 ст. 24). Жилище неприкосновенно. Никто не вправе проникать в жилище против воли проживающих в нем лиц иначе как в случаях, установленных федеральным законом, или на основании судебного решения (ст. 25). В Российской Федерации гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности. В Российской Федерации признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности (ст. 8). Право частной собственности охраняется законом. Каждый вправе иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами. Никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда. Принудительное отчуждение имущества для государственных нужд может быть произведено только при условии предварительного и равноценного возмещения. Право наследования гарантируется (ст. 35). Земля и другие природные ресурсы используются и охраняются в Российской Федерации как основа жизни и деятельности народов, проживающих на соответствующей территории, могут находиться в частной, государственной, муниципальной и иных формах собственности (ст. 9). Граждане и их объединения вправе иметь в частной собственности землю. Владение, пользование и распоряжение землей и другими природными ресурсами осуществляются их собственниками свободно, если это не наносит ущерба окружающей среде и не нарушает прав и законных интересов иных лиц. Условия и порядок пользования землей определяются на основе федерального закона (ст. 36). Каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ч. 1 ст. 34). Каждому гарантируется свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества, преподавания. Интеллектуальная собственность охраняется законом (ч.1 ст. 44). Труд свободен. Каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию. Принудительный труд запрещен. Каждый имеет право на труд в условиях, отвечающих требованиям безопасности и гигиены, на вознаграждение за труд без какой бы то ни было дискриминации и не ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда, а также право на защиту от безработицы. Признается право на индивидуальные и коллективные трудовые споры с использованием установленных федеральным законом способов их разрешения, включая право на забастовку. Каждый имеет право на отдых. Работающему по трудовому договору гарантируются установленные федеральным законом продолжительность рабочего времени, выходные и праздничные дни, оплачиваемый ежегодный отпуск (ст. 37). Материнство и детство, семья находятся под защитой государства. Забота о детях, их воспитание – равное право и обязанность родителей. Трудоспособные дети, достигшие 18 лет, должны заботиться о нетрудоспособных родителях (ст. 38). Каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод. Решения и действия (или бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и должностных лиц могут быть обжалованы в суд (ч. 1 и 2 ст. 46). Права потерпевших от преступлений и злоупотреблений властью охраняются законом. Государство обеспечивает потерпевшим доступ к правосудию и компенсацию причиненного ущерба (ст. 52). Каждый имеет право на возмещение государством вреда, причиненного незаконными действиями (или бездействием) органов государственной власти или их должностных лиц (ст. 53). Государственная защита прав и свобод человека и гражданина в Российской Федерации гарантируется. Каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом (ст. 45). Каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод. Решения и действия (или бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и должностных лиц могут быть обжалованы в суд (ч.1 и 2 ст. 46).

В соответствии с изложенными конституционными положениями формируются, реализуются и защищаются нормы гражданского права, Гражданского кодекса РФ и гражданского законодательства в целом, права граждан России.

Представляется, что осуществление субъективных гражданских прав в развитие конституционных норм происходит в рамках такой формы реализации объективного права, как использование. В рамках «использования» носители субъективных правомочий (правоспособные и дееспособные лица реализуют (осуществляют) предоставленные законом правовые возможности по своему усмотрению, своей волей и в своем интересе, но в предусмотренных законом пределах. Осуществление субъективных гражданских прав – это совокупность действий носителя субъективного права, связанных с использованием предоставленных законом и/или договором легальных возможностей (правомочий) субъективного права (возможность своего собственного поведения, возможность требовать должного поведения от других лиц и возможность правопритязания – обращаться к государству за правовой защитой) в предусмотренном законом порядке с целью достижения (удовлетворения) своих законных интересов, достижение конечных целей своего участия в конкретном правовом отношении229.

