автордың кітабын онлайн тегін оқу Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая (постатейный)
Комментарий к Гражданскому Кодексу Российской Федерации
Часть первая
(постатейный)
Издание второе,
переработанное и дополненное
Под редакцией
доктора юридических наук, профессора
А. П. Сергеева
Информация о книге
УДК 347(470+571)(094.4.072)
ББК 67.404(2Рос)
К63
Авторы:
Абрамова Е. Н., канд. юрид. наук, доц. СПбГЭУ – гл. 17; Аверченко Н. Н., канд. юрид. наук, доц. НИУ ВШЭ (Москва), директор правового департамента Фонда «Сколково» – гл. 13–15; Алферова Ю. Н., канд. юрид. наук, ст. препод. Международной академии бизнеса и новых технологий (Ярославль) – § 8 гл. 23 (в соавт. с Ю. В. Байгушевой); Арсланов К. М., канд. юрид. наук, доц., зав. кафедрой гражданского и предпринимательского права КФУ – гл. 3; Ахметьянова З. А., канд. юрид. наук, доц. КФУ – гл. 19; Байгушева Ю. В., канд. юрид. наук, доц. Международной академии бизнеса и новых технологий (Ярославль) – гл. 10, § 1, 6, 8 (в соавт. с Ю. Н. Алферовой) гл. 23; Вошатко А. В., канд. юрид. наук, ст. препод. ЯрГУ – § 5 гл. 23; Грачев В. В., канд. юрид. наук, доц. ЯрГУ – § 2, 3, 7 гл. 23; Иванов Н. В., канд. юрид. наук, доц. НИУ ВШЭ (СПб.) – гл. 1, 28; Крашенинников Е. А., канд. юрид. наук, доц. ЯрГУ – § 4 гл. 23; Мазур О. В., канд. юрид. наук, СПб. – § 1, 2 гл. 4 (кроме ст. 69–86, 106.1–106.6, 113–114); Никифоров И. В., СПбГУ – ст. 113–114 гл. 4, § 4, 6, 7 гл. 4; Павлов А. А., канд. юрид. наук, доц., СПб. – гл. 21, 22, 24, 26, 29; Сергеев А. П., д-р юрид. наук, проф., зав. кафедрой гражданского права и процесса НИУ ВШЭ (СПб.), советник юридической фирмы «ДЛА Пайпер» в СПб. – гл. 2, 5, 6, 9, 9.1, 11, 12, 18, Вводный закон; Скворцов О. Ю., д-р юрид. наук, проф. СПбГУ, советник юридической фирмы «ДЛА Пайпер» в СПб. – гл. 27; Терещенко Т. А., канд. юрид. наук, проф. НИУ ВШЭ (СПб.), руководитель аналитического направления адв. бюро «Прайм Эдвайс Санкт-Петербург», FCIArb – ст. 69–86.1 гл. 4, гл. 8, 20; Тычинин С. В., д-р юрид. наук, проф., зав. кафедрой гражданского права БелГУ – ст. 106.1– 106.6 § 2 гл. 4; Шевченко А. С., канд. юрид. наук, судья Пятого арбитражного апелляционного суда – гл. 16; Шевченко Г. Н., д-р юрид. наук, проф. Владивостокского филиала Российской таможенной академии – гл. 7, 25.
Под редакцией доктора юридических наук, профессора, заведующего кафедрой гражданского права и процесса НИУ «Высшая школа экономики» (СПб.), советника юридической фирмы «ДЛА Пайпер» в Санкт-Петербурге А. П. Сергеева.
Издание представляет собой постатейный научно-практический комментарий к части первой Гражданского кодекса РФ. Комментарии к статьям Кодекса основаны на доктрине гражданского права, а также материалах их практического применения. Все нормы проанализированы во взаимодействии с правилами других законов и иных нормативных актов, действующих по состоянию на 1 января 2018 г.
Комментарий рассчитан на научных и практических работников в области права, студентов и аспирантов юридических вузов и факультетов, а также всех граждан, интересующихся вопросами гражданского права.
УДК 347(470+571)(094.4.072)
ББК 67.404(2Рос)
© Коллектив авторов, 2010
© Коллектив авторов, 2018, с изменениями
© ООО «Проспект», 2018
Принятые сокращения
АПК — Арбитражный процессуальный кодекс РФ от 24.07.2002 // СЗ РФ. 2002. № 30. Ст. 3012
АО — акционерное общество
БК — Бюджетный кодекс РФ от 31.07.1998 // СЗ РФ. 1998. № 31. Ст. 3823
БНА — Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств СССР, Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств РФ, Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти
Бюллетень ВС — Бюллетень Верховного Суда РФ
ВАС — Высший Арбитражный Суд РСФСР, Высший Арбитражный Суд РФ
Вводный закон — Федеральный закон «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» от 30.11.1994 // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3302
Вводный закон к ЗК — Федеральный закон «О введении в действие Земельного кодекса РФ» от 25.10.2001 // СЗ РФ. 2001. № 44. Ст. 4147
Ведомости СССР — Ведомости Верховного Совета СССР, Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР
Ведомости РФ — Ведомости Верховного Совета РСФСР, Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР, Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ
Венская конвенция 1980 г. — Конвенция ООН о договорах международной купли — продажи товаров (Вена, 1980)
Вестник ВАС — Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ
Вестник ЭП — Вестник экономического правосудия РФ
ВК — Воздушный кодекс РФ от 19.03.1997 // СЗ РФ. 1997. № 12. Ст. 1383
Водный кодекс — Водный кодекс РФ от 03.06.2006 // СЗ РФ. 2006. № 23. Ст. 2381
ВС — Верховный Суд РСФСР, Верховный Суд РФ
ГГУ — Германское гражданское уложение
ГК — Гражданский кодекс РФ, часть первая от 30.11.1994, часть вторая от 26.01.1996, часть третья от 26.11.2001, часть четвертая от 18.12.2006
ГК 1964 г. — Гражданский кодекс РСФСР от 11.06.1964
ГПК — Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14.11.2002 // СЗ РФ. 2002. № 46. Ст. 4532
Градостроительный кодекс — Градостроительный кодекс РФ от 29.12.2004 // СЗ РФ. 2005. № 5. (Ч. 1). Ст. 16
DCFR — Принципы, определения и модельные правила европейского частного права: Проект общей системы координат европейского частного права (изданы в 2009 г.) (Модельные правила европейского частного права. М., 2013).
ЕГРЮЛ — Единый государственный реестр юридических лиц
ЖК — Жилищный кодекс РФ от 29.12.2004 // СЗ РФ. 2005. № 1 (часть 1). Ст. 14.
Закон о банках — Закон РФ «О банках и банковской деятельности в РСФСР» в ред. Федерального закона РФ от 03.02.1996 // СЗ РФ. 1996. № 6. Ст. 492
Закон о банкротстве — Федеральный закон «О банкротстве (несостоятельности) от 26.10.2002 // СЗ РФ. 2002. № 43. Ст. 4190
Закон о биржах — Закон РФ «О товарных биржах и биржевой торговле» от 20.02.1992 // Ведомости РФ. 1992. № 18. Ст. 961
Закон о благотворительной деятельности — Федеральный закон «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» от 11.08.1995 // СЗ РФ. 1995. № 33. Ст. 3340
Закон о бухгалтерском учете — Федеральный закон «О бухгалтерском учете» 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» // СЗ РФ. 2011. № 50. Ст. 7344
Закон о валютном регулировании — Федеральный закон «О валютном регулировании и валютном контроле» от 10.12.2003 // СЗ РФ. 2003. № 50. Ст. 4859
Закон о высшем образовании — Федеральный закон «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» от 22.08.1996 // СЗ РФ. 1996. № 35. Ст. 4135; 2003. № 2. Ст. 163; № 14. Ст. 1254; № 28. Ст. 2888
Закон о государственной регистрации недвижимости — Федеральный закон «О государственной регистрации недвижимости» от 13.07.2015 // СЗ РФ. 2015. № 29. (ч. 1). Ст. 4344
Закон о государственных ценных бумагах — Федеральный закон «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг» от 29.07.1998 // СЗ РФ. 1998. № 31. Ст. 3814
Закон о государственной службе казачества — Федеральный закон «О государственной службе российского казачества» от 05.12.2005 // СЗ РФ. 2005. № 50. Ст. 5245
Закон о железнодорожном транспорте — Федеральный закон «О железнодорожном транспорте в Российской Федерации» от 10.01.2003 // СЗ РФ. 2003. № 2. Ст. 169
Закон о животном мире — Федеральный закон «О животном мире» от 24.04.1995 // СЗ РФ. 1995. № 17.Ст. 1462
Закон о жилищных накопительных кооперативах — Федеральный закон от 30.12.2004 № 215-ФЗ «О жилищных накопительных кооперативах» // СЗ РФ. 2005. № 1 (часть I). Ст. 41
Закон о защите инвесторов — Федеральный закон «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» от 05.03.1999 // СЗ РФ. 1999. № 10. Ст. 1163
Закон о естественных монополиях — Федеральный закон «О естественных монополиях» от 17.08.1995 // СЗ РФ. 1995. № 34. Ст. 3426; 2003. № 2. Ст. 168; № 13. Ст. 1181
Закон о защите прав потребителей — Закон РФ «О защите прав потребителей» в ред. Федерального закона РФ от 09.01.1996 // СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 140
Закон о защите конкуренции — Федеральный закон «О защите конкуренции» от 26.07.2006 // СЗ РФ. 2006. № 31 (часть 1). Ст. 3434.
Закон о кадастре недвижимости — Федеральный закон «О государственном кадастре недвижимости» от 24.07.2007 № 221-ФЗ // СЗ РФ. 2007. № 31. Ст. 4017
Закон о землеустройстве — Федеральный закон «О землеустройстве» от 18.06.2001 № 78-ФЗ // СЗ РФ. 2001. № 26. Ст. 2581
Закон о кредитной кооперации — Федеральный закон от 18.07.2009 № 190-ФЗ «О кредитной кооперации» // СЗ РФ. 2009. № 29. Ст. 3627.
Закон о крестьянском хозяйстве — Федеральный закон «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» от 11.06.2003 // СЗ РФ. 2003. № 24. Ст. 2249
Закон о контрактной системе — Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» // СЗ РФ. 2013. № 14. Ст. 1652.
Закон о лизинге — Федеральный закон «О лизинге» от 29.10.1998 // СЗ РФ. 1998. № 44. Ст. 5394
Закон о лицензировании — Федеральный закон «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 04.05.2011 № 99-ФЗ // СЗ РФ. 2011. № 19. Ст. 2716
Закон о медиации — Федеральный закон «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» от 27.07.2010 № 193-ФЗ // СЗ РФ. 2010. №. Ст. 4162
Закон о международных договорах — Федеральный закон «О международных договорах в Российской Федерации» от 15.07.1995 // СЗ РФ. 1995. № 29. Ст. 2757
Закон о миграционном учете — Федеральный закон от 18.07.2006 № 109-ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2006. № 30. Ст. 3285.
Закон о МРОТ — Федеральный закон от 19.06.2000 № 82-ФЗ «О минимальном размере оплаты труда» // СЗ РФ. 2000. № 26. Ст. 2729.
Закон о национально-культурной автономии — Федеральный закон «О национально-культурной автономии» от 17.06.1996 // СЗ РФ. 1996. № 25. Ст. 2965
Закон о недрах — Закон РФ «О недрах» в ред. Федерального закона от 03.03.1995 // СЗ РФ. 1995. № 10. Ст. 823
Закон о некоммерческих организациях — Федеральный закон «О некоммерческих организациях» от 12.01.1996 // СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 145
Закон о партиях — Федеральный закон «О политических партиях» от 11.07.2001 // СЗ РФ. 2001. № 29. Ст. 2950
Закон о праве граждан РФ на свободу передвижения — Закон РФ «О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации» от 25.06.1993 // Ведомости РФ. 1993. № 32. Ст. 1227.
Закон о переводном и простом векселе — Федеральный закон «О переводном и простом векселе» от 11.03.1997 // СЗ РФ. 1997. № 11. Ст. 1238
Закон о поставках — Федеральный закон РФ «О поставках продукции для федеральных государственных нужд» от 13.12.1994 // СЗ РФ. 1994. № 34. Ст. 3540
Закон о потребительской кооперации — Закон РФ «О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации» от 19.06.1992 № 3085–1 // СЗ РФ. 1997. № 28. Ст. 3306
Закон о потребительском кредите — Федеральный закон от 21.12.2013 № 353-ФЗ (ред. от 03.07.2016) «О потребительском кредите (займе)» // СЗ РФ. 2013. № 51. Ст. 6673
Закон о приватизации — Федеральный закон «О приватизации государственного и муниципального имущества» от 21.12.2001 // СЗ РФ. 2002. № 4. Ст. 251
Закон о приватизации жилищного фонда — Закон РСФСР «О приватизации жилищного фонда в Российской Федерации» от 04.07.1991 // Ведомости РФ. 1991. № 28. Ст. 959
Закон о прожиточном минимуме — Федеральный закон от 24.10.1997 № 134-ФЗ «О прожиточном минимуме в Российской Федерации» // СЗ РФ. 1997. № 43. Ст. 4904
Закон о производственных кооперативах — Федеральный закон «О производственных кооперативах» от 08.05.1996 // СЗ РФ. 1996. № 20. Ст. 2321
Закон о противодействии отмыванию доходов — Федеральный закон «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» // СЗ РФ. 2001. № 33. Ст. 3418
Закон о противодействии терроризму — Федеральный закон «О противодействии терроризму» от 06.03.2006 // СЗ РФ. 2006. № 11. Ст. 1146
Закон о противодействии экстремизму — Федеральный закон «О противодействии экстремистской деятельности» от 25.07.2002 // СЗ РФ. 2002. № 30. Ст. 3031
Закон о профсоюзах — Федеральный закон «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» от 12.01.1996 // СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 148
Закон о психиатрической помощи — Закон РФ «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании» от 02.07.1992 // Ведомости РФ. 1992. № 33. Ст. 1913.
Закон о публично-правовых компаниях — Федеральный закон от 03.07.2016 № 236-ФЗ «О публично-правовых компаниях в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» // СЗ РФ. 2016. № 27 (часть I). Ст. 4169
Закон о развитии предпринимательства — Федеральный закон «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» от 24.07.2007 // СЗ РФ. 2007. № 31. Ст. 4006
Закон о регистрации юридических лиц — Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц» от 08.08.2001 // СЗ РФ. 2001. № 33. Ст. 3431
Закон о рынке ценных бумаг — Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 // СЗ РФ. 1996. № 17. Ст. 1918
Закон о садоводческих объединениях граждан — Федеральный закон «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан» от 15.04.1998 // СЗ РФ. 1998. № 16. Ст. 1801
Закон о саморегулируемых организациях — Федеральный закон «О саморегулируемых организациях» от 01.12.2007 // СЗ РФ. 2007. № 49. Ст. 6076
Закон о свободе совести — Федеральный закон «О свободе совести и о религиозных объединениях» от 26.09.1997 // СЗ РФ. 1997. № 39. Ст. 4465
Закон о связи — Федеральный закон «О связи» от 07.07.2003 // СЗ РФ. 2003. № 28. Ст. 2895
Закон о сельскохозяйственной кооперации — Федеральный закон «О сельскохозяйственной кооперации» от 08.12.1995 // СЗ РФ. 1995. № 50. Ст. 4870
Закон о соглашениях о разделе продукции — Федеральный закон «О соглашениях о разделе продукции» от 30.12.1995 // СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 18
Закон о средствах массовой информации — Закон РФ «О средствах массовой информации» от 27.12.1991 // Ведомости РФ. 1992. № 7. Ст. 300
Закон о судебных приставах — Федеральный закон «О судебных приставах» от 21.07.1997 // СЗ РФ. 1997. № 30. Ст. 3591
Закон о таможенном регулировании — Федеральный закон от 27.11.2010 № 311-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2010. № 48. Ст. 6252.
Закон о техническом регулировании — Федеральный закон «О техническом регулировании» от 27.12.2002 // СЗ РФ. 2002. № 52. (часть 1). Ст. 5140
Закон о торгово-промышленных палатах — Закон РФ «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации» от 07.07.1993 // Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. № 33. Ст. 1309
Закон о транспортной безопасности — Федеральный закон «О транспортной безопасности» от 09.02.2007 // СЗ РФ. 2007. № 7. Ст. 837
Закон о ЦБР — Федеральный закон «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» от 10.07.2002 // СЗ РФ. 2002. № 28. Ст. 2790
Закон о целевом капитале — Федеральный закон «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций» от 30.12.2006 // СЗ РФ. 2007. № 1 (часть 1). Ст. 38
Закон о центрах исторического наследия Президентов — Федеральный закон «О центрах исторического наследия Президентов Российской Федерации, прекративших исполнение своих полномочий» от 13.05.2008 // СЗ РФ. 2008. № 20. Ст. 2253
Закон о чрезвычайном положении — Федеральный конституционный закон «О чрезвычайном положении» от 30.05.2001 // СЗ РФ. 2001. № 23. Ст. 2277
Закон об автономных учреждениях — Федеральный закон «Об автономных учреждениях» от 03.11.2006 // СЗ РФ. 2006. № 45. Ст. 4626.
Закон об агропромышленном производстве — Федеральный закон «О государственном регулировании агропромышленного производства» от 14.07.1997 // СЗ РФ. 1997. № 29. Ст. 3501
Закон об АГС — Федеральный закон «Об актах гражданского состояния» от 15.11.1997 // СЗ РФ. 1997. № 47. Ст. 5340
Закон об адвокатской деятельности — Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» от 31.05.2002 // СЗ РФ. 2002. № 23. Ст. 2102
Закон об азартных играх — Федеральный закон от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» // СЗ РФ. 2007. № 1 (часть I). Ст. 7.
Закон об акционерных обществах — Федеральный закон РФ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 // СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 1
Закон об аудиторской деятельности — Федеральный закон «Об аудиторской деятельности» от 30.12.2008 // СЗ РФ. 2009. № 1. Ст. 15
Закон об иностранных инвестициях — Федеральный закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федераций» от 09.09.1999 // СЗ РФ. 1999. № 28. Ст. 3493
Закон об ипотеке — Федеральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)» от 16.07.1998 // СЗ РФ. 1998. № 29. Ст. 3400
Закон об исполнительном производстве — Федеральный закон «Об исполнительном производстве» от 02.10.2007 // СЗ РФ. 2007. № 41. Ст. 4849
Закон об информации — Федеральный закон «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» от 27.07.2006 // СЗ РФ. 2006. № 31. Ст. 3448
Закон об образовании — Закон РФ «Об образовании» в ред. Федерального закона от 13.01.1996 // СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 150
Закон об обществах с ограниченной ответственностью — Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 // СЗ РФ. 1998. № 7. Ст. 785
Закон об обороте земель сельскохозяйственного назначения — Федеральный закон «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения» от 24.07.2002 // СЗ РФ. 2002. № 30. Ст. 3018
Закон об объектах культурного наследия — Федеральный закон «Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации» от 25.06.2002 // СЗ РФ. 2002. № 26. Ст. 2519
Закон об общественных объединениях — Федеральный закон «Об общественных объединениях» от 19.05.1995 // СЗ РФ. 1995. № 21.Ст. 1930
Закон об общей части ГК Эстонии — Закон об общей части Гражданского кодекса Эстонии от 27.03.2002 // Правовые акты Эстонии. 2002. № 9. Ст. 216.
Закон об общих принципах организации органов государственной власти субъектов РФ — ФЗ от 06.10.1999 № 184-ФЗ «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации» // СЗ РФ. 1999. № 42. Ст. 5005.
Закон об опеке и попечительстве — Федеральный закон от 24.04.2008 № 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве» // СЗ РФ. 2008. № 17. Ст. 1755.
Закон об организации страхового дела — Закон РФ «Об организации страхового дела в Российской Федерации» в ред. Федерального закона от 31.12.1997 // СЗ РФ. 1998. № 1. Ст. 4
Закон об организованных торгах — Федеральный закон «Об организованных торгах» от 21.11.2011 // СЗ РФ. 2011. № 48. Ст. 6726.
Закон об основах охраны здоровья граждан — Федеральный закон от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2011. № 48. Ст. 6724.
Закон об оценочной деятельности — Федеральный закон «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» от 29.07.1998 // СЗ РФ. 1998. № 31. Ст. 3813
Закон об унитарных предприятиях — Федеральный закон «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» от 14.11.2002 // СЗ РФ. 2002. № 48. Ст. 4746
Закон об учреждениях — Федеральный закон «Об автономных учреждениях» от 03.11.2006 // СЗ РФ. 2006. № 45. Ст. 4626
Закон об организации местного самоуправления — Федеральный закон «Об общих принципах организации местного самоуправления в РФ» от 06.10.2003 // СЗ РФ. 2003. № 40. Ст. 3822.
Закон об охране окружающей среды — Федеральный закон «Об охране окружающей среды» от 10.01.2002 // СЗ РФ. 2002. № 2. Ст. 133
Закон об экологической экспертизе — Федеральный закон «Об экологической экспертизе» от 23.11.1995 // СЗ РФ. 1995. № 48. Ст. 4556
Закон об электронной подписи — Федеральный закон «Об электронной подписи» от 06.04.2011 // СЗ РФ. 2011. № 15. Ст. 2036.
Закон от 30.12.2012 № 302-ФЗ — Федеральный закон от 30.12.2012 № 302-ФЗ «О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // СЗ РФ. 2012. № 53 (часть I). Ст. 7627.
Закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ — Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» // СЗ РФ. 2015. № 10. Ст. 1412
Закон от 05.05.2014 — Федеральный закон от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» // СЗ РФ. 2014. № 19. Ст. 2304
Закон № 100 — Федеральный закон «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации» от 07.05.2013 // CЗ РФ. 2013. № 19. Ст. 2327
Закон № 499 — Федеральный закон «О внесении изменений в ст. 3 Федерального закона «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации» от 07.05.2013 // CЗ РФ. 2017. № 1. Ст. 40
ЗК РСФСР 1991 г. — Земельный кодекс РСФСР // Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР. 1991. № 22. Ст. 768
ЗК — Земельный кодекс РФ от 25.10.2001 // СЗ РФ. 2001. № 44. Ст. 4147
КАС — Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 08.03.2015 № 21-ФЗ // СЗ РФ. 2015. № 10. Ст. 1391
КВВТ — Кодекс внутреннего водного транспорта РФ от 07.03.2001 // СЗ РФ. 2001. № 11. Ст. 1001
КоАП — Кодекс РФ об административных правонарушениях от 30.12.2001 // СЗ РФ. 2002. № 1. (часть 1). Ст. 1
Коммент. — комментарий, комментируемый (-ая, -ое, -ые)
Конвенция ООН об уступке — Конвенция ООН об уступке дебиторской задолженности в международной торговле 2001 г. (не вступила в силу)
Конвенция о переводном и простом векселе — Конвенция о Единообразном Законе о переводном и простом векселе. (Заключена в Женеве 07.06.1930) // Собрание Законов. 1937. Отд. II. № 18. Ст. 108
Конвенция о правах ребенка — Конвенция о правах ребенка (Нью-Йорк, 20.11.1989) // Ведомости СССР. 1990. № 45. Ст. 955
Концепция развития гражданского законодательства — Концепция развития гражданского законодательства РФ, подготовленная на основании Указа Президента РФ от 18.07.2008 № 1108 «О совершенствовании Гражданского кодекса РФ» (текст документа доступен по адресу: https://pravo.hse.ru/intprilaw/doc/0101)
КС РФ — Конституционный суд РФ
КТМ — Кодекс торгового мореплавания РФ от 30.04.1999 // СЗ РФ. 1999. № 18. Ст. 2207
ЛК — Лесной кодекс РФ от 04.12.2006 // СЗ РФ. 2006. № 6. Ст. 50
Минимущество — Министерство имущественных отношений РФ
Минстрой — Министерство строительства и жилищно-коммунального хозяйства РФ
Минфин — Министерство финансов РФ
Минэкономразвития — Министерство экономического развития РФ
Минюст — Министерство юстиции РФ
Модельные правила ЕЧП — Модельные правила европейского частного права
МТП — Международная торговая палата
МРОТ — минимальный размер оплаты труда
НИ и ОКР — научно-исследовательские, опытно-конструкторские и технологические работы
НК — Налоговый кодекс РФ, часть первая от 31.07.1998, часть вторая от 05.08.2000
Обзор ВС № 2 от 26.06.2015 — Обзор судебной практики ВС РФ № 2 (2015), утв. Президиумом Верховного Суда РФ 26.06.2015
Обзор ВС от 10.12.2015 — Обзор судебной практики по делам, связанным с изъятием для государственных или муниципальных нужд земельных участков в целях размещения объектов транспорта, утв. Президиумом ВС РФ 10.12.2015
ООО — общество с ограниченной ответственностью
Определение КС № 46-О — Определение Конституционного Суда РФ от 13.04.2000 № 46-О «По жалобе религиозного объединения «Независимый российский регион Общества Иисуса» на нарушение конституционных прав и свобод пунктами 3, 4, и 5 статьи 8, статьями 9 и 13, пунктами 3 и 4 статьи 27 Федерального закона «О свободе совести и о религиозных объединениях» // СЗ РФ. 2000. № 19. Ст. 2101.
Основы гражданского законодательства — Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31.05.1991 // Ведомости СССР. 1991. № 26. Ст. 733
Основы законодательства о земле — Основы законодательства Союза ССР и союзных республик о земле от 28.02.1990 // Ведомости Верховного Совета СССР. 1990. № 10. Ст. 129–130.
Основы законодательства о нотариате — Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 // Ведомости РФ. 1993. № 10. Ст. 357
Письмо ВАС № 6 — Письмо Президиума ВАС «О результатах рассмотрения Президиумом отдельных вопросов судебной практики» от 25.07.1996 № 6 // Документ официально опубликован не был
Письмо ВАС № 14 — Информационное письмо Президиума ВАС от 05.05.1997 № 14 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров» // Вестник ВАС. 1997. № 7
Письмо ВАС № 17 — Информационное письмо Президиума ВАС от 14.07.1997 № 17 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации» // Вестник ВАС. 1997. № 9
Письмо ВАС № 21 — Информационное письмо Президиума ВАС от 13.11.1997 № 21 «Обзор практики разрешения споров, возникающих по договорам купли-продажи недвижимости» // Вестник ВАС. 1998. № 1
Письмо ВАС № 27 — Информационное письмо Президиума ВАС от 15.01.1998 № 27 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации о банковской гарантии» // Вестник ВАС. 1998. № 3
Письмо ВАС № 28 — Информационное письмо Президиума ВАС от 20.01.1998 № 28 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о поручительстве» // Вестник ВАС. 1998. № 3
Письмо ВАС № 32 — Информационное письмо Президиума ВАС от 30.03.1998 № 32 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением антимонопольного законодательства» // Вестник ВАС. 1998. № 5
Письмо ВАС № 37 — Информационное письмо Президиума ВАС от 25.12.1998 № 37 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе // Вестник ВАС. 1999. № 2
Письмо ВАС № 39 — Информационное письмо Президиума ВАС «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с использованием аккредитивной и инкассовой форм расчетов» от 15.01.1999 // Вестник ВАС. 1999. № 4
Письмо ВАС № 49 — информационное письмо Президиума ВАС от 11.01.2000 № 49 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением норм о неосновательном обогащении» // Вестник ВАС. 2000. № 3
Письмо ВАС № 59 — Информационное письмо Президиума ВАС от 16.02.2001 № 59 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Закона РФ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» // Вестник ВАС. 2001. № 4
Письмо ВАС № 62 — Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 № 62 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» // Вестник ВАС. 2001. № 7
Письмо ВАС № 65 — Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 № 65 «Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований» // Вестник ВАС. 2002. № 3.
Письмо ВАС № 66 — Информационное письмо Президиума ВАС от 11.01.2002 № 66 «Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой // Вестник ВАС. 2002. № 3
Письмо ВАС № 68 — Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30.07.2002 № 68 «О практике применения части второй статьи 1002 Гражданского кодекса Российской Федерации» // Вестник ВАС. 2002. № 9
Письмо ВАС № 69 — Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.09.2002 № 69 «Обзор практики разрешения споров, связанных с договором мены» // Вестник ВАС. 2003. № 1
Письмо ВАС РФ № 70 — Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 04.11.2002 № 70 «О применении арбитражными судами статей 140 и 317 Гражданского кодекса Российской Федерации» // Вестник ВАС. 2003. № 1
Письмо ВАС № 75 — Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 28.11.2003 № 75 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с исполнением договоров страхования» // Вестник ВАС. 2004. № 1
Письмо ВАС № 90 — Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 28.01.2005 № 90 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с договором об ипотеке» // Вестник ВАС РФ. 2005. № 4
Письмо ВАС № 101 — Информационное письмо ВАС РФ от 22.12.2005 № 101 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с признанием недействительными публичных торгов, проводимых в рамках исполнительного производства» // Вестник ВАС. 2006. № 4
Письмо ВАС № 102 — Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса Российской Федерации» // Вестник ВАС. 2006. № 4.
Письмо ВАС № 103 — Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 103 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 414 Гражданского кодекса Российской Федерации» // Вестник ВАС. 2006. № 4
Письмо ВАС № 104 — Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 104 «Обзор практики применения арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о некоторых основаниях прекращения обязательств» // Вестник ВАС. 2006. № 4
Письмо ВАС № 120 — Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 № 120 «Обзор практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации» // Вестник ВАС. 2008. № 1
Письмо ВАС № 141 — Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 20.10.2010 № 141 «О некоторых вопросах применения положений статьи 319 Гражданского кодекса Российской Федерации» // Вестник ВАС. 2010. № 12
Письмо ВАС № 151 — Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.05.2012 № 151 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с исключением участника из общества с ограниченной ответственностью» // Вестник ВАС. 2012. № 8
Письмо ВАС № 153 — Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 15.01.2013 № 153 «Обзор судебной практики по некоторым вопросам защиты прав собственника от нарушений, не связанных с лишением владения» // Вестник ВАС РФ. 2013. № 4
Письмо ВАС № 165 — Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 № 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными» // Вестник ВАС. 2014. № 4
Положение ЦБ № 222-П — Положение о порядке осуществления безналичных расчетов физическими лицами в Российской Федерации, утв. ЦБ от 01.04.2003 № 22-П // Вестник Банка России. 2003. № 24.
Положение ЦРБ № 383-П — Положение о правилах осуществления перевода денежных средств (утв. Банком России 19.06.2012 № 383-П // Вестник Банка России, 2012. № 34
Положение ЦРБ № 54-П — Положение ЦРБ «О порядке предоставления (размещения) кредитными организациями денежных средств и их возврата (погашения) от 31.08.1998 № 54-П // Вестник Банка России. 1998. № 70–71; 2001. № 57–58
Положение ЦРБ о сертификатах — Положение «О сберегательных и депозитных сертификатах кредитных организаций» в ред., утв. указанием ЦРБ от 31.08.1998 № 333-У // Вестник Банка России. 1998. № 64
Положение о переводном и простом векселе — Положение о переводном и простом векселе, утв. Постановлением ЦИК и СНК СССР от 07.08.1937 «О введении в действие Положения о переводном и простом векселе» // СЗиР СССР. 1937. № 52. Ст. 221
Постановление ВС № 1 — Постановление Пленума ВС РФ от 26.01.2010 № 1 «О применении судами гражданского законодательства, регулирующего отношения по обязательствам вследствие причинения вреда жизни или здоровью гражданина» // Бюллетень ВС. 2010. № 3
Постановление ВС № 4 — Постановления Пленума ВС «О практике рассмотрения судами Российской Федерации дел об ограничении дееспособности граждан, злоупотребляющих спиртными напитками или наркотическими средствами» от 04.04.1990 № 4 // Бюллетень ВС. 1990. № 7
Постановление ВС № 5 — Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10.10.2003 «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации» // Бюллетень ВС. 2003. № 5
Постановление ВС № 7 — Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» // Бюллетень ВС. 2016. № 3
Постановление ВС № 9 — Постановление Пленума ВС РФ от 29.05.2012 № 9 «О судебной практике по делам о наследовании // Бюллетень ВС. 2012. № 7
Постановление ВС № 10 — постановление Пленума ВС от 20.12.1994 № 10 «Некоторые вопросы применения законодательства о компенсации морального вреда» // Бюллетень ВС. 1995. № 3
Постановление ВС № 17 — Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 28.06.2012 № 17 «О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей» // Бюллетень ВС. 2012. № 9
Постановление ВС № 25 — Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Бюллетень ВС. 2015. № 8
Постановление ВС № 43 — Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29.09.2015 № 43 «О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности» // Бюллетень ВС. 2015. № 11
Постановление ВС № 50 — Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17.11.2015 № 50 «О применении судами законодательства при рассмотрении некоторых вопросов, возникающих в ходе исполнительного производства» // Бюллетень ВС. 2016. № 1
Постановление ВС № 54 — Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 22.11.2016 № 54 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении» // Бюллетень ВС РФ. 2017. № 1.
Постановление ВС № 64 — Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27.12.2016 № 64 «О некоторых вопросах, возникающих при рассмотрении судами дел, связанных с приостановлением деятельности или ликвидацией некоммерческих организаций, а также запретом деятельности общественных или религиозных объединений, не являющихся юридическими лицами» // Бюллетень ВС. 2017. № 2
Постановление ВАС № 5 — Постановление Пленума ВАС от 19.04.1999 № 5 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета» // Вестник ВАС. 1999. № 7
Постановление ВАС № 11 — Постановление Пленума ВАС от 24.03.2005 № 11 «О некоторых вопросах, связанных с применением земельного законодательства» // Вестник ВАС РФ. 2005. № 5.
Постановление ВАС № 14 — Постановление Пленума ВАС РФ от 23.03.2012 № 14 «Об отдельных вопросах практики разрешения споров, связанных с оспариванием банковских гарантий» // Вестник ВАС. 2012. № 5
Постановление ВАС № 16 — Постановление Пленума ВАС от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах» // Вестник ВАС. 2014. № 5
Постановление ВАС № 19 — Постановление Пленума ВАС от 18.11.2003 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» № 19 // Вестник ВАС РФ. 2004. № 1
Постановление ВАС № 21 — Постановление Пленума ВАС от 22.06.2006 № 21 «О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров с участием государственных и муниципальных учреждений, связанных с применением статьи 120 ГК Российской Федерации» // Вестник ВАС РФ. 2006. № 8
Постановление ВАС № 23 — Постановление Пленума ВАС от 22.06.2006 № 23 «О некоторых вопросах применения арбитражными судами Бюджетного кодекса Российской Федерации» // Вестник ВАС. 2006. № 8
Постановление ВАС № 28 — Постановление Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью» // Вестник ВАС. 2014. № 6
Постановление ВАС № 30 — Постановление Пленума ВАС от 06.10.2005 № 30 «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона «Устав железнодорожного транспорта РФ» // Вестник ВАС РФ. 2006. № 1
Постановление ВАС № 35 — Постановление Пленума ВАС от 06.06.2014 «О последствиях расторжения договора» // Вестник ВАС. 2014. № 8
Постановление ВАС № 42 — Постановление Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 № 42 «О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством» // Экономика и жизнь (бухгалтерское приложение). 2012. № 34.
Постановление ВАС № 62 — Постановление Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица» // документ размещен на сайте ВАС по адресу http://www.arbitr.ru/as/pract/post_plenum/90841.html
Постановление ВАС № 73 — постановление Пленума ВАС от 17.11.2011 (в ред. от 25.12.2013) «Об отдельных вопросах практики применения правил Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре аренды» // Вестник ВАС РФ. 2012. № 1
Постановление ВС и ВАС № 2/1 — постановление Пленумов ВС и ВАС от 28.02.1995 № 2/1 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Бюллетень ВС. 1995. № 5
Постановление ВС и ВАС № 6/8 — Постановление Пленумов ВС и ВАС № 6/8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Бюллетень ВС. 1996. № 9
Постановление ВС и ВАС № 13/14 — Постановление Пленумов ВС и ВАС от 08.10.1998 «О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами» № 13/14 // Вестник ВАС РФ. 1998. № 11
Постановление ВС и ВАС № 33/14 — Постановление Пленумов ВС и ВАС от 04.12.2000 № 33/14 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей» // Вестник ВАС. 2001. № 2
Постановление ВС и ВАС № 90/14 — Постановление Пленумов ВС и ВАС от 09.12.1999 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» № 90/14 // Вестник ВАС. 2000. № 2, 4
Постановление ВС и ВАС № 5/29 — Постановление Пленумов ВС и ВАС от 26.03.2009 № 5/29 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Вестник ВАС. 2009. № 6
Постановление ВС и ВАС № 10/22 — Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29.04.2010 № 10/22 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав» // Вестник ВАС РФ. 2010. № 6.
Постановление Правительства № 234 — Постановление Правительства РФ от 16.03.2000 № 234 «О порядке заключения трудовых договоров и аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий» // СЗ РФ. 2008. № 14. Ст. 1424
Постановление Правительства № 909 — Постановление Правительства РФ от 10.09.2012 № 909 «Об определении официального сайта Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о проведении торгов и внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации» // СЗ РФ. 2012. № 38. Ст. 5121
Постановление Правительства № 1024 — Постановление Правительства РФ от 09.09.1999 № 1024 «О Концепции управления государственным имуществом и приватизации в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2012. № 42. Ст. 5715
Правила бухгалтерского учета в банках — Правила ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации, утв. приказом ЦБР от 18.07.1997 № 49 // Вестник Банка России. 1997. № 49
Правила бытового обслуживания — Правила бытового обслуживания населения в Российской Федерации, утв. постановлением Правительства РФ от 15.08.1997 № 1025 // СЗ РФ. 1997. № 34. Ст. 3979
Правила ведения ЕГРП — Правила ведения Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним, состав номера регистрации, утв. Приказом Минэкономразвития России от 23.12.2013 № 765 // БНА. 2014. № 46
Правила возмещения убытков, причиненных изъятием земельных участков — Правила возмещения собственникам земельных участков, землепользователям, землевладельцам и арендаторам земельных участков убытков, причиненных изъятием или временным занятием земельных участков, ограничением прав собственников земельных участков, землепользователей, землевладельцев и арендаторов земельных участков либо ухудшением качества земель в результате деятельности других лиц, утв. Постановлением Правительства РФ от 07.05.2003 // СЗ РФ. 2003. № 19. Ст. 1849
Правила продажи отдельных видов товаров — Правила продажи отдельных видов товаров, утв. постановлением Правительства РФ от 19.01.1998 № 55 // СЗ РФ. 1998. № 4. Ст. 482
Правила комиссионной торговли непродовольственными товарами — Правила комиссионной торговли непродовольственными товарами, утв. Постановлением Правительства РФ от 06.07.1998 № 569 // СЗ РФ.1998. № 24. Ст. 2733
Приказ Минстроя № 937/пр — Приказ Минстроя России от 25.12.2015 № 937/пр «Об утверждении Требований к оформлению протоколов общих собраний собственников помещений в многоквартирных домах и Порядка передачи копий решений и протоколов общих собраний собственников помещений в многоквартирных домах в уполномоченные органы исполнительной власти субъектов РФ, осуществляющие государственный жилищный надзор» // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2016. № 23
Приказ Минюста № 72 — Приказ Минюста от 29.03.2010 № 72 «Об утверждении форм отчетности некоммерческих организаций» // РГ. 2010. № 84
Принципы ЕДП — Принципы Европейского договорного права
Принципы УНИДРУА 2010 — Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА (в редакции 2010 г.)
РГ — Российская газета
Распоряжение Правительства РФ № 1227-р — Распоряжение Правительства РФ от 13.09.2007 № 1227-р «О перечне видов платной деятельности, которую вправе осуществлять некоммерческая организация — собственник целевого капитала» // СЗ РФ. 2007. № 39. Ст. 4688
СК РТ — Семейный кодекс Республики Татарстан от 13.01.2009 № 4-ЗРТ // «Республика Татарстан» от 16.01.2009 № 8
Собрание актов РФ — Собрание актов Президента и Правительства РФ
СК — Семейный кодекс РФ от 29.12.1995 // СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 16
СЗ РФ — Собрание законодательства РФ
СЗ СССР — Собрание законодательства СССР
СП — Собрание постановлений Совета Министров РСФСР, Собрание постановлений Совета Министров РФ
СПС — справочная правовая система
Стандарты эмиссии ценных бумаг — Положение о стандартах эмиссии ценных бумаг, порядке государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утв. ЦБ 11.08.2014 № 428-П // Вестник Банка России. 2014. № 89–90
ТК — Трудовой кодекс РФ от 30.12.2001 // СЗРФ. 2002. № 1 (часть 1). Ст. 3
Таможенный кодекс — Таможенный кодекс РФ от 28.05.2003 // СЗ РФ. 2003. № 22. Ст. 2066
УАТ — Устав автомобильного транспорта и городского наземного электрического транспорта РФ от 08.11.2007 // СЗ РФ. 2007. № 46. Ст. 5555
УЖТ — Устав железнодорожного транспорта РФ от 10.01.2003 // СЗ РФ. 2003. № 2. Ст. 170.
УК — Уголовный кодекс РФ от 13.06.1996 // СЗ РФ. 1996. № 25. Ст. 2954
Указ Президента № 1313 — Указ Президента РФ от 13.10.2004 № 1313 «Вопросы Министерства Юстиции Российской Федерации» // СЗ РФ. 2004. № 42. С. 4108
Унифицированные правила для гарантий по требованию — Унифицированные правила для гарантий по требованию; публикация Международной торговой палаты 1992 г. № 458 // Унифицированные правила для гарантий по требованию. Публикация МТП № 458. Серия: «Издания Международной торговой палаты». М., 1996
Унифицированные правила для аккредитивов — Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов // Публикация МТП № 500. 1993
Унифицированные правила по инкассо — Унифицированные правила по инкассо // Публикация МТП № 522.1995
Утв. — утвержденный (-ая, -ое, -ые)
УПК — Уголовно-процессуальный кодекс РФ от 18.12.2001 // СЗ РФ. 2001. № 52 (часть 1). Ст. 4921
ФАС– Федеральный арбитражный суд
ФГК — Французский гражданский кодекс
ФЗ — Федеральный закон
ФЗ № 100-ФЗ — Федеральный закон от 07.05.2013 № 100-ФЗ «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации» // СЗ РФ. 2013. № 19. Ст. 2327
ФНС — Федеральная налоговая служба РФ
ФССП — Федеральная служба судебных приставов
ФСФР — Федеральная служба по финансовым рынкам Российской Федерации
ЦБ — Центральный банк Российской Федерации
Гражданский кодекс Российской Федерации1.
Часть первая
Принята Государственной Думой 21.10.1994
ИЗМЕНЕНИЯ:
ФЗ от 20.02.1996 № 18-ФЗ; от 12.08.1996 № 111-ФЗ; от 08.07.1999 № 138-ФЗ; от 16.04.2001 № 45-ФЗ; от 15.05.2001 № 54-ФЗ; от 21.03.2002 № 31-ФЗ; от 14.11.2002 № 161-ФЗ; от 26.11.2002 № 152-ФЗ; от 10.01.2003 № 15-ФЗ; от 23.12.2003 № 182-ФЗ; от 29.06.2004 № 58-ФЗ; от 29.07.2004 № 97-ФЗ; от 29.12.2004 № 192-ФЗ; от 30.12.2004 № 213-ФЗ; от 30.12.2004 № 217-ФЗ; от 02.07.2005 № 83-ФЗ; от 21.07.2005 № 109-ФЗ; от 03.01.2006 № 6-ФЗ; от 10.01.2006 № 18-ФЗ; от 03.06.2006 № 73-ФЗ; от 30.06.2006 № 93-ФЗ; от 27.07.2006 № 138-ФЗ; от 03.11.2006 № 175-ФЗ; от 04.12.2006 № 201-ФЗ; от 18.12.2006 № 231-ФЗ; от 18.12.2006 № 232-ФЗ; от 29.12.2006 № 258-ФЗ; от 05.02.2007 № 13-ФЗ; от 26.06.2007 № 118-ФЗ; от 19.07.2007 № 197-ФЗ; от 02.10.2007 № 225-ФЗ; от 01.12.2007 № 318-ФЗ; от 06.12.2007 № 333-ФЗ; от 24.04.2008 № 49-ФЗ; от 13.05.2008 № 68-ФЗ; от 14.07.2008 № 118-ФЗ; от 22.07.2008 № 141-ФЗ; от 23.07.2008 № 160-ФЗ; от 30.12.2008 № 306-ФЗ; от 30.12.2008 № 311-ФЗ; от 30.12.2008 № 312-ФЗ; от 30.12.2008 № 315-ФЗ; от 09.02.2009 № 7-ФЗ; от 29.06.2009 № 132-ФЗ; от 17.07.2009 № 145-ФЗ; от 18.07.2009 № 181-ФЗ; от 27.12.2009 № 352-ФЗ; от 08.05.2010 № 83-ФЗ; от 27.07.2010 № 194-ФЗ; от 07.02.2011 № 4-ФЗ; от 06.04.2011 № 65-ФЗ; от 28.11.2011 № 337-ФЗ; от 30.11.2011 № 363-ФЗ; от 06.12.2011 № 393-ФЗ; от 06.12.2011 № 405-ФЗ; от 03.12.2012 № 231-ФЗ; от 03.12.2012 № 240-ФЗ; от 29.12.2012 № 282-ФЗ; от 30.12.2012 № 302-ФЗ (в ред. от 04.03.2013); от 11.02.2013 № 8-ФЗ; от 07.05.2013 № 100-ФЗ (в ред. от 28.12.2016); от 28.06.2013 № 134-ФЗ; от 02.07.2013 № 142-ФЗ; от 02.07.2013 № 167-ФЗ; от 23.07.2013 № 245-ФЗ; от 02.11.2013 № 302-ФЗ; от 21.12.2013 № 367-ФЗ; от 12.02.2014. № 35-ФЗ; от 05.05.2014 № 99-ФЗ; от 05.05.2014 № 129-ФЗ; от 23.06.2014 № 171-ФЗ; от 22.10.2014 № 315-ФЗ; от 31.12.2014 № 499-ФЗ; от 08.03.2015. № 42-ФЗ; от 06.04.2015 № 80-ФЗ; от 23.05.2015 № 133-ФЗ; от 29.06.2015 № 154-ФЗ; от 29.06.2015 № 186-ФЗ; от 29.06.2015 № 209-ФЗ; от 29.06.2015 № 210-ФЗ; от 13.07.2015 № 216-ФЗ; от 13.07.2015 № 258-ФЗ; от 13.07.2015 № 268-ФЗ; от 30.12.2015 № 457-ФЗ; от 31.01.2016 № 7-ФЗ; от 30.03.2016 № 79-ФЗ; от 23.05.2016 № 146-ФЗ; от 03.07.2016 № 236-ФЗ; от 03.07.2016 № 315-ФЗ; от 03.07.2016 № 332-ФЗ; от 03.07.2016 № 333-ФЗ; от 03.07.2016 № 354-ФЗ; от 28.12.2016 № 497-ФЗ; от 07.02.2017 № 12-ФЗ; от 28.03.2017 № 39-ФЗ; от 26.07.2017 № 199-ФЗ; от 26.07.2017 № 212-ФЗ; от 29.07.2017 № 217-ФЗ; от 29.07.2017 № 259-ФЗ.
Пояснения к порядку и условиям применения:
Постановления КС РФ от 08.06.2010 № 13-П; от 27.06.2012 № 5-П; от 22.06.2017 № 16-П.
С учетом ФЗ от 28.12.2016 № 499-ФЗ.
Раздел I.
Общие положения
Подраздел 1.
Основные положения
Глава 1.
Гражданское законодательство
Статья 1. Основные начала гражданского законодательства
1. Гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты.
2. Граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.
Гражданские права могут быть ограничены на основании ФЗ и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
3. При установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно.
4. Никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.
5. Товары, услуги и финансовые средства свободно перемещаются на всей территории РФ.
Ограничения перемещения товаров и услуг могут вводиться в соответствии с ФЗ, если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей.
(Статья в ред. ФЗ от 30.12.2012 № 302-ФЗ.)
Любой из правовых принципов не следует рассматривать как абсолютное правило. В этом смысле не являются исключением и принципы, закрепленные в коммент. ст. Как будет показано далее, в отношении каждого из них специальными нормами установлены определенные изъятия. При этом многие из принципов по своему содержанию в той или иной степени перекрывают друг друга.
2. С учетом наиболее распространенного в отечественной науке подхода к соотношению понятий «гражданское право» и «гражданское законодательство» следует прийти к выводу, что в коммент. ст. предусмотрены основные начала (принципы) гражданского права, а не гражданского законодательства (см. об этом коммент. к ст. 3 ГК).
3. Принцип равенства участников регулируемых отношений предполагает, что субъекты гражданских правоотношений, участвуя в них, не обладают по отношению друг к другу какими-либо преимуществами, вытекающими из их должностного или иного особого социального положения; не обладают юридической властью в том смысле, что у них отсутствует возможность предопределять поведение другого субъекта правоотношения в силу занимаемого социального положения. Участие в подавляющем большинстве гражданских правоотношений является добровольным. Правоотношения, возникающие не по воле их участников (вследствие рождения, смерти, причинения вреда, действий в чужом интересе без поручения) также не носят властного характера, поскольку возникают между лицами независимо от наличия или отсутствия какой-либо субординации между ними.
Данный принцип является основополагающим для гражданского права. Все иные принципы гражданско-правового регулирования в известной степени конкретизируют принцип равенства.
4. Принцип неприкосновенности собственности логично вытекает из принципа равенства и основывается на положениях ст. 35 Конституции РФ, в которой, в частности, предусмотрено, что никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда. По общему правилу, лишь собственник (обладатель иного имущественного права) вправе принимать решения относительно судьбы принадлежащего ему имущества. Исключения из данного правила установлены в публичных интересах или заслуживающих внимания интересах частных лиц. Например, они диктуются правилами об имущественной ответственности, предполагающей принудительное лишение правонарушителя имущественных прав в пользу государства (уголовная, административная, процессуальная ответственность) или в пользу другого субъекта правоотношения (гражданско-правовая, трудо-правовая ответственность), однако ими не ограничиваются (см. п. 2 ст. 235 ГК).
Нельзя не отметить, что с течением времени число гражданско-правовых исключений из принципа неприкосновенности собственности неуклонно увеличивается, как в части оснований лишения прав, так и в части порядка их лишения. Достаточно привести в пример произошедшие в 2014–2015 гг. изменения в правовом регулировании изъятия для государственных (муниципальных) нужд земельных участков и принудительном отчуждении находящейся на них недвижимости (ст. 239.2 ГК, глава VII.1 ЗК), сноса самовольных построек (п. 4 ст. 222 ГК). Процесс так называемой «публицизации частного права», в целом характерный для современных цивилизованных правопорядков, в нашей стране в последние годы проходит особенно активно.
5. Принцип свободы договора означает, что никто не может быть принужден к заключению договора; участник гражданского оборота вправе самостоятельно принимать решение о заключении договора — о выборе контрагента, вида договора, его условий, с учетом, разумеется, воли другой стороны договора.
Принцип свободы договора распространяется также на отношения по изменению и расторжению заключенного договора, хотя и с определенными ограничениями. Заключенный договор может быть изменен или расторгнут по соглашению сторон. В то же время, изменение и расторжение договора по воле одной из сторон по общему правилу недопустимо и возможно в исключительных случаях, предусмотренных специальной нормой закона или договором.
Действующее законодательство содержит ряд исключений из принципа свободы договора. К таковым, в частности, относятся правила о публичном договоре (ст. 426 ГК), договоре присоединения (ст. 428 ГК), заключении договора в обязательном порядке (ст. 445 ГК), переговорах о заключении договора (ст. 434.1 ГК) и др.
Важную роль в развитии данного принципа в отечественном праве сыграло Постановление ВАС № 16.
6. Дополнительно с принципом свободы договора в доктрине принято также выделять принцип автономии воли участников гражданских правоотношений. Его содержание предопределяется принципом равенства и во многом совпадает с принципом свободы договора. Однако в отличие от свободы договора под действие принципа автономии воли подпадают также односторонние сделки и иные правомерные действия, влекущие гражданско-правовые последствия. Лицо, совершающее односторонний гражданско-правовой акт, также, как и лицо, заключающее договор, вправе, по общему правилу, действовать самостоятельно, без учета воли и мнения третьих лиц. Исключения из данного правила предусмотрены правилами о дееспособности физических лиц и правоспособности юридических лиц, пределах осуществлении гражданских прав, согласии на совершение сделки, надлежащем исполнении обязательств и др.
7. Принцип недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела означает, что никто не вправе вмешиваться в личную и имущественную сферу участников гражданского оборота вопреки их желанию. Содержание данного принципа раскрыто в ст. 23 Конституции РФ, устанавливающей неприкосновенность частной жизни, тайну переписки, переговоров и сообщений. Представляя собой еще одну конкретизацию принципа равенства, данный принцип, в свою очередь, находит отражение в принципе неприкосновенности собственности, принципе свободы договора, принципе беспрепятственного осуществления гражданских прав.
Изъятия из сферы действия рассматриваемого принципа в личной и имущественной сфере предусмотрены правилами о юридической ответственности, заключении договора в обязательном порядке, свободном использовании объектов интеллектуальной собственности и др. Определенные ограничения также установлены процессуальным законодательством в целях обеспечения законности, правопорядка и осуществления правосудия.
8. Принцип необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав означает, что каждый субъект гражданских правоотношений самостоятельно выбирает способы реализации принадлежащих ему гражданских прав. Данный принцип воспроизведен в п. 1 ст. 9 ГК, а также непосредственно связан с принципом приобретения и осуществления гражданских прав своей волей и в своем интересе, закрепленным в п. 2 коммент. ст. Свое развитие данный принцип получает в нормах о представительстве, предусматривающих возможность осуществления гражданских прав посредством привлечения представителя, действующего от имени и в интересах обладателя прав.
Свобода осуществления гражданских прав ограничена правилами о пределах их осуществления (ст. 10 ГК), дееспособности физических лиц (ст. 21, 26, 28 ГК) и правоспособности юридических лиц (ст. 49 ГК), специальных последствиях неосуществления отдельных прав (ст. 1486, 1540 ГК).
Приобретение гражданских прав не по воле лица также возможно, поскольку в ряде случаев гражданские права возникают вследствие событий или действий третьих лиц (права выгодоприобретателя по договору в пользу третьего лица, право на возмещение вреда, право на получение наследства).
9. Принцип обеспечения восстановления нарушенных прав предполагает установление системы способов защиты гражданских прав, к которым может прибегнуть потерпевший в зависимости от вида и характера совершенного нарушения. Общие способы защиты гражданских прав перечислены в ст. 12 ГК. В специальных нормах данные способы конкретизируются и дополняются (ст. 148, 149.3, 301, 304, 328, 1251, 1252 ГК и др.).
10. Принцип судебной защиты нарушенных прав базируется на ст. 46 Конституции РФ, в соответствии с которой каждому гарантируется судебная защита нарушенных прав и свобод, возможность судебного обжалования действий властных органов, а также обращения в международные органы по защите прав и свобод человека.
Общие положения о судебном порядке защиты закреплены также в п. 1 ст. 11 ГК (см. коммент. к ней). Данный порядок, предполагающий обращение потерпевшего в орган судебной власти, является основным, но не единственным. Определенные виды гражданских прав могут защищаться в административном (внесудебном) порядке (ст. 1248 ГК). Кроме того, допустима самостоятельная защита гражданских прав без обращения в юрисдикционный орган — самозащита (ст. 14 ГК).
11. Принцип добросовестности, закрепленный в п. 3, 4 коммент. ст., в первоначальной редакции ГК предусмотрен не был. Его появление в коммент. ст. в 2013 г. явилось одним из результатов реформирования гражданского законодательства. Ранее в ГК содержалась презумпция добросовестности участников гражданского оборота, которая действовала не по общему правилу, а лишь в случаях, предусмотренных специальной нормой (см. ст. 10 ГК в первоначальной редакции). С внесением изменений в коммент. ст. добросовестность приобрела характер обязательного требования к участникам гражданского оборота, а презумпция добросовестности в новой редакции ст. 10 ГК стала общим правилом. Соответственно, на данный момент субъект гражданских прав и обязанностей при их приобретении (установлении) и осуществлении (исполнении) должен действовать добросовестно и, при этом, добросовестность его действий предполагается, пока не доказано обратное.
Принцип добросовестности стоит особняком по отношению к иным принципам гражданского права. В то время как остальные принципы нацелены, прежде всего, на охрану интересов субъекта гражданских прав, рассматриваемый принцип в большей степени ориентирован на охрану интересов третьих лиц от последствий действий управомоченного или обязанного лица.
12. Следует отметить достаточно активное применение принципа добросовестности в судебной практике последних лет. Вместе с оправданными случаями его применения встречаются и такие, когда данный принцип применяется без учета, а иногда и в ущерб специальным нормам. Одним из ярких примеров в этом отношении является так называемое «дело о валютной оговорке» № А40–83845/2015 (доступно в сети Интернет по адресу: kad.arbitr.ru).
13. При применении презумпции добросовестности следует учитывать, что она во многом сводится на нет предусмотренной на более специальном уровне презумпцией вины лица, нарушившего обязательство или причинившего внедоговорный вред (ст. 401, 1064 ГК).
14. Частным проявлением принципа добросовестности является так называемый принцип «эстоппель», включенный в ГК в 2013–2015 г. Данный принцип пока что не носит характера общего правила и действует лишь применительно к отдельным видам гражданских правоотношений. Суть его сводится к тому, что участник гражданского оборота должен вести себя последовательно; противоречивое поведение может привести к негативным последствиям в виде отказа в защите соответствующего права или охраняемого законом интереса. На данный момент принцип эстоппель закреплен в отдельных нормах о недействительных сделках и общих положениях о договоре (п. 2, 5 ст. 166, п. 3 ст. 173.1, п. 2 ст. 431.1, п. 3 ст. 432, п. 5 ст. 450.1 ГК).
При толковании указанных норм об эстоппеле обращает на себя внимание дифференцированный подход законодателя к содержанию данного принципа. В одних случаях признается недобросовестным противоречивое поведение само по себе, а в других при решении вопроса о добросовестности следует учитывать не только противоречивое поведение, но и иные факторы. Отдельную проблему составляет соотношение положений п. 2, 5 ст. 166 ГК и п. 2 ст. 431.1 ГК.
15. Еще одним принципом гражданского права является принцип свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств. Данный принцип означает, что территория РФ представляет собой единое экономическое пространство, предполагающее свободное производство, перемещение, реализацию тех или иных товаров, работ и услуг. В частности, на территории РФ не допускается установление таможенных границ, пошлин, сборов и каких-либо иных препятствий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств (п. 1 ст. 74 Конституции РФ).
Исключения из данного принципа, как указано в п. 5 коммент. ст., могут быть установлены федеральным законом, если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей. Так, Закон о лицензировании (ст. 8) предъявляет особые требования к изготовителям (исполнителям) определенных категорий товаров (работ, услуг). Нормы части четвертой ГК об интеллектуальной собственности обязывают изготовителей и распространителей товаров, исполнителей работ (услуг) при осуществлении своей деятельности соблюдать интересы обладателей исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности, которые ими используются при осуществлении своей деятельности — получать их разрешение на использование соответствующих объектов (ст. 1229 ГК). Определенные ограничения монополистического характера, препятствующие свободному перемещению товаров, работ и услуг, предусмотрены нормами об агентском договоре, договоре коммерческой концессии, лицензионном договоре (ст. 1007, 1033, 1236 ГК).
16. В коммент. ст. не упоминается принцип справедливости, который достаточно активно применяются в современной судебной практике. Указанный принцип находит свое воплощение, прежде всего, в правилах о способах защиты гражданских прав и, в частности, гражданско-правовой ответственности. Данные правила предписывают необходимость восстановления положения лица, права или законные интересы которого нарушены, и, при этом, не допускают улучшения его положения по сравнению с первоначальным, обогащения потерпевшего за счет нарушителя.
Принцип справедливости также находит свое воплощение в нормах, охраняющих интересы более слабого экономически субъекта гражданских правоотношений — об одностороннем отказе от исполнения обязательства (абз. 2 п. 2 ст. 310 ГК), публичном договоре (ст. 426 ГК), розничной купле-продаже (§ 2 гл. 30 ГК), прокате (§ 2 гл. 34 ГК), бытовом подряде (§ 2 гл. 37 ГК), законодательстве о защите прав потребителей. В этой части принцип справедливости в известной степени ограничивает сферу действия принципа равенства.
Указание на принцип справедливости содержится в норме об аналогии права (п. 2 ст. 6 ГК, см. коммент. к ней).
17. Также не упоминается в коммент. ст. принцип надлежащего исполнения обязательств — важнейший гражданско-правовой принцип, имеющий давнюю историю и большое практическое значение (см. коммент. к ст. 309 ГК). С одной стороны, такое решение законодателя выглядит логичным, ведь данный принцип носит специальный характер — относится к обязательственному праву, являющемуся одной из подотраслей гражданского права. С другой стороны, в связи с его особой значимостью, а также тем обстоятельством, что принцип свободы договора, также являющийся, строго говоря, специальным, в коммент. ст. воспроизведен, рассматриваемому принципу могло бы найтись место среди основных начал гражданского права.
18. В соответствии с абз. 3 п. 3 коммент. ст. гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
Действующее законодательство содержит определенные ограничения гражданских прав, установленные в публичных интересах. Так, Закон о транспортной безопасности (ст. 12.2) обязывает пассажиров проходить досмотр, в том числе дополнительный и повторный, под страхом отказа перевозчика от исполнения договора перевозки. Закон о противодействии отмыванию доходов (п. 5.2 ст. 7) предусматривает право кредитной организации отказаться от заключения или исполнения договора банковского счета с лицом, в отношении которого у кредитной организации возникли обоснованные подозрения о том, что целью заключения или исполнения договора является совершение операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.
Статья 2. Отношения, регулируемые гражданским законодательством
1. Гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальных прав), регулирует отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (корпоративные отношения), договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников.
(Абзац в ред. ФЗ от 18.12.2006 № 231-ФЗ; от 30.12.2012 № 302-ФЗ.)
Участниками регулируемых гражданским законодательством отношений являются граждане и юридические лица. В регулируемых гражданским законодательством отношениях могут участвовать также РФ, субъекты РФ и муниципальные образования (ст. 124).
Гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, должны быть зарегистрированы в этом качестве в установленном законом порядке, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.
(Абзац в ред. ФЗ от 26.07.2017 № 199-ФЗ.)
Правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено ФЗ.
2. Неотчуждаемые права и свободы человека и другие нематериальные блага защищаются гражданским законодательством, если иное не вытекает из существа этих нематериальных благ.
3. К имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в т. ч. к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством.
2. В соответствии с п. 1 коммент. ст. в предмет гражданского законодательства входят имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников. Если принять во внимание наиболее распространенный в отечественной науке подход к понятию гражданского законодательства, согласно которому под ним понимается совокупность нормативно-правовых актов, содержащих исключительно или преимущественно нормы гражданского права, то следует констатировать, что речь в данной норме идет о предмете гражданского права, а не гражданского законодательства. Гражданско-правовые законы и подзаконные акты, составляющие гражданское законодательство, как правило, содержат нормы различной отраслевой принадлежности. ГК в этом отношении не является исключением (см. об этом также коммент. к ст. 3 ГК). Соответственно при таком подходе предмет гражданского законодательства оказывается шире, чем предмет гражданского права. Он включает в себя не только названные в коммент. ст. отношения, входящие в предмет гражданского права, но и иные, в том числе властные отношения, регулируемые законами, относящимися к гражданскому законодательству.
3. Имущественные отношения, входящие в предмет гражданского права, можно определить как общественные отношения по производству, перемещению и потреблению материальных и некоторых нематериальных благ — вещей, результатов работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним объектов, в которых проявляется их меновая стоимость, т. е. их объективная ценность в обществе. В доктрине данные отношения принято именовать имущественно-стоимостными.
В содержащийся в п. 1 коммент. ст. примерный перечень имущественных отношений, регулируемых гражданским правом, включены корпоративные и обязательственные отношения. Кроме того, в п. 1 коммент. ст. подчеркивается, что гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, а также основания возникновения и порядок осуществления вещных и интеллектуальных прав.
Данный перечень является примерным и неполным. При этом он сформулирован не по единому классификационному критерию — одни отношения названы как таковые, а другие определены через основания возникновения и осуществления соответствующих прав. Представляется, что перечень был бы более последовательным, если бы включал в себя, помимо корпоративных и обязательственных, также вещные, интеллектуальные, наследственные и семейные отношения.
Следует также отметить, что в современной юридической науке корпоративные отношения все чаще относят не к имущественным, а к организационным отношениям. Самостоятельное место организационных отношений в предмете гражданского права обосновывалось О. А. Красавчиковым еще в середине XX века. Хотя в советский период данный подход не получил поддержки в научных кругах, с переходом к рыночной экономике, бурным развитием деловой активности и правового регулирования отношений, возникающих между юридическими лицами, их участниками и органами управления, он приобрел актуальность и в настоящий момент получает в доктрине все большее распространение.
4. Личные неимущественные отношения — это общественные отношения по признанию и оценке личных интересов, свойств и качеств другого лица — его жизни, здоровья, имени, чести, достоинства, репутации и других нематериальных благ. В коммент. ст. отсутствуют какие-либо примеры личных неимущественных отношений, регулируемых гражданским правом. К таковым можно отнести, например, отношения по признанию чести и достоинства гражданина, использованию его имени или изображения, отношения по использованию результатов интеллектуальной деятельности в части указания имени автора, сохранения неприкосновенности произведения.
5. Исходя из абз. 1 п. 1 коммент. ст. объединяющими признаками отношений, входящих в предмет гражданского права, являются равенство, автономия воли и имущественная самостоятельность субъектов данных отношений. Ключевым признаком в данном случае выступает равенство; автономия воли и имущественная самостоятельность являются скорее следствиями равенства.
Вопрос о том, является ли юридическое равенство субъектов признаком предмета или метода гражданского права, является дискуссионным. В коммент. ст. реализован подход, согласно которому равенство участников выступает в качестве признака предмета гражданского права. Суть данного подхода заключается в том, что в силу природы данных отношений их участники не могут обладать юридической властью друг над другом, т. е. возможностью предопределять поведение другого субъекта в силу занимаемого социального положения. Например, какими бы широкими полномочиями не обладало то или иное должностное лицо, оно не вправе обязать рядового участника гражданского оборота приобрести или реализовать тот или иной товар, заказать или выполнить ту или иную работу, выдать доверенность на совершение сделки и т. п. Установление иного правила противоречило бы существу общественных отношений соответствующего вида.
В то же время, известен и иной подход, согласно которому юридическое равенство субъектов является признаком метода гражданского права, а не предмета (см., напр.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая (постатейный). 3-е издание / под ред. Н. Д. Егорова, А. П. Сергеева. — М., 2005. С. 9 (автор комментария — Н. Д. Егоров)). Данный подход предполагает, что в зависимости от усмотрения законодателя любые общественные отношения могут быть урегулированы как по модели власти-подчинения, так и по модели юридического равенства участников. В качестве сущностного признака предмета гражданского права Н. Д. Егоров предлагает рассматривать не равенство участников, а взаимооценочный характер отношений, входящих в предмет гражданского права.
Нетрудно заметить, что первый из рассмотренных подходов базируется на естественно-правовых традициях понимания права, а второй является следствием позитивистского (этатистского) правопонимания. В целом же рассматриваемые вопросы о сущностном признаке предмета гражданского права и об отношении юридического равенства субъектов к предмету или методу гражданско-правового регулирования в юридической науке продолжают оставаться открытыми, ни один из предложенных подходов нельзя назвать общепризнанным.
6. В п. 1 коммент. ст. также перечислены субъекты отношений, входящих в предмет гражданского права. К ним отнесены граждане и юридические лица, а также публично-правовые образования – РФ, субъекты РФ и муниципальные образования. Кроме того, если иное не предусмотрено законом, нормы российского гражданского права распространяются на отношения с участием лиц без гражданства, иностранных граждан и иностранных юридических лиц. По общему правилу данные лица также являются субъектами гражданского права.
Также в коммент. ст. особо подчеркивается, что субъектами отношений, входящих в предмет гражданского права, являются лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность. Данные лица не образуют самостоятельной единицы в системе субъектов гражданского права, а относятся к таким субъектам, как граждане и юридические лица.
7. Легальное определение предпринимательской деятельности содержится в абз. 4 п. 1 коммент. ст. Согласно данному определению предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
Указание в определении на то обстоятельство, что предпринимательскую деятельность могут осуществлять лишь лица, зарегистрированные в установленном порядке, не следует понимать буквально. ГК допускает распространение норм об индивидуальных предпринимателях на граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без регистрации в установленном порядке (п. 4 ст. 23 ГК). Кроме того, некоммерческие организации вправе заниматься приносящей доход деятельностью в пределах, предусмотренных уставом (п. 4 ст. 50 ГК). В этом случае на некоммерческую организацию в части осуществления приносящей доход деятельности распространяются положения законодательства, применимые к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность (абз. 3 п. 21 Постановления ВС № 25).
Более того, на законодательном уровне активно обсуждается идея отмены правила о государственной регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей граждан, самостоятельно (лично) занимающихся отдельными видами предпринимательской деятельности (репетиторство, уход за детьми, уборка жилых помещений и др.).
8. В коммент. ст. не упоминаются такие субъекты, как международные организации и иностранные государства, которые также участвуют в российском гражданском обороте, например, посредством приобретения, владения, пользования и распоряжения недвижимостью и другим имуществом, т. е. являются субъектами российского гражданского права.
9. В п. 2 коммент. ст. подчеркивается, что гражданским законодательством защищаются неотчуждаемые права и свободы человека, а также другие нематериальные блага. Неотчуждаемые права и свободы человека закреплены в разделе 2 Конституции РФ. К ним относятся право на жизнь, на свободу, на личную неприкосновенность, на неприкосновенность частной жизни, свободу творчества, свободу передвижения и др. Восстановление указанных прав и свобод в случае их нарушения возможно посредством обращения к способам защиты, предусмотренным гражданским законодательством.
Что касается других нематериальных благ, охраняемых гражданским законодательством, то их примерный перечень содержится в ст. 150 ГК (см. коммент. к ней).
10. Норма п. 2 коммент. ст. во многом утратила актуальность после внесения в 2006 г. изменений в абз. 1 п. 1 коммент. ст. В первоначальной редакции абз. 1 п. 1 коммент. ст. предусматривалось, что гражданское законодательство регулирует личные неимущественные отношения, связанные с имущественными отношениями. Данное правило в совокупности с нормой п. 2 коммент. ст. наталкивало на вывод о том, что личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными, подчиняются лишь охранительным нормам, но не регулятивным, т. е. гражданским правом охраняются, но не регулируются. Обоснованность данного противопоставления личных неимущественных отношений, связанных и не связанных с имущественными, и, как следствие, столь ограничительного подхода к предмету гражданско-правового регулирования многими специалистами ставилась под сомнение. В качестве аргументов, как правило, использовались отсылки к предшествующему гражданскому законодательству (ГК 1964 г., Основы гражданского законодательства), которое в определенной мере допускало отнесение к предмету гражданско-правового регулирования личных неимущественных отношений, не связанных с имущественными. Кроме того, констатировалось, что действующий ГК не только охраняет, но и регулирует личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными (например, ст. 19, 150 ГК в первоначальной редакции).