В ходе правовой дискуссии об осуществлении субъективных гражданских прав следует учитывать различный подход ученых к пониманию объективного и субъективного права, воспринимающих субъективное право как волю Б. Ф. Виндшейд); интерес (Р. Иеринг); волю и интерес (Г. Еллинек); власть и интерес (Ф. Регельбергер); силу и интерес (А. Меркель); социальное благо (Н. Дернбург); социальную солидарность (Л. Дюги); психические переживания (Л. И. Петражицкий), меру возможного поведения правообладателя, способность требовать должного поведения от обязанных лиц, прибегать к помощи государственной защиты (Н. Г. Александров, С. Н. Братусь, Н. В. Витрук, Н. И. Матузов, А. Л. Малько и др.).

Большой вклад в исследование проблем осуществления субъективных прав внесли такие выдающиеся ученые, как Вавилин Е. В.230, Грибанов В. П.231, Дерюгина Т. В.232, Матузов Н. И.233, Покровский И. А.234, Сергеев А. П.235, Тархов В. А.236, Цыбуленко З. И.237 и другие уважаемые исследователи права.

Еще на рубеже XIX – XX вв. известный российский ученый-цивилист, профессор Ю. С. Гамбаров обращал внимание на то, что объективное право активно действует на субъект права, который использует предоставленные нормами объективного права правомочия в своем интересе, сам определяет способ и форму этого пользования238. Профессор Д. Д. Гримм пришел к выводу о том, что осуществление субъективного права сводится к совершению действий, составляющих это право, и в большей мере зависит от усмотрения самого правообладателя239. Профессор Е. В. Васьковский подчеркивал, что осуществление права означает фактическое пользование властью, предоставляемым этим правом240.

Доктор юридических наук, профессор А. П. Сергеев особое внимание обращает на то, что некоторые субъективные права являются одновременно юридическими обязанностями, что в предусмотренных законом случаях недопустим отказ от осуществления субъективного права, что нормальное осуществление субъективных прав невозможно без исполнения корреспондирующих им обязанностей241.

Доктор юридических наук, профессор Е. В. Вавилин характеризует осуществление субъективных гражданских прав как определенное поведение (действие, бездействие) правообладателя в конкретном определенном общественном отношении, направленное на достижение желаемого результата в рамках предоставленных законом и договором правовых возможностей. Осуществление субъективных прав в узком смысле – это стадия реализации правовой нормы конкретным субъектом права. В широком смысле осуществление (реализация) субъективных прав – это трансформация правовых предписаний и возможностей в конкретные действия, реальное поведение субъектов правоотношения согласно воле законодателя, фактический итог правового регулирования242.

Осуществление субъективных гражданских прав может происходить в добровольном или принудительном порядке, лично или через представителя, постоянно, временно или периодически. Осуществление абсолютных субъективных вещных прав происходит путем владения, пользования и распоряжения собственной вещью или использования чужой вещи в рамках ограниченного вещного права с возложением обязанностей на абсолютно неопределенное число лиц (абсолютно все) уважать и не нарушать субъективные права конкретного собственника или пользователя вещи. Право собственности в субъективном смысле – это предоставленная и охраняемая законом возможность владеть, пользоваться и распоряжаться собственной вещью по своему усмотрению, своей волей, в своем интересе и в пределах, предусмотренных законом, в целях удовлетворения материальных и духовных потребностей собственника. Правообладатель имеет легальную возможность лично пользоваться принадлежащими ему личными нематериальными благами и неимущественными правами, прибегать к мерам их судебной защиты в установленном законом порядке. При этом абсолютно все обязаны уважать и соблюдать личные неимущественные права других лиц (жизнь, здоровье, честь, достоинство и другие нематериальные (духовные) блага, принадлежащие правообладателю), а государство обязано охранять и защищать эти права. Осуществление субъективных гражданских прав обязательственного типа происходит посредством совершения активных действий обязанными лицами, действующими в интересах управомоченных лиц на основе: а) договора (о передаче вещей (dare), выполнении работ (facere) или оказании возмездных услуг (praestare); б) гражданско-правовых норм о возмещении деликтного вреда, возврате неосновательного обогащения. Осуществление исключительных субъективных гражданских прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации происходит посредством использования полезных свойств результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации либо путем отчуждения исключительных прав или передачи права использования интеллектуальных объектов на основе договора об отчуждении исключительных прав (ст. 1234 ГК РФ) либо лицензионного договора об использовании чужих исключительных прав (1235 ГК РФ). Осуществление субъективных корпоративных прав происходит посредством голосования, участия в формировании органов корпоративного управления, корпоративном контроле, путем получения корпоративной информации, части корпоративной прибыли (дивидендов) и т.д. Именно в результате осуществления своих корпоративных прав учредители (участники, члены) корпоративных организаций удовлетворяют свои имущественные, организационно-управленческие и информационные потребности и законные интересы. Наследственные субъективные гражданские права осуществляются в соответствии со свободой завещания, с правом завещания своего имущества любым лицам по своему усмотрению, в определении долей наследников, лишении права наследования определенных лиц, в возложении на наследников определенных обязанностей, не противоречащих закону, включая завещательный отказ (завещательный легат), завещательное возложение. Завещатели имеют право на составление (удостоверение) завещательных распоряжений с использованием одной из форм наследования, предусмотренных законом. В свою очередь, наследники имеют право принять наследственное имущество и использовать его в своих интересах в предусмотренном законом порядке либо отказаться от наследства по своему усмотрению.

В силу конституционных и гражданско-правовых положений субъекты частного (гражданского) права обязаны добросовестно осуществлять свои субъективные права, не использовать их специально во вред другим лицам, в обход закона, с противоправной целью, т. е. не злоупотреблять ими (см., например, ст. 9 и 10 ГК РФ).

Кандидат юридических наук, доцент В. С. Ем справедливо отмечал, что осуществление субъективных гражданских прав связано с: 1) границами деятельности правообладателя по использованию предоставленных законом и/или договором правомочий; 2) способами осуществления; 3) порядком, формой (процедурой) осуществления; 4) целевым назначением имущества или иных объектов гражданских прав или самих субъективных прав; 5) законностью осуществления; 6) требованиями разумности, добросовестности и справедливости243.

Пленум Верховного Суда РФ244 разъяснил, что согласно п. 3 ст. 1 ГК РФ при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. В силу п. 4 ст. 1 ГК РФ никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения. Оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации. По общему правилу п. 5 ст. 10 ГК РФ добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное. Поведение одной из сторон может быть признано недобросовестным не только при наличии обоснованного заявления другой стороны, но и по инициативе суда, если усматривается очевидное отклонение действий участника гражданского оборота от добросовестного поведения. В этом случае суд при рассмотрении дела выносит на обсуждение обстоятельства, явно свидетельствующие о таком недобросовестном поведении, даже если стороны на них не ссылались (ст. 56 ГПК РФ). Если будет установлено недобросовестное поведение одной из сторон, суд в зависимости от обстоятельств дела и с учетом характера и последствий такого поведения отказывает в защите принадлежащего ей права полностью или частично, а также применяет иные меры, обеспечивающие защиту интересов добросовестной стороны или третьих лиц от недобросовестного поведения другой стороны (п. 2 ст. 10 ГК РФ), например, признает условие, которому недобросовестно воспрепятствовала или содействовала эта сторона соответственно наступившим или не наступившим (п. 3 ст. 157 ГК РФ), указывает, что заявление такой стороны о недействительности сделки не имеет правового значения (п. 5 ст. 166 ГК РФ)245.

Обладатели субъективных гражданских прав вправе защищать свои личные права, законные интересы по своему усмотрению в допустимых законом пределах и в предусмотренном законом порядке. ГК РФ предусматривает весьма важные для защиты субъективных гражданских прав и законных интересов субъектов гражданского права способы защиты и самозащиты (ст. 12–16.1)246.