В результате в абз. 1 п. 1 коммент. ст. были внесены соответствующие изменения, исключившие указание на признак связанности личных неимущественных отношений, входящих в предмет гражданского права, с отношениями имущественными. Как отмечает В. В. Ровный, «…поскольку современный закон предусматривает возможность денежной компенсации морального вреда, сегодня уже все личные неимущественные отношения так или иначе связаны с имущественными…» (Гражданское право: учебник в трех томах. Том 1 / под ред. А. П. Сергеева. — М., 2008. С. 26 (автор — В. В. Ровный).
Соответственно норму п. 2 коммент. ст. следует в настоящий момент рассматривать как дополняющую, акцентирующую правовую охрану нематериальных благ. При этом следует учитывать, что нормы о нематериальных благах в большинстве случаев действительно являются охранительными, т. е. они рассчитаны на случаи нарушения нематериальных благ и предусматривают последствия данных нарушений (ст. 151, 152 ГК).
11. В п. 3 коммент. ст. закреплено правило, логично следующее из абз. 1 п. 1 коммент. ст. Гражданское законодательство не распространяется на имущественные отношения, основанные на административном или ином властном подчинении одной стороны другой. К таковым относятся административные, финансовые, налоговые правоотношения, а также гражданско-процессуальные, уголовно-процессуальные и т. п. отношения. Исключения из данного правила могут быть предусмотрены законом (см. ст. 13, 16, 16.1, 1069–1071 ГК).
Традиционным примером нераспространения гражданского законодательства на отношения, основанные на властном подчинении одной стороны другой, является позиция высших судебных инстанций по вопросу возможности начисления процентов по ст. 395 ГК за неправомерное начисление налогов, сборов и иных публично-правовых платежей. Так, в соответствии с абз. 2 п. 38 Постановления ВС № 7 «указанные в статье 395 ГК РФ проценты не начисляются на суммы экономических (финансовых) санкций, необоснованно взысканные с юридических и физических лиц налоговыми, таможенными органами, органами ценообразования и другими государственными органами, и подлежащие возврату из соответствующего бюджета». Ранее аналогичное разъяснение содержалось в п. 2 Постановления ВС и ВАС № 6/8.
В судебной практике встречаются и другие примеры неприменения норм гражданского законодательства к властным отношениям (см., напр. определение ВС от 06.07.2007 № 41-В07-25, определение ВС от 07.12.2015 № 20-КГ15-20).
Статья 3. Гражданское законодательство и иные акты, содержащие нормы гражданского права
1. В соответствии с Конституцией РФ гражданское законодательство находится в ведении РФ.
2. Гражданское законодательство состоит из настоящего Кодекса и принятых в соответствии с ним иных ФЗ (далее — законы), регулирующих отношения, указанные в п. 1 и 2 ст. 2 настоящего Кодекса.
Нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать настоящему Кодексу.
2.1. Внесение изменений в настоящий Кодекс, а также приостановление действия или признание утратившими силу положений настоящего Кодекса осуществляется отдельными законами. Положения, предусматривающие внесение изменений в настоящий Кодекс, приостановление действия или признание утратившими силу положений настоящего Кодекса, не могут быть включены в тексты законов, изменяющих (приостанавливающих действие или признающих утратившими силу) другие законодательные акты РФ или содержащих самостоятельный предмет правового регулирования.
(Пункт введен ФЗ от 28.12.2016 № 497-ФЗ.)
3. Отношения, указанные в п. 1 и 2 ст. 2 настоящего Кодекса, могут регулироваться также указами Президента РФ, которые не должны противоречить настоящему Кодексу и иным законам.
4. На основании и во исполнение настоящего Кодекса и иных законов, указов Президента РФ Правительство РФ вправе принимать постановления, содержащие нормы гражданского права.
5. В случае противоречия указа Президента РФ или постановления Правительства РФ настоящему Кодексу или иному закону применяется настоящий Кодекс или соответствующий закон.
6. Действие и применение норм гражданского права, содержащихся в указах Президента РФ и постановлениях Правительства РФ (далее — иные правовые акты), определяются правилами настоящей главы.
7. Министерства и иные федеральные органы исполнительной власти могут издавать акты, содержащие нормы гражданского права, в случаях и в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами и иными правовыми актами.
Прежде чем перейти к рассмотрению данных источников, необходимо охарактеризовать само понятие «гражданское законодательство», которое используется в коммент. ст., а также в ст. 1, 2 и 4 ГК. В результате сопоставления норм указанных ст. ГК следует прийти к выводу, что данное понятие употреблено законодателем в разных значениях. В коммент. ст. им охватываются только законы, в то время как в ст. 1, 2 и 4 ГК под гражданским законодательством понимаются не только законы, но и подзаконные нормативные акты.
Вопрос о соотношении понятий «гражданское законодательство» и «гражданское право» не имеет однозначного решения ни в действующем законодательстве, ни в правоприменительной практике, ни в доктрине. Можно выделить два основных подхода к данному соотношению.
Согласно первому подходу гражданское законодательство — это совокупность нормативно-правовых актов, содержащих исключительно или преимущественно нормы гражданского права. Минимальной единицей данной совокупности является нормативно-правовой акт. В таких нормативно-правовых актах необязательно все нормы должны быть гражданско-правовыми; важно, чтобы они составляли их основную часть. Нормативные акты, содержащие нормы гражданского права в незначительном по отношению к нормам иных отраслей права количестве, к гражданскому законодательству не относятся.
В соответствии со вторым подходом гражданское право и гражданское законодательство соотносятся как содержание и форма. Гражданское законодательство — это совокупность гражданско-правовых норм, содержащихся в нормативно-правовых актах. Соответственно к гражданскому законодательству относятся не нормативные акты в целом, а лишь те их части, которые содержат гражданско-правовые нормы, независимо от того, какой удельный вес в конкретном нормативном акте они составляют по отношению к нормам иной отраслевой принадлежности.
Таким образом, основное различие в данных подходах заключается в круге норм, относимых к гражданскому законодательству. При первом подходе к гражданскому законодательству относят все нормативные акты гражданско-правовой направленности в целом, включая нормы иной отраслевой принадлежности. При втором подходе к гражданскому законодательству относят лишь те части нормативных актов, которые содержат нормы гражданского права, независимо от того, каков удельный вес данных норм в нормативном акте.
Хотя второй подход представляется более простым и логичным, следует констатировать, что в отечественной юридической науке большее распространение получил первый.
2. Определение круга гражданско-правовых источников непосредственно связано с конституционно-правовым вопросом разграничения предметов ведения РФ и субъектов РФ. В соответствии с п. «о» ст. 71 Конституции РФ гражданское законодательство находится в ведении РФ, что подтверждается п. 1 коммент. ст. Данное положение Конституции в юридической литературе толкуется по-разному. Согласно наиболее распространенному подходу нормы гражданского права могут содержаться лишь в нормативно-правовых актах федеральных органов законодательной и исполнительной власти и не могут быть включены в акты субъектов РФ и органов местного самоуправления, в том числе и тогда, когда нормативный акт состоит из норм различной отраслевой принадлежности (см.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая (постатейный) / под ред. Н. Д. Егорова, А. П. Сергеева. С. 13–14 (автор комментария — Н. Д. Егоров), Российское гражданское право. Учебник в двух томах. Том 1. 4-е издание / отв. ред. Е. А. Суханов. — М., 2014. С. 92 (автор — Е. А. Суханов)). Данный вывод, поддержанный высшими судебными инстанциями в п. 3 Постановления ВС и ВАС № 6/8, а также при рассмотрении нескольких конкретных дел (см., напр. Определение ВС от 08.09.2004 № 4-Г04–35) может быть сделан в результате систематического толкования норм ст. 71–73 Конституции РФ, п. 1 ст. 3 коммент. ст.
В то же время, некоторые специалисты к вопросу о разграничении предметов ведения между РФ и ее субъектами подходят иначе. Так, Ю. К. Толстой, соглашаясь с Г. А. Гаджиевым, полагает, что отдельные гражданско-правовые нормы могут содержаться в региональных нормативных актах, если сам акт при этом не является актом гражданского законодательства (Толстой Ю. К. Гражданское право и гражданское законодательство // Правоведение. 1998. № 2. С. 149). Данный вывод обосновывается тем, что в Конституции и ГК к ведению РФ отнесено не гражданское право как система правовых норм, регулирующих определенный круг отношений, а гражданское законодательство как система нормативно-правовых актов, имеющих гражданско-правовую направленность. Интересна также позиция В. В. Ровного, который обращает внимание на то, что в п. 2 коммент. ст. к гражданскому законодательству, находящемуся в ведении РФ, отнесены ГК и принятые в соответствии с ним федеральные законы, т. е. законы, на необходимость принятия которых указано в самом ГК. Соответственно, по его мнению, допустимо принятие содержащего гражданско-правовые нормы регионального закона по вопросам, в отношении которых в ГК указания на принятие закона не содержится (Гражданское право: учебник в трех томах. Том 1 / под ред. А. П. Сергеева. С. 47–49 (автор — В. В. Ровный)).
На наш взгляд, действительному смыслу рассматриваемых положений Конституции и ГК соответствует первый подход, отрицающий возможность гражданско-правового нормотворчества на уровне субъектов РФ. Приведенные альтернативные мнения ученых представляют собой попытку выдать желаемое за действительное за счет приемов грамматического толкования. При этом нельзя не отметить, что само по себе существующее разграничение предметов ведения федерального и регионального законодателя в отношении гражданско-правового нормотворчества является достаточно спорным. В целях более гибкого регулирования, учитывающего особенности многочисленных регионов РФ и народов, их населяющих, более целесообразным вероятно был бы подход, допускающий в определенных пределах нормотворчество субъектов РФ по вопросам, входящим в предмет гражданского права. Следует также учитывать, что в силу п. «к» ст. 72 Конституции РФ семейное, жилищное, земельное, трудовое, водное и лесное законодательство отнесены к предмету совместного ведения РФ и субъектов РФ. Некоторые из перечисленных правовых институтов являются смежными по отношению к гражданскому праву отраслями, другие являются его составной частью. Более того, реальное положение дел свидетельствует о том, что субъектам РФ не удается обойтись без гражданско-правового регулирования имущественных отношений (см., напр., Правила пользования Петербургским метрополитеном, утв. приказом Комитета по транспорту от 29.06.1998 № 233 // СПС «КонсультантПлюс»).
3. Рассматриваемое правило о разграничении предметов ведения не имеет обратной силы и действует с 12.12.1993 — даты вступления в силу Конституции РФ. Соответственно нормы гражданского права, содержащиеся в актах субъектов РФ, изданных до принятия Конституции, могут применяться судами при разрешении споров, если они не противоречат Конституции и ГК (п. 3 Постановления ВС и ВАС № 6/8).
4. В соответствии с п. 2 коммент. ст. гражданское законодательство состоит из ГК и принятых в соответствии с ним федеральных законов, регулирующих отношения, входящие в предмет гражданского права. Законодатель в данном случае использует понятие «гражданское законодательство» в узком смысле, включая в него собственно законы, но не подзаконные нормативные акты. При этом следует учитывать, что и ГК, и другие федеральные законы состоят преимущественно из гражданско-правовых норм, но ими не исчерпываются. В структуре ГК наиболее ярким в этом отношении примером выступает часть четвертая, которая содержит значительное число административно-правовых норм, регулирующих отношения между обладателями интеллектуальных прав и органами исполнительной власти, уполномоченными осуществлять государственную регистрацию некоторых объектов интеллектуальной собственности и прав на них. В качестве примера иного гражданско-правового закона, содержащего нормы публичного права, можно привести Закон о защите прав потребителей. Помимо гражданско-правовых отношений между потребителем и продавцом (исполнителем) данный Закон регулирует административно-правовые отношения по осуществлению государственного надзора в области защиты прав потребителей.
5. ГК состоит из четырех частей, которые принимались и вводились в действие поэтапно. Часть первая ГК, содержащая общие положения о гражданском законодательстве, юридических фактах гражданского права, осуществлении и защите гражданских прав, субъектах и объектах гражданских прав, сделках, сроках, вещных правах, обязательствах и договорах, была введена в действие с 01.01.1995 (за исключением главы 17 ГК о вещных правах на землю, вступившей силу лишь с 28.04.2001). Часть вторая, содержащая нормы особенной части обязательственного права, действует с 01.03.1996 Часть третья ГК, регулирующая наследственные отношения, а также гражданско-правовые отношения, осложненные иностранным элементом, вступила в силу с 01.03.2002. Наконец, часть четвертая ГК, посвященная праву интеллектуальной собственности, введена в действие с 01.01.2008.
6. Известное влияние на развитие ГК и гражданского законодательства в целом оказал Указ Президента РФ «О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации» от 18.07.2008 № 1108 (СЗ РФ. 2008. № 29. Ст. 3482). На основании данного Указа Исследовательским центром частного права при Президенте РФ была разработана Концепция развития гражданского законодательства. Концепция была одобрена Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства 07.10.2009 (СПС «КонсультантПлюс»). Впоследствии в период с 2013 по 2015 гг. в части первую, третью и четвертую ГК вносились значительные изменения, в которых были реализованы многие положения, содержащиеся в концепции.
Среди изменений, которые были запланированы, но и так и остались нереализованными, особо следует отметить изменения раздела 2 ГК «Право и собственности и другие вещные права». Представленная разработчиками новая редакция раздела 2 ГК была принята в первом чтении 27.04.2012 в составе Проекта Федерального закона № 47538–6 «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (СПС «КонсультантПлюс»). Данный проект был разработан в рамках реализации Концепции развития гражданского законодательства, и предполагалось, что еще в 2012 г. он будет принят в целом и одномоментно. Однако дальнейшего продвижения проект не получил. В последующем он был разделен на более мелкие блоки, которые постепенно дорабатывались и принимались в форме федеральных законов о внесении изменений в ту или иную главу ГК. При этом раздел, посвященный вещным правам, так и остался без внимания законодателя.
7. Нормы п. 2.1 коммент. ст. введены в действие с 09.01.2017 в связи с принятием Федерального закона «О внесении изменений в статью 3 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» (СЗ РФ. 2017. № 1. Ст. 38). В силу данных норм внесение изменений в ГК допускается посредством отдельных федеральных законов, т. е. федеральных законов, вносящих изменения исключительно в ГК. Внесение изменений в ГК посредством законов, предусматривающих также изменение других законодательных актов, не допускается. Аналогичное правило установлено для приостановления действия положений ГК или признания их утратившими силу. Судя по всему, данный Закон представляет собой попытку разработчиков Концепции гражданского законодательства пресечь внесение в ГК не согласованных с ними изменений.
Нельзя не отметить беспрецедентный характер данной новеллы, ничего подобного ранее в российском законодательстве не было. О ее жизнеспособности можно будет судить лишь по прошествии времени. Примечательно, что законодатель не предусмотрел последствия несоблюдения правила о недопустимости изменения ГК посредством комплексного закона. Не совсем понятно, какие юридические последствия наступят, если изменения в ГК все-таки будут приняты не отдельным, а комплексным законом. По смыслу п. 2.1 коммент. ст. возникнет ситуация, при которой нормы, имеющие силу федерального закона и включенные в ГК, не должны применяться лишь потому, что они были приняты не в составе отдельного закона. При этом еще раз подчеркнем, что напрямую об этом последствии в Законе не сказано.
На вопрос о том, насколько обоснованным является данное правило с учетом предусмотренной действующим законодательством иерархии нормативных актов и правил их принятия и введения в действие, возможно еще представит ответить юридическому сообществу. Представляется, что подобные вопросы законотворчества должны регулироваться специальным актом — так называемым «законом о законах», принятие которого обсуждалось еще в 90-е гг. ХХ века, однако до сих пор так и не состоялось (см., напр.: Лукьянова Е. А. Закон о законах // Законодательство. 1999. № 11. С. 79–87). По крайней мере, уже сейчас очевидно, что коммент. нормы не решают всех проблем, которые возникали в последние годы при внесении в ГК «несогласованных» изменений. В частности, они не застраховывают разработчиков от так называемых «теневых» поправок, неожиданно появляющихся между чтениями законопроектов.
8. Помимо ГК систему гражданского законодательства образуют федеральные законы. Так, значительное место в указанной системе занимают федеральные законы о различных организационно-правовых формах юридических лиц, которые дополняют и развивают положения ГК (Закон об акционерных обществах, Закон об обществах с ограниченной ответственностью, Закон об унитарных предприятиях, Закон о производственных кооперативах и др.). Также значительное количество гражданско-правовых норм содержится в Законе об опеке, Законе об ипотеке, Законе о защите прав потребителей, Законе о лизинге, Законе об организации страхового дела, в транспортных уставах и кодексах и др.
9. Важным и, в то же время, очень дискуссионным является правило о приоритете ГК над иными федеральными законами, закрепленное в абз. 2 п. 2 коммент. ст. Данное положение с самого момента его принятия было встречено юридической общественностью неоднозначно. Противники данной нормы указывают на ее несоответствие иерархии федеральных законов, заданной Конституцией РФ. ГК не является федеральным конституционным законом, соответственно он не может пользоваться приоритетом по отношению к другим федеральным законам. При данном подходе любые столкновения между нормами двух федеральных законов должны решаться в пользу более специального или, если таковой выявлен быть не может, в пользу более позднего по времени. Так, в Определении КС РФ от 03.02.2000 № 22-О по вопросу о соотношении ГК и других федеральных законов, среди прочего, указывалось, что «ни один федеральный закон в силу статьи 76 Конституции Российской Федерации не обладает по отношению к другому федеральному закону большей юридической силой». Примечательно, что четыре года спустя КС на аналогичный вопрос о соотношении УПК и других федеральных законов дал, в сущности, прямо противоположный ответ, признав конституционной норму п. 2 ст. 7 УПК о приоритете УПК над иными федеральными законами, содержащими уголовно-процессуальные нормы (Постановление КС от 29.06.2004 № 13-П // СЗ РФ. 2004. № 27. Ст. 2).
Сторонники рассматриваемой нормы ссылаются на особую роль ГК в гражданско-правовом регулировании как кодифицированного акта, являющегося системообразующим, базовым для регулирования данных отношений (Российское гражданское право. Учебник в двух томах. Том 1. 4-е издание. С. 94 (автор — Е. А. Суханов); Гражданское право. Учебник. Том 1. 6-е издание / под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. — М., 2002. С. 39–40 (автор — Н. Д. Егоров). Как отмечает М. И. Брагинский, «поскольку Конституция РФ не запрещает устанавливать не противоречащую предусмотренной в ней иерархию актов, нет оснований сомневаться в возможности законодателя поступить подобным образом». (Брагинский М.И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга первая. 3-е издание. М., 2005. С. 48). Соответствующую позицию занял ВАС в п. 4 Постановления № 14.
Хотя с момента принятия и введения в действие коммент. нормы прошло более 20 лет, точка в данном вопросе до сих пор не поставлена (подробнее см об этом: Будылин С. Общий или специальный // К вопросу о приоритете ГК над федеральными законами // Доступно в сети Интернет по адресу:https: // zakon.ru / blog / 2015/4 / 21 / obshhij_ili_specialnyj__k_voprosu_o_prioritete_gk_nad_federalnymi_zakonami).
10. При рассмотрении вопроса о соотношении ГК и иных федеральных законов в любом случае следует учитывать, что в самом ГК содержится ряд более специальных норм, предусматривающих исключение из правила абз. 2 п. 2 коммент. ст. Одно из наиболее внушительных исключений закреплено в действующей с 01.06.2015 норме п. 1 ст. 307.1 ГК, в соответствии с которой нормы об отдельных видах договоров, закрепленные в ином федеральном законе, пользуются приоритетом по отношению к общим положениям ГК об обязательствах (см. коммент. к ст. 307.1 ГК, а также: Договорное и обязательственное право (общая часть): постатейный комментарий к статьям 307–453 Гражданского кодекса Российской Федерации / отв. ред. А. Г. Карапетов. М., 2017. С. 48–51, автор коммент. к ст. 307.1 ГК — А. Г. Карапетов). Схожие, но более частные правила-исключения из коммент. нормы предусмотрены п. 2 ст. 454, п. 5 ст. 475, п. 1 ст. 477, п. 4 ст. 539, 970 ГК и др.
11. Коммент. ст. не упоминает о Конституции РФ как источнике гражданского права. Ответ на вопрос о том, является ли Конституция РФ источником гражданского права, является неоднозначным в связи с известной дискуссией об отраслевой принадлежности норм, содержащихся в Конституции РФ. Согласно первому подходу, которого, как правило, придерживаются ученые-конституционалисты, Конституция РФ содержит нормы одной отрасли права — конституционного. Данный тезис обосновывается, как правило, наивысшей юридической силой и особой значимостью Конституции РФ как основного законодательного акта РФ. Согласно второму подходу Конституция РФ содержит нормы различной отраслевой принадлежности, в том числе нормы гражданского права. Данный подход не отрицает значимости Конституции РФ, однако ставит под сомнение влияние значимости на отраслевую принадлежность норм, которая определяется исходя из предмета и метода правового регулирования.
На наш взгляд, второй подход является более обоснованным. Конституция РФ действительно содержит целый ряд гражданско-правовых норм, хотя и достаточно общих по своему содержанию. В частности, таковыми являются нормы о неприкосновенности частной жизни, равенстве форм собственности и охране частной собственности, свободе предпринимательства, свободе творчества. Гражданско-правовые нормы, содержащиеся в ГК и других федеральных законах, должны соответствовать гражданско-правовым нормам Конституции РФ.
12. Следующую ступень в иерархии источников гражданского права занимают указы Президента РФ, которые в силу п. 3 коммент. ст. могут приниматься по любому вопросу, относящемуся к предмету гражданского права. При этом указы находятся в подчиненном положении по отношению к федеральному закону. В действительности указы, содержащие нормы гражданского права, практически не встречаются. В качестве одного из редких примеров можно привести Указ Президента РФ «Об основных направлениях государственной политики в сфере обязательного страхования» от 06.04.1994 № 667 (СЗ РФ. 1994. № 15. Ст. 1174).
13. Правительство РФ вправе принимать постановления, содержащие нормы гражданского права, но, в отличие от Президента РФ, не по любому вопросу, а лишь на основании и во исполнение ГК, федеральных законов и указов Президента. В качестве примера можно указать на утвержденные постановлениями Правительства РФ Правила продажи отдельных видов товаров, Правила комиссионной торговли отдельными видами товаров, Правила бытового обслуживания и др.
Судебной практике известны случаи признания недействительными отдельных положений Постановлений Правительства РФ, принятых по вопросам, не отнесенным к его компетенции ГК, федеральным законом или указом Президента РФ (см., напр., Решение ВС от 12.09.2007 №ГКПИ07-910, Решение ВС от 18.06.2012 № АКПИ12-503).
14. В п. 7 коммент. ст. закреплено правило, подчеркивающее место указов Президента РФ и постановлений Правительства РФ в системе источников гражданского права. В случае их противоречия ГК или иному федеральному закону применяется ГК и федеральный закон соответственно.
15. Норма п. 6 коммент. ст. с содержательной точки зрения является во многом избыточной. В ней подчеркивается, что указы Президента и постановления Правительства действуют с учетом правил главы 1 ГК. В сущности это означает, что используемое в ст. 4 ГК понятие «гражданское законодательство» следует понимать в широком смысле. Содержащиеся в ней правила о действии гражданского законодательства во времени распространяются не только на федеральные законы, но и на указанные подзаконные акты.
Юридико-техническое значение п. 6 коммент. ст. состоит в том, что в нем вводится специальный термин для обозначения указов Президента РФ и постановлений Правительства РФ — «иные правовые акты». При каждом последующем упоминании в тексте ГК термина «иные правовые акты» под ними следует понимать именно указы Президента РФ и постановления Правительства РФ.
16. Согласно п. 7 коммент. ст. федеральные министерства и ведомства компетентны принимать нормативно-правовые акты, содержащие нормы гражданского права, в пределах полномочий, предоставленных им ГК, федеральными законами, указами Президента и постановлениями Правительства. В качестве примера можно привести Приказ Минтранса России «Об утверждении Федеральных авиационных правил «Общие правила воздушных перевозок пассажиров, багажа, грузов и требования к обслуживанию пассажиров, грузоотправителей, грузополучателей» от 28.06.2007 № 82 (Российская газета. № 225. 10.10.2007).
17. В коммент. ст. не учитывается плодотворная нормотворческая деятельность обладающего особым правовым статусом ЦБ РФ, нормативные акты которого имеют большое практическое значение. В частности, они содержат гражданско-правовые нормы, относящиеся к правовому регулированию расчетных отношений, страховому праву. Соответствующие акты принимаются в развитие специальных законов, таких как Закон о ЦБР, Закон о банках, Закон об организации страхового дела.
18. При рассмотрении вопроса об источниках гражданского права следует учитывать деятельность КС РФ и, в частности, принимаемые им решения на предмет соответствия федеральных законов Конституции РФ. Исходя из п. 6 ст. 125 Конституции РФ, ст. 79 ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации» от 21.07.1994 № 1-ФКЗ (СЗ РФ. 1994. № 13. Ст. 1447) нормативно-правовые акты или их отдельные положения, признанные КС РФ неконституционными, утрачивают силу с момента провозглашения соответствующего решения. Поскольку решения КС РФ, отменяя существующие правовые нормы, не создают новые, они не могут быть отнесены к источникам гражданского права в традиционном понимании. В литературе, как правило, за решением КС РФ отрицается характер источника права (Гражданское право. Учебник. Том 1. 6-е издание. С. 51 (автор — Н. Д. Егоров)) или отмечается, что оно условно может быть отнесено к негативным источникам права. (Российское гражданское право. Учебник в двух томах. Том 1. 4-е издание. С. 85–86 (автор — Е. А. Суханов)). Отрицательный (негативный) характер присущ данным решениям в том смысле, что они не создают новые нормы, а лишают юридической силы существующие, обязывая законодателя к принятию новых норм иного содержания, соответствующего Конституции РФ.
За более чем двадцатилетний период действия ГК некоторые содержащиеся в нем положения были признаны неконституционными (см., напр., Постановление КС РФ от 08.06.2010 № 13-П, Постановление КС РФ от 27.06.2012 № 15-П, Постановление КС РФ от 13.12.2016 № 28-П).
19. Помимо решений КС РФ в контексте коммент. ст. следует учитывать имеющие большую практическую значимость разъяснения и правовые позиции высших судебных инстанций. Разъяснения по применению норм содержатся в постановлениях Пленумов ВС и ВАС. Правовые позиции фиксируются в информационных письмах, ежеквартальных обзорах судебной практики, а также в постановлениях президиумов высших судебных инстанций по конкретным делам.
Первоначально после принятия в 1993 г. Конституции РФ высшими органами судебной власти, помимо КС РФ, являлись ВС и ВАС, каждый из которых был наделен полномочиями на разъяснение вопросов судебной практики (ст. 126, 127 Конституции РФ в первоначальной ред.).
В связи с принятием Закона РФ о поправке к Конституции РФ от 05.02.2014 № 2-ФКЗ «О Верховном Суде Российской Федерации и Прокуратуре Российской Федерации» (СЗ РФ. 2014. № 6. Ст. 548) функции ВС и ВАС были возложены на ВС единолично. ВАС прекратил свою деятельность 06.08.2014, оставив после себя значительное количество постановлений Пленума, информационных писем Президиума и правовых позиций, сформулированных Президиумом при пересмотре конкретных дел. Исходя из п. 1 ст. 3 ФКЗ «О внесении изменений в Федеральный конституционный закон «Об арбитражных судах в Российской Федерации» и статью 2 Федерального конституционного закона «О Верховном Суде Российской Федерации» (СЗ РФ. 2014. № 23. Ст. 2921) разъяснения, содержащиеся в постановлениях Пленума ВАС, сохраняют силу и являются обязательными для судов до тех пор, пока по соответствующим вопросам не будут приняты постановления Пленума ВС. Что касается информационных писем и правовых позиций ВАС по конкретным делам, то они хотя и не указаны в законе как обязательные для судов, тем не менее, учитываются судами при рассмотрении дел с целью единообразного применения законодательства. Известной предпосылкой к этому является правило абз. 4 п. 4 ст. 170 АПК, в силу которого в мотивировочной части судебного решения могут содержаться ссылки не только на постановления Пленумов ВС и ВАС, но и на постановления Президиумов ВС и ВАС.
Следует отметить, что институт абстрактных (данных не в связи с рассмотрением конкретного дела) разъяснений высших органов судебной власти по вопросам толкования и применения законодательства, получивший развитие в советский и постсоветский период, неизвестен подавляющему большинству правопорядков в связи с отсутствием соответствующих полномочий у высших судебных инстанций. Как правило, роль ориентира в правоприменении играют правовые позиции высших судебных инстанций, формулируемые ими при разрешении конкретных дел.
В российской правовой действительности, как уже отмечалось, значение данных актов очень велико. Строго говоря, они не являются источниками права, поскольку исходят от ветви власти, не наделенной полномочием нормотворчества, а представляют собой акты официального толкования правовых норм. В то же время, нельзя отрицать того, что зачастую разъяснения, содержащиеся в указанных постановлениях, являются настолько подробными и дополняющими, а иногда и изменяющими закон, что фактически занимают место правовых норм.
Среди наиболее содержательных и важных постановлений Пленума ВАС и Информационных писем Президиума ВАС следует выделить Постановление ВАС № 16, Постановление ВАС № 35, Постановление Пленума ВАС № 42, Постановление ВАС № 73, Письмо № 66, Письмо № 69, Письмо № 120, Письмо № 165.
В период деятельности ВАС высшими судебными инстанциями были разработаны и приняты совместные постановления по толкованию и применению многих положений гражданского законодательства. Данные постановления также сохраняют силу вплоть до их отмены ВС (см. Постановление ВС и ВАС № 6/8, Постановление ВС и ВАС № 13/14, Постановление ВС и ВАС № 33/14, Постановление ВС и ВАС № 10/22, Постановление ВС и ВАС № 5/29).
Среди постановлений ВС по гражданско-правовым вопросам, принятых после упразднения ВАС, наиболее содержательными и значимыми на момент написания настоящего комментария являются Постановление ВС № 25, Постановление ВС № 7 и Постановление ВС № 54.
20. Спустя более чем четверть века существования КС РФ его полномочия в области официального толкования нормативных актов были значительно расширены в связи с принятием ФКЗ «О внесении изменений в Федеральный конституционный закон «О Конституционном Суде Российской Федерации» от 28.12.2016 № 11-ФКЗ (СЗ РФ. 2017. № 1. Ст. 2). В соответствии с абз. 5 ст. 79 ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации» в ред., действующей с 29.12.2016, официальное толкование КС РФ является обязательным не только тогда, когда нормативный акт признан не соответствующим Конституции РФ, но и тогда, когда несоответствия не выявлено. В результате у КС РФ появилось приоритетное по отношению к ВС полномочие по официальному толкованию нормативных актов. Это означает, что ВС при формировании правовых позиций и формулировании разъяснений по вопросам толкования и применения нормативных актов должен учитывать разъяснения, данные КС РФ. При расхождении в толкованиях КС РФ и ВС (ВАС) суды должны руководствоваться толкованием, данным КС РФ.
Статья 4. Действие гражданского законодательства во времени
1. Акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие.
Действие закона распространяется на отношения, возникшие до введения его в действие, только в случаях, когда это прямо предусмотрено законом.
2. По отношениям, возникшим до введения в действие акта гражданского законодательства, он применяется к правам и обязанностям, возникшим после введения его в действие. Отношения сторон по договору, заключенному до введения в действие акта гражданского законодательства, регулируются в соответствии со ст. 422 настоящего Кодекса.
2. По общему правилу, закрепленному в п. 1 коммент. ст., акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и распространяются на отношения, возникшие после введения их в действие. Рассматриваемое правило является естественным и разумным, поскольку вносит определенность в отношения участников гражданского оборота, создает благоприятные условия для его развития.
3. Как следует из абз. 2 п. 1 коммент. ст., из указанного общего правила действия гражданского законодательства во времени возможны исключения. По смыслу ст. 54 Конституции РФ такие исключения в любом случае не могут устанавливать или усиливать гражданско-правовую ответственность за правонарушения, совершенные ранее.
В современном гражданском законодательстве исключения из общего правила о действии гражданского законодательства во времени встречаются нечасто. В качестве примера можно привести нормы ГК об исковой давности, которые с 01.09.2013, помимо прочего, были дополнены новым правилом о предельном десятилетнем сроке, отсчитываемом с момента нарушения права (п. 2 ст. 196 ГК), с момента возникновения обязательства (п. 2 ст. 200 ГК). В п. 9 ст. 3 Закона № 100 в первоначальной редакции указанному правилу была придана обратная сила — десятилетний срок применялся к требованиям, сроки предъявления которых были предусмотрены ранее действовавшим законодательством и не истекли до 01.09.2013. Впоследствии Законом № 499, введенным в действие с 09.01.2017, правило об обратной силе данных норм было упразднено.
4. В п. 2 коммент. ст. установлены особенности действия во времени закона, регулирующего длящиеся отношения участников оборота, в рамках которых периодически возникают новые права и обязанности.
В первую очередь к таким отношениям следует отнести отношения из договора, рассчитанного на неоднократное возникновение и исполнение обязательств (условные договоры, договоры с отсроченным исполнением). В этом случае действие закона во времени определяется в соответствии с п. 2 ст. 422 ГК (см. коммент. к ней).
Кроме того, длящиеся отношения, попадающие в сферу гражданского права, могут возникать из иных юридических фактов — деликтов, неосновательного обогащения, односторонних действий. В этом случае новый закон распространяется на те права и обязанности, которые возникнут после введения его в действие.
5. Правило, закрепленное в первом предложении п. 2 коммент. ст., сформулировано недостаточно четко. Основной вопрос, который возникает в результате прочтения данной нормы, заключается в том, что в данном случае понимается под возникшими ранее отношениями. Представляется, что в первом предложении п. 2 коммент. ст. под отношениями понимаются именно правоотношения, возникшие на момент вступления закона в силу из того или иного юридического факта или состава. При этом правоотношение в данном случае логично рассматривать в широком смысле как совокупность прав и обязанностей, возникающих из определенного юридического факта или состава. Узкий (более традиционный) подход к правоотношению, сводящий его содержание к одному субъективному праву и корреспондирующей ему обязанности, в данном случае вряд ли применим, поскольку при таком подходе неясно, каким образом правоотношение может возникнуть до вступления нового закона в силу, а права и обязанности, образующие содержание правоотношения, — после введения нового закона в действие.
6. За рамками коммент. ст. остались правила официального опубликования и вступления в силу актов гражданского законодательства. Соответствующие отношения урегулированы ФЗ «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания» от 14.06.1994 № 5-ФЗ (СЗ РФ. 1994. № 8. Ст. 801) и Указом Президента РФ «О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента РФ, Правительства РФ и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти» от 23.05.1996 (СЗ РФ. 1996. № 22. Ст. 2663). Указанные нормативные акты распространяются на все федеральные законы и подзаконные акты независимо от их отраслевой принадлежности.
Федеральный закон вступает в силу по истечении десяти дней с даты официального опубликования. Иной срок может быть определен в самом законе, но в любом случае закон не может вступить в силу ранее даты его официального опубликования. Источниками официального опубликования федерального закона являются СЗ РФ, Российская газета, Парламентская газета, а также официальный интернет-портал правовой информации, размещенный в сети Интернет по адресу www.pravo.gov.ru.
Подзаконные нормативно-правовые акты вступают в силу по истечении семи дней с даты официального опубликования, если иной срок не предусмотрен в акте, но не ранее официального опубликования. Источники официального опубликования данных актов в целом совпадают с источниками опубликования федеральных законов, за исключением Парламентской газеты, в которой подзаконные акты не публикуются.
Статья 5. Обычаи
(Наименование в ред. ФЗ от 30.12.2012 № 302-ФЗ.)
1. Обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.
(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2012 № 302-ФЗ.)
2. Обычаи, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются.
(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2012 № 302-ФЗ.)