Следует обратить внимание на то, что в последние десятилетия в гражданском законодательстве стали наблюдаться: некоторая нестабильность и внутренняя противоречивость, дублирование и пробельность, отсутствие должного баланса частных и публичных интересов, некорректность изложения отдельных юридических терминов, множество отсылочных и бланкетных норм, что, в конечном итоге, ведет к ухудшению защиты прав и законных интересов физических и юридических лиц.

Это касается, прежде всего, энергетического и банковского законодательства, так называемого долевого строительства, защиты деловой репутации юридических лиц. В 2003 г. в ст. 539 самого ГК РФ было внесено изменение, согласно которому правила энергоснабжения, предусмотренные параграфом 6 (Энергоснабжение), распространяются на энергетические отношения, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. Аналогичная норма содержится и в п. 2 ст. 548 ГК РФ о распространении вышеизложенного параграфа на снабжение газом, нефтепродуктами и другими энергетическими ресурсами через присоединенную сеть. Нормы ГК РФ (п.1 ст. 547) и нормы энергетического законодательства предусматривают необоснованную, на наш взгляд, ограниченную (в размере реального ущерба) ответственность энергоснабжающих организаций (гарантирующих поставщиков) перед потребителем за нарушение правил энергоснабжения, повлекших возникновение убытков. Нечто аналогичное наблюдается в гражданском законодательстве, предусматривающем ограниченную ответственность перевозчика в такой социально важной для граждан сфере услуг, как перевозка груза и багажа. Ответственность перевозчика в случае утраты (недостачи) указанного имущества возникает в размере стоимости утраченного или недостающего багажа (грузов) (п. 2 ст. 796 ГК РФ). В ГК РФ отсутствуют нормы, посвященные договору участия в так называемом долевом строительстве, а Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. № 214-ФЗ (в ред. от 28.12.2022) «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости…»247 своим названием дезориентирует граждан-потребителей, способствует смешению договора запродажи будущей жилой недвижимости с договорами строительного (бытового) подряда, договорами займа, поручения, простого товарищества, предварительными и инвестиционными договорами, договорами оказания возмездных услуг. Как показывает судебная практика, предусмотренный в ГК РФ договор счета эскроу (ст. 860.7–860.10 ст. 926.8 ГК РФ) несколько «замораживает» оборот денежных средств, внесенных дольщиками на хранение в банк в счет будущего расчета с застройщиком. Обе стороны не могут пользоваться этими денежными средствами до введения объекта в эксплуатацию в наше нелегкое (инфляционное) время: дольщики не получают по ним проценты, а застройщики вынуждены организовывать строительство так называемого долевого жилья за иные средства. Становится понятно, кто в изложенной ситуации оказывается выгодоприобретателем (бенефициаром)248.

Актуальной остается и проблема пробельности норм ГК РФ об урегулировании безналичного расчета с помощью банковских платежных карт. Как известно, современное урегулирование этого вопроса содержатся в: Федеральном законе от 27 июня 2011 г. № 161-ФЗ (в ред. от 14.07.2022) «О национальной платежной системе»249; Федеральном законе от 2 декабря 1990 г. (в ред. от 05.12.2022) «О банках и банковской деятельности»250; Положении Банка России от 12 апреля 2001 г. № 2-П (с изм. от 06.12.2001) «О безналичных расчетах в Российской Федерации»251; Положении Банка России от 24 декабря 2004 г. № 266-П (в ред. от 28.09.2020) «Об эмиссии платежных карт и об операциях, совершаемых с их использованием»; договорах на выдачу, использование и обслуживание банковской карты и др. Однако в банковском законодательстве иногда наблюдается бессистемность отдельных подзаконных правовых актов, некоторое несоответствие Гражданскому кодексу РФ. Необходимо внести в ГК РФ основные положения о безналичном расчете банковскими платежными картами. Кодекс относительно подробно регламентирует расчеты платежными поручениями, чеками, по аккредитиву, инкассо (гл. 46 ГК РФ), но почему-то не делает этого в отношении расчетов посредством банковских платежных карт и лишь упоминает при этом «иные формы, предусмотренные законом, банковскими правилами или …обычаями» (п. 1 ст. 862). По нашему мнению, невольно (а может быть и «вольно») создаются условия для доминирования банковского законодательства, проявления лоббизма.