2. Первоначальная редакция коммент. ст., действовавшая до 01.03.2013, относила к источникам гражданского права обычаи делового оборота, сфера действия которых ограничивалась предпринимательской деятельностью. Расширение сферы действия рассматриваемого источника до любых отношений, входящих в предмет гражданского права, следует признать вполне логичным шагом, сближающим обычай с остальными источниками гражданского права. При этом на практике обычай по-прежнему выступает регулятором, в первую очередь, отношений между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность.
В качестве примеров иной, помимо предпринимательской, деятельности, на которую может быть распространено действие обычая, в п. 2 Постановления ВС № 25 приведены пользование гражданами общим имуществом и исполнение гражданами обязательств.
3. Законодатель различает два вида обычаев — зафиксированные в документе и незафиксированные. Обычай может быть зафиксирован в печатном СМИ, в решении суда по конкретному делу, содержащему сходные обстоятельства, в документе, исходящем от Торгово-промышленной палаты (п. 2 Постановления ВС № 25). Так, Международная торговая палата известна своей деятельностью по инкорпорации обычаев, применяемых в международной коммерческой практике (Международные правила толкования торговых терминов «Инкотермс-2010», Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов и др.). В соответствии с подп. «н» п. 3 ст. 15 Закона о торгово-промышленных палатах Торгово-промышленная палата РФ свидетельствует обычаи, сложившиеся в сфере предпринимательской деятельности, в том числе обычаи морского порта. В частности, постановлением правления Торгово-промышленной палаты РФ от 28.06.2012 № 54-5 засвидетельствовано, что Инкотермс-2010 являются обычаем делового оборота (торговым обычаем), принятым в РФ.
Незафиксированный (неписаный) обычай должен доказываться стороной, которая на него ссылается, по общим правилам доказывания в гражданском и арбитражном процессе (п. 2 Постановления ВС № 25).
4. Положений коммент. ст. достаточно для того, чтобы считать обычай источником гражданского права независимо от того, санкционирован он государством или нет, т. е. независимо от его признания специальными нормами ГК или иного нормативно-правового акта. Высказываемое в литературе иное мнение, согласно которому к источникам гражданского права относятся лишь санкционированные государством обычаи, представляется необоснованным, по крайней мере, не соответствующим нормам коммент. ст.
Весьма распространенное противопоставление обычаю обыкновения также, на наш взгляд, не имеет большого смысла. Обыкновение является разновидностью обычая, имеющее более узкую сферу применения — оно распространяется на отдельную сферу или отрасль предпринимательской деятельности. Как правило, обыкновение действует не по умолчанию, а лишь в случаях, когда участники гражданского правоотношения это согласовали — включили в договор соответствующее условие.
Схожим с обычаем институтом является так называемый заведенный порядок. Под ним принято понимать практику взаимоотношений, сложившихся не в обществе в целом или его отдельных сегментах, а между конкретными участниками правоотношений. Именно сложившийся порядок отношений в ряде случаев выступает в качестве критерия разрешения конфликтных ситуаций между субъектами гражданских правоотношений, например, между сособственниками вещи, спорящих об условиях и порядке ее использования (см. п. 37 Постановления Пленума ВС и ВАС № 6/8).
5. В п. 2 коммент. ст. подчеркивается подчиненное место обычая в системе источников гражданского права. Он не применяется в случае, когда законодательство (в широком смысле) содержит нормы, регулирующие соответствующие отношения. Обязательными нормами, пользующимися приоритетом по отношению к обычаю, по смыслу п. 2 коммент. ст., являются не только императивные, но и диспозитивные нормы договорного права (см. также п 5 ст. 421 ГК и коммент. к нему). Кроме того, обычай не применяется и тогда, когда соответствующие отношения урегулированы гражданско-правовым договором, заключенным между соответствующими сторонами.
Статья 6. Применение гражданского законодательства по аналогии
1. В случаях, когда предусмотренные п. 1 и 2 ст. 2 настоящего Кодекса отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона).
(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2012 № 302-ФЗ.)
2. При невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости.
Первым из таких способов является аналогия закона. Если отношения, отвечающие признакам предмета гражданского права, не урегулированы на уровне закона, подзаконного акта, соглашения сторон или обычая, то к таким отношениям применяются нормы, регулирующие сходные отношения. Обязательным условием применения нормы по аналогии является ее непротиворечие существу неурегулированных отношений.
Один из наиболее ярких примеров аналогии закона можно обнаружить в п. 21 Постановления ВС № 25. В соответствии с разъяснением высшей судебной инстанции на некоммерческую организацию в части осуществления приносящей доход деятельности распространяются положения законодательства, применимые к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность.
2. Аналогию закона как способ восполнения пробела в праве следует отличать от достаточно распространенного в гражданском законодательстве регулирования посредством бланкетных и отсылочных норм. Примером бланкетной нормы является норма п. 2 ст. 567 ГК, согласно которой правила главы 30 ГК о купле-продаже применяются к отношениям из договора мены в части, не урегулированной главой 31 ГК о мене. В данном случае нормы о купле-продаже подлежат применению к договору мены не по аналогии закона, а в силу прямого указания закона. Отсылочная норма, которая в отличие от бланкетной отсылает не к институту в целом, а к конкретной норме, закреплена, например, в п. 2 ст. 689 ГК, в соответствии с которой «к договору безвозмездного пользования имуществом применяются правила, предусмотренные статьей 607, пунктом 1 и абзацем первым пункта 2 статьи 610, пунктами 1 и 3 статьи 615, пунктом 2 статьи 621, пунктами 1 и 3 статьи 623 настоящего Кодекса».
3. Современное гражданское законодательство содержит ограничение на применение аналогии закона. В соответствии с нормой п. 3 ст. 1227 ГК, действующей с 01.10.2014 к отношениям, регулируемым частью четвертой ГК, не могут быть применены нормы второго раздела ГК о вещных правах. Это, в частности, означает, что в случае пробела в правовом регулировании отношений, входящих в предмет права интеллектуальной собственности, нормы о вещных правах по аналогии закона применены быть не могут.
Оставляя за скобками вопрос о целесообразности такого законодательного решения в конкретном случае (см. об этом. коммент. к ст. 1227 ГК), нельзя не отметить, что само по себе императивное ограничение аналогии закона представляется мерой, противоречащей природе аналогии закона в гражданском праве. В условиях дозволительной направленности гражданско-правового регулирования у правоприменителя не должно быть каких-либо дополнительных ограничений на применение аналогии закона, кроме общего ограничения, предусматривающего непротиворечие аналогичной нормы существу неурегулированных отношений.
4. Согласно п. 2 коммент. ст. при отсутствии аналогичной нормы, регулирующей сходное отношение, или при ее наличии, но противоречии существу неурегулированного отношения, пробел в правовом регулировании должен восполняться за счет аналогии права, т. е. применения общих начал и смысла гражданского законодательства. Иными словами, в подобной ситуации следует руководствоваться принципами гражданского права, закрепленными в ст. 1 ГК, а также принципами разумности и справедливости, которые в ст. 1 ГК не упомянуты, но на которые законодатель сделал акцент в коммент. ст.
В судебной практике применение аналогии права при рассмотрении конкретных дел является редким явлением. Наиболее часто встречающиеся случаи применения аналогии права основываются на разъяснении, содержащемся в п. 25 Постановления ВАС № 10. Согласно данному разъяснению не может быть обращено взыскание на предмет залога — движимое имущество, приобретенное третьим лицом добросовестно и возмездно, кроме случаев, когда данное имущество находилось у залогодержателя и выбыло из его владения помимо его воли. Данное разъяснение основывалось именно на п. 2 ст. 6 ГК и активно применялось судами до внесения в 2014 г. изменений в норм ГК о залоге (в частности, ст. 352 ГК).
Следует отметить, что хотя ВАС и нижестоящие суды признавали указанное правило следствием применения аналогии права, в сущности, оно представляет собой результат применения норм об истребовании вещи из чужого незаконного владения (ст. 302 ГК) по аналогии закона.
5. Применением аналогии права может быть объяснен уникальный с точки зрения мировой практики широко распространенный на советском и постсоветском пространстве институт разъяснений по применению правовых норм, даваемых высшей судебной инстанцией безотносительно к какому-либо конкретному делу. Как известно, множество постановлений Пленумов ВС и ВАС содержат положения, отсутствующие в действующем законодательстве. Тем самым, восполнятся пробелы, существующие в законодательном регулировании. К данной деятельности можно относиться либо как к судебному нормотворчеству — в таком случае соответствующие разъяснения следует признать нормами права, исходящими от судебной власти, либо как к официальному толкованию норм с использованием аналогии права, позволяющей наполнять конкретным смыслом общие принципы гражданского права и ликвидировать существующие в законодательстве правовые вакуумы.
Статья 7. Гражданское законодательство и нормы международного права
1. Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются в соответствии с Конституцией РФ составной частью правовой системы РФ.
2. Международные договоры РФ применяются к отношениям, указанным в п. 1 и 2 ст. 2 настоящего Кодекса, непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта.
Если международным договором РФ установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, применяются правила международного договора.
Согласно п. 1 коммент. ст. общепризнанные принципы и нормы международного права, а также международные договоры, в которых участвует Российская Федерация, являются составной частью правовой системы РФ.
Большинство общепризнанных принципов международного права, такие как неприменение силы или угрозы силой, разрешение международных споров мирными средствами, невмешательство во внутренние дела государств и др. имеют публично-правовую природу, в связи с чем упоминание о них в коммент. ст., строго говоря, излишне. В качестве исключения можно выделить принцип уважения прав и основных свобод человека, который может быть распространен как на публично-правовую, так и на частно-правовую сферу.
2. Российская Федерация является участником многочисленных двухсторонних и многосторонних международных договоров, в том числе в области гражданского права. В ст. 13 Закона о международных договорах предусмотрена классификация международных договоров РФ на межгосударственные, межправительственные и межведомственные. Межгосударственные договоры заключаются от имени РФ Президентом РФ или Правительством РФ в соответствии с компетенцией указанных органов. Межправительственные договоры заключаются Правительством РФ и от его имени соответственно. Межведомственные договоры заключаются федеральным министром, руководителем иного федерального органа исполнительной власти или уполномоченной организацией от имени соответствующего органа или организации.
Из п. 1 коммент. ст., как и из ст. 15 Конституции РФ следует, что составной частью российской правовой системы являются международные договоры РФ. Таковыми являются, в первую очередь, межгосударственные договоры, заключаемые от имени РФ. Правительство РФ, федеральные министерства и ведомства, заключая межправительственные и межведомственные договоры, действуют, исходя из ст. 13 Закона международных договоров, от своего имени, что вносит неопределенность в вопрос о том, являются ли данные договоры составной частью российской правовой системы. Представляется, однако, что указанные договоры относятся к источникам российского гражданского права, поскольку Правительство РФ, федеральные министерства и ведомства, заключая международный договор, действуют в интересах РФ и в пределах предоставленных им российским законодательством полномочий. Кроме того, из самой ст. 13 Закона о международных договорах следует, что межправительственные и межведомственные договоры охватываются понятием «международные договоры РФ», которые в силу ст. 15 Конституции РФ и ст. 7 ГК РФ являются частью российской правовой системы. Таким образом, нормы, содержащиеся во всех разновидностях международных договоров РФ, являются составной частью российского гражданского права.
3. Согласно п. 2 коммент. ст. международные договоры действуют на территории РФ непосредственно, если из самого договора не следует необходимость принятия внутригосударственного акта, опосредующего вступление международного договора в силу. Подавляющее большинство международных договоров в области гражданского права, в которых на данный момент участвует РФ, подобного правила не содержат. Примером договора, предусматривающего указанное правило, является Конвенция о переводном и простом векселе 1930 г., для введения в действие которой в 1937 г. потребовалось принятие Положения о переводном и простом векселе, воспроизводящего текст Конвенции.
4. В соответствии со ст. 6 Закона о международных договорах согласие на участие в международном договоре может быть выражено в форме подписания договора, обмена документами, образующими договор, ратификации, утверждения, принятия, присоединения. Данный перечень не является исчерпывающим и может быть дополнен договаривающимися сторонами.
Особого внимания заслуживает такой способ выражения согласия на участие в международном договоре, как ратификация. В соответствии со ст. 14 Закона о международных договорах ратификация осуществляется в форме федерального закона.
По общему правилу, ратификация международного договора не требуется. Для присоединения РФ к международному договору достаточно указа (распоряжения) Президента РФ, постановления (распоряжения) Правительства РФ, иного федерального органа исполнительной власти в пределах предоставленных полномочий. Случаи, в которых ратификация международного договора является обязательной, исчерпывающим образом перечислены в ст. 15 Закона о международных договорах. В частности, обязательной ратификации подлежит международный договор, участие в котором повлечет необходимость внесения изменений в российское законодательство.
5. Обязательным условием действия международного договора на территории РФ является его официальное опубликование. В соответствии со ст. 30 Закона о международных договорах межгосударственные и межправительственные договоры подлежат опубликованию в Бюллетене международных договоров и на «Официальном интернет-портале правовой информации», размещенном в сети Интернет по адресу www.pravo.gov.ru. Межведомственные договоры подлежат опубликованию в официальных изданиях соответствующих органов. В отношении международных договоров, подлежащих ратификации, установлено дополнительное правило об их опубликовании в СЗ РФ.
На недопустимость применения на территории РФ неопубликованного официально международного договора указано в п. 4 Постановления ВС № 5.
6. В абз. 2 п. 2 коммент. ст. воспроизведена содержащаяся в п. 4 ст. 15 Конституции РФ норма о приоритете международных договоров над внутренним правом. Известное толкование данного правила было дано в 2003 г. в п. 8 Постановления ВС № 5. Высшая судебная инстанция разъяснила, что приоритетом над федеральным законом пользуется не любой международный договор, а лишь межгосударственный, причем только тот, согласие на участие в котором было выражено в форме федерального закона. Как уже отмечалось, посредством федерального закона РФ присоединяется к международным договорам, подлежащим ратификации. Соответственно межгосударственные договоры, к которым РФ присоединилась посредством указа (распоряжения) Президента РФ или постановления (распоряжения) Правительства РФ, а также межправительственные и межведомственные договоры пользуются приоритетом лишь по отношению к подзаконным актам соответствующих органов исполнительной власти, но не по отношению к федеральным законам.
Данный подход представляется достаточно спорным. Во-первых, он является результатом чрезмерно ограничительного толкования положений п. 4 ст. 15 Конституции РФ и абз. 2 п. 2 коммент. ст., из которых все-таки следует, что любой международный договор РФ, независимо от его разновидности и формы выражения согласия РФ на участие в нем, пользуется приоритетом над внутренним российским правом. Во-вторых, он не учитывает то обстоятельство, что большинство межгосударственных договоров в сфере частного права не требуют ратификации, в связи с чем РФ присоединилась к ним посредством постановления или распоряжения Правительства РФ, но не федерального закона. В итоге приведенное ограничительное толкование во многом сводит на нет предусмотренное Конституцией РФ и ГК правило о приоритете международных договоров над нормативно-правовыми актами, что очевидно расходится с действительным смыслом данных норм.
7. Неоднозначным является вопрос о соотношении международных договоров РФ и Конституции РФ. Исходя из п. 4 ст. 15 Конституции РФ международные договоры РФ пользуются приоритетом по отношению к любым нормативно-правовым актам РФ, в том числе и по отношению к Конституции. В то же время, содержание ст. 22 Закона о международных договорах свидетельствует об обратном. Для введения в действие международного договора, не соответствующего Конституции РФ, необходимо внесение изменений в Конституцию. До тех пор, пока изменения не внесены, РФ не вправе выразить согласие на участие в таком международном договоре. Из данного правила в совокупности с положениями ст. 125 Конституции РФ, ст. 34 Закона о международных договорах выводится тезис о приоритете Конституции РФ над международными договорами РФ (см., напр.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая (постатейный) / под ред. А. П. Сергеева. — М., 2010. С. 53 (автор комментария к ст. 7 ГК — В. В. Ровный)). При этом остается вопрос о соответствии всех указанных положений принципиальной норме п. 4 ст. 15 Конституции РФ.
[1] Положения ГК РФ (в ред. ФЗ от 26.07.2017 № 212-ФЗ) применяются к правоотношениям, возникшим после дня вступления его в силу. По правоотношениям, возникшим до этой даты, положения ГК РФ (в ред. упомянутого ФЗ) применяются к тем правам и обязанностям, которые возникнут после дня вступления его в силу, если иное не предусмотрено ст. 9 ФЗ от 26.07.2017 № 212-ФЗ.
Глава 2.
Возникновение гражданских прав и обязанностей, осуществление и защита гражданских прав
Статья 8. Основания возникновения гражданских прав и обязанностей
1. Гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.
В соответствии с этим гражданские права и обязанности возникают:
1) из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему;
1.1) из решений собраний в случаях, предусмотренных законом;
(Подпункт введен ФЗ от 30.12.2012 № 302-ФЗ.)
2) из актов государственных органов и органов местного самоуправления, которые предусмотрены законом в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей;
3) из судебного решения, установившего гражданские права и обязанности;
4) в результате приобретения имущества по основаниям, допускаемым законом;
5) в результате создания произведений науки, литературы, искусства, изобретений и иных результатов интеллектуальной деятельности;
6) вследствие причинения вреда другому лицу;
7) вследствие неосновательного обогащения;
8) вследствие иных действий граждан и юридических лиц;
9) вследствие событий, с которыми закон или иной правовой акт связывает наступление гражданско-правовых последствий.
2. Пункт утратил силу. ФЗ от 30.12.2012 № 302-ФЗ.
2. Приведенные в коммент. ст. основания возникновения гражданских прав и обязанностей базируются на традиционной классификации юридических фактов, в соответствии с которой все юридические факты делятся на действия и события, действия подразделяются на правомерные и неправомерные, правомерные действия образуют сделки, административные акты и судебные решения и т. д.
Принципиальное значение имеет положение п. 1 ст. 8 о том, что перечень оснований возникновения гражданских прав не является исчерпывающим. В данной норме проявляется дозволительная направленность гражданско-правового регулирования.
3. Среди конкретных оснований возникновения гражданских прав и обязанностей, которые прямо названы в коммент. ст., на первом месте стоят договоры и иные сделки. Это понятно, поскольку гражданские права и обязанности устанавливаются прежде всего волевыми действиями участников гражданского оборота, специально направленными на порождение тех или иных юридических последствий.
При этом субъекты гражданского права могут заключать между собой как предусмотренные, так и не предусмотренные законом договоры и иные сделки. В последнем случае важно лишь, чтобы договор или иная сделка не противоречили закону или иному правовому акту.
Подпункт 1 п. 1 ст. 8 открывает возможность заключения и таких договоров и иных сделок, которые содержат элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами.
Указанные положения получили развитие в ст. 421 ГК, раскрывающей принцип свободы договора.
4. Федеральным законом от 30.12.2012 № 302-ФЗ перечень типичных оснований возникновения гражданских прав и обязанностей дополнен решениями собраний в случаях, предусмотренных законом. Данное дополнение обусловлено появлением в ГК новой главы 9.1, посвященной решениям собраний.
5. Возникновение гражданских прав и обязанностей непосредственно из актов государственных органов и органов местного самоуправления, о котором говорится в подп. 2 п. 1 ст. 8, — явление относительно редкое и возможное лишь в случаях, прямо предусмотренных законом. Примером может служить решение уполномоченного государственного органа о реквизиции имущества у собственника при обстоятельствах, носящих чрезвычайный характер (ст. 242 ГК). Однако в большинстве случаев гражданские права и обязанности возникают из сложного юридического состава, в котором акт государственного органа или органа местного самоуправления является лишь одним из его элементов.
По смыслу закона в подп. 2 п. 1 ст. 8 имеются в виду лишь правомерные акты органов государственной власти и органов местного самоуправления. Акты, принятые указанными органами в противоречии с законом, равно как и бездействие этих органов в условиях, когда они обязаны были действовать, порождают гражданские права и обязанности лишь в связи с причинением ими вреда другому лицу.
6. Под судебным решением как основанием возникновения гражданских прав и обязанностей понимаются судебные акты любых судов, принятые ими при разрешении конкретных дел, законная сила которых признана на территории РФ. Такими судебными актами могут быть не только собственно решения, но и определения и постановления судебных инстанций, акты судов общей юрисдикции, арбитражных и третейских судов, акты не только российских, но и иностранных судов и т. п.
Конечно, с теоретической точки зрения соответствующие права и обязанности возникают не из судебных актов, а из тех фактических обстоятельств, которые ими установлены. Судебные акты лишь подтверждают наличие этих прав и обязанностей у участников гражданского оборота. В большинстве случаев для констатации этого обстоятельства достаточно вступления судебного акта в законную силу и не требуется совершения каких-либо дополнительных действий по исполнению судебного решения. Так, при разрешении судом спора об изменении договора в связи с существенным изменением обстоятельств (ст. 451 ГК) измененные судом условия договора вступают в действие вместе со вступлением в законную силу самого судебного решения независимо от того, внесли ли стороны изменения в сам договор. В равной мере не требует нотариального удостоверения сделка, признанная действительной решением суда в условиях, когда одной из сторон сделка фактически исполнена, а другая сторона уклоняется от ее нотариального удостоверения (ст. 165 ГК). Однако тогда, когда в соответствии с действующим законодательством права нуждаются в регистрации (например, права на недвижимость), они возникают в результате такой регистрации, основанием для которой служит судебный акт.
7. Такое основание возникновения гражданских прав и обязанностей, как приобретение имущества по основаниям, допускаемым законом, особо выделено в законе для того, чтобы охватить им случаи приобретения имущества, которые не подпадают под договоры, иные сделки и другие предусмотренные настоящей статьей основания. В частности, сюда относятся создание новой вещи (п. 1 ст. 218 ГК), переработка (ст. 220 ГК), обращение в собственность общедоступных для сбора вещей (ст. 221 ГК), приобретение права собственности на находку (ст. 228 ГК) и др.
8. Указание подп. 5 п. 1 ст. 8 на то, что гражданские права и обязанности возникают в результате создания объектов интеллектуальной собственности, является верным в отношении не всех объектов, а лишь тех, которые становятся охраняемыми с самого момента их создания и, разумеется, придания им объективной формы, допускающей их восприятие другими людьми. К ним, в частности, относятся произведения науки, литературы и искусства, объекты смежных прав, топологии интегральных микросхем и др. Напротив, изобретения и другие объекты патентного права нуждаются в признании их таковыми в установленном законом порядке. Поэтому помимо их создания требуется выполнение ряда формальностей, связанных с оформлением и подачей соответствующей заявки, ее рассмотрением патентным ведомством и т. д.
9. Причинение вреда другому лицу и неосновательное обогащение (подп. 6 и 7 п. 1 ст. 8) объединяет то, что в обоих случаях гражданские права (право потерпевшего требовать возмещения причиненного вреда или возврата неосновательного обогащения) и обязанности (обязанность возместить вред или возвратить неосновательное обогащение) возникают в результате неправомерного поведения должника. Оно может выражаться как в его противоправных действиях, так и в бездействии, а также быть виновным или невиновным.
10. Подпункт 8 п. 1 ст. 8 подчеркивает, что приведенный в коммент. ст. перечень действий граждан и юридических лиц, порождающих гражданские права и обязанности, является открытым. Это действительно так, поскольку за его пределами оказались даже некоторые из тех действий, которые прямо предусмотрены законом. В частности, в него не попали некоторые виды юридических поступков и молчание в тех случаях, когда закон придает ему юридическое значение.
Помимо предусмотренных законом гражданские права и обязанности могут порождать и не предусмотренные им действия граждан и юридических лиц, которые согласуются с общими началами и смыслом гражданского законодательства (п. 1 коммент. ст.).
11. Под событиями как основаниями гражданских прав и обязанностей понимаются протекающие независимо от воли и сознания людей фактические обстоятельства, с которыми закон или иные правовые акты связывают наступление гражданско-правовых последствий. К числу событий относятся, например, стихийные бедствия, смерть и рождение людей, военные действия и т. п. К событиям следует отнести и сроки ввиду объективности их течения и наступления.
Статья 8.1. Государственная регистрация прав на имущество
1. В случаях, предусмотренных законом, права, закрепляющие принадлежность объекта гражданских прав определенному лицу, ограничения таких прав и обременения имущества (права на имущество) подлежат государственной регистрации.
Государственная регистрация прав на имущество осуществляется уполномоченным в соответствии с законом органом на основе принципов проверки законности оснований регистрации, публичности и достоверности государственного реестра.
В государственном реестре должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить объект, на который устанавливается право, управомоченное лицо, содержание права, основание его возникновения.
2. Права на имущество, подлежащие государственной регистрации, возникают, изменяются и прекращаются с момента внесения соответствующей записи в государственный реестр, если иное не установлено законом.
3. В случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон, сделка, влекущая возникновение, изменение или прекращение прав на имущество, которые подлежат государственной регистрации, должна быть нотариально удостоверена.
Запись в государственный реестр вносится при наличии заявлений об этом всех лиц, совершивших сделку, если иное не установлено законом. Если сделка совершена в нотариальной форме, запись в государственный реестр может быть внесена по заявлению любой стороны сделки, в т. ч. через нотариуса.
4. Если право на имущество возникает, изменяется или прекращается вследствие наступления обстоятельств, указанных в законе, запись о возникновении, об изменении или о прекращении этого права вносится в государственный реестр по заявлению лица, для которого наступают такие правовые последствия. Законом может быть предусмотрено также право иных лиц обращаться с заявлением о внесении соответствующей записи в государственный реестр.
5. Уполномоченный в соответствии с законом орган, осуществляющий государственную регистрацию прав на имущество, проверяет полномочия лица, обратившегося с заявлением о государственной регистрации права, законность оснований регистрации, иные предусмотренные законом обстоятельства и документы, а в случаях, указанных в п. 3 настоящей ст., также наступление соответствующего обстоятельства.
Если право на имущество возникает, изменяется или прекращается на основании нотариально удостоверенной сделки, уполномоченный в соответствии с законом орган вправе проверить законность соответствующей сделки в случаях и в порядке, которые предусмотрены законом.
6. Зарегистрированное право может быть оспорено только в судебном порядке. Лицо, указанное в государственном реестре в качестве правообладателя, признается таковым, пока в установленном законом порядке в реестр не внесена запись об ином.
При возникновении спора в отношении зарегистрированного права лицо, которое знало или должно было знать о недостоверности данных государственного реестра, не вправе ссылаться на соответствующие данные.
7. В отношении зарегистрированного права в государственный реестр может быть внесена в порядке, установленном законом, отметка о возражении лица, соответствующее право которого было зарегистрировано ранее.
Если в течение трех месяцев со дня внесения в государственный реестр отметки о возражении в отношении зарегистрированного права лицо, по заявлению которого она внесена, не оспорило зарегистрированное право в суде, отметка о возражении аннулируется. В этом случае повторное внесение отметки о возражении указанного лица не допускается.
Лицо, оспаривающее зарегистрированное право в суде, вправе требовать внесения в государственный реестр отметки о наличии судебного спора в отношении этого права.
8. Отказ в государственной регистрации прав на имущество либо уклонение от государственной регистрации могут быть оспорены в суде.
9. Убытки, причиненные незаконным отказом в государственной регистрации прав на имущество, уклонением от государственной регистрации, внесением в государственный реестр незаконных или недостоверных данных о праве либо нарушением предусмотренного законом порядка государственной регистрации прав на имущество, по вине органа, осуществляющего государственную регистрацию прав на имущество, подлежат возмещению за счет казны РФ.
10. Правила, предусмотренные настоящей ст., применяются, поскольку иное не установлено настоящим Кодексом.
(Статья введена ФЗ от 30.12.2012 № 302-ФЗ.)
2. Пункт 1 указывает на несколько важных моментов. Во-первых, государственная регистрация прав, имеющая правоустанавливающее значение, может быть установлена только законом, а не иными нормативными актами. Во-вторых, в государственные реестры могут вноситься сведения не только о принадлежности соответствующих прав определенным лицам, но и сведения об ограничениях таких прав и обременениях имущества (применительно к правам на имущество). По смыслу закона сведения о принадлежности прав охватывают собой данные о возникновении, изменении и прекращении соответствующих прав.
В-третьих, государственная регистрация прав осуществляется на основе принципов проверки законности оснований регистрации, публичности и достоверности государственного реестра. Проверка законности оснований регистрации означает, что орган, осуществляющий государственную регистрацию прав на имущество, проверяет (1) полномочия лица, обратившегося с заявлением о государственной регистрации права, (2) законность оснований регистрации, (3) иные предусмотренные законом обстоятельства и документы, (4) наступление соответствующих обстоятельств в случаях, когда право на имущество возникает, изменяется или прекращается вследствие наступления указанных в законе обстоятельств (наследование, преобразование юридического лица и т. п.) (п. 5 коммент. ст.).
Принцип публичности (открытости) государственной регистрации означает, что содержащиеся в государственном реестре сведения о зарегистрированном праве может получить любое заинтересованное лицо.
В соответствии с принципом достоверности сведения о зарегистрированном праве считаются верными и могут быть опровергнуты лишь в судебном порядке (за исключением случаев исправления технических ошибок, если это не затрагивает интересы правообладателей и третьих лиц). Иначе говоря, государственная регистрация является единственным доказательством существования зарегистрированного права, которое может быть оспорено только в судебном порядке.
Помимо названных принципов при осуществлении государственной регистрации прав должно соблюдаться также требование определенности, в соответствии с которым содержащиеся в реестре данные должны обеспечивать идентификацию объекта, на который устанавливается право, управомоченное лицо, содержание права и основание его возникновения.
3. Пункт 2 указывает на правоустанавливающее значение государственной регистрации в тех случаях, когда в соответствии с законом соответствующие права подлежат государственной регистрации. Иными словами, возникновение, изменение и прекращение прав закон связывает с моментом внесения записи в соответствующий реестр.
Для лиц, не являющихся сторонами сделки и не участвовавших в деле, считается, что подлежащие государственной регистрации права на имущество возникают, изменяются и прекращаются с момента внесения соответствующей записи в государственный реестр, а не в момент совершения или фактического исполнения сделки либо вступления в законную силу судебного решения, на основании которых возникают, изменяются или прекращаются такие права (п. 2 ст. 8.1, п. 2 ст. 551 ГК). При этом с момента возникновения соответствующего основания для государственной регистрации права стороны такой сделки или лица, участвовавшие в деле, в результате рассмотрения которого принято названное судебное решение, не вправе в отношениях между собой недобросовестно ссылаться на отсутствие в государственном реестре записи об этом праве (п. 3 Постановления ВС № 25).
Однако из этого общего правила есть исключение, которое предусмотрено п. 4 коммент. ст.: иногда право на имущество возникает, изменяется или прекращается вследствие наступления обстоятельств, указанных в законе. Примерами таких обстоятельств являются случаи универсального правопреемства при наследовании или реорганизации юридического лица. В подобных случаях запись в государственный реестр вносится по заявлению лица, для которого наступают такие правовые последствия. Кроме того, в случаях, предусмотренных законом, обратиться с заявлением о внесении соответствующей записи в государственный реестр могут также иные лица.
4. В п. 3 речь идет о сделках, влекущих возникновение, изменение или прекращение прав на имущество, которые подлежат государственной регистрации. В случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон, такие сделки должны быть предварительно нотариально удостоверены. В частности, такое требование установлено законом для договора ренты. Особенностью государственной регистрации прав на имущество, возникших из нотариально удостоверенных сделок, является возможность их регистрации на основании заявления любой стороны сделки либо самого нотариуса, которому может быть это поручено.
5. Пункт 5 раскрывает содержание принципа проверки законности оснований регистрации права. Проверка полномочий заявителя, оснований подачи заявления, а также иных предусмотренных законом обстоятельств и документов должна производиться при внесении в реестр любых иных сведений, в частности сведений об ограничениях и обременениях права. В тех случаях, когда регистрация права осуществляется на основании нотариально удостоверенной сделки, регистрирующий орган не обязан проверять законность соответствующей сделки, но вправе это сделать в любом случае.
6. Абзац 1 п. 6 раскрывает принцип достоверности сведений о зарегистрированном праве, внесенных в реестр: лицо, указанное в государственном реестре в качестве правообладателя, признается таковым, пока в установленном законом порядке в реестр не внесена запись об ином. При этом право лица, внесенного в реестр, может быть оспорено только в судебном порядке.
По смыслу закона в таком же порядке должны оспариваться внесенные в реестр сведения об ограничениях прав и об обременениях, лежащих на имуществе.
Во 2 абз. п. 6 указывается на недопустимость ссылаться на недостоверность сведений, внесенных в реестр, если соответствующее лицо знало или должно было знать о недостоверности данных государственного реестра. Данное правило является конкретным примером действия принципа добросовестности, закрепленного п. 3 и 4 ст. 1 ГК.
7. Пункт 7 допускает возможность внесения в реестр данных о возражениях, которые имеет предшествующий обладатель права, либо о том, что в отношении этого права имеется судебный спор. В первом случае подателю возражения предоставляется трехмесячный срок, в течение которого он вправе обратиться с иском в суд. По истечении этого срока отметка о возражениях аннулируется и более не может быть внесена по заявлению данного лица.
Внесенная в государственный реестр отметка о возражении лица, соответствующее право которого было зарегистрировано ранее, или отметка о наличии судебного спора в отношении зарегистрированного права не препятствует осуществлению регистрации прав на имущество. Наличие указанных отметок также не препятствует принятию судом обеспечительных мер в отношении этого имущества.
Правовым последствием внесения указанных отметок является то, что лицо, обратившееся за регистрацией права на имущество в тот момент, когда в отношении этого имущества в государственном реестре содержалась отметка, считается знавшим о соответствующем притязании в случае спора с лицом, по требованию или заявлению которого была внесена эта отметка.
Если лицо, по заявлению которого внесена отметка о возражении, в дальнейшем не оспорило зарегистрированное право в суде в установленный срок или в соответствующем иске было отказано, на него может быть возложена обязанность возместить причиненные наличием такой отметки убытки (п. 4 Постановления ВС № 25).
8. Пункт 8 указывает на возможность оспаривания в суде отказа в государственной регистрации права либо уклонение от его государственной регистрации. Данные дела рассматриваются по общим правилам искового производства с учетом особенностей, установленных для дел, возникающих из публичных правоотношений.
Наряду с судебным порядком отказ в государственной регистрации права либо уклонение от его государственной регистрации могут быть оспорены в административном порядке.
9. Пункт 9 предусматривает основания и условия ответственности за убытки, причиненные на стадии регистрации прав на имущество. Такими основаниями могут выступать: 1) незаконный отказ в государственной регистрации прав на имущество, 2) уклонение от государственной регистрации, 3) внесение в государственный реестр незаконных или недостоверных данных о праве, 4) нарушение предусмотренного законом порядка государственной регистрации прав на имущество.
Условиями наступления ответственности являются: 1) незаконность действий (бездействия) регистрирующего органа, 2) причинная связь между действиями (бездействием) регистрирующего органа и наступившим вредом, 3) вина регистрирующего органа.
Поскольку в данном случае вред причиняется действиями (бездействием) государственного органа, то в соответствии со ст. 16, 1069 ГК обязанность по возмещению вреда возложена на казну Российской Федерации.
10. Пункт 10 подчеркивает, что предусмотренные коммент. ст. правила носят общий характер и действуют постольку, поскольку настоящим Кодексом не установлено иное.
Статья 9. Осуществление гражданских прав
1. Граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права.
2. Отказ граждан и юридических лиц от осуществления принадлежащих им прав не влечет прекращения этих прав, за исключением случаев, предусмотренных законом.
2. Под осуществлением права понимается реализация возможностей, которые предоставляются законом или договором обладателю субъективного права. Осуществить право — значит реально воспользоваться юридической свободой, гарантированной субъекту права действующим правопорядком.
Центральным элементом всякого субъективного гражданского права является свобода выбора соответствующего поведения самим управомоченным лицом. Именно поэтому субъективное гражданское право осуществляется прежде всего посредством собственных действий правообладателя. Поскольку большинство субъективных прав предоставляют правообладателям не один, а несколько вариантов возможного поведения, выбор одного из них из числа возможных осуществляется по усмотрению самого управомоченного лица.