Предметом особого внимания законодателя, правоохранительных и судебных органов должно стать урегулирование и справедливое разрешение споров, связанных с ответственностью банковских структур за похищение мошенниками денежных средств, находящихся на банковских счетах обладателей электронных банковских карт. Как известно, такой вид мошенничества получил в нашей стране негативный массовый социально-политический характер, крайне отрицательно влияющий на материальное благосостояние граждан, их настроение, и одними уголовно-правовыми средствами здесь не обойтись. У любого юриста может возникнуть вопрос, почему гражданин нашей страны (обладатель банковской платежной карты), передавая коммерческому банку свои денежные сбережения на хранение, особенно в условиях отсутствия договора имущественного страхования, должен нести риск их пропажи в результате мошеннических действий третьих лиц. Полагаю, что надлежащим ответчиком (должником) в такой ситуации должен быть, в первую очередь, сам банк, не обеспечивший надлежащие технические условия безопасности хранения и производства банковских безналичных операций252.

В 2013 г. отечественный законодатель запретил действие правил о компенсации морального вреда (ст. ст. 151–152, 1099–1101 ГК РФ), связанного с нарушением деловой репутации, в отношении юридических лиц (п. 11 ст. 152 ГК РФ), однако не урегулировал до сих пор эти отношения на кодификационном уровне. Деловая репутация существенным образом влияет на имущественное благополучие коммерческих и некоммерческих, корпоративных и унитарных организаций, ибо тесно связана с объемом их дохода, активами и пассивами, торговыми сделками, авторитетом фирмы, микроклиматом в корпоративном или трудовом коллективе. Деловая репутация предпринимательской структуры – это сведения окружающих лиц, клиентуры, представителей органов власти, СМИ о деловых качествах фирмы, ее возможностях и способностях. Полагаю, что российскому законодателю чрезвычайно важно, используя российский и зарубежный опыт, оперативно разработать и включить в ГК РФ правила о компенсации репутационного вреда, причиняемого нарушениями деловой репутации недружественными партнерами и конкурентами, включая понятие деловой репутации и репутационного вреда, основания и порядок его компенсирования, правила установления его размера. Юридическими основаниями ответственности за нарушение деловой репутации юридического лица могут быть: а) доведение до сведения других лиц порочащей и не объективной информации, касающейся деловых, предпринимательских, профессиональных, нравственно-этических качеств работы юридического лица, его руководителей и обслуживающего персонала, влияющих (или способных повлиять) на результаты финансово-хозяйственной, управленческой и иных видов деятельности, не запрещенной законом; б) недобросовестная конкуренция; в) самовольное использование чужого товарного знака, фирменного наименования, коммерческого обозначения, иных объектов охраны; г) недобросовестная реклама; д) другие основания, предусмотренные законом. Как показывает судебно-арбитражная практика, существенную помощь в установлении размера компенсации репутационного вреда могут оказать судебные эксперты (бухгалтерские, финансовые специалисты).

Немаловажной проблемой остается и необходимость усиления судебной защиты личных неимущественных прав и нематериальных благ наших граждан. Законодателю следует, на наш взгляд, ужесточить требования закона, ввести дополнительные нормы и меры по защите чести, достоинства и деловой репутации физических лиц, включая публичных лиц, нашей страны, усилить ответственность граждан, должностных лиц и средств массовой информации (включая сеть «Интернет») за разглашение личной, медицинской, семейной тайн. Не следует, например, сообщать всем жителям страны о конкретном диагнозе заболевания того или иного человека, включая публичное лицо (как это активно делают СМИ в последнее время). Достаточно сообщить лишь о факте ухудшения их здоровья, а не «копаться в грязном белье».

Нелишним было бы окончательно решить на законодательном уровне и вопрос о конституционности нормативно-правовых актов о так называемых государственных компаниях и государственных корпорациях. О необоснованности включения этих форм в ГК РФ и иные нормативно-правовые акты в юридической литературе отмечалось неоднократно, но безрезультатно. Указанные организационно-правовые формы юридических лиц не являются, по существу, государственными и корпоративными организациями, и не способствуют защите прав и законных интересов граждан России253.

3.3. Виды норм в гражданском праве, их роль в правовом регулировании

Гражданско-правовая норма становится средством индивидуального регулирования не сама по себе, а в связи с действиями по приобретению (установлению) субъективного гражданского права. Изложенная в статье закона норма гражданского права публично достоверна и в ней заложен регулятивный потенциал и «обещание» права. Для того, чтобы право появилось, должен появиться поименованный адресат нормы и наступить юридически значимые обстоятельства, на случай которых предусмотрено правовое регулирование посредством этой нормы.

Гражданское законодательство таково, что регулятивная функция подавляющего числа составляющих его норм непосредственно не проявляется. Для того, чтобы нормы выполнили свое предназначение, их содержание должно быть уточнено волей частных лиц применительно к конкретному случаю юридически значимого взаимодействия. Регулятивную функцию нормы гражданского законодательства чаще всего начинают выполнять, в связи с действием микро-норм актов индивидуального регулирования.

Как и любое другое, гражданское законодательство состоит из нормативных актов различной юридической силы. Чтобы публично-достоверные нормы нормативных актов породили чье-то право, должны наступить определенные в норме обстоятельства, которые квалифицируются как гипотеза нормы. Абсолютно для всех отраслей права эта часть нормы в правовом регулировании действует, не сообразуясь с волей и намерениями действующих субъектов. Только, например, для субъектов гражданского права, закон разрешает действовать так как указано в гипотезе нормы, а уголовно-правовой закон запрещает действовать так, как описано в норме.

Действие других элементов нормы — диспозиции (где устанавливаются возможные и должные варианты поведения) и санкции, (где предусматриваются последствия нарушения нормы) — в практике правореализации проявляется по-разному. Для отраслей публичного права и диспозиция и санкция нормы применяются в редакции закона и действуют независимо от воли субъектов. В частно-правовых отраслях диспозиция и санкция нормы могут быть использованы в измененной редакции, в той редакции, которую участники ситуации изложат, например, в договоре, решении, протоколе или ином правоприменительном акте.

Регулятивное воздействие норм гражданского закона опосредует частная воля. Однако не каждую гражданско-правовую норму разрешено изменять и дополнять, руководствуясь частной волей. Также далеко на любая норма объективного гражданского права может «произвести на свет» субъективное право, хотя конечно же любое гражданско-правовое явление раскрывает и проявляет себя во взаимоотношении и взаимодействии с правовыми нормами254.

Проф. М.И. Байтин подразделяет нормы:

а) на нормы правила поведения (представительно-обязывающие нормы)

б) и на исходные (отправные, учредительные) нормы или нормы-принципы, нормы-дефиниции и т. п.255