Право на положительные действия тесно связано с другим необходимым элементом субъективного права — правом требования соответствующего поведения обязанных лиц. Осуществление субъективных гражданских прав в этом плане всегда представляет собой органический сплав возможностей совершения собственных положительных действий управомоченным лицом с возможностью требовать исполнения или соблюдения юридических обязанностей другими лицами. Конкретная реализация этих возможностей и представляет собой способы осуществления права.
3. Выбор способа осуществления права зависит не только от усмотрения субъекта, но и от конкретного содержания субъективного права. Последнее, в свою очередь, определяется его назначением, т. е. целями, для достижения которых оно и предоставляется управомоченному лицу. Поэтому недопустимым является такое поведение правообладателя, которое идет вразрез с назначением предоставленного ему права (подробнее об этом см. коммент. к ст. 10 ГК).
Кроме того, необходимо учитывать, что некоторые субъективные гражданские права одновременно выступают в качестве обязанностей их обладателя в иных правоотношениях, в которых он одновременно участвует. К примеру, в соответствии с законом опекун не только вправе совершать от имени недееспособного гражданско-правовые сделки, но и обязан это делать, если того требуют интересы опекаемого. Данная обязанность вытекает из правоотношения, которое существует между опекуном и органом опеки и попечительства. Поэтому реализация некоторых субъективных прав зависит не только от усмотрения управомоченных лиц, но и от предписаний закона.
4. Обладатель субъективного гражданского права может по общему правилу не только воспользоваться возможностями, которые заложены в субъективном праве, но и отказаться от их реализации. Например, никто не может заставить потерпевшего взыскать с нарушителя убытки или неустойку.
Однако возможность отказа от осуществления права распространяется лишь на конкретные субъективные права, которыми располагают граждане и юридические лица. Напротив, нельзя отказаться от права, которое еще только может возникнуть в будущем. Так, не будет иметь юридической силы договоренность, согласно которой стороны отказываются от права на обращение в суд за защитой своих нарушенных прав и интересов.
5. Норма, закрепленная п. 2 ст. 9, сводится к тому, что по общему правилу неосуществление права не приводит к его прекращению. Для ее правильного понимания нужно различать отказ от самого субъективного права и отказ от его осуществления.
Пункт 2 ст. 9 вовсе не содержит запрета на отказ лица от принадлежащего ему конкретного субъективного права. Например, нет никаких препятствий к отказу сособственника от принадлежащей ему по закону доли в праве общей собственности на имущество при осуществлении раздела этого имущества. Если данный и подобный ему отказ от права совершен добровольно, он является бесповоротным и окончательным.
В отличие от отказа от права отказ от осуществления права не приводит к прекращению данного права, если иное прямо не предусмотрено законом. В частности, закон предусматривает ряд случаев, когда условием сохранения прав является их осуществление. Так, владелец товарного знака может лишиться прав на данный знак в связи с его неиспользованием в течение трех лет подряд (ст. 1486 ГК) и т. д.
Статья 10. Пределы осуществления гражданских прав
1. Не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).
Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.
2. В случае несоблюдения требований, предусмотренных п. 1 настоящей ст., суд, арбитражный суд или третейский суд с учетом характера и последствий допущенного злоупотребления отказывает лицу в защите принадлежащего ему права полностью или частично, а также применяет иные меры, предусмотренные законом.
3. В случае, если злоупотребление правом выражается в совершении действий в обход закона с противоправной целью, последствия, предусмотренные п. 2 настоящей ст., применяются, поскольку иные последствия таких действий не установлены настоящим Кодексом.
4. Если злоупотребление правом повлекло нарушение права другого лица, такое лицо вправе требовать возмещения причиненных этим убытков.
5. Добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются.
(Статья в ред. ФЗ от 30.12.2012 № 302-ФЗ.)
2. Пунктом 1 ст. 10 введен запрет на так называемое злоупотребление правом, т. е. действия субъектов гражданских правоотношений, которые опираются на имеющиеся у них права, но выходят за их пределы. Злоупотребление правом рассматривается большинством ученых в качестве особого гражданского правонарушения, специфика которого состоит в том, что действия нарушителя формально опираются на принадлежащее ему право, однако при его конкретной реализации они приобретают такие форму и характер, что это приводит к нарушению прав и охраняемых законом интересов других лиц.
Как справедливо отмечается в литературе (см., напр.: Гражданское право / отв. ред. Е. А. Суханов. 2-е изд. М., 1998. Т. 1. С. 391), квалификация злоупотребления правом в качестве гражданского правонарушения основывается на посылке, что критерием оценки правомерности (неправомерности) поведения субъектов при отсутствии конкретных запретов в законодательстве могут служить нормы, закрепляющие общие принципы гражданского права.
3. В п. 1 ст. 10 прямо названы следующие возможные формы злоупотребления правом: а) осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, б) действия в обход закона с противоправной целью, в) использование гражданского права в целях ограничения конкуренции; г) злоупотребление доминирующим положением на рынке. Данные формы злоупотребления правом не являются исчерпывающими, поскольку в п. 1 указано, что недопустимо также «иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав».
4. Осуществление права исключительно с намерением причинить вред другому лицу — особое гражданское правонарушение, известное еще римскому праву под названием шиканы. Его специфика состоит в том, что обладатель субъективного гражданского права реализует заложенную в данном праве возможность не для удовлетворения каких-либо своих потребностей, а со специальной целью причинить вред другому лицу. Иными словами, сам правообладатель не нуждается в том правовом или ином результате, который достигается при осуществлении права, но тем не менее стремится к его наступлению, чтобы причинить неприятности другому лицу. При этом под вредом в данном случае понимаются не только убытки (ст. 15 ГК), которые могут возникнуть у этого лица, но и любые неблагоприятные для него последствия реализации права управомоченным субъектом.
Бремя доказывания таких неблагоприятных последствий, а также наличия умысла управомоченного лица на их наступление при отсутствии его личной заинтересованности в реализации права возлагается на лицо, которое полагает, что право употреблено во зло ему.
5. Действия в обход закона с противоправной целью представляют собой такую форму злоупотребления правом, при которой субъект права преследует противоправную цель, не совершая при этом действий, формально противоречащих закону. Обход закона с противоправной целью характеризуется следующими чертами: во-первых, его образует лишь активное поведение субъекта права, но не бездействие; во-вторых, под действиями понимаются лишь сделки, а не фактическое поведение субъекта права; в-третьих, при совершении сделки в обход закона лицо должно осознавать характер своих действий и стремиться к достижению соответствующих последствий; в-четвертых, противоправность сделок в обход закона выражается не в формальном нарушении закона, а в достижении цели, которая не могла быть достигнута путем совершения той сделки, которая предусмотрена законом для данной ситуации.
Запрет на обход закона есть ничто иное, как указание на применение любой правовой нормы не только и не столько в соответствии с ее буквой, сколько в соответствии с ее духом. Данный запрет направлен на обеспечение эффективной реализации строго императивного по смыслу предписания, суть которого состоит в невозможности достижения того или иного результата посредством правовой конструкции, прямо не запрещенной соответствующей нормой. В этом смысле наличие запрета на обход закона обеспечивает, в первую очередь, именно публичный интерес. Следовательно, квалификация тех или иных действий в качестве обхода закона невозможна без выявления и раскрытия того публичного интереса, для целей обеспечения которого приходится, фактически, ограничивать такие принципы гражданского права, как диспозитивность и свободу договора (подр. об этом см.: Сергеев А. П., Терещенко Т. А. Сделки в обход закона vs. притворные и мнимые сделки: отдельные вопросы квалификации // Арбитражные споры. 2015. № 2).
Сделки, совершенные в обход закона, являются сделками с дефектным содержанием, которое, однако, далеко не очевидно и, напротив, выглядит формально юридически безупречным. В таких сделках нет расхождения между волей и выраженным волеизъявлением, и стороны стремятся к достижению того правого результата, на который направлена такая сделка.
Примером сделки в обход закона с противоправной целью может служить соглашение об отступном, заключенное с целью обхода правила о преимущественном праве покупки (ст. 250 ГК), которое формально действует лишь в отношении договоров купли-продажи и мены.
Основная сложность применения данной правовой конструкции заключается в необходимости постоянного наполнения содержания неопределенного (открытого, оценочного) понятия с учетом конкретных обстоятельств каждой спорной ситуации. Причем ключевая роль в нахождении и обосновании компромисса между гибкостью правового регулирования и формальной определенностью закона возлагается в таком случае на суды, которые должны особенно внимательно анализировать спор и избегать политики двойных стандартов.
6. Осуществление права с целью ограничения конкуренции — не только одна из форм злоупотребления гражданским правом, но и нарушение антимонопольного законодательства. В частности, согласно ст. 11 Закона о защите конкуренции запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами или согласованные действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке, если такие соглашения или согласованные действия приводят или могут привести к:
— установлению или поддержанию цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат), наценок;
— повышению, снижению или поддержанию цен на торгах;
— разделу товарного рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров, ассортименту реализуемых товаров либо составу продавцов или покупателей (заказчиков);
— установлению условий членства (участия) в профессиональных и иных объединениях, если такие условия приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, а также к установлению необоснованных критериев членства, являющихся препятствиями для участия в платежных или иных системах, без участия в которых конкурирующие между собой финансовые организации не смогут оказать необходимые финансовые услуги.
7. Злоупотребление доминирующим положением на рынке как особая форма злоупотребления правом может иметь целью не только ограничение конкуренции, но и ущемление интересов других хозяйствующих субъектов. К подобным действиям (бездействию), в частности, относятся:
— установление, поддержание монопольно высокой или монопольно низкой цены товара;
— изъятие товара из обращения, если результатом такого изъятия явилось повышение цены товара;
— навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора;
— экономически или технологически не обоснованные сокращение или прекращение производства товара, если на этот товар имеется спрос или размещены заказы на его поставки при наличии возможности его рентабельного производства;
— экономически или технологически не обоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара;
— экономически, технологически и иным образом не обоснованное установление различных цен (тарифов) на один и тот же товар, если иное не установлено федеральным законом;
— установление финансовой организацией необоснованно высокой или необоснованно низкой цены финансовой услуги;
— создание дискриминационных условий;
— создание препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка другим хозяйствующим субъектам;
— нарушение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования (п. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции).
Доминирующее положение хозяйствующих субъектов на рынке тех или иных товаров или услуг устанавливается антимонопольными органами на основании критериев, закрепленных Законом о защите конкуренции.
8. К иному заведомо недобросовестному осуществлению гражданских прав следует отнести прежде всего недобросовестную конкуренцию, в том числе:
а) дискредитацию, то есть распространения ложных, неточных или искаженных сведений, которые могут причинить убытки хозяйствующему субъекту и (или) нанести ущерб его деловой репутации;
б) введение в заблуждение (например, в отношении качества и потребительских свойств товара, предлагаемого к продаже, назначения такого товара, способов и условий его изготовления или применения, результатов, ожидаемых от использования такого товара, его пригодности для определенных целей);
в) некорректное сравнение хозяйствующего субъекта и (или) его товара с другим хозяйствующим субъектом-конкурентом и (или) его товаром (например, сравнение с другим хозяйствующим субъектом-конкурентом и (или) его товаром путем использования слов «лучший», «первый», «номер один», «самый», «только», «единственный», иных слов или обозначений, создающих впечатление о превосходстве товара и (или) хозяйствующего субъекта, без указания конкретных характеристик или параметров сравнения, имеющих объективное подтверждение, либо в случае, если утверждения, содержащие указанные слова, являются ложными, неточными или искаженными);
г) совершение хозяйствующим субъектом действий (бездействия), способных вызвать смешение с деятельностью хозяйствующего субъекта-конкурента либо с товарами или услугами, вводимыми хозяйствующим субъектом-конкурентом в гражданский оборот на территории Российской Федерации и др. (см. ст. 14.1–14.7 Закона о защите конкуренции).
9. Злоупотребление правом, как и всякое гражданское правонарушение, влечет применение к нарушителям предусмотренных законом санкций. В целом ряде случаев такие санкции прямо установлены законом, например в отношении злоупотребления хозяйствующими субъектами доминирующим положением на рынке. При отсутствии в законодательстве конкретных санкций за тот или иной вид злоупотребления правом в качестве общей санкции выступает отказ в защите этого права, что и подчеркивает п. 2 ст. 10.
Отказ в защите права как общая санкция за злоупотребление им может приобретать разные формы в зависимости от характера самого права и конкретной формы злоупотребления им. В примере со злоупотреблением правом на авторское имя псевдоним автора может быть раскрыт без его согласия; средства охраны имущества, представляющие опасность для окружающих, могут быть нейтрализованы без предоставления собственнику какой-либо компенсации; дефекту в документе, сознательно заложенному в него составителем и раскрытому им в «нужный» момент, может не придаваться то юридическое значение, которое оно обычно имеет; и т. д.
10. Помимо отказа в защите права при злоупотреблении им могут применяться также иные меры, предусмотренные законом, на что теперь прямо указывает п. 2 ст. 10. К числу таких мер относятся, в частности, признание недействительными сделок и решений собраний, отклонение заявления ответчика об истечении исковой давности и др. На возможность заявления требования о возмещении вреда прямо указано в п. 4 коммент. ст.
11. Из п. 3 следует, что при квалификации действий в качестве направленных на обход закона должны прежде всего применяться те последствия, которые установлены законом для таких действий. Так, к сделке, совершенной в обход закона с противоправной целью, подлежат применению нормы гражданского законодательства, в обход которых она была совершена. В частности, такая сделка может быть признана недействительной на основании положений ст. 10 и п. 1 или 2 ст. 168 ГК. При наличии в законе специального основания недействительности такая сделка признается недействительной по этому основанию (например, по правилам ст. 170 ГК).
12. Пункт 4 указывает на возможность возложения на лицо, злоупотребляющее своим правом, обязанность возместить убытки, возникшие на стороне потерпевшего. Поскольку злоупотребление правом является правонарушением, эта новелла является вполне логичным следствием данной квалификации. При определении убытков следует руководствоваться ст. 15 ГК.
13. В своей предыдущей редакции правило, закрепленное ныне п. 5 коммент. ст., ставило защиту гражданских прав в прямую зависимость от того, осуществлялись ли эти права разумно и добросовестно, лишь в случаях, указанных в законе. На необходимость учета этих обстоятельств, в частности, указывалось п. 3 ст. 602 ГК (при оценке обоснованности претензий иждивенца относительно его содержания), ст. 662 ГК (при рассмотрении требований арендатора о компенсации его издержек на улучшение арендованного имущества), п. 2 ст. 1102 ГК (при определении размера компенсации морального вреда) и т. д. Такой ограничительный подход к презумпции добросовестности и разумности действий участников гражданского оборота был ошибочным, поскольку не соответствовал общим началам и принципам гражданского права. В настоящее время эта ошибка исправлена и в законе прямо указано, что презумпция добросовестности и разумности поведения участников гражданского оборота имеет общее значение.
Статья 11. Судебная защита гражданских прав
1. Защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляет в соответствии с подведомственностью дел, установленной процессуальным законодательством, суд, арбитражный суд или третейский суд (далее — суд).
2. Защита гражданских прав в административном порядке осуществляется лишь в случаях, предусмотренных законом. Решение, принятое в административном порядке, может быть оспорено в суде.
(Пункт в ред. ФЗ от 18.12.2006 № 231-ФЗ.)
В рамках юрисдикционной формы защиты, в свою очередь, выделяются общий и административный порядки защиты нарушенных прав. По общему правилу защита гражданских прав осуществляется в судебном порядке, что нашло отражение в названии коммент. ст. и прямо зафиксировано в п. 1. Специальный порядок защиты гражданских прав, применяемый в случаях, прямо указанных в законе, составляет их защита в административном порядке, на что и указывается в п. 2 ст. 11.
2. Судебная защита гражданских прав осуществляется судом, арбитражным судом или третейским судом. Основная масса гражданско-правовых споров рассматривается судами общей юрисдикции, т. е. федеральными районными, городскими и областными судами, а также мировыми судьями. Наряду с ними судебную власть осуществляют арбитражные суды, которые разрешают споры, возникающие в процессе осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности. По соглашению участников гражданского правоотношения спор между ними может быть передан на разрешение третейского суда. В случаях, когда конституционные права и свободы нарушены или могут быть нарушены законом, примененным или подлежащим применению в конкретном деле, рассмотрение которого завершено или начато в суде или ином органе, граждане и организации обладают правом на обращение в КС.
В качестве средства судебной защиты выступает по общему правилу иск, т. е. обращенное к суду требование об отправлении правосудия, с одной стороны, и обращенное к ответчику материально-правовое требование о выполнении лежащей на нем обязанности или о признании наличия или отсутствия правоотношения, с другой стороны. В отдельных случаях средством судебной защиты являются заявление, в частности по делам особого производства, или жалоба, в частности при обращении в КС.
3. Административный порядок защиты гражданских прав охватывает собой их защиту как специально уполномоченными на то законом органами исполнительной власти, так и вышестоящими органами по отношению к тем должностным лицам и органам, которые нарушили права потерпевших. К числу первых относятся, например, антимонопольные органы, наделенные правом принимать необходимые меры по защите прав потерпевших при наличии признаков нарушения антимонопольного законодательства. Обжалование незаконных действий (бездействия), нарушающих права и законные интересы граждан и организаций, в вышестоящий орган возможно во всех случаях, когда такой орган имеется.
Средством защиты гражданских прав, осуществляемой в административном порядке, является жалоба, подаваемая в соответствующий управленческий орган лицом, права и законные интересы которого пострадали в результате правонарушения.
4. Важнейшим положением коммент. ст., опирающимся на ст. 46 Конституции, является указание на то, что любое решение, принятое по жалобе потерпевшего в административном порядке, может быть обжаловано в суде. Оно, в частности, означает, что избрание потерпевшим административного порядка защиты нарушенного права не лишает его возможности последующего, а порой и одновременного обращения по тому же вопросу в суд.
При этом следует учитывать, что при защите некоторых гражданских прав потерпевший, прежде чем предъявить иск (заявление, жалобу) в суд, должен обратиться с жалобой в государственный орган управления, специально созданный для разрешения определенной категории споров. Например, решение, принятое по заявке на регистрацию объекта промышленной собственности экспертами патентного ведомства, должно быть обжаловано заинтересованным лицом вначале в Палату по патентным спорам, после чего открывается возможность для обращения в суд.
Кроме того, важно подчеркнуть, что указание ст. 11 на возможность обжалования в суде любого решения, принятого в административном порядке, носит общий характер. Иными словами, данная возможность имеется во всех случаях независимо от того, что в конкретном законе об этом ничего не сказано или даже подчеркнуто, что принятое в административном порядке решение является окончательным.
5. При применении коммент. ст. необходимо учитывать, что к некоторым содержащимся в ней указаниям нельзя подходить слишком буквально. Так, очевидно, что предметом судебной и административной защиты могут быть не только субъективные гражданские права, но и охраняемые законом интересы, а также свободы; что к числу судебных органов следует отнести также и КС, конституционные и уставные суды субъектов РФ; что в суд могут быть обжалованы не только решения, принятые в административном порядке, но и решения юридических лиц, а также их органов управления; и т. п.
Статья 12. Способы защиты гражданских прав
Защита гражданских прав осуществляется путем:
признания права;
восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;
признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки;
признания недействительным решения собрания;
(Абзац введен ФЗ от 30.12.2012 № 302-ФЗ.)
признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления;
самозащиты права;
присуждения к исполнению обязанности в натуре;
возмещения убытков;
взыскания неустойки;
компенсации морального вреда;
прекращения или изменения правоотношения;
неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону;
иными способами, предусмотренными законом.
2. По общему правилу выбор способа защиты нарушенного права предоставляется самому потерпевшему, если только в самом законе не указывается на возможность применения лишь конкретной меры и мер защиты.
Однако чаще всего такой выбор предопределяется спецификой защищаемого права и характером нарушения. Так, собственник, незаконно лишенный владения индивидуально определенной вещью, которая сохранилась в натуре, может истребовать ее из чужого незаконного владения лица, с которым он не состоит в каком-либо относительном правоотношении, лишь с помощью виндикационного иска (ст. 301 ГК), а не посредством заявления требования о применении реституции (ст. 167 ГК) или иска из неосновательного обогащения (ст. 1102 ГК).
3. Указанные в ст. 12 способы защиты гражданских прав неоднородны по своей юридической природе, что также оказывает существенное влияние на возможности по их реализации. Наиболее важным в этом плане является их подразделение на меры защиты и меры ответственности, которые различаются между собой по основаниям применения, социальному назначению и выполняемым функциям, условиям реализации и некоторым другим признакам. В частности, меры ответственности, к которым среди названных в ст. 12 способов защиты относятся возмещение убытков, взыскание неустойки и компенсация морального вреда, в отличие от мер защиты, применяются по общему правилу лишь к виновному нарушителю субъективных прав и выражаются в дополнительных обременениях в виде лишения правонарушителя определенных прав или возложении на него дополнительных обязанностей.
4. Необходимость в применении такого способа защиты, как признание права, возникает тогда, когда наличие у лица определенного права подвергается сомнению, субъективное право оспаривается, отрицается или имеется реальная угроза таких действий. Зачастую неопределенность субъективного права приводит к невозможности его использования или по крайней мере затрудняет такое использование. Например, если собственник жилого дома не имеет на него правоустанавливающих документов, он не может этот дом продать, подарить, обменять и т. п. Признание права как раз и является средством устранения неопределенности во взаимоотношениях субъектов, создания необходимых условий для его реализации и предотвращения со стороны третьих лиц действий, препятствующих его нормальному осуществлению.
Признание права как способ его защиты по самой своей природе может быть реализовано лишь в судебном порядке посредством официального подтверждения судом наличия или отсутствия у истца спорного права.
В большинстве случаев требование о признании субъективного права является необходимой предпосылкой применения иных предусмотренных ст. 12 способов защиты. Например, чтобы восстановить положение, существовавшее до нарушения, или принудить должника к выполнению обязанности в натуре, истец должен доказать, что он обладает соответствующим правом, защиты которого он добивается. Однако нередко требование о признании права имеет самостоятельное значение и не поглощается другими способами защиты. Так, признание права является распространенной мерой защиты права собственности и иных вещных прав, права авторства и т. п.
5. Восстановление положения, существовавшего до нарушения права, как самостоятельный способ защиты применяется в случаях, когда нарушенное регулятивное право в результате правонарушения не прекращает своего существования и может быть реально восстановлено путем устранения последствий правонарушения. Данный способ защиты охватывает собой широкий круг конкретных действий, например возврат собственнику его имущества из чужого незаконного владения (ст. 301 ГК).
Восстановление положения, существовавшего до нарушения, может происходить посредством применения как юрисдикционного, так и неюрисдикционного порядка защиты.
6. Пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, как и требование о признании права, может применяться в сочетании с другими способами защиты, например взысканием убытков или неустойки, или иметь самостоятельное значение. В последнем случае интерес обладателя субъективного права выражается в том, чтобы прекратить (пресечь) нарушение его права на будущее время или устранить угрозу его нарушения. Скажем, автор произведения, которое незаконно используется третьими лицами, может потребовать прекратить эти действия, не выдвигая никаких иных, в частности имущественных, требований.
Нередко целью данного способа защиты является устранение препятствий для осуществления права, создаваемых нарушителем. Обычно это имеет место при длящемся правонарушении, которое само по себе не лишает лицо субъективного права, но мешает ему нормально им пользоваться. Так, собственник имущества может потребовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения (ст. 304 ГК).
7. Признание оспоримой сделки недействительной и применение последствий ее недействительности, а также применение последствий недействительности ничтожной сделки представляют собой частные случаи реализации такого способа защиты, как восстановление положения, существовавшего до нарушения права, поскольку совпадают с ним по правовой сущности. Наиболее очевидным это является при привидении сторон, совершивших недействительную сделку, в первоначальное положение. Но и тогда, когда в соответствии с законом к одной из сторон недействительной сделки применяются конфискационные меры в виде взыскания всего полученного или причитающегося по сделке в доход государства, права и законные интересы другой стороны защищаются путем восстановления для нее положения, существовавшего до нарушения права.
Поскольку ничтожность сделки далеко не всегда очевидна, не исключены иски о признании ничтожной сделки недействительной, что прямо следует из п. 84 Постановления ВС № 25 (более подробно см. коммент. к ст. 181 ГК).
8. Признание недействительным решения собрания выступает средством защиты корпоративных прав. Как и сделки, решения собраний могут быть изначально ничтожными (например, решения, принятые при отсутствии кворума) или оспоримыми (например, при существенном нарушении порядка созыва собрания). Поэтому участник корпорации, права которого нарушены решением собрания, может требовать либо признания решения собрания ничтожным и аннулирования связанных с таким решением последствий, либо оспаривать решение собрания как принятое с нарушением требований закона.
9. О признании недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления см. коммент. к ст. 13 ГК.
10. Самозащита права является самостоятельной формой защиты прав и может осуществляться различными способами (более подробно об этом см. коммент. к ст. 14 ГК).
11. Присуждение к исполнению обязанности в натуре, нередко именуемое в литературе реальным исполнением, как самостоятельный способ защиты гражданских прав характеризуется тем, что нарушитель по требованию потерпевшего должен реально выполнить действия, которые он обязан совершить в силу обязательства, связывающего стороны. Исполнение обязанности в натуре обычно противопоставляется выплате денежной компенсации. Очевидно, что интерес потерпевшего отнюдь не всегда может быть удовлетворен такой заменой. Поэтому если иное не предусмотрено законом, он вправе настаивать на том, чтобы его контрагент фактически совершил действия, являющиеся предметом соответствующего обязательства, например передал вещь, выполнил работу, оказал услугу и т. п. В случаях, когда исполнение обязанности в натуре объективно невозможно либо нецелесообразно ввиду отсутствия механизма принудительной реализации, данный способ защиты может быть заменен иным средством защиты по выбору потерпевшего (более подр. о данном способе защиты см.: Павлов А. А. Присуждение к исполнению обязанности как способ защиты гражданских прав. СПб., 2001).
12. О возмещении убытков см. коммент. к ст. 15 ГК.
13. Взысканием неустойки защищаются нарушенные имущественные права в случаях, предусмотренных законом (законная неустойка) или договором (договорная неустойка). О понятии, видах и условиях взыскания неустойки см. коммент. к ст. 330–333 ГК.
14. Такой способ защиты гражданских прав, как компенсация морального вреда, состоит в возложении на нарушителя обязанности по выплате потерпевшему денежной компенсации за физические или нравственные страдания, которые тот испытывает в связи с нарушением его прав. Сфера применения данного способа защиты ограничена двумя обстоятельствами. Во-первых, требования о компенсации морального вреда могут быть заявлены только гражданами, так как юридические лица физических и нравственных страданий испытывать не могут. Во-вторых, нарушенные права должны носить по общему правилу личный неимущественный характер. При нарушении других гражданских прав возможность компенсации морального вреда должна быть прямо предусмотрена законом. О компенсации морального вреда более подробно см. коммент. к ст. 151, 1099–1101 ГК.
15. Прекращение или изменение правоотношения выступает в качестве способа защиты гражданских прав лишь тогда, когда производится по одностороннему заявлению участника правоотношения в случае нарушения другим участником своих обязательств или по иным основаниям, предусмотренным законом или договором.
Чаще всего данный способ защиты реализуется в судебном порядке, так как связан с принудительным прекращением или изменением правоотношения. Однако в случаях, предусмотренных законом, он может быть реализован потерпевшим и самостоятельно. Так, при существенном нарушении договора поставки потерпевшая сторона может в одностороннем порядке расторгнуть договор путем простого уведомления об этом другой стороны, т. е. без обращения с иском в суд (п. 4 ст. 523 ГК).
16. Признание «неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону», особым способом защиты права в теоретическом плане вряд ли оправданно. Во-первых, защита прав по самой своей сути не может заключаться в воздержании от каких-либо действий, а, напротив, предполагает их совершение. Во-вторых, неприменение противоречащих закону актов является обязанностью суда, которой тот должен придерживаться во всей своей деятельности в соответствии с принципом законности.
Однако с практической точки зрения специальное указание в коммент. ст. на данное обстоятельство можно признать полезным, поскольку при игнорировании незаконного правового акта суд может опереться на конкретную норму закона, которая предоставляет ему такую возможность.
Указанная мера распространяется как на индивидуально-правовые, так и на нормативные акты государственных органов и органов местного самоуправления. В обоих случаях суд может обосновать, почему им не применяется в конкретной ситуации тот или иной правовой акт, какой норме и какого закона он противоречит.
Судом не должны применяться незаконные акты любых государственных органов и органов местного самоуправления, включая и те из них, признание недействительности которых не относится к его компетенции. Так, федеральный районный суд не может признать недействительным не соответствующий закону акт федерального министерства или ведомства, но он обязан его игнорировать как противоречащий закону при разрешении конкретного гражданско-правового спора. Если же вопрос о признании недействительным незаконного акта входит в компетенцию данного суда, последний не может ограничиться лишь игнорированием этого акта и должен объявить его недействительным.
По смыслу закона и в соответствии с принципом законности не применять противоречащие закону акты государственных органов и органов местного самоуправления должны не только суды, но и любые другие органы, осуществляющие защиту прав граждан и юридических лиц.
17. Содержащийся в коммент. ст. перечень способов защиты гражданских прав не является исчерпывающим. К иным способам защиты, предусмотренным законом, относятся, в частности, выполнение работы за счет должника (ст. 397 ГК), удержание имущества до выполнения должником своих обязательств (ст. 359–360, 790, 996 и др. ГК), взыскание неосновательного обогащения (ст. 1102 ГК), взыскание компенсации за нарушение права (п. 3 ст. 1252 ГК) и др.
Статья 13. Признание недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления
Ненормативный акт государственного органа или органа местного самоуправления, а в случаях, предусмотренных законом, также нормативный акт, не соответствующие закону или иным правовым актам и нарушающие гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, могут быть признаны судом недействительными.
В случае признания судом акта недействительным нарушенное право подлежит восстановлению либо защите иными способами, предусмотренными ст. 12 настоящего Кодекса.
2. Прежде всего, в суде могут быть оспорены (признаны недействительными) не только ненормативные правовые акты государственных органов и органов местного самоуправления, но и любые другие не соответствующие закону действия (бездействие) указанных органов2. Если под первыми обычно понимаются облеченные в надлежащую правовую форму (как правило, документальную) обязательные для исполнения решения (постановления) и распоряжения, принятые как в коллегиальном, так и единоличном порядке, то вторыми охватываются все остальные действия (бездействие) государственных органов и органов местного самоуправления, влекущие правовые последствия. Иными словами, понятие «ненормативный акт», которое использовано в ст. 13 ГК, следует толковать расширительно, поскольку по смыслу закона под него подпадают любые властные предписания указанных выше органов независимо от того, в какой форме они выражены.
Помимо государственных органов и органов местного самоуправления властные предписания могут принимать должностные лица. Возможность оспаривания их действий в суде прямо предусмотрена ст. 46 Конституции и, разумеется, охватывается коммент. ст. По смыслу закона граждане и юридические лица могут добиваться признания недействительными также актов, принятых органами управления хозяйственных обществ и товариществ, кооперативов, общественных организаций и т. п.
3. Необходимым условием для обращения в суд с заявлением об оспаривании решения, действия (бездействия) государственного органа, органа местного самоуправления или должностного лица является то, что соответствующий акт нарушает права и законные интересы граждан и юридических лиц, создает препятствия к их осуществлению или незаконно возлагает на них какие-либо обязанности. Если же права и законные интересы конкретного заявителя принятым актом никак не ущемлены, им не может ставиться вопрос о признании соответствующего акта недействительным.
4. Наряду с ненормативными правовыми актами в суде могут оспариваться и нормативные акты, если они или их отдельные положения не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту, имеющим бо`льшую юридическую силу, и нарушают права, законные интересы и свободы граждан и организаций, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности или создают препятствия в осуществлении их прав и свобод. При этом содержащееся в ст. 13 указание на то, что это возможно лишь в случаях, предусмотренных законом, является неверным, поскольку данное право носит общий характер и не нуждается в его особом закреплении в том или ином законе.
5. Под судом, в котором могут быть оспорены ненормативные и нормативные правовые акты, нарушающие права, законные интересы и свободы граждан и организаций, в коммент. ст. понимаются суды общей юрисдикции и Суд по интеллектуальным правам. Суд по интеллектуальным правам в соответствии со ст. 191 АПК рассматривает дела об оспаривании нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти в сфере патентных прав и прав на селекционные достижения, права на топологии интегральных микросхем, права на секреты производства (ноу-хау), права на средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, права использования результатов интеллектуальной деятельности в составе единой технологии. Законность всех иных правовых актов оценивается судами общей юрисдикции.
Возможность подачи жалобы в КС, конституционные и уставные суды субъектов РФ в случаях, когда конституционные права и свободы нарушены или могут быть нарушены законом, примененным или подлежащим применению в конкретном деле, настоящей статьей, судя по ее содержанию, не охватывается, хотя в принципе относится к данному способу защиты гражданских прав.
Что касается подсудности, то она определена ст. 19–20 КАС. Так, согласно ст. 21 КАС дела об оспаривании нормативных правовых актов Президента РФ, Правительства РФ, федеральных органов исполнительной власти и др. рассматриваются в Верховном Суде РФ.
6. Заявление о признании ненормативного правового акта недействительным может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда заявителю стало известно о нарушении его прав и законных интересов, если иной срок не установлен федеральным законом. В случае этого срока по уважительным причинам он может быть восстановлен судом.
Указанный срок не является сроком исковой давности, а относится к числу процессуальных сроков, порядок исчисления и восстановления которых регулируется ст. 219 КАС.
Срок для обращения в суд с заявлением об оспаривании нормативного правового акта законом не установлен, в связи с чем оно может быть подано в любое время, безотносительно ко времени принятия оспариваемого акта (см. п. 6 ст. 208 КАС).
7. Обязанности по доказыванию обстоятельств, послуживших основанием для принятия правового акта, его законности, наличию у органа или должностного лица надлежащих полномочий на его принятие возлагаются на орган или должностное лицо, которые приняли акт. При этом суд не связан доводами, содержащимися в заявлении об оспаривании правового акта, и обязан проверить законность и обоснованность его принятия в полном объеме.
8. Подача в суд заявления об оспаривании нормативного правового акта не приостанавливает его действия. Напротив, действие оспариваемого ненормативного правового акта может быть приостановлено судом до вступления в силу решения суда.
Установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт не соответствует закону или иному нормативному правовому акту и нарушает права и законные интересы заявителя, суд принимает решение о признании его недействительным (незаконным). С момента вступления данного решения в силу недействительный ненормативный правовой акт не подлежит применению.
Что касается нормативных правовых актов, то они при наличии необходимых оснований признаются судами не недействительными, а лишь недействующими, на что указал КС в постановлении от 11.04.2000 № 6-П. Иное, по мнению КС, противоречило бы принципу разделения властей.
Статья 14. Самозащита гражданских прав
Допускается самозащита гражданских прав.
Способы самозащиты должны быть соразмерны нарушению и не выходить за пределы действий, необходимых для его пресечения.
2. В рамках этой формы защиты обладатель нарушенного или оспариваемого права может использовать различные способы, которые должны быть соразмерны нарушению и не выходить за пределы действий, необходимых для его пресечения.
К допускаемым мерам защиты в данном случае относятся не только действия лица в состоянии необходимой обороны (ст. 1066 ГК) и крайней необходимости (ст. 1067 ГК), но и многие иные меры, которые в теории обычно квалифицируются в качестве так называемых оперативных санкций (например, отказ совершить определенные действия в интересах неисправного контрагента (отказ от оплаты, от передачи вещи и т. п.), поручение работы, не выполненной должником, другому лицу за счет должника (ст. 397 ГК) и др.). Как указано в п. 10 Постановления ВС № 25, по смыслу ст. 1 и 14 ГК самозащита гражданских прав может выражаться, в том числе, в воздействии лица на свое собственное или находящееся в его законном владении имущество. Самозащита может заключаться также в воздействии на имущество правонарушителя, в том случае если она обладает признаками необходимой обороны (ст. 1066 ГК) или совершена в состоянии крайней необходимости (ст. 1067 ГК).