Субъективное гражданское право является производным от норм-правил поведения представительно-обязывающего характера. Вместе с тем, отправные нормы и другие им подобные опосредованно действуют и в этом случае. Проследим это на примере гражданско-правового регулирования приобретения субъективного права собственности. Согласно отправной норме ст. 18 ГК граждане могут иметь имущество на праве собственности; наследовать и завещать имущество; заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью; создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами; совершать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах; избирать место жительства; иметь права авторов произведений науки, литературы и искусства, изобретений и иных охраняемых законом результатов интеллектуальной деятельности; иметь иные имущественные и личные неимущественные права. В этой норме указано содержание гражданской правоспособности, которое лицо может реализовать, действуя своей волей и по своему усмотрению. И как только поименованное физическое лицо реализует свою правоспособность в соответствующей части нормы ст. 18 ГК (к примеру, унаследует имущество, приобретет его в результате сделки и проч.), оно приобретает субъективное право собственности. Для обладателя права собственности предусмотрены представительно-обязывающие нормы п. 2 ст. 209 ГК. Они содержат правила поведения, в силу которых собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом. Также, к примеру, в связи с фактом приобретения имущества в собственность, представительно-обязывающая норма ст. 210 ГК возлагает на собственника обязанность нести бремя содержания имущества. Факт неисполнения возложенной на собственника обязанности по содержанию собственности может привести к тому, что вещь утратит правовое состояние чьей-то собственности и приобретет состояние бесхозяйной вещи. Тем самым, нормы, содержащие правила поведения собственника, действуют в отношении конкретного лица только после того, как оно приобретет субъективное право собственности, то есть реализует содержание отправной нормы ст. 18 ГК о правоспособности. Обратим внимание, что проанализированные нормы для всех без исключения собственников действуют абсолютно одинаково и их действие может быть изменено только самими законодателем.

Отправные нормы действуют наряду с нормами представительно-обязывающего характера как на стадии установления субъективного гражданского права так и при его осуществлении. В любой отрасли права отправные нормы действуют императивно, поскольку законодательно закрепляют (учреждают) какое-либо правовое положение материального или процедурного характера256. М.И. Байтин называет эти нормы нормами опосредованного регулирования257. Так, нормы главы 28 ГК, устанавливающие форму и порядок действий при заключении договора (оферта, акцепт) — это нормы представительно-обязывающего характера. Тогда как нормы ст. 421 ГК, которые раскрывают принцип свободы договора, конкретного правила поведения не содержат и являются отправными нормами опосредованного регулирования. В качестве представительно-обязывающих можно привести нормы п. 2 ст. 473, п. 1 ст. 707, п. 1 ст. 812 ГК и многие другие нормы договорного права.

Представительно-обязывающие нормы по своей сути предполагают неизменную связь причины и следствия по принципу: если — то. Они же определяют объем возможностей и повинностей субъектов, которые наделяются правом действовать так, как указано в норме, или возлагают на субъектов соответствующие обязанности. Представительно-обязывающие нормы содержат конструкции типового поведения, состав и содержание которых в гражданском праве может корректироваться, так как в практике правореализации типичных ситуаций не бывает, каждая сугубо индивидуальна. Отправным нормам гражданского права, нормам принципам это нехарактерно: они закрепляют свои правила однообразно, их регулирующее воздействие в каждой типичной ситуации должно проявляться строго одинаково. Тем самым, отправные и другие подобные им нормы гражданского права действуют в неизменной редакции, представительно-обязывающие часто излагаются в редакции микро-норм соглашений и других правореализационных актов.

Действия и взаимодействия субъектов гражданско-правовых отношений регламентируются и объективно выраженными нормами, и микро-нормами — правилами, полученными в результате уточнения нормативных предписаний с учетом нормообразующей воли самих субъектов. Объем своих возможностей и повинностей субъекты определяют автономно, но их воля связана запретами и предписаниями и поэтому создаваемые частной волей правила производны от гражданско-правовых норм и тех пределов нормотворчества, которые установлены правосубъектным лицам. Так, к примеру, стороны договора могут согласовать любые сроки исполнения договорных обязательств, однако порядок исчисления сроков и срок исковой давности строго регламентирован нормами глав 11 и 12 ГК и не может быть изменен по соглашению сторон.

Преобразование нормы позитивного права в микро-норму частного права, содержащую условия приобретения и осуществления субъективных прав, происходит по-разному. Иногда субъективное право должно соответствовать критериям нормы применительно к каждому случаю правоприменения. Тогда нормы действуют в редакции закона, их упорядочивающее воздействие связано непосредственно с деянием субъекта и дополнительное формальное выражение нормы не требуется, но и не возбраняется. Так, например, основополагающее правило, что лица действуют своей волей и по своему усмотрению всегда действует без изменений и не требует какого-либо дополнительного закрепления в соглашении сторон. Это непосредственно действующая отправная норма гражданского права, она не обладает представительно-обязывающим характером, она публичная и всегда неизменна. Частным право становится тогда, когда норма действует… в редакции индивидуально-правовых (нормативно-волевых) актов258. При этом, даже если диспозитивная норма использована в тексте договора без изменений и дополнений, то есть в той же редакции, как изложена в законе, она все равно действует как индивидуальное правило, поскольку подчинив свои деяния действию нормы в редакции закона, лица все равно проявили свою частную волю. Например, ст. 782 ГК устанавливает правило о том, что заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов, тогда как исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг лишь при условии полного возмещения заказчику убытков. Независимо от того, будет это правило изложено в одном из пунктов договора или нет, оно является средством индивидуального регулирования отношений сторон договора возмездного оказания услуг и стороны договора фактом его заключения подчинили свое поведение действию нормы ст. 782 ГК. Вместе с тем, сторонам разрешено предусмотреть в тексте соглашения компенсационный порядок отказа от договора возмездного оказания услуг. Однако, следует учитывать, что правоприменительная практика неоднородна: по вопросу о том, вправе ли стороны договора возмездного оказания услуг между субъектами предпринимательской деятельности включить в него условие о выплате компенсации другой стороне при одностороннем отказе от исполнения договора, существует две позиции судов259. И если одни суды полагают возможным согласовать компенсацию за реализацию права на односторонний отказ от договора возмездного оказания услуг, другие рассматривают компенсацию как штраф и указывают, что поскольку норма п. 1 ст. 782 ГК носит императивный характер и исключение соглашением сторон права на односторонний отказ от исполнения договора оказания услуг не допускается, значит не допускается установление штрафных санкций за реализацию такого права заказчиком; положения договора об этом являются ничтожными. Эту же позицию занимает и ВС РФ: в п. 15 одного из Постановлений260 указано: если право на односторонний отказ от исполнения обязательства или на одностороннее изменение условий обязательства установлено императивной нормой, например абз. 2 п. 2 ст. 610 ГК РФ, то включение в договор условия о выплате денежной суммы в случае осуществления стороной этого права не допускается (п. 1 ст. 422 ГК РФ). Такое условие договора является ничтожным, поскольку оно противоречит существу законодательного регулирования соответствующего вида обязательства (п. 2 ст. 168 и ст. 180 ГК РФ).

Нормы объективного гражданского права подразделяются как императивные и как диспозитивные. ГК о диспозитивных и императивных нормах говорит в статьях 421 и 422. Согласно ст. 421 ГК диспозитивной является норма, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное и в отношении которой стороны могут достичь соглашения, чтобы исключить ее применение либо изложить в другой редакции. При отсутствии такого соглашения диспозитивная норма действует в редакции закона.

Более половины норм ГК РФ являются диспозитивными и в отличие от императивных, то есть обязательных к соблюдению норм, диспозитивные нормы применяются в редакции закона, если соглашением сторон им не придана частная (индивидуальная) редакция. Диспозитивная норма «заключает в себе как бы два смыкающихся правила, одно из которых предоставляет субъектам возможность действовать по собственному усмотрению и заключать соответствующие соглашения, другое восполнит его отсутствие в том случае, когда стороны не смогут определить взаимные права и обязанности посредством соответствующей сделки261. Проф. О.А. Красавчиков понимал под диспозитивностью «основанную на нормах данной отрасли права юридическую свободу (возможность) субъектов гражданских правоотношений осуществлять свою правосубъектность и свои субъективные права (приобретать, реализовать или распоряжаться ими) по своему усмотрению»262.

Отечественная судебная практика на уровне Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации проявила в свое время серьезный интерес к сущности диспозитивных норм гражданского права. И было указано, что существо диспозитивной нормы не может выражаться одной фразой «если иное не предусмотрено соглашением сторон» и что диспозитивной я

...