3. Возможность самозащиты не исключает права потерпевшего воспользоваться способами защиты, предусмотренными ст. 12 ГК, которые применяются в судебном или административном порядке.
Статья 15. Возмещение убытков
1. Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.
2. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.
При этом, однако, необходимо учитывать, что по своей юридической природе взыскание убытков является формой гражданско-правовой ответственности. Из этого следует, что убытки могут быть взысканы при наличии условий, необходимых для применения гражданско-правовой ответственности (подробнее см. об этом коммент. к ст. 401 ГК).
2. Под убытками в коммент. ст. понимаются отрицательные последствия, которые наступили в имущественной сфере потерпевшего в результате нарушения его гражданских прав и охраняемых законом интересов. Они могут выражаться в уничтожении имущества, уменьшении стоимости поврежденной вещи, неполучении запланированного дохода, необходимости новых расходов и т. п. В отличие от возмещения вреда в натуре, например путем предоставления должником кредитору вещи того же рода и качества или безвозмездного устранения повреждений имущества, при взыскании убытков имущественный интерес потерпевшего удовлетворяется за счет денежной компенсации понесенных им имущественных потерь. Таким образом, денежная оценка имущественных потерь потерпевшего и образует понятие убытков.
3. Учитывая компенсационный характер гражданско-правовой ответственности, убытки по общему правилу взыскиваются в полном объеме. Возмещение убытков в полном размере означает, что в результате их возмещения кредитор должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом (см. абз. 2 п. 2 ст. 393 ГК и коммент. к нему). Исключения из этого правила могут устанавливаться лишь законом или конкретным договором.
Так, в соответствии с прямым указанием закона убытки в пониженном размере взыскиваются при нарушении договоров энергоснабжения (ст. 547 ГК), на выполнение НИ и ОКР (ст. 777 ГК), перевозки (ст. 796 ГК), хранения (п. 2 ст. 902 ГК) и др. Уменьшение размера взыскиваемых убытков соглашением сторон в принципе возможно во всех договорах, кроме договоров присоединения или иных договоров, в котором в качестве кредитора выступает гражданин-потребитель (см. коммент. к ст. 400 ГК). Не допустимы и заранее заключаемые соглашения об уменьшении размера внедоговорной ответственности.
Хотя в п. 1 ст. 15 говорится лишь о возможном уменьшении размера взыскиваемых убытков, на практике встречаются соглашения как о взыскании убытков в повышенном размере, так и о заранее оцененном сторонами размере убытков. Возможность заключения соглашений первого вида сомнений не вызывает, что, в частности, прямо подтверждается п. 1 ст. 1064 ГК. Следует лишь учитывать, что подобное соглашение может быть расценено судом как обход правил ст. 333 ГК, в связи с чем, опираясь на эту статью, суд может уменьшить размер убытков при наличии их явной несоразмерности последствиям нарушения.
Что касается соглашений второго вида, то они также не противоречат действующему законодательству, но в условиях отсутствия в законе специальных правил на этот счет их, видимо, следует квалифицировать в качестве соглашений об исключительной неустойке.
В случаях, предусмотренных законом, убытки могут взыскиваться также через присуждение в пользу потерпевшего особой денежной компенсации, размер которой определяется судом. Так, в соответствии со ст. 1301, 1311 ГК обладатель исключительных авторских или смежных прав вправе потребовать от нарушителя выплаты компенсации в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, определяемых по усмотрению суда, вместо возмещения убытков.
4. По делам о возмещении убытков истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в результате действий (бездействия) которого возник ущерб, а также факты нарушения обязательства или причинения вреда, наличие убытков.
Размер подлежащих возмещению убытков должен быть установлен с разумной степенью достоверности. По смыслу закона в удовлетворении требования о возмещении убытков не может быть отказано только на том основании, что их точный размер невозможно установить. В этом случае размер подлежащих возмещению убытков определяется судом с учетом всех обстоятельств дела, исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению.
5. Пункт 2 ст. 15 раскрывает понятие убытков и указывает на две их составляющие — реальный ущерб и упущенную выгоду. Реальный ущерб включает в себя: а) расходы, которые произвел или должен будет произвести потерпевший для восстановления нарушенного права; б) стоимость утраченного или поврежденного имущества потерпевшего.
Если для устранения повреждений имущества истца использовались или будут использованы новые материалы, то за исключением случаев, установленных законом или договором, расходы на такое устранение включаются в состав реального ущерба истца полностью, несмотря на то, что стоимость имущества увеличилась или может увеличиться по сравнению с его стоимостью до повреждения. Размер подлежащего выплате возмещения может быть уменьшен, если ответчиком будет доказано или из обстоятельств дела следует с очевидностью, что существует иной более разумный и распространенный в обороте способ исправления таких повреждений подобного имущества.
Следует также учитывать, что уменьшение стоимости имущества истца по сравнению с его стоимостью до нарушения ответчиком обязательства или причинения им вреда является реальным ущербом даже в том случае, когда оно может непосредственно проявиться лишь при отчуждении этого имущества в будущем (например, утрата товарной стоимости автомобиля, поврежденного в результате дорожно-транспортного происшествия) (п. 13 Постановления ВС № 25).
Упущенная выгода представляет собой неполученные доходы, которые потерпевший получил бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено. Размер упущенной выгоды должен быть обоснован потерпевшим соответствующими расчетами с учетом сделанных им приготовлений и разумных затрат. Поскольку упущенная выгода представляет собой неполученный доход, при разрешении споров, связанных с ее возмещением, следует принимать во внимание, что ее расчет, представленный истцом, как правило, является приблизительным и носит вероятностный характер. Это обстоятельство само по себе не может служить основанием для отказа в иске (п. 14 Постановления ВС № 25).
Особый порядок определения размера упущенной выгоды применяется тогда, когда нарушителем извлечены доходы вследствие нарушения прав потерпевшего. В данном случае потерпевший вправе обратить эти доходы в свою пользу, рассматривая их в качестве своей упущенной выгоды, что в значительной степени облегчает обоснование ее размера.
Статья 16. Возмещение убытков, причиненных государственными органами и органами местного самоуправления
Убытки, причиненные гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов, в т. ч. издания не соответствующего закону или иному правовому акту акта государственного органа или органа местного самоуправления, подлежат возмещению РФ, соответствующим субъектом РФ или муниципальным образованием.
Применительно к деликтной ответственности положения коммент. ст. получили развитие в ст. 1069–1071 ГК.
2. Коммент. ст. более точно, чем ст. 12 и 13 ГК, определяет основания ответственности государства и муниципальных образований перед гражданами и юридическими лицами, поскольку указывает, что ими могут быть не только незаконные акты государственных органов и органов местного самоуправления, но и другие их незаконные действия или бездействие, а также действия или бездействие должностных лиц этих органов.
Вместе с тем следует иметь в виду, что в ст. 16 под действиями (бездействием) и актами соответствующих органов и их должностных лиц понимаются лишь их властные предписания, правом принятия которых они наделены согласно действующему законодательству. Если же тот или иной государственный орган или орган местного самоуправления действует в гражданском обороте как обычный его участник, не проявляя своих властных полномочий, он отвечает за свои действия на равных началах с остальными. Положения ст. 16 в этом случае применению не подлежат.
3. Статья 16 не раскрывает условия возмещения убытков, причиненных гражданам и юридическим лицам незаконными действиями (бездействием) органов и должностных лиц. Это означает, что они определяются нормами действующего законодательства, предусматривающими ответственность за конкретные нарушения прав граждан и юридических лиц. При этом по общему правилу ответственность наступает за виновное поведение, а в случаях, предусмотренных законом (например, ст. 1070 ГК), — независимо от вины.
Общим является и подход к объему возмещения: убытки возмещаются в полном объеме, т. е. в размере положительного ущерба и упущенной выгоды.
Вместе с тем коммент. норма едва ли может трактоваться в качестве правила, которым установлено, что причиненный незаконными действиями (бездействием) государственных органов и органов местного самоуправления, а также их должностных лиц вред может возмещаться лишь в форме убытков, т. е. денежном выражении. Указанная форма возмещения вреда действительно преобладает на практике, однако нет никаких препятствий и для того, чтобы вред был возмещен в иной, в том числе натуральной форме.
4. Наиболее важным в ст. 16 является положение о том, что убытки, причиненные гражданину или юридическому лицу незаконными действиями (бездействием) властных органов и должностных лиц, возмещаются не самими причинителями, а непосредственно Российской Федерацией, соответствующим субъектом РФ или муниципальным образованием. С учетом содержащихся в ст. 1069–1071 ГК указаний к сказанному можно добавить, что ущерб возмещается за счет соответственно казны РФ, казны субъекта РФ или казны муниципального образования.
Под казной понимается принадлежащее Российской Федерации (субъекту РФ, муниципальному образованию) имущество, не закрепленное за конкретными государственными (муниципальными) предприятиями или учреждениями. В первую очередь к казне относятся средства соответствующих бюджетов, которые управляются органами Министерства финансов РФ, финансовыми органами субъектов РФ и муниципальных образований. При удовлетворении иска взыскание средств производится за счет средств соответствующего бюджета, а при отсутствии средств — за счет другого имущества, составляющего казну (см. п. 12 постановления ВС и ВАС № 6/8).
Вместе с тем нельзя не отметить, что идея казны как имущества не нашла последовательного воплощения в действующем законодательстве. Наряду с казной как имуществом термином «казна» нередко именуется правообладатель этого имущества, т. е. Российская Федерация, субъекты РФ и муниципальные образования. Это обстоятельство оправдывает использование в настоящем коммент. выражения «от имени казны» и сходных с ним словосочетаний.
5. Решив вслед за Конституцией этот принципиальный вопрос, коммент. ст. оставила открытыми ряд частных вопросов, связанных с практическим воплощением в жизнь данного положения. Главным из них является вопрос о том, к кому конкретно должен предъявляться иск о возмещении убытков.
Ответ на него содержится в п. 15 Постановления ВС № 25: в случае предъявления гражданином или юридическим лицом требования о возмещении убытков, причиненных в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов ответчиком является публично-правовое образование (Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование) является ответчиком. Такое требование подлежит рассмотрению в порядке искового производства.
Предъявление гражданином или юридическим лицом иска непосредственно к государственному органу или к органу местного самоуправления, допустившему нарушение, или только к финансовому органу само по себе не может служить основанием к отказу в удовлетворении такого иска. В этом случае суд привлекает в качестве ответчика по делу соответствующее публично-правовое образование и одновременно определяет, какие органы будут представлять его интересы в процессе.
Согласно ст. 158 БК в качестве представителей ответчиков по искам к Российской Федерации, субъекту Российской Федерации, муниципальному образованию выступают главные распорядители средств федерального бюджета, бюджета субъекта Российской Федерации, бюджета муниципального образования. Ими являются органы государственной власти, органы управления государственными внебюджетными фондами, органы местного самоуправления, органы местной администрации, а также наиболее значимые учреждения науки, образования, культуры и здравоохранения, указанные в ведомственной структуре расходов бюджета, имеющие право распределять бюджетные ассигнования и лимиты бюджетных обязательств между подведомственными распорядителями и (или) получателями бюджетных средств (ст. 6 БК). Так, в качестве главных распределителей средств федерального бюджета РФ выступают различные министерства, ведомства, агентства, службы, а также отдельные важнейшие государственные организации и учреждения.
Однако главные распорядители бюджетных средств лишь представляют в судах надлежащих ответчиков, которыми, соответственно, являются Российская Федерация, субъект РФ или муниципальное образование. После вступления судебного решения в законную силу исполнительный документ вместе с копией судебного акта, на основании которого он выдан, а также с заявлением взыскателя с указанием реквизитов банковского счета взыскателя, на который должны быть перечислены средства, подлежащие взысканию, направляются для исполнения в Министерство финансов РФ (финансовый орган субъекта РФ или муниципального образования).
Исполнение судебных актов осуществляется за счет ассигнований, предусмотренных на эти цели законом (решением) о бюджете. При исполнении судебных актов в объемах, превышающих ассигнования, утвержденные законом (решением) о бюджете на эти цели, вносятся соответствующие изменения в сводную бюджетную роспись. Исполнение судебных актов производится в течение трех месяцев со дня поступления исполнительных документов на исполнение.
Статья 16.1. Компенсация ущерба, причиненного правомерными действиями государственных органов и органов местного самоуправления
В случаях и в порядке, которые предусмотрены законом, ущерб, причиненный личности или имуществу гражданина либо имуществу юридического лица правомерными действиями государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов, а также иных лиц, которым государством делегированы властные полномочия, подлежит компенсации.
(Статья введена ФЗ от 30.12.2012 № 302-ФЗ.)
2. Поэтому трудно согласиться с встречающимся в литературе мнением, что до вступления в силу коммент. ст. вред, причиненный правомерными действиями государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц, вообще не подлежал возмещению. В частности, на практике вред гражданам и юридическим лицам чаще всего причинялся и продолжает причиняться в результате издания актов государственных органов и органов местного самоуправления, влекущих за собой прекращение обязательств из-за невозможности их исполнения. Согласно п. 1 ст. 417 ГК стороны, понесшие в результате этого убытки, вправе требовать их возмещения в соответствии со ст. 13 и 16 ГК. Как известно, в указанных статьях говорится лишь о последствиях причинения вреда незаконными действиями государственных органов и органов местного самоуправления. Означает ли это, что вред, причиненный правомерными актами, которые привели к прекращению обязательства и убыткам их участников, в соответствии с действующим законодательством возмещению не подлежит?
3. В литературе на этот вопрос иногда дается положительный ответ. Так, А. Л. Маковский утверждает, что «правомерно изданный акт, который делает исполнение обязательств невозможным (причем акт любого уровня, важно, чтобы он был издан в пределах компетенции соответствующего органа с соблюдением требований, установленных для его издания), не создает оснований ни для требований сторон друг к другу, ни тем более для их требований к соответствующему государственному органу. В этом случае никому ничего больше не причитается. Государственная власть имеет полномочия, она имеет права, и если она их соблюдает, в этих пределах действует, то частные отношения в данном случае вынуждены этой власти подчиняться» (см.: Маковский А. Л. О кодификации гражданского права (1922–2006). М.: Статут, 2010. 736 с.).
4. Данная позиция представляется ошибочной, поскольку еще до появления в ГК коммент. ст. российское законодательство обязывало публичные образования возмещать вред, причиненный инвесторам потерей их инвестиций в результате принятия правомерных актов власти. Так, в соответствии с п. 2 ст. 15 Закона об инвестиционной деятельности «инвестиции не могут быть безвозмездно национализированы, реквизированы, к ним также не могут быть применены меры, равные указанным последствиям. Применение таких мер возможно лишь с полным возмещением инвестору всех убытков, причиненных отчуждением инвестированного имущества, включая упущенную выгоду, и только на основе законодательных актов РСФСР и республик в составе РСФСР. Порядок возмещения убытков инвестору определяется в указанных актах».
В силу п. 1 ст. 15 Закона об инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений государство гарантирует всем субъектам инвестиционной деятельности независимо от форм собственности: (1) обеспечение равных прав при осуществлении инвестиционной деятельности и (2) защиту капитальных вложений, под которыми понимаются «инвестиции в основной капитал (основные средства), в том числе затраты на новое строительство, расширение, реконструкцию и техническое перевооружение действующих предприятий, приобретение машин, оборудования, инструмента, инвентаря, проектно-изыскательские работы и другие затраты» (ст. 1 указанного Закона).
Согласно п. 1 ст. 16 Закона об инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений капитальные вложения могут быть: (1) «национализированы только при условии предварительного и равноценного возмещения государством убытков, причиненных субъектам инвестиционной деятельности, в соответствии с Конституцией Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации»; (2) «реквизированы по решению государственных органов в случаях, порядке и на условиях, которые определены Гражданского кодекса Российской Федерации».
Отдельная статья (18) Закона об инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений посвящена порядку и последствиям прекращения инвестиционной деятельности. Данная статья предусматривает два важных положения. Во-первых, она указывает на то, что «прекращение или приостановление инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений, производится в порядке, установленном законодательством Российской Федерации». Это означает, что обязательства, возникшие из инвестиционных контрактов, могут прекращаться по основаниям и в порядке, предусмотренными как общими положениями о прекращении обязательств (глава 27 ГК РФ), так и правилами об отдельных видах договоров, к которым относятся соответствующие инвестиционные контракты.
Во-вторых, ст. 18 гласит, что «порядок возмещения убытков субъектам инвестиционной деятельности в случае прекращения или приостановления инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений, определяется законодательством Российской Федерации и заключенными договорами» (или) государственными контрактами». Как видим, данная норма тоже носит отсылочный характер, в связи с чем решение вопроса о возмещении убытков субъектам инвестиционной деятельности находится в прямой зависимости от оснований прекращения/приостановления инвестиционной деятельности. Если инвестиционный договор/государственный контракт не содержат специальных норм о порядке возмещения убытков, при решении этого вопроса следует руководствоваться правилами действующего законодательства, в частности ст. 15, 16, 309, 310, 393, 417, 1064 и др. ГК РФ.
В некоторых субъектах РФ приняты специальные правовые акты, посвященные порядку возмещения инвесторам убытков, причиненных прекращением/приостановлением инвестиционной деятельности по независящим от инвесторов причинам. Так, в Москве действует постановление Правительства Москвы от 27.08.2012 № 433-ПП «Об утверждении Порядка взаимодействия органов исполнительной власти города Москвы при рассмотрении вопросов о возмещении затрат, понесенных инвесторами в рамках реализации инвестиционных проектов». В тех регионах, где подобные правовые акты отсутствуют, данный вопрос должен решаться на основании общих норм гражданского законодательства.
5. Хотя появление в ГК коммент. ст., на наш взгляд, не внесло в гражданское законодательство чего-то принципиально нового (в связи с наличием в нем нормы, предусмотренной п. 3 ст. 1064 ГК, и соответствующих положений специальных законов), тем не менее, во избежание неверного толкования закона в ст. 417 ГК целесообразно сделать прямую отсылку не только к ст. 13 и 16 ГК, но ст. 16.1.
6. Термин «компенсация ущерба», примененный в коммент. ст., по своему содержанию равнозначен термину «возмещение вреда». Поскольку в российском законодательстве невозможно обнаружить последовательность в использовании этих терминов, встречающиеся в литературе попытки придать понятию «компенсация ущерба» некое особое значение едва ли состоятельны. По-видимому, использование в коммент. ст. слова «компенсация» можно объяснить лишь тем, что в данном случае речь идет о возмещении вреда, причиненного правомерными действиями. Как бы то ни было, при расчете компенсации следует опираться на ст. 15 ГК, раскрывающую понятие убытков.
[2] Наряду с актами государственных органов и органов местного самоуправления в судебном порядке могут оспариваться также акты органов и организаций, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями. В дальнейшем в интересах краткости об этом более не упоминается.
Подраздел 2.
Лица
Глава 3.
Граждане (физические лица)
Статья 17. Правоспособность гражданина
1. Способность иметь гражданские права и нести обязанности (гражданская правоспособность) признается в равной мере за всеми гражданами.
2. Правоспособность гражданина возникает в момент его рождения и прекращается смертью.
2. Правоспособность гражданина возникает в момент его рождения и прекращается смертью. Согласно ч. 2 ст. 17 Конституции основные права и свободы человека неотчуждаемы и принадлежат каждому от рождения. Момент рождения определяется моментом отделения плода от организма матери посредством родов. При этом медицинские критерии рождения, в том числе сроки беременности, масса тела ребенка при рождении и признаки живорождения, а также порядок выдачи документа о рождении и его форма утверждаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти (п. 3 Закона об основах охраны здоровья граждан). См. также Приказ Минздрава РФ от 27.12.2011 № 1687н «О медицинских критериях рождения, форме документа о рождении и порядке ее выдачи» (РГ. 2012. 23 марта).
Моментом смерти является так наз. биологическая смерть, связанная с необратимой гибелью головного мозга (ст. 9 Закона о трансплантации). См также Приказ Минздрава РФ от 20.12.2001 № 460, утв. Инструкцию по констатации смерти человека на основании диагноза смерти мозга (РГ. 2002. 30 янв.).
Статья 18. Содержание правоспособности граждан
Граждане могут иметь имущество на праве собственности; наследовать и завещать имущество; заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью; создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами; совершать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах; избирать место жительства; иметь права авторов произведений науки, литературы и искусства, изобретений и иных охраняемых законом результатов интеллектуальной деятельности; иметь иные имущественные и личные неимущественные права.
2. Основное место в указанном перечне занимают имущественные права, в частности права иметь имущество на праве собственности; наследовать и завещать имущество; заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью; создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами; совершать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах.
Наряду с имущественными правами граждане могут обладать неимущественными правами, в частности свободно избирать место жительства, иметь права авторов произведений науки, литературы и искусства, изобретений и иных охраняемых законом результатов интеллектуальной деятельности и др.
Статья 19. Имя гражданина
1. Гражданин приобретает и осуществляет права и обязанности под своим именем, включающим фамилию и собственно имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая.
В случаях и в порядке, предусмотренных законом, гражданин может использовать псевдоним (вымышленное имя).
2. Гражданин вправе переменить свое имя в порядке, установленном законом. Перемена гражданином имени не является основанием для прекращения или изменения его прав и обязанностей, приобретенных под прежним именем.
Гражданин обязан принимать необходимые меры для уведомления своих должников и кредиторов о перемене своего имени и несет риск последствий, вызванных отсутствием у этих лиц сведений о перемене его имени.
Гражданин, переменивший имя, вправе требовать внесения за свой счет соответствующих изменений в документы, оформленные на его прежнее имя.
3. Имя, полученное гражданином при рождении, а также перемена имени подлежат регистрации в порядке, установленном для регистрации актов гражданского состояния.
4. Приобретение прав и обязанностей под именем другого лица не допускается.
Имя физического лица или его псевдоним могут быть использованы с согласия этого лица другими лицами в их творческой деятельности, предпринимательской или иной экономической деятельности способами, исключающими введение в заблуждение третьих лиц относительно тождества граждан, а также исключающими злоупотребление правом в других формах.
(Абзац введен ФЗ от 30.12.2012 № 302-ФЗ.)
5. Вред, причиненный гражданину в результате нарушения его права на имя или псевдоним, подлежит возмещению в соответствии с настоящим Кодексом.
При искажении имени гражданина либо при использовании имени способами или в форме, которые затрагивают его честь, умаляют достоинство или деловую репутацию, гражданин вправе требовать опровержения, возмещения причиненного ему вреда, а также компенсации морального вреда.
(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2012 № 302-ФЗ.)
Допустимо использование гражданином также псевдонима (вымышленного имени). Чаще всего псевдоним используется в области творческой деятельности (см. ст. 1265, 1281, 1315, 1483 ГК).
2. Гражданин вправе изменить свое имя. На практике это чаще всего происходит при вступлении в брак (ст. 32 СК). При этом смена имени не может явиться основанием для изменения прав и обязанностей гражданина, который должен действовать добросовестно в отношении других участников гражданского оборота. Принцип добросовестности нашел свое отражение и в обязанности гражданина уведомить своих контрагентов (должников и кредиторов) о соответствующих изменениях. Однако гражданин не обязан уведомлять государственные органы (налоговые органы) об изменении своего имени, а также обращаться за получением нового свидетельства о постановке на учет (ст. 23 НК).
3. Имя, полученное гражданином при рождении, а также перемена имени подлежат регистрации в порядке, установленном для регистрации актов гражданского состояния. Соответствующий порядок предусмотрен в Законе об АГС (запись фамилии, имени и отчества ребенка при государственной регистрации рождения (ст. 18); государственная регистрация перемены имени (ст. 58–63)).
4. Имя является первичным индивидуализирующим признаком субъекта гражданского оборота. В этой связи законодатель вводит строгое правило о запрете приобретения прав и обязанностей под именем другого лица. Исключением является надлежащим образом оформленное представительство, в частности посредством заключения договоров поручения (ст. 971 ГК) или агентирования (ст. 1005 ГК).
Законодатель допускает использование имени (псевдонима) лица с согласия такого лица, если при этом третьи лица не вводятся в заблуждение относительно личности соответствующего лица. При этом указание в коммент. ст. на возможность использования псевдонима в сферах творческой, предпринимательской или иной экономической деятельности является избыточным, поскольку это допустимо и в иных областях при условии, что не нарушается принцип добросовестности и запрет на злоупотребление правом.
5. В случае причинения вреда в результате нарушения права на имя или псевдоним гражданин имеет право на возмещение причиненного ему вреда. В коммент. ст. выделены также иные способы защиты при искажении имени гражданина либо при использовании имени способами или в форме, которые затрагивают его честь, умаляют достоинство или деловую репутацию. Ими являются опровержение и компенсация морального вреда (под. об этом см. коммент. к ст. 152 ГК).
Статья 20. Место жительства гражданина
1. Местом жительства признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает. Гражданин, сообщивший кредиторам, а также другим лицам сведения об ином месте своего жительства, несет риск вызванных этим последствий.
(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2012 № 302-ФЗ.)
2. Местом жительства несовершеннолетних, не достигших четырнадцати лет, или граждан, находящихся под опекой, признается место жительства их законных представителей — родителей, усыновителей или опекунов.
Коммент. ст. вводит правило о том, что лицо, сообщившее кредиторам, а также другим лицам сведения об ином месте своего жительства, несет риск вызванных этим последствий. Это может быть связано, например, с направлением извещений по указанному лицом адресу, совершение исполнения по известному должниками адресу и т. п.
2. Презюмируется, что местом жительства несовершеннолетнего, не достигшего четырнадцати лет, а также гражданина, находящегося под опекой, является место жительства законных представителей (родителей, усыновителей или опекунов). Этому правилу корреспондирует требование закона о том, чтобы опекуны и попечители несовершеннолетних граждан проживали совместно со своими подопечными (п. 2 ст. 36 ГК).
Статья 21. Дееспособность гражданина
1. Способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность) возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, то есть по достижении восемнадцатилетнего возраста.
2. В случае, когда законом допускается вступление в брак до достижения восемнадцати лет, гражданин, не достигший восемнадцатилетнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак.
Приобретенная в результате заключения брака дееспособность сохраняется в полном объеме и в случае расторжения брака до достижения восемнадцати лет.
При признании брака недействительным суд может принять решение об утрате несовершеннолетним супругом полной дееспособности с момента, определяемого судом.
Положение о дееспособности следует рассматривать вместе с категорией правоспособности (ст. 17 ГК). Если правоспособность означает саму возможность иметь гражданские права и нести обязанности, то дееспособность характеризует уже способность «своими действиями» (1) «приобретать» и (2) «осуществлять» гражданские права, (3) «создавать» для себя гражданские обязанности и (4) «исполнять» их.
2. Пункт 2 вводит исключения из общего правила о моменте возникновения дееспособности. До достижения 18-летнего возраста лицо может приобрести дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак. Другим случаем возникновения у несовершеннолетнего лица полной дееспособности является эмансипация (ст. 27 ГК).
Семейное законодательство устанавливает брачный возраст в 18 лет (п. 1 ст. 13 СК), однако предусматривает возможность, когда при наличии уважительных причин органы местного самоуправления по месту жительства лиц, желающих вступить в брак, разрешают вступить в брак лицам, достигшим возраста 16 лет (абз. 1 п. 2 ст. 13 СК). Абз. 2 п. 2 ст. 13 СК допускает, что в виде исключения с учетом особых обстоятельств законами субъектов РФ может быть разрешено до достижения возраста шестнадцати лет. Так, согласно п. 3 ст. 10 СК РТ в виде исключения при наличии особых обстоятельств может быть разрешено вступление в брак лицам в возрасте от 14 до 16 лет, имеющим место жительства в Республике Татарстан. При этом особыми обстоятельствами, дающими право на вступление в брак лицу (лицам), не достигшему (не достигшим) возраста 16 лет, являются беременность, рождение общего ребенка (детей) у граждан, желающих вступить в брак, непосредственная угроза жизни одной из сторон (п. 4 ст. 10 СК РТ).
Если лицо до достижения 18-летнего возраста получило полную дееспособность в результате заключения брака, то такая дееспособность сохраняется в полном объеме и в случае расторжения брака до достижения восемнадцати лет. По-иному решается данный вопрос при признании брака недействительным: суд может принять решение об утрате несовершеннолетним супругом полной дееспособности с момента, определяемого судом.
Статья 22. Недопустимость лишения и ограничения правоспособности и дееспособности гражданина
1. Никто не может быть ограничен в правоспособности и дееспособности иначе, как в случаях и в порядке, установленных законом.
2. Несоблюдение установленных законом условий и порядка ограничения дееспособности граждан или их права заниматься предпринимательской либо иной деятельностью влечет недействительность акта государственного или иного органа, устанавливающего соответствующее ограничение.
3. Полный или частичный отказ гражданина от правоспособности или дееспособности и другие сделки, направленные на ограничение правоспособности или дееспособности, ничтожны, за исключением случаев, когда такие сделки допускаются законом.
2. Нарушение условий и порядка ограничения дееспособности гражданина влечет недействительность акта государственного или иного органа, устанавливающего соответствующее ограничение (см.: Решение ВС от 25.05.2000 № ГКПИ00-419 // Бюллетень ВС. 2001. № 5; Определение Судебной коллегии ВС от 15.08.2002 № 75-Г02-14 // http://www.supcourt.ru).
3. Учитывая ситуацию, когда в правоотношении принимает участие в качестве «слабой стороны» гражданин, законодатель предусмотрел запрет на полный или частичный отказ гражданина от своей правоспособности или дееспособности. Запрещаются (признаются ничтожными) любые сделки, направленные на ограничение правоспособности или дееспособности.
Статья 23. Предпринимательская деятельность гражданина
1. Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве ИП, за исключением случаев, предусмотренных абз. 2 настоящего пункта.
В отношении отдельных видов предпринимательской деятельности законом могут быть предусмотрены условия осуществления гражданами такой деятельности без государственной регистрации в качестве ИП.
(Пункт в ред. ФЗ от 26.07.2017 № 199-ФЗ.)
2. Пункт утратил силу. ФЗ от 30.12.2012 № 302-ФЗ.
3. К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила настоящего Кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.
4. Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований п. 1 настоящей ст., не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила настоящего Кодекса об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.
5. Граждане вправе заниматься производственной или иной хозяйственной деятельностью в области сельского хозяйства без образования юридического лица на основе соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства, заключенного в соответствии с законом о крестьянском (фермерском) хозяйстве.
Главой крестьянского (фермерского) хозяйства может быть гражданин, зарегистрированный в качестве ИП.
(Пункт введен ФЗ от 30.12.2012 № 302-ФЗ.)
2. С 01.03.2013 утратило действие положение о том, что глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющий деятельность без образования юридического лица (ст. 257 ГК), признается предпринимателем с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства. Изменение произошло в связи с включением в ГК п. 5 комментируемой статьи.
3. Пункт 3 приравнивает предпринимательскую деятельность граждан, осуществляемую без образования юридического лица, к деятельности коммерческих юридических организаций. Иное может следовать из закона, иных правовых актов или существа правоотношения. Примером такого приравнивания может служить ст. 825 ГК, согласно которой в качестве финансового агента договоры финансирования под уступку денежного требования могут заключать коммерческие организации. При отсутствии каких-либо специальных запретов возможно выступление в обороте в качестве финансового агента также индивидуального предпринимателя.
4. Пункт 4 закрепляет презумцию предпринимательской деятельности гражданина даже при отсутствии соответствующей государственной регистрации. Закон устанавливает в абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК ряд признаков предпринимательской деятельности, в частности самостоятельность, риск, систематическое получение прибыли, регистрация в качестве предпринимателя в установленном законом порядке. Таким образом, при наличии всех остальных признаков предпринимательской деятельности, кроме факта государственной регистрации, лицо может быть признано осуществляющим предпринимательскую деятельность со всеми вытекающими отсюда последствиями.
Данное положение направлено на защиту участников гражданского оборота, взаимодействующих с подобного рода лицами, деятельность которых не содержит лишь признака государственной регистрации. Сам «предприниматель» без государственной регистрации не вправе ссылаться на отсутствие у него статуса предпринимателя. Суд «может» применить к таким сделкам правила ГК об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. То есть суд «может», но не «обязан» применять соответствующие нормы, что дает возможность суду оценивать каждый конкретный случай индивидуально.
5. С 01.03.2013 в коммент. ст. введено отдельное правило о занятии гражданами производственной или иной хозяйственной деятельностью в области сельского хозяйства без образования юридического лица на основе соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства, заключенного в соответствии с законом о крестьянском (фермерском) хозяйстве. Условием является то, что главой крестьянского (фермерского) хозяйства может быть только гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя. Само крестьянское (фермерское) хозяйство осуществляет предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (п. 3 ст. 1 Закона о крестьянском хозяйстве).
Статья 24. Имущественная ответственность гражданина
Гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание.
Перечень имущества граждан, на которое не может быть обращено взыскание, устанавливается гражданским процессуальным законодательством.
2. Гражданину-должнику, а также его семье гарантируется сохранение определенного законом минимума имущества. В связи с этим ст. 446 ГПК определяет перечень имущества, на которое не может быть обращено взыскание по исполнительным документам: (1) жилое помещение (его части), если для гражданина-должника и членов его семьи, совместно проживающих в принадлежащем помещении, оно является единственным пригодным для постоянного проживания помещением, за исключением того имущества, которое является предметом ипотеки и на него в соответствии с законодательством об ипотеке может быть обращено взыскание; (2) земельные участки, на которых расположены соответствующие объекты, за исключением имущества, если оно является предметом ипотеки и на него в соответствии с законодательством об ипотеке может быть обращено взыскание; (3) предметы обычной домашней обстановки и обихода, вещи индивидуального пользования (одежда, обувь и другие), за исключением драгоценностей и других предметов роскоши; (4) имущество, необходимое для профессиональных занятий гражданина-должника, за исключением предметов, стоимость которых превышает сто установленных федеральным законом МРОТ (т. е. 10 000 рублей); (5) используемые для целей, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, племенной, молочный и рабочий скот, олени, кролики, птица, пчелы, корма, необходимые для их содержания до выгона на пастбища (выезда на пасеку), а также хозяйственные строения и сооружения, необходимые для их содержания; (6) семена, необходимые для очередного посева; (7) продукты питания и деньги на общую сумму не менее установленной величины прожиточного минимума самого гражданина-должника и лиц, находящихся на его иждивении (см. Закон о прожиточном минимуме); (8) топливо, необходимое семье гражданина-должника для приготовления своей ежедневной пищи и отопления в течение отопительного сезона своего жилого помещения; (9) средства транспорта и другое необходимое гражданину-должнику в связи с его инвалидностью имущество; (10) призы, государственные награды, почетные и памятные знаки, которыми награжден гражданин-должник.
Статья 25. Несостоятельность (банкротство) гражданина
1. Гражданин, который не способен удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, может быть признан несостоятельным (банкротом) по решению арбитражного суда.
2. Основания, порядок и последствия признания арбитражным судом гражданина несостоятельным (банкротом), очередность удовлетворения требований кредиторов, порядок применения процедур в деле о несостоятельности (банкротстве) гражданина устанавливаются законом, регулирующим вопросы несостоятельности (банкротства).
(Статья в ред. ФЗ от 29.06.2015 № 154-ФЗ.)
Коммент. ст. относит дела о признании гражданина несостоятельным (банкротом) к компетенции арбитражного суда. При этом предпосылкой такого признания является неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.
2. Основания, порядок и последствия признания арбитражным судом гражданина несостоятельным (банкротом), очередность удовлетворения требований кредиторов, порядок применения процедур в деле о несостоятельности (банкротстве) гражданина устанавливаются Законом о банкротстве.
Статья 26. Дееспособность несовершеннолетних в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет
1. Несовершеннолетние в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет совершают сделки, за исключением названных в п. 2 настоящей ст., с письменного согласия своих законных представителей — родителей, усыновителей или попечителя.
Сделка, совершенная таким несовершеннолетним, действительна также при ее последующем письменном одобрении его родителями, усыновителями или попечителем.
2. Несовершеннолетние в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет вправе самостоятельно, без согласия родителей, усыновителей и попечителя:
1) распоряжаться своими заработком, стипендией и иными доходами;
2) осуществлять права автора произведения науки, литературы или искусства, изобретения или иного охраняемого законом результата своей интеллектуальной деятельности;
3) в соответствии с законом вносить вклады в кредитные организации и распоряжаться ими;
(Подпункт в ред. ФЗ от 30.12.2012 № 302-ФЗ.)
4) совершать мелкие бытовые сделки и иные сделки, предусмотренные п. 2 ст. 28 настоящего Кодекса.
По достижении шестнадцати лет несовершеннолетние также вправе быть членами кооперативов в соответствии с законами о кооперативах.
3. Несовершеннолетние в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет самостоятельно несут имущественную ответственность по сделкам, совершенным ими в соответствии с п. 1 и 2 настоящей ст. За причиненный ими вред такие несовершеннолетние несут ответственность в соответствии с настоящим Кодексом.
4. При наличии достаточных оснований суд по ходатайству родителей, усыновителей или попечителя либо органа опеки и попечительства может ограничить или лишить несовершеннолетнего в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет права самостоятельно распоряжаться своими заработком, стипендией или иными доходами, за исключением случаев, когда такой несовершеннолетний приобрел дееспособность в полном объеме в соответствии с п. 2 ст. 21 или со ст. 27 настоящего Кодекса.
2. Исключение из этого правила составляют:
(1) сделки несовершеннолетних о распоряжении своими заработком, стипендией и иными доходами;
(2) осуществление прав автора произведения науки, литературы или искусства, изобретения или иного охраняемого законом результата своей интеллектуальной деятельности (ст. 1257 ГК);
(3) внесение вкладов в кредитные организации и распоряжение ими в соответствии с законом (гл. 44 (ст. 834–844) ГК);
(4) совершение мелких бытовых сделок и иных сделок, предусмотренных п. 2 ст. 28 ГК. Понятие мелкой бытовой сделки основывается на необходимости предоставить несовершеннолетнему лицу возможность в ограниченном объеме участвовать в повседневном гражданском обороте. Подобная категория известна также германскому праву, в котором выделено понятие так наз. «карманных денег». В российском праве четкое и общепризнанное определение мелкой бытовой сделки отсутствует. Понятно, что в данном случае речь идет о небольшой по стоимости сделке, которая является обычной для несовершеннолетнего и направлена на удовлетворение его обычных, повседневных потребностей. Примерами таких мелких бытовых сделок могут служить приобретение билета за проезд в общественном транспорте, покупка мороженого и т. п. При этом, конечно, возникает вопрос о том, что представляет собой «небольшая стоимость сделки» с учетом имущественной дифференциации членов общества. По-видимому, ею может считаться та сумма, которая не является для законного представителя несовершеннолетнего лица значительной.
3. По достижении 16 лет несовершеннолетние также вправе быть членами кооперативов (см. ст. 111 ЖК, ст. 7 Закона о потребительской кооперации, ст. 7 Закона о производственных кооперативах, ст. 18 Закона о садоводческих объединениях граждан, ст. 13 Закона о сельскохозяйственной кооперации, ст. 5 Закона о жилищных накопительных кооперативах, ст. 11 Закона о кредитной кооперации).
4. Пунктом 3 установлен принцип самостоятельной имущественной ответственности несовершеннолетнего лица в возрасте от 14 до 18 лет по тем сделкам, которые он совершил в соответствии с коммент. ст. Однако за причиненный вред такой несовершеннолетний несет ответственность по правилам ст. 1074 ГК.
5. Возможно ограничение или лишение несовершеннолетнего лица в возрасте от 14 до 18 лет права распоряжаться своими заработком, стипендией или иными доходами. Решение по ограничению или лишению несовершеннолетнего лица этого права принимает суд по заявлению родителей, усыновителей или попечителя либо органа опеки и попечительства. Статья 262 ГПК относит подобного рода дела к делам, рассматриваемым судом в порядке особого производства.
Статья 27. Эмансипация
1. Несовершеннолетний, достигший шестнадцати лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, в т. ч. по контракту, или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью.
Объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипация) производится по решению органа опеки и попечительства — с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя либо при отсутствии такого согласия — по решению суда.
2. Родители, усыновители и попечитель не несут ответственности по обязательствам эмансипированного несовершеннолетнего, в частности по обязательствам, возникшим вследствие причинения им вреда.
Эмансипация производится по решению органа опеки и попечительства (ч. 1 ст. 6 Закона об опеке и попечительстве) с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя либо, при отсутствии такого согласия, — по решению суда в порядке особого производства (ст. 262 ГПК).
2. В связи с тем, что в результате эмансипации лицо становится полностью дееспособным, его родители, усыновители, попечители более не несут ответственности по обязательствам, возникшим вследствие причинения им вреда (ст. 1074 ГК).
Статья 28. Дееспособность малолетних
1. За несовершеннолетних, не достигших четырнадцати лет (малолетних), сделки, за исключением указанных в п. 2 настоящей ст., могут совершать от их имени только их родители, усыновители или опекуны.
К сделкам законных представителей несовершеннолетнего с его имуществом применяются правила, предусмотренные п. 2 и 3 ст. 37 настоящего Кодекса.
2. Малолетние в возрасте от шести до четырнадцати лет вправе самостоятельно совершать:
1) мелкие бытовые сделки;
2) сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды, не требующие нотариального удостоверения либо государственной регистрации;
3) сделки по распоряжению средствами, предоставленными законным представителем или с согласия последнего третьим лицом для определенной цели или для свободного распоряжения.
3. Имущественную ответственность по сделкам малолетнего, в т. ч. по сделкам, совершенным им самостоятельно, несут его родители, усыновители или опекуны, если не докажут, что обязательство было нарушено не по их вине. Эти лица в соответствии с законом также отвечают за вред, причиненный малолетними.
При совершении родителями, усыновителями и опекунами сделок от имени малолетних детей они обязаны руководствоваться правилами ст. 37 ГК, т. е. для совершения сделки с имуществом несовершеннолетнего они обязаны получить предварительное разрешение органа опеки и попечительства. При этом они не вправе совершать сделки с самим несовершеннолетним лицом (кроме дарения или иных безвозмездных предоставлений в пользу несовершеннолетнего).
2. Из правила о запрете совершения малолетними лицами сделок установлено несколько исключений. В частности, п. 2 коммент. ст. несовершеннолетним, достигшим 6 лет, разрешено самостоятельно совершать:
1) мелкие бытовые сделки (см. комменат. к ст. 26 ГК);
2) сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды, не требующие нотариального удостоверения либо государственной регистрации (имеются в виду акты дарения или иные безвозмездные предоставления в пользу малолетних);
3) сделки по распоряжению средствами, предоставленными законным представителем или с согласия последнего третьим лицом для определенной цели или для свободного распоряжения. В данном случае имеются в виду сделки, выходящие за пределы мелких бытовых сделок.
3. По всем сделкам малолетнего лица имущественную ответственность несут его родители, усыновители или опекуны. Исключением из правила об ответственности родителей, усыновителей и опекунов является установленный факт отсутствия их вины в нарушении обязательства. Кроме того, родители, усыновители и опекуны отвечают за вред, причиненный малолетними, в соответствии с правилами ст. 1073 ГК.
Статья 29. Признание гражданина недееспособным
1. Гражданин, который вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий или руководить ими, может быть признан судом недееспособным в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством. Над ним устанавливается опека.
2. От имени гражданина, признанного недееспособным, сделки совершает его опекун, учитывая мнение такого гражданина, а при невозможности установления его мнения — с учетом информации о его предпочтениях, полученной от родителей такого гражданина, его прежних опекунов, иных лиц, оказывавших такому гражданину услуги и добросовестно исполнявших свои обязанности.
(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2012 № 302-ФЗ.)
3. При развитии способности гражданина, который был признан недееспособным, понимать значение своих действий или руководить ими лишь при помощи других лиц суд признает такого гражданина ограниченно дееспособным в соответствии с п. 2 ст. 30 настоящего Кодекса.
При восстановлении способности гражданина, который был признан недееспособным, понимать значение своих действий или руководить ими суд признает его дееспособным.
На основании решения суда отменяется установленная над гражданином опека и в случае признания гражданина ограниченно дееспособным устанавливается попечительство.
(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2012 № 302-ФЗ.)
2. В случае признания лица недееспособным сделки для и за него совершает опекун. При совершении сделок опекун должен учитывать мнение гражданина, а при невозможности этого — учитывать имеющуюся информацию о его предпочтениях, полученную от родителей такого гражданина, его прежних опекунов, иных лиц, оказывавших такому гражданину услуги и добросовестно исполнявших свои обязанности (см. также Постановление Конституционного Суда РФ от 27.06.2012 № 15-П «По делу о проверке конституционности пунктов 1 и 2 статьи 29, пункта 2 статьи 31 и статьи 32 Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с жалобой гражданки И. Б. Деловой» (СЗ РФ от 16.07.2012 № 29. Ст. 4167).
3. Законодатель предусматривает в судебном порядке возможность признать объявленное ранее недееспособным лицо ограниченно дееспособным «при развитии способности гражданина понимать значение своих действий или руководить ими лишь при помощи других лиц». В этом случае суд отменяет опеку и устанавливает над лицом попечительство. При восстановлении способности гражданина, который был признан недееспособным, понимать значение своих действий или руководить ими суд признает его дееспособным.
Статья 30. Ограничение дееспособности гражданина
1. Гражданин, который вследствие пристрастия к азартным играм, злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами ставит свою семью в тяжелое материальное положение, может быть ограничен судом в дееспособности в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством. Над ним устанавливается попечительство.
(Абзац в ред. ФЗ от 30.12.2012 № 302-ФЗ.)
Он вправе самостоятельно совершать мелкие бытовые сделки.
Совершать другие сделки он может лишь с согласия попечителя. Однако такой гражданин самостоятельно несет имущественную ответственность по совершенным им сделкам и за причиненный им вред. Попечитель получает и расходует заработок, пенсию и иные доходы гражданина, ограниченного судом в дееспособности, в интересах подопечного в порядке, предусмотренном ст. 37 настоящего Кодекса.
(Абзац в ред. ФЗ от 30.12.2012 № 302-ФЗ.)
2. Гражданин, который вследствие психического расстройства может понимать значение своих действий или руководить ими лишь при помощи других лиц, может быть ограничен судом в дееспособности в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством. Над ним устанавливается попечительство.
Такой гражданин совершает сделки, за исключением сделок, предусмотренных подп. 1 и 4 п. 2 ст. 26 настоящего Кодекса, с письменного согласия попечителя. Сделка, совершенная таким гражданином, действительна также при ее последующем письменном одобрении его попечителем. Сделки, предусмотренные подп. 1 и 4 п. 2 ст. 26 настоящего Кодекса, такой гражданин вправе совершать самостоятельно.
Гражданин, ограниченный судом в дееспособности по основаниям, предусмотренным настоящим п., может распоряжаться выплачиваемыми на него алиментами, социальной пенсией, возмещением вреда здоровью и в связи со смертью кормильца и иными предоставляемыми на его содержание выплатами с письменного согласия попечителя, за исключением выплат, которые указаны в подп. 1 п. 2 ст. 26 настоящего Кодекса и которыми он вправе распоряжаться самостоятельно. Такой гражданин вправе распоряжаться указанными выплатами в течение срока, определенного попечителем. Распоряжение указанными выплатами может быть прекращено до истечения данного срока по решению попечителя.
При наличии достаточных оснований суд по ходатайству попечителя либо органа опеки и попечительства может ограничить или лишить такого гражданина права самостоятельно распоряжаться своими доходами, указанными в подп. 1 п. 2 ст. 26 настоящего Кодекса.
Гражданин, дееспособность которого ограничена вследствие психического расстройства, самостоятельно несет имущественную ответственность по сделкам, совершенным им в соответствии с настоящей ст. За причиненный им вред такой гражданин несет ответственность в соответствии с настоящим Кодексом.
(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2012 № 302-ФЗ.)
3. Если основания, в силу которых гражданин был ограничен в дееспособности, отпали, суд отменяет ограничение его дееспособности. На основании решения суда отменяется установленное над гражданином попечительство.
Если психическое состояние гражданина, который вследствие психического расстройства был в соответствии с п. 2 настоящей ст. ограничен в дееспособности, изменилось, суд признает его недееспособным в соответствии со ст. 29 настоящего Кодекса или отменяет ограничение его дееспособности.
(Пункт введен ФЗ от 30.12.2012 № 302-ФЗ.)
Предпосылками для ограничения дееспособности гражданина выступают:
— пристрастие к азартным играм. Азартная игра — основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры (п. 1 ст. 4 Закона о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр). Согласно п. 18 Постановления ВС № 25 под пристрастием к азартным играм, которое может служить основанием для ограничения дееспособности гражданина, следует понимать психологическую зависимость, которая помимо труднопреодолимого влечения к игре характеризуется расстройствами поведения, психического здоровья и самочувствия гражданина, проявляется в патологическом влечении к азартным играм, потере игрового контроля, а также в продолжительном участии в азартных играх вопреки наступлению неблагоприятных последствий для материального благосостояния членов его семьи.
— злоупотребление спиртными напитками или наркотическими средствами. Согласно п. 18 Постановления ВС № 25 злоупотреблением спиртными напитками или наркотическими средствами, дающим основание для ограничения дееспособности гражданина, является такое их употребление, которое находится в противоречии с интересами его семьи и влечет расходы, ставящие семью в тяжелое материальное положение. При этом необходимо иметь в виду, что п. 1 ст. 30 ГК не ставит возможность ограничения дееспособности лица, злоупотребляющего спиртными напитками или наркотическими средствами, в зависимость от признания его страдающим хроническим алкоголизмом или наркоманией.
Наличие у других членов семьи заработка или иных доходов не является основанием для отказа в удовлетворении заявления об ограничении дееспособности гражданина, если будет установлено, что данный гражданин обязан по закону содержать членов своей семьи, однако вследствие пристрастия к азартным играм, злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами не оказывает им необходимой материальной помощи либо члены его семьи вынуждены полностью или частично его содержать.
При наличии указанных предпосылок суд в порядке, предусмотренном ст. 281–285 ГПК, может ограничить гражданина в дееспособности, установив над ним попечительство. Гражданин, ограниченный в дееспособности, вправе совершать мелкие бытовые сделки (см. коммент. к ст. 26 ГК). Другие сделки ограниченно дееспособное лицо может совершать лишь с согласия попечителя. Вместе с тем, гражданин, ограниченный в дееспособности, несет имущественную ответственность по совершенным им сделкам и самостоятельно отвечает за причиненный им вред (ср. п. 3 ст. 26 ГК). Попечитель получает и расходует заработок, пенсию и иные доходы гражданина, ограниченного судом в дееспособности, в интересах подопечного в порядке, предусмотренном ст. 37 ГК.
2. Коммент. ст. регламентирует также случай, когда психическое расстройство не лишает гражданина возможности понимать значение своих действий или руководить ими при помощи других лиц (например, в случае деменции или слабоумия). Суд может ограничить такое лицо в его дееспособности, не признавая его при этом недееспособным. Над ним устанавливается попечительство. В этом случае гражданин совершает сделки, а также распоряжается выплачиваемыми на него алиментами, социальной пенсией, возмещением вреда здоровью и в связи со смертью кормильца и иными предоставляемыми на его содержание выплатами, с письменного согласия попечителя. Исключение составляют сделки по распоряжению заработком, стипендией и иными доходами, а также мелкие бытовые сделки, которые такой гражданин совершает самостоятельно. Однако такое распоряжение может быть ограничено судом при наличии «достаточных оснований».
Гражданин, дееспособность которого ограничена вследствие психического расстройства или слабоумия, самостоятельно несет имущественную ответственность по сделкам, совершенным им в соответствии с коммент. ст. За причиненный им вред такой гражданин несет ответственность в соответствии с ГК (см. ст. 1077 ГК и коммент. к ней).
3. Суд вправе отменить ограничение дееспособности гражданина, если отпали основания, в силу которых гражданин был ограничен в дееспособности. Соответственно, отменяется и попечительство. Аналогичным образом происходит изменение правового статуса гражданина в связи с изменением его психического состояния (признание его недееспособным или же отмена ограничения его дееспособности). Для принятия решения судом необходимо обращение в суд заинтересованного лица.
Статья 31. Опека и попечительство
1. Опека и попечительство устанавливаются для защиты прав и интересов недееспособных или не полностью дееспособных граждан. Опека и попечительство над несовершеннолетними устанавливаются также в целях их воспитания. Соответствующие этому права и обязанности опекунов и попечителей определяются семейным законодательством.
(Пункт в ред. ФЗ от 24.04.2008 № 49-ФЗ.)
2. Опекуны и попечители выступают в защиту прав и интересов своих подопечных в отношениях с любыми лицами, в т. ч. в судах, без специального полномочия.
3. Опека и попечительство над несовершеннолетними устанавливаются при отсутствии у них родителей, усыновителей, лишении судом родителей родительских прав, а также в случаях, когда такие граждане по иным причинам остались без родительского попечения, в частности когда родители уклоняются от их воспитания либо защиты их прав и интересов.
4. К отношениям, возникающим в связи с установлением, осуществлением и прекращением опеки или попечительства и не урегулированным настоящим Кодексом, применяются положения ФЗ «Об опеке и попечительстве» и иные принятые в соответствии с ним нормативные правовые акты РФ.
(Пункт введен ФЗ от 24.04.2008 № 49-ФЗ.)
1. Коммент. ст. содержит общие положения о законном представительстве несовершеннолетних лиц, ограниченно дееспособных и недееспособных лиц. При этом используется термин «не полностью дееспособные лица», охватывающий всех лиц, чья дееспособность отличается от обычной, т. е. несовершеннолетних и лиц, ограниченных в дееспособности. Положения данной ст. детализируются в ст. 32–40 ГК.
2. Прежде всего, в ст. указано на основные цели опеки и попечительства, которыми являются защита прав и интересов недееспособных или не полностью дееспособных граждан, а также воспитание несовершеннолетних лиц. Тем самым ставятся основные задачи перед опекунами и попечителями. Детализация прав и обязанностей опекунов и попечителей определяется семейным законодательством (см. ст. 148.1 СК, Закон об опеке и попечительстве. определение КС РФ от 05.02.2015 № 227-О «По запросу Ленинского районного суда города Смоленска о проверке конституционности положения пункта 3 статьи 146 Семейного кодекса Российской Федерации» (Вестник КС РФ, 2015, № 3).
3. Определены представительские полномочия опекунов и попечителей в отношениях со всеми третьими лицами в силу закона, т. е. без каких-либо специальных полномочий, основанных на доверенности. Представительские полномочия действуют также в судах (см. Постановление КС РФ от 27.06.2012 № 15-П «По делу о проверке конституционности пунктов 1 и 2 статьи 29, пункта 2 статьи 31 и статьи 32 Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с жалобой гражданки И. Б. Деловой»).
4. Предпосылками для установления опеки и попечительства над несовершеннолетними лицами являются:
— отсутствие у таких лиц родителей, усыновителей,
— лишение судом родителей родительских прав,
— оставление детей без родительского попечения по иным причинам, в частности когда родители уклоняются от их воспитания либо защиты их прав и интересов.
Пункт 2 ст. 62 СК предусматривает дополнительный случай установления опеки над несовершеннолетними лицами, а именно рождение ребенка у несовершеннолетних родителей. Опекун осуществляет воспитание несовершеннолетнего ребенка вместе с его несовершеннолетними родителями до достижения ими 16-летнего возраста. Разногласия между опекуном и несовершеннолетними родителями разрешаются органом опеки и попечительства.
5. Пункт 4 содержит отсылку к Закону об опеке и попечительстве и к иным принятым в соответствии с ним нормативным правовым актам Российской Федерации, в соответствии с которыми решаются вопросы, связанные с опекой и попечительством, не урегулированные ГК.
Статья 32. Опека
1. Опека устанавливается над малолетними, а также над гражданами, признанными судом недееспособными вследствие психического расстройства.
2. Опекуны являются представителями подопечных в силу закона и совершают от их имени и в их интересах все необходимые сделки.
Взаимосвязанные положения п. 1 и 2 ст. 29, п. 2 ст. 31 и ст. 32 признаны не соответствующими Конституции РФ, ее ст. 15 (ч. 4), 19 (ч. 1 и 2), 23 (ч. 1), 35 (ч. 2) и 55 (ч. 3), постольку, поскольку в действующей системе гражданско-правового регулирования не предусматривается возможность дифференциации гражданско-правовых последствий наличия у гражданина нарушения психических функций при решении вопроса о признании его недееспособным, соразмерных степени фактического снижения способности понимать значение своих действий или руководить ими. Постановление КС РФ от 27.06.2012 № 15-П.
Согласно 2 Закона об опеке и попечительстве опека — форма устройства малолетних граждан (не достигших возраста четырнадцати лет несовершеннолетних граждан) и признанных судом недееспособными граждан, при которой назначенные органом опеки и попечительства граждане (опекуны) являются законными представителями подопечных и совершают от их имени и в их интересах все юридически значимые действия.
2. Пункт 2 закрепляет принцип совершения опекунами своих представительских полномочий в силу закона: опекуны являются представителями подопечных в силу закона и совершают от их имени и в их интересах все необходимые сделки. Полномочия опекуна подтверждаются специальным удостоверением, которое выдается органом опеки и попечительства (см. гл. 3 Закона об опеке и попечительстве).
Статья 33. Попечительство
1. Попечительство устанавливается над несовершеннолетними в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет, а также над гражданами, ограниченными судом в дееспособности.
(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2012 № 302-ФЗ.)
2. Попечители дают согласие на совершение тех сделок, которые граждане, находящиеся под попечительством, не вправе совершать самостоятельно.
Попечители несовершеннолетних граждан и граждан, дееспособность которых ограничена вследствие психического расстройства, оказывают подопечным содействие в осуществлении ими своих прав и исполнении обязанностей, а также охраняют их от злоупотреблений со стороны третьих лиц.
(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2012 № 302-ФЗ.)
Согласно 2 Закона об опеке и попечительстве попечительство — форма устройства несовершеннолетних граждан в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет и граждан, ограниченных судом в дееспособности, при которой назначенные органом опеки и попечительства граждане (попечители) обязаны оказывать несовершеннолетним подопечным содействие в осуществлении их прав и исполнении обязанностей, охранять несовершеннолетних подопечных от злоупотреблений со стороны третьих лиц, а также давать согласие совершеннолетним подопечным на совершение ими действий в соответствии со ст. 30 ГК.
2. Лица, в отношении которых установлено попечительство, вправе совершать ряд сделок и иных юридически значимых действий (см. ст. 26 и 30 ГК и коммент. к ним) самостоятельно. Для всех иных сделок необходимо получение согласия попечителя.
Определены задачи попечителя в отношении несовершеннолетних граждан и граждан, дееспособность которых ограничена вследствие психического расстройства:
— оказание подопечным содействия в осуществлении ими своих прав и исполнении обязанностей,
— охрана подопечных от злоупотреблений со стороны третьих лиц.
Статья 34. Органы опеки и попечительства
1. Органами опеки и попечительства являются органы исполнительной власти субъекта РФ. Органами опеки и попечительства являются также органы местного самоуправления в случае, если законом субъекта РФ они наделены полномочиями по опеке и попечительству в соответствии с ФЗ.
(Абзац в ред. ФЗ от 02.07.2013 № 167-ФЗ.)
Вопросы организации и деятельности органов опеки и попечительства по осуществлению опеки и попечительства над детьми, оставшимися без попечения родителей, определяются настоящим Кодексом, Семейным кодексом РФ, ФЗ от 06.10.1999 № 184-ФЗ «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации», ФЗ от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в РФ», иными ФЗ и законами субъектов РФ.
(Абзац введен ФЗ от 02.07.2013 № 167-ФЗ.)
Полномочия органа опеки и попечительства в отношении подопечного возлагаются на орган, который установил опеку или попечительство. При перемене места жительства подопечного полномочия органа опеки и попечительства возлагаются на орган опеки и попечительства по новому месту жительства подопечного в порядке, определенном ФЗ «Об опеке и попечительстве».
(Абзац введен ФЗ от 24.04.2008 № 49-ФЗ.)
(Пункт в ред. ФЗ от 29.12.2006 № 258-ФЗ.)
2. Суд обязан в течение трех дней со времени вступления в законную силу решения о признании гражданина недееспособным или об ограничении его дееспособности сообщить об этом органу опеки и попечительства по месту жительства такого гражданина для установления над ним опеки или попечительства.
3. Орган опеки и попечительства по месту жительства подопечных осуществляет надзор за деятельностью их опекунов и попечителей.
— органы исполнительной власти субъекта РФ. Систему органов исполнительной власти в субъектах РФ возглавляют правительства (например, Правительство Республики Татарстан) или администрации (например, Администрация Псковской области). Компетенцией по вопросам опеки и попечительства обладают органы образования (министерства образования, соответствующие республиканские центры усыновления, опеки и попечительства при министерствах образования и науки и др.).
— органы местного самоуправления, если они наделены полномочиями по опеке и попечительству. Ст. 14.1 Закона об организации местного самоуправления прямо предоставляет органам местного самоуправления право участвовать в осуществлении деятельности по опеке и попечительству. (см. также ст. 6 Закона об опеке и попечительстве). Примером могут служить управления социальной защиты соответствующего района. В структуре такого управления образуются отделы опеки, попечительства и патронажа.
2. Законодатель определяет нормативную правовую базу деятельности органов опеки и попечительства над детьми, оставшимися без попечения родителей: ГК, СК, Закон об общих принципах организации органов государственной власти субъектов РФ, Закон об организации местного самоуправления. При этом сам перечень основополагающих органов опеки и попечительства остается открытым. Подобное перечисление представляется с позиции юридической техники излишним (см. также ст. 145 СК).
Орган, установивший опеку и попечительство, непосредственно осуществляет функции опеки и попечительства до того момента, пока подопечный не поменяет место жительства. В этом случае функции такого органа осуществляет орган по новому месту жительства.
3. Пункт 2 возлагает на суд обязанность в течение трех дней со времени вступления в законную силу решения о признании гражданина недееспособным или об ограничении его дееспособности сообщить об этом органу опеки и попечительства по месту жительства такого гражданина для установления над ним опеки или попечительства.
4. Опекуны и попечители находятся под надзором органов опеки и попечительтсва по месту жительства опекаемого лица (см. ст. 35 и 36 ГК и коммент. к ним).
Статья 35. Опекуны и попечители
1. Опекун или попечитель назначается органом опеки и попечительства по месту жительства лица, нуждающегося в опеке или попечительстве, в течение месяца с момента, когда указанным органам стало известно о необходимости установления опеки или попечительства над гражданином. При наличии заслуживающих внимания обстоятельств опекун или попечитель может быть назначен органом опеки и попечительства по месту жительства опекуна (попечителя). Если лицу, нуждающемуся в опеке или попечительстве, в течение месяца не назначен опекун или попечитель, исполнение обязанностей опекуна или попечителя временно возлагается на орган опеки и попечительства.
Назначение опекуна или попечителя может быть оспорено в суде заинтересованными лицами.
(Абзац в ред. ФЗ от 18.12.2006 № 231-ФЗ.)
2. Опекунами и попечителями могут назначаться только совершеннолетние дееспособные граждане. Не могут быть назначены опекунами и попечителями граждане, лишенные родительских прав, а также граждане, имеющие на момент установления опеки или попечительства судимость за умышленное преступление против жизни или здоровья граждан.
(Пункт в ред. ФЗ от 24.04.2008 № 49-ФЗ.)
3. Опекун или попечитель может быть назначен только с его согласия. При этом должны учитываться его нравственные и иные личные качества, способность к выполнению обязанностей опекуна или попечителя, отношения, существующие между ним и лицом, нуждающимся в опеке или попечительстве, а если это возможно — и желание подопечного.
4. Недееспособным или не полностью дееспособным гражданам, помещенным под надзор в образовательные организации, медицинские организации, организации, оказывающие социальные услуги, или иные организации, в т. ч. в организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, опекуны или попечители не назначаются. Исполнение обязанностей опекунов или попечителей возлагается на указанные организации.
(Пункт в ред. ФЗ от 24.04.2008 № 49-ФЗ.)
2. Пункт 2 определяет требования, предъявляемые к опекунам и попечителям:
— опекуном (попечителем) может быть совершеннолетнее дееспособное лицо (об ограничениях для назначения опекуном и попечителем см. п. 1 и п. 3 ст. 146 СК);
— опекун (попечитель) должен обладать достаточным здоровьем (см. Постановление Правительства РФ от 14.02.2013 № 117 «Об утверждении перечня заболеваний, при наличии которых лицо не может усыновить (удочерить) ребенка, принять его под опеку (попечительство), взять в приемную или патронатную семью» // СЗ РФ. 2013. № 36. Ст. 4577). Исключают возможность назначения опекуном (попечителем) наличие у лица туберкулеза органов дыхания (I и II группы диспансерного наблюдения), инфекционные заболевания до прекращения диспансерного наблюдения в связи со стойкой ремиссией; злокачественные новообразования любой локализации III и IV стадий, а также злокачественные новообразования любой локализации I и II стадий до проведения радикального лечения; психические расстройства и расстройства поведения до прекращения диспансерного наблюдения; наркомания, токсикомания, алкоголизм; заболевания и травмы, приведшие к инвалидности I группы.
— опекун (попечитель) должен обладать соответствующими нравственными и иными личными качествами, быть способным к выполнению обязанностей опекуна (попечителя) (п. 2 ст. 146 СК).
— опекун (попечитель) должен дать свое согласие на осуществление функции опеки (попечительства).
— при назначении конкретного опекуна (попечителя) должны быть учтены отношения между опекуном (попечителем) и ребенком, отношение к ребенку членов семьи опекуна (попечителя), а также, если это возможно, желание самого ребенка (п. 2 ст. 146 СК).
Для определения того, может ли лицо выступать опекуном (попечителем), орган опеки и попечительства вправе запросить необходимую информацию о соответствующем лице у самого лица, а также в органах внутренних дел, органах записи актов гражданского состояния, медицинских и иных организациях (п. 2 ст. 10 Закона об опеке и попечительстве).
О необходимых документах для назначения опекуна (попечителя) см. Постановление Правительства РФ от 17.11.2010 № 927 «Об отдельных вопросах осуществления опеки и попечительства в отношении совершеннолетних недееспособных или не полностью дееспособных граждан» (СЗ РФ. 2010. № 48. Ст. 6401).
3. При помещении лица (недееспособного или не полностью дееспособного гражданина) под надзор в образовательные организации, медицинские организации, организации, оказывающие социальные услуги, или иные организации, в том числе в организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, опекуны или попечители не назначаются. Исполнение обязанностей опекунов или попечителей возлагается на указанные организации.
Статья 36. Исполнение опекунами и попечителями своих обязанностей
1. Обязанности по опеке и попечительству исполняются безвозмездно, кроме случаев, предусмотренных законом.
2. Опекуны и попечители несовершеннолетних граждан обязаны проживать совместно со своими подопечными. Раздельное проживание попечителя с подопечным, достигшим шестнадцати лет, допускается с разрешения органа опеки и попечительства при условии, что это не отразится неблагоприятно на воспитании и защите прав и интересов подопечного.
Опекуны и попечители обязаны извещать органы опеки и попечительства о перемене места жительства.
3. Опекуны и попечители обязаны заботиться о содержании своих подопечных, об обеспечении их уходом и лечением, защищать их права и интересы.
Опекуны и попечители несовершеннолетних должны заботиться об их обучении и воспитании.
Опекуны и попечители заботятся о развитии (восстановлении) способности гражданина, дееспособность которого ограничена вследствие психического расстройства, или гражданина, признанного недееспособным, понимать значение своих действий или руководить ими.
(Абзац введен ФЗ от 30.12.2012 № 302-ФЗ.)
Опекуны и попечители исполняют свои функции, учитывая мнение подопечного, а при невозможности его установления — с учетом информации о предпочтениях подопечного, полученной от его родителей, прежних опекунов, иных лиц, оказывавших ему услуги и добросовестно исполнявших свои обязанности.
(Абзац введен ФЗ от 30.12.2012 № 302-ФЗ.)
4. Обязанности, указанные в п. 3 настоящей ст., не возлагаются на попечителей совершеннолетних граждан, ограниченных судом в дееспособности, за исключением попечителей граждан, ограниченных судом в дееспособности вследствие психического расстройства.
(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2012 № 302-ФЗ.)
5. Если основания, в силу которых гражданин был признан недееспособным или ограниченно дееспособным, отпали, опекун или попечитель обязан ходатайствовать перед судом о признании подопечного дееспособным и о снятии с него опеки или попечительства.
Если основания, в силу которых гражданин, который вследствие психического расстройства может понимать значение своих действий или руководить ими при помощи других лиц, был ограничен в дееспособности, изменились, попечитель обязан обратиться в суд с заявлением об отмене ограничения дееспособности подопечного или о признании его недееспособным в соответствии с п. 3 ст. 30 настоящего Кодекса.
(Абзац введен ФЗ от 30.12.2012 № 302-ФЗ.)
(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2012 № 302-ФЗ.)
При осуществлении опеки и попечительства на возмездных началах установлены требования к договору об осуществлении опеки и попечительства. Так, предельный размер вознаграждения, выплачиваемого опекуну или попечителю по договору за счет доходов от имущества совершеннолетнего подопечного, не может превышать 5 процентов дохода от имущества совершеннолетнего подопечного за отчетный период, определяемого по отчету опекуна о хранении, об использовании имущества совершеннолетнего недееспособного гражданина и управлении этим имуществом или по отчету попечителя об использовании имущества совершеннолетнего не полностью дееспособного гражданина и управлении этим имуществом (Постановление Правительства РФ от 17.11.2010 № 927 «Об отдельных вопросах осуществления опеки и попечительства в отношении совершеннолетних недееспособных или не полностью дееспособных граждан»). Возможно также — в счет вознаграждения — безвозмездное использование опекуном (попечителем) по разрешению органа опеки и попечительства и при соблюдении определенных условий имущества подопечного (п. 3 ст. 16 Закона об опеке и попечительстве).
2. Пункт 2 устанавливает правило об обязательном проживании опекунов и попечителей несовершеннолетних граждан совместно со своими подопечными, не достигшими возраста 16 лет. По достижении 16-летнего возраста орган опеки и попечительства может разрешить раздельное проживание, если это не отразится неблагоприятно на воспитании и защите прав и интересов подопечного.
3. Пункт 3 закрепляет обязанности опекунов и попечителей (за исключением попечителей совершеннолетних граждан, ограниченных судом в дееспособности, кроме попечителей граждан, ограниченных судом в дееспособности вследствие психического расстройства):
1) Заботиться о содержании своих подопечных, об обеспечении их уходом и лечением, защищать их права и интересы.
2) Заботиться об обучении и воспитании несовершеннолетних.
3) Заботиться о развитии (восстановлении) способности гражданина, дееспособность которого ограничена вследствие психического расстройства, или гражданина, признанного недееспособным, понимать значение своих действий или руководить ими.
4) Учитывать мнение подопечного, а при невозможности его установления — учитывать предпочтения подопечного, информация о которых получена от его родителей, прежних опекунов, иных лиц, оказывавших ему услуги и добросовестно исполнявших свои обязанности.
4. На опекуна (попечителя) возлагается обязанность заявить в компетентный суд (районный суд) требование о признании подопечного дееспособным и о снятии с него опеки (попечительства) или ограничения лица в дееспособности при отпадении соответствующих оснований для назначения опеки (попечительства).
Статья 37. Распоряжение имуществом подопечного
1. Опекун или попечитель распоряжается доходами подопечного, в т. ч. доходами, причитающимися подопечному от управления его имуществом, за исключением доходов, которыми подопечный вправе распоряжаться самостоятельно, исключительно в интересах подопечного и с предварительного разрешения органа опеки и попечительства. Суммы алиментов, пенсий, пособий, возмещения вреда здоровью и вреда, понесенного в случае смерти кормильца, а также иные выплачиваемые на содержание подопечного средства, за исключением доходов, которыми подопечный вправе распоряжаться самостоятельно, подлежат зачислению на отдельный номинальный счет, открываемый опекуном или попечителем в соответствии с главой 45 настоящего Кодекса, и расходуются опекуном или попечителем без предварительного разрешения органа опеки и попечительства. Опекун или попечитель предоставляет отчет о расходовании сумм, зачисляемых на отдельный номинальный счет, в порядке, установленном ФЗ «Об опеке и попечительстве».
(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2012 № 302-ФЗ.)
2. Опекун не вправе без предварительного разрешения органа опеки и попечительства совершать, а попечитель — давать согласие на совершение сделок по отчуждению, в т. ч. обмену или дарению имущества подопечного, сдаче его внаем (в аренду), в безвозмездное пользование или в залог, сделок, влекущих отказ от принадлежащих подопечному прав, раздел его имущества или выдел из него долей, а также любых других действий, влекущих уменьшение имущества подопечного.
(Абзац в ред. ФЗ от 30.12.2012 № 302-ФЗ.)
Порядок управления имуществом подопечного определяется ФЗ «Об опеке и попечительстве».
(Абзац в ред. ФЗ от 24.04.2008 № 49-ФЗ.)
3. Опекун, попечитель, их супруги и близкие родственники не вправе совершать сделки с подопечным, за исключением передачи имущества подопечному в качестве дара или в безвозмездное пользование, а также представлять подопечного при заключении сделок или ведении судебных дел между подопечным и супругом опекуна или попечителя и их близкими родственниками.
4. Опекун распоряжается имуществом гражданина, признанного недееспособным, основываясь на мнении подопечного, а при невозможности установления его мнения — с учетом информации о его предпочтениях, полученной от родителей такого гражданина, его прежних опекунов, иных лиц, оказывавших такому гражданину услуги и добросовестно исполнявших свои обязанности.
(Пункт введен ФЗ от 30.12.2012 № 302-ФЗ.)
Для зачисления получаемых подопечным денежных средств (суммы алиментов, пенсий, пособий, возмещения вреда здоровью и вреда, понесенного в случае смерти кормильца, а также иные выплачиваемые на содержание подопечного средства, за исключением доходов, которыми подопечный вправе распоряжаться самостоятельно) используется номинальный счет (ст. 860.1–860.6 ГК). Такой номинальный счет открывается опекуном (попечителем). В отношении распоряжения средствами на номинальном счете опекун (попечитель) не запрашивает предварительное разрешение органа опеки и попечительства, но предоставляет в этот орган отчет о расходовании соответствующих сумм.
2. Пункт 2 запрещает любые сделки по отчуждению имущества подопечного лица (без предварительного согласия органа опеки и попечительства), в том числе мену или дарение такого имущества, предоставление имущества внаем (в аренду), в безвозмездное пользование или в залог, иные сделки и действия, влекущие уменьшение имущества подопечного. Вместе с тем, п. 1 ст. 575 ГК устанавливает право законных представителей (родителей, опекунов) распоряжаться в порядке дарения имуществом малолетних и граждан, признанных недееспособными, от их имени на сумму до 3000 рублей. Данное противоречие должно разрешаться в пользу п. 1 ст. 575 ГК как более специальной нормы.
3. Пункт 3 запрещает сделки между опекуном (попечителем, их супругами и близкими родственниками) и подопечным, представительство подопечного сделках или ведение судебных дел между подопечным и супругом опекуна или попечителя и их близкими родственниками. Тем самым недопустим любой конфликт интересов между представителем (его родственниками) и подопечным лицом. Исключение составляют дарение (ст. 572 ГК) и безвозмездное пользование (ст. 689 ГК) в пользу подопечного.
4. С 01.03.2015 вступило в силу положение о необходимости учета при распоряжении имуществом подопечного мнения лица, признанного недееспособным, и информации о его предпочтениях, полученной от родителей такого гражданина, его прежних опекунов, иных лиц, оказывавших такому гражданину услуги и добросовестно исполнявших свои обязанности. Это нововведение направлено на повышение правовой защищенности лиц, признанных недееспособными.
Статья 38. Доверительное управление имуществом подопечного
1. При необходимости постоянного управления недвижимым и ценным движимым имуществом подопечного орган опеки и попечительства заключает с управляющим, определенным этим органом, договор о доверительном управлении таким имуществом. В этом случае опекун или попечитель сохраняет свои полномочия в отношении того имущества подопечного, которое не передано в доверительное управление.
При осуществлении управляющим правомочий по управлению имуществом подопечного на управляющего распространяется действие правил, предусмотренных п. 2 и 3 ст. 37 настоящего Кодекса.
2. Доверительное управление имуществом подопечного прекращается по основаниям, предусмотренным законом для прекращения договора о доверительном управлении имуществом, а также в случаях прекращения опеки и попечительства.
2. Предусматриваются два случая прекращения доверительного управления имуществом подопечного: (1) общие основания прекращения договора (ст. 1024 ГК) и (2) прекращение самой опеки (попечительства).
Статья 39. Освобождение и отстранение опекунов и попечителей от исполнения ими своих обязанностей
1. Орган опеки и попечительства освобождает опекуна или попечителя от исполнения им своих обязанностей в случаях возвращения несовершеннолетнего его родителям или его усыновления.
При помещении подопечного под надзор в образовательную организацию, медицинскую организацию, организацию, оказывающую социальные услуги, или иную организацию, в т. ч. в организацию для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, орган опеки и попечительства освобождает ранее назначенных опекуна или попечителя от исполнения ими своих обязанностей, если это не противоречит интересам подопечного.
(Абзац в ред. ФЗ от 24.04.2008 № 49-ФЗ.)
2. Опекун, попечитель могут быть освобождены от исполнения своих обязанностей по их просьбе.
Опекун или попечитель может быть освобожден от исполнения своих обязанностей по инициативе органа опеки и попечительства в случае возникновения противоречий между интересами подопечного и интересами опекуна или попечителя, в т. ч. временно.
(Пункт в ред. ФЗ от 24.04.2008 № 49-ФЗ.)
3. В случаях ненадлежащего выполнения опекуном или попечителем лежащих на нем обязанностей, в т. ч. при использовании им опеки или попечительства в корыстных целях или при оставлении подопечного без надзора и необходимой помощи, орган опеки и попечительства может отстранить опекуна или попечителя от исполнения этих обязанностей и принять необходимые меры для привлечения виновного гражданина к установленной законом ответственности.
(1) возвращение несовершеннолетнего его родителям (см. п. 3 ст. 72, п. 1 ст. 76, п. 2 ст. 153 СК),
(2) усыновление несовершеннолетнего (ст. 124–144) СК),
(3) помещение подопечного под надзор в образовательную организацию, медицинскую организацию, организацию, оказывающую социальные услуги, или иную организацию, в том числе в организацию для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей (см. п. 1 ст. 155.1 СК).
2. Пункт 2 допускает отказ опекуна (попечителя) от исполнения своих обязанностей. Для этого опекун (попечитель) направляет письменную просьбу в орган опеки и попечительства. Среди основных принципов государственного регулирования деятельности по опеке и попечительству является «свободное принятие гражданином обязанностей по опеке или попечительству и свободный отказ от исполнения опекуном или попечителем своих обязанностей» (ст. 5 Закона об опеке и попечительстве).
В свою очередь, орган опеки и попечительства надзирает за деятельностью опекуна (попечителя) (ст. 7, 8 Закона об опеке и попечительстве). В случае установления органом опеки и попечительства факта наличия противоречий между интересами подопечного и интересами опекуна или попечителя такой орган освобождает опекуна (попечителя) от выполнения им его обязанностей, в том числе временно.
3. Пункт 3 предусматривает ответственность опекуна (попечителя) в случае ненадлежащего выполнения опекунских обязанностей, в том числе при использовании опеки или попечительства в корыстных целях или при оставлении подопечного без надзора и необходимой помощи. Орган опеки и попечительства отстраняет опекуна (попечителя) своим решением от исполнения им его обязанностей. Кроме того, принимаются меры для привлечения виновного опекуна (попечителя) к установленной законом ответственности (ст. 26 Закона об опеке и попечительстве). Речь может идти о возмещении вреда, привлечении опекунов (попечителей) к административной (ст. 5.35 КоАП) и уголовной ответственности (ст. 150–157 УК).
Статья 40. Прекращение опеки и попечительства
1. Опека и попечительство над совершеннолетними гражданами прекращаются в случаях вынесения судом решения о признании подопечного дееспособным или отмены ограничений его дееспособности по заявлению опекуна, попечителя или органа опеки и попечительства.
2. По достижении малолетним подопечным четырнадцати лет опека над ним прекращается, а гражданин, осуществлявший обязанности опекуна, становится попечителем несовершеннолетнего без дополнительного решения об этом.
3. Попечительство над несовершеннолетним прекращается без особого решения по достижении несовершеннолетним подопечным восемнадцати лет, а также при вступлении его в брак и в других случаях приобретения им полной дееспособности до достижения совершеннолетия (п. 2 ст. 21 и ст. 27).
(1) вынесение судом решения о признании подопечного дееспособным,
(2) отмена ограничений его дееспособности по заявлению опекуна, попечителя или органа опеки и попечительства.
Кроме того, Закон об опеке и попечительстве (ст. 29) предусматривает дополнительные случаи прекращения опеки и попечительства:
(3) смерть опекуна или попечителя либо подопечного,
(4) истечение срока действия акта о назначении опекуна или попечителя,
(5) освобождение либо отстранение опекуна или попечителя от исполнения своих обязанностей.
2. Пунктом 2 установлено правило об автоматическом переходе от опеки к попечительству по достижении малолетним подопечным четырнадцати лет. Опекун при этом становится попечителем без необходимости принятия об этом специального решения.
3. Попечительство над несовершеннолетним прекращается без особого решения
(1) по достижении несовершеннолетним подопечным восемнадцати лет (п. 1 ст. 21 ГК),
(2) при вступлении его в брак (п. 2 ст. 21 ГК),
(3) при объявлении несовершеннолетнего лица полностью дееспособным в порядке эмансипации (ст. 27 ГК).
Статья 41. Патронаж над совершеннолетними дееспособными гражданами
(Наименование в ред. ФЗ от 24.04.2008 № 49-ФЗ.)
1. Над совершеннолетним дееспособным гражданином, который по состоянию здоровья не способен самостоятельно осуществлять и защищать свои права и исполнять свои обязанности, может быть установлен патронаж.
2. В течение месяца со дня выявления совершеннолетнего дееспособного гражданина, который по состоянию здоровья не может самостоятельно осуществлять и защищать свои права и исполнять свои обязанности, ему назначается органом опеки и попечительства помощник. Помощник может быть назначен с его согласия в письменной форме, а также с согласия в письменной форме гражданина, над которым устанавливается патронаж. Работник организации, осуществляющей социальное обслуживание совершеннолетнего дееспособного гражданина, нуждающегося в установлении над ним патронажа, не может быть назначен помощником такого гражданина.
3. Помощник совершеннолетнего дееспособного гражданина совершает действия в интересах гражданина, находящегося под патронажем, на основании заключаемых с этим лицом договора поручения, договора доверительного управления имуществом или иного договора.
4. Орган опеки и попечительства обязан осуществлять контроль за исполнением помощником совершеннолетнего дееспособного гражданина своих обязанностей и извещать находящегося под патронажем гражданина о нарушениях, допущенных его помощником и являющихся основанием для расторжения заключенных между ними договора поручения, договора доверительного управления имуществом или иного договора.
5. Патронаж над совершеннолетним дееспособным гражданином, установленный в соответствии с п. 1 настоящей ст., прекращается в связи с прекращением договора поручения, договора доверительного управления имуществом или иного договора по основаниям, предусмотренным законом или договором.
(Статья в ред. ФЗ от 24.04.2008 № 49-ФЗ.)
2. Законодатель прямо обозначает лицо, осуществляющего патронатные действия, в качестве помощника. Назначение помощника происходит в течение месяца со дня установления факта того, что совершеннолетний дееспособный гражданин по состоянию здоровья не может самостоятельно осуществлять и защищать свои права и исполнять свои обязанности. Помощник назначается органом опеки и попечительства по месту жительства лица, нуждающегося в патронаже. Предпосылкой назначения помощника является письменное согласие как самого помощника, так и лица, в отношении которого устанавливается патронаж. Иными словами, патронаж является результатом свободного, добровольного волеизъявления лиц патронатного отношения. Сам патронаж можно охарактеризовать как особую форму представительства в гражданском праве.
Чтобы избежать возможных злоупотреблений, законодатель запретил выступать в качестве помощников работникам организации, осуществляющей социальное обслуживание совершеннолетнего дееспособного гражданина, нуждающегося в установлении над ним патронажа.
3. Пункт 3 устанавливает открытый перечень договоров, которые совершает помощник патронируемого лица: договор поручения (ст. 971 ГК), договор доверительного управления имуществом (ст. 1012 ГК), договор комиссии (ст. 990 ГК) и другие договоры представительского характера, что подчеркивает представительский характер патронажа.
4. Поскольку патронаж устанавливается при посредничестве органа опеки и попечительства, на последний возлагается обязанность осуществлять контроль за исполнением помощником его обязанностей. В частности, орган опеки и попечительства должен извещать находящегося под патронажем гражданина о нарушениях, допущенных его помощником и являющихся основанием для расторжения заключенных между ними договора поручения, договора доверительного управления имуществом или иного договора. Тем самым, являясь особой формой представительства в гражданском праве, патронаж характеризуется наличием контроля со стороны государства за представительством.
5. Патронаж прекращается в связи с прекращением договора поручения, договора доверительного управления имуществом или иного договора по основаниям, предусмотренным законом или договором. Тем самым подчеркивается договорный характер патронажа.
Статья 42. Признание гражданина безвестно отсутствующим
Гражданин может быть по заявлению заинтересованных лиц признан судом безвестно отсутствующим, если в течение года в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания.
При невозможности установить день получения последних сведений об отсутствующем началом исчисления срока для признания безвестного отсутствия считается первое число месяца, следующего за тем, в котором были получены последние сведения об отсутствующем, а при невозможности установить этот месяц — первое января следующего года.
2. Поскольку во многих случаях невозможно установить день получения последних сведений об отсутствующем лице, началом исчисления срока для признания безвестного отсутствия считается первое число месяца, следующего за тем, в котором были получены последние сведения об отсутствующем, а при невозможности установить этот месяц — первое января следующего года.
Статья 43. Последствия признания гражданина безвестно отсутствующим
1. Имущество гражданина, признанного безвестно отсутствующим, при необходимости постоянного управления им передается на основании решения суда лицу, которое определяется органом опеки и попечительства и действует на основании договора о доверительном управлении, заключаемого с этим органом.
Из этого имущества выдается содержание гражданам, которых безвестно отсутствующий обязан содержать, и погашается задолженность по другим обязательствам безвестно отсутствующего.
2. Орган опеки и попечительства может и до истечения года со дня получения сведений о месте пребывания отсутствующего гражданина назначить управляющего его имуществом.
3. Последствия признания лица безвестно отсутствующим, не предусмотренные настоящей ст., определяются законом.
2. Учитывая, что для установления факта безвестного отсутствия сведения о местонахождении лица должны отсутствовать в течение одного года, орган опеки и попечительства имеет право в случае необходимости назначить доверительного управляющего имуществом отсутствующего лица и до истечения этого. Для этого необходимо обращение заинтересованных лиц в орган опеки и попечительства, которое оценивается таким органом с учетом всех обстоятельств.
3. Коммент. ст. содержит открытый перечень последствий признания лица безвестно отсутствующим, допуская возможность установления таких последствий иными федеральными законами. Так,
1) трудовой договор прекращается в случае признания судом работника либо работодателя — физического лица умершим или безвестно отсутствующим (ст. 83 ТК),
2) обязанность по уплате налогов и сборов физического лица, признанного судом безвестно отсутствующим, исполняется лицом, уполномоченным органом опеки и попечительства управлять имуществом безвестно отсутствующего (п. 1 ст. 51 НК),
3) брак расторгается по заявлению одного из супругов независимо от наличия у супругов общих несовершеннолетних детей, при этом расторжение производится в органах записи актов гражданского состояния (п. 2 ст. 19 СК),
4) исполнительное производство приостанавливается судебным приставом-исполнителем полностью или частично (ч. 1 ст. 40 Закона об исполнительном производстве),
5) лицо снимается с регистрационного учета по месту жительства (ст. 7 Закона о праве граждан РФ на свободу передвижения) и т. д.
Статья 44. Отмена решения о признании гражданина безвестно отсутствующим
В случае явки или обнаружения места пребывания гражданина, признанного безвестно отсутствующим, суд отменяет решение о признании его безвестно отсутствующим. На основании решения суда отменяется управление имуществом этого гражданина.
Суд, принявший решение о признании лица безвестно отсутствующим, обязан оценить представленную информацию о явке или обнаружении соответствующего лица с позиции ее достоверности. Решение суда об отмене ранее принятого решения о признании лица безвестно отсутствующим влечет за собой отмену доверительного управления имуществом этого лица. Новое решение суда является основанием и для аннулирования записи о смерти в книге государственной регистрации актов гражданского состояния (ст. 280 ГПК).
2. С момента отмены решения о признании лица безвестно отсутствующим любые юридические действия от имени такого лица в отношении его имущества должны совершаться этим лицом или третьими лицами по поручению такого лица.
3. Особо урегулирована ситуация с восстановлением брака в случае явки супруга, признанного безвестно отсутствующим: в случае явки супруга, признанного судом безвестно отсутствующим, брак может быть восстановлен органом записи актов гражданского состояния по совместному заявлению супругов. При этом брак не может быть восстановлен, если другой супруг вступил в новый брак (ст. 26 СК).
Статья 45. Объявление гражданина умершим
1. Гражданин может быть объявлен судом умершим, если в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания в течение пяти лет, а если он пропал без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основание предполагать его гибель от определенного несчастного случая, — в течение шести месяцев.
2. Военнослужащий или иной гражданин, пропавший без вести в связи с военными действиями, может быть объявлен судом умершим не ранее чем по истечении двух лет со дня окончания военных действий.
3. Днем смерти гражданина, объявленного умершим, считается день вступления в законную силу решения суда об объявлении его умершим. В случае объявления умершим гражданина, пропавшего без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основание предполагать его гибель от определенного несчастного случая, суд может признать днем смерти этого гражданина день его предполагаемой гибели и указать момент его предполагаемой гибели.
(Пункт в ред. ФЗ от 30.03.2016 № 79-ФЗ.)
2. Пунктом 2 предусмотрено специальное регулирование в отношении пропажи граждан во время военных действий: военнослужащий или иной гражданин, пропавший без вести в связи с военными действиями, может быть объявлен судом умершим не ранее чем по истечении двух лет со дня окончания военных действий. До настоящего времени отсутствует четкое определение военных действий, в связи с чем данное понятие должно определяться судом в каждом конкретном случае на основании всех возможных обстоятельств (см. Конвенцию об открытии военных действий (Гаага, 18.10.1907)).
3. Как правило, установить день смерти пропавшего лица не представляется возможным. Поэтому п. 3 предусмотрено, что днем смерти признается день вступления в законную силу решения суда об объявлении его умершим. При этом суд может признать днем смерти гражданина, объявленного умершим, день его предполагаемой гибели, если исчезновение лица произошло при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основание предполагать гибель лица от определенного несчастного случая.
Статья 46. Последствия явки гражданина, объявленного умершим
1. В случае явки или обнаружения места пребывания гражданина, объявленного умершим, суд отменяет решение об объявлении его умершим.
2. Независимо от времени своей явки гражданин может потребовать от любого лица возврата сохранившегося имущества, которое безвозмездно перешло к этому лицу после объявления гражданина умершим, за исключением случаев, предусмотренных п. 3 ст. 302 настоящего Кодекса.
Лица, к которым имущество гражданина, объявленного умершим, перешло по возмездным сделкам, обязаны возвратить ему это имущество, если доказано, что, приобретая имущество, они знали, что гражданин, объявленный умершим, находится в живых. При невозможности возврата такого имущества в натуре возмещается его стоимость.
2. При отмене решения об объявлении лица умершим такое лицо вправе требовать от любого лица, получившего его имущество в результате безвозмездной сделки после принятия решения о признании факта смерти, его возврата. Однако условием удовлетворения такого требования является сохранение такого имущества в натуре. В качестве исключения не производится возврат денег и ценных бумаг на предъявителя, полученных добросовестным приобретателем.
Если же речь идет о реализации имущества гражданина, признанного умершим по возмездным сделкам, то обязанность возврата возникает только в случае, если приобретатель достоверно знал или мог предполагать, что гражданин, объявленный умершим, находится в живых (т. е. приобретатель был недобросовестным). По общему правилу имущество в этом случае возвращается в натуре, а при невозможности этого возмещается его стоимость.
Статья 47. Регистрация актов гражданского состояния
1. Государственной регистрации подлежат следующие акты гражданского состояния:
1) рождение;
2) заключение брака;
3) расторжение брака;
4) усыновление (удочерение);
5) установление отцовства;
6) перемена имени;
7) смерть гражданина.
2. Регистрация актов гражданского состояния производится органами записи актов гражданского состояния путем внесения соответствующих записей в книги регистрации актов гражданского состояния (актовые книги) и выдачи гражданам свидетельств на основании этих записей.
3. Исправление и изменение записей актов гражданского состояния производятся органом записи актов гражданского состояния при наличии достаточных оснований и отсутствии спора между заинтересованными лицами.
При наличии спора между заинтересованными лицами либо отказе органа записи актов гражданского состояния в исправлении или изменении записи спор разрешается судом.
Аннулирование и восстановление записей актов гражданского состояния производятся органом записи актов гражданского состояния на основании решения суда.
4. Органы, осуществляющие регистрацию актов гражданского состояния, порядок регистрации этих актов, порядок изменения, восстановления и аннулирования записей актов гражданского состояния, формы актовых книг и свидетельств, а также порядок и сроки хранения актовых книг определяются законом об актах гражданского состояния.
2. Регистрация актов гражданского состояния производится органами записи актов гражданского состояния (ст. 4 Закона об АГС), которые ведут книги регистрации актов гражданского состояния (актовые книги) (ст. 76–77.1 Закона об АГС). На основании проведенных регистрационных действий гражданам выдаются свидетельства о государственной регистрации (см. приказ Министерства юстиции РФ от 25.06.2014 № 142 «Об утверждении форм бланков свидетельств о государственной регистрации актов гражданского состояния» (РГ. 2014. 16 июля).
3. Пункт 3 предусматривает порядок внесения исправлений и изменений в записи актов гражданского состояния. В отсутствии спора между заинтересованными лицами (супругами, родителями, родственниками и т. п.) исправления и изменения производятся органом записи актов гражданского состояния при наличии достаточных для этого оснований. В случае спора вопрос об исправлениях и изменениях рассматривает суд. Решение суда является также основанием для аннулирования и восстановления записей актов гражданского состояния.
4. Органы, осуществляющие регистрацию актов гражданского состояния, порядок регистрации этих актов, порядок изменения, восстановления и аннулирования записей актов гражданского состояния, формы актовых книг и свидетельств, а также порядок и сроки хранения актовых книг, определены в ст. 4–5 Закона об АГС.
Глава 4.
Юридические лица3
§ 1. Основные положения
Статья 48. Понятие юридического лица
1. Юридическим лицом признается организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
2. Юридическое лицо должно быть зарегистрировано в едином государственном реестре юридических лиц в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных настоящим Кодексом.
3. К юридическим лицам, на имущество которых их учредители имеют вещные права, относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, а также учреждения.
К юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют корпоративные права, относятся корпоративные организации (ст. 65.1).
4. Правовое положение ЦБ РФ (Банка России) определяется Конституцией РФ и законом о ЦБ РФ.
(Статья в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
Так, организационное единство служит формирующим каркасом, соединяющим различные по своим функциям и/или пространственному расположению внутренние подразделения ЮЛ для наиболее эффективного осуществления внешних задач ЮЛ как единого и самостоятельного участника гражданского оборота. Вне организационной структуры, объединяющей различных лиц в рамках осуществления деятельности, направленной на достижение общей цели, сложно представить себе субстрат юридического лица, к которому был бы применим признак имущественной обособленности, демонстрирующий, что независимо от фактического распределения активов внутри организации обладателем имущественных прав является именно ЮЛ, а не его отдельные подразделения (отделы, департаменты, филиалы и представительства и пр.) или органы управления. При этом вполне возможна ситуация, при которой фактического объединения различных лиц в рамках деятельности ЮЛ не происходит: напр., мы имеем дело с корпорацией, учрежденной одним физическим лицом, одновременно осуществляющим в данной компании функции единоличного исполнительного органа и являющимся единственным работником такой организации. Но и в описанном случае организационное единство одночленной корпорации проявляется в виде матрицы структуры управления, предусмотренной законом для соответствующей организационно-правовой формы, а признаки имущественной обособленности и связанной с ней самостоятельной имущественной ответственностью выходят в рассматриваемом примере на первый план для разделения корпорации и ее единственного учредителя как самостоятельных субъектов гражданских правоотношений.
В отличие от государственной регистрации рождения гражданина (см. коммент. к ст. 47 ГК), носящей применительно к моменту возникновения правоспособноcти гражданина лишь правоподтверждающий характер (см. коммент. к п. 2 ст. 17 ГК), ЮЛ до момента регистрации в ЕГРЮЛ не существует как самостоятельный субъект гражданского права (см. п. 3 ст. 49 и п. 2 ст. 51 ГК). Некоторые исследователи предлагают считать, что с принятием решения о создании ЮЛ возникает частично правосубъектное образование (так наз. предварительное общество), которое обладает правоспособностью, имеющей узкоспециализированный характер, но еще не является дееспособным. Однако положения п. 3 ст. 49 и п. 2 ст. 51 ГК позволяют рассматривать предложенную конструкцию лишь в качестве пожеланий к законодателю. Только с момента государственной регистрации ЮЛ получает возможность от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде, т. е. быть самостоятельным носителем (обладателем) имущественных прав и субъектом имущественной ответственности. Ключевым конституирующим признаком создаваемого ЮЛ является именно организационное единство, определяемое в соответствии с положениями закона, решения об учреждении и учредительного документа с учетом выбранной организационно-правовой формы, в то время как все остальные юридические признаки, традиционно выделяемые для характеристики ЮЛ как субъекта гражданских правоотношений, производны от факта его государственной регистрации.
2. С 01.09.2014 ЮЛ могут создаваться только в тех организационно-правовых формах, которые предусмотрены ГК, что отражено в п. 2 коммент. ст. Подобным решением законодатель, прежде всего, пытался систематизировать хаотичное многообразие организационно-правовых форм некоммерческих организаций, регулировавшихся различными специальными законами, зачастую противоречившими друг другу и ГК.
3. В п. 3 коммент. ст. с 01.09.2014 отражена обновленная классификация ЮЛ. Критерий — вид прав учредителя (участника) в отношении ЮЛ — остался прежним, однако сгруппированы организации иным образом: в дополнение к оставшейся без изменений категории ЮЛ, на имущество которых учредители имеют вещные права, выделены корпорации, т. е. организации, в отношении которых их участники имеют корпоративные права. Под корпоративными правами законодатель предлагает понимать право участия (членства) в организации, предполагающее вхождение участника (члена) организации в состав высшего органа организации (п. 1 ст. 65.1 ГК) в силу самого факта участия (членства) в организации, и иные права, перечисленные в п. 1 ст. 65.2 ГК.
При этом сопоставительный анализ положений п. 3 коммент. ст. и п. 1 ст. 65.1 ГК показывает, что в ходе законодательной реформы за пределами описанной выше классификации ЮЛ остаются фонды, автономные некоммерческие организации, религиозные организации, государственные корпорации и публично-правовые компании, которые не относятся ни к одной из двух указанных выше групп, т. к. представляют собой унитарные организации, в отношении имущества которых учредители (участники) не имеют вещных прав.
4. В п. 4 коммент. ст. законодатель отдельно упоминает об особых источниках регулирования правового статуса ЦБ, что, с одной стороны, на основании систематического толкования норм коммент. ст. позволяет сделать вывод о том, что ЦБ признается ЮЛ, а с другой стороны, демонстрирует квалифицированное умолчание законодателя, в силу которого положения ГК о ЮЛ к ЦБ не применяются. Таким образом, положения п. 4 коммент. ст. возможно рассматривать как более специальную норму по отношению к положениям п. 2 коммент. ст., согласно которой ЮЛ могут создаваться только в организационно-правовых формах, предусмотренных ГК.
Статья 49. Правоспособность юридического лица
1. Юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительном документе (ст. 52), и нести связанные с этой деятельностью обязанности.
(Абзац в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом.
В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо может заниматься отдельными видами деятельности только на основании специального разрешения (лицензии), членства в саморегулируемой организации или выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду работ.
(Абзац в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
2. Юридическое лицо может быть ограничено в правах лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом. Решение об ограничении прав может быть оспорено юридическим лицом в суде.
(Пункт в ред. ФЗ от 18.12.2006 № 231-ФЗ.)
3. Правоспособность юридического лица возникает с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о его создании и прекращается в момент внесения в указанный реестр сведений о его прекращении.
Право юридического лица осуществлять деятельность, для занятия которой необходимо получение специального разрешения (лицензии), членство в саморегулируемой организации или получение свидетельства саморегулируемой организации о допуске к определенному виду работ, возникает с момента получения такого разрешения (лицензии) или в указанный в нем срок либо с момента вступления юридического лица в саморегулируемую организацию или выдачи саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду работ и прекращается при прекращении действия разрешения (лицензии), членства в саморегулируемой организации или выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду работ.
(Пункт в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
4. Гражданско-правовое положение юридических лиц и порядок их участия в гражданском обороте (ст. 2) регулируются настоящим Кодексом. Особенности гражданско-правового положения юридических лиц отдельных организационно-правовых форм, видов и типов, а также юридических лиц, созданных для осуществления деятельности в определенных сферах, определяются настоящим Кодексом, другими законами и иными правовыми актами.
(Пункт введен ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ; в ред. ФЗ от 06.04.2015 № 80-ФЗ.)
5. К юридическим лицам, создаваемым РФ на основании специальных ФЗ, положения настоящего Кодекса о юридических лицах применяются постольку, поскольку иное не предусмотрено специальным ФЗ о соответствующем юридическом лице.
(Пункт введен ФЗ от 03.07.2016 № 236-ФЗ.)
2. Законодатель исходит из того, что, по общему правилу, правоспособность ЮЛ носит специальный характер, т. е. объем гражданских прав и обязанностей ЮЛ определяется теми целями деятельности, которые предусмотрены в его учредительном документе (абз. 1 п. 1 коммент. ст.).
Далее в абз. 2 п. 1 коммент. ст. из общей нормы о специальном характере правоспособности ЮЛ сделаны два последовательных исключения. В отношении коммерческих организаций установлена презумпция общей правоспособности (способность иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом). Однако презумпция общей правоспособности коммерческих организаций не носит универсального характера и не применяется к унитарным предприятиям и иных видам коммерческих организаций, специально предусмотренным законом (в частности, к страховым, кредитным, микрофинансовым, аудиторским организациям, в отношении которых справедлив общий вывод о том, что они осуществляют виды деятельности, связанные с повышенными рисками для широкого круга лиц, и законодательное ограничение видов активности таких организаций направлено на повышение их финансовой устойчивости с целью защиты интересов третьих лиц, взаимодействующих с такими организациями).
3. С целью обеспечения дополнительной защиты публичных интересов отдельными видами деятельности, указанными в законе, ЮЛ вправе заниматься только на основании специального разрешения (лицензии), членства в саморегулируемой организации или выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду работ (см. абз. 3 п. 1 коммент. ст.). Виды деятельности, подлежащие лицензированию, перечислены в п. 2 ст. 1 и п. 1 ст. 12 Закона о лицензировании. Виды деятельности, допуск к осуществлению которых требует членства в саморегулируемой организации или получения от нее свидетельства о допуске к определенному виду работ, предусмотрены в различных законах (см., например, п. 1 ст. 3 Закона об аудиторской деятельности, ст. 55.8 Градостроительного кодекса и др.), в то время как общее регулирование отношений, возникающих в связи с деятельностью саморегулируемых организаций и осуществлением взаимодействия саморегулируемых организаций и их членов, осуществляется на основании ФЗ от 01.12.2007 № 315-ФЗ «О саморегулируемых организациях» (СЗ РФ. 2007. № 49. Ст. 6076), а в отношении организаций в сфере финансового рынка — в соответствии с ФЗ от 13.07.2015 № 223-ФЗ «О саморегулируемых организациях в сфере финансового рынка» (СЗ РФ. 2015. № 29 (часть I). Ст. 4349).
Если законом прямо не установлено иное, совершение сделки лицом, не имеющим лицензии на занятие соответствующей деятельностью или членства в саморегулируемой организации, необходимых для исполнения обязательства из сделки, не влечет недействительности такой сделки (п. 89 Постановления ВС № 25). В этом случае другая сторона сделки вправе отказаться от договора и потребовать возмещения причиненных убытков (см. коммент. к п. 3 ст. 450.1 ГК).
Осуществление деятельности при отсутствии лицензии либо обязательного членства в саморегулируемой организации или необходимого в силу закона свидетельства о допуске к определенному виду работ, выданного саморегулируемой организацией, может повлечь ликвидацию ЮЛ по решению суда на основании иска государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации ЮЛ предоставлено законом (см. подп. 2 п. 3 ст. 61 ГК).
4. В п. 2 коммент. ст. применительно к ЮЛ декларируется недопустимость произвольного ограничения гражданских прав, что отражает закрепленные в п. 1–2 ст. 1 ГК общие принципы необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав и обеспечения судебной защиты нарушенных прав. Так, несмотря на то, что ЦБ в целях реализации контрольных и надзорных функций в сфере банковского регулирования вправе ввести запрет на осуществление кредитной организацией отдельных банковских операций, предусмотренных выданной ей лицензией, или вовсе отозвать лицензию, подобные меры воздействия возможны только по основаниям и в порядке, предусмотренным законом (ст. 74 Закона о ЦБ). Положения Закона о ЦБ предостерегают от возможных злоупотреблений и произвольного усмотрения со стороны регулятора, указывая на то, что ЦБ не вправе устанавливать прямо или косвенно не предусмотренные законом ограничения на проведение банковских операций (см. абз. 2 ст. 58 Закона о ЦБ).
5. Закон связывает возникновение и прекращение правоспособности ЮЛ с моментами внесения в ЕГРЮЛ соответствующих сведений о создании и прекращении ЮЛ. Порядок внесения сведений в ЕГРЮЛ регулируется Законом о регистрации юридических лиц. Как в случае создания, так и в случае прекращения ЮЛ внесение в ЕГРЮЛ соответствующей записи является завершающим юридическим фактом в сложном юридическом составе приобретения или прекращения правоспособности ЮЛ. Так, при создании ЮЛ факту государственной регистрации предшествуют действия учредителей по принятию решения об учреждении ЮЛ или реорганизации ЮЛ-правопредшественника в форме, предполагающей создание новых ЮЛ (см. коммент. к ст. 57, п. 1 и п. 3–4 ст. 58 и ст. 60 ГК), а при прекращении ЮЛ до момента внесения в ЕГРЮЛ соответствующей записи осуществляются многоэтапные процедуры ликвидации ЮЛ (ст. 61 и 63 ГК), исключения ЮЛ из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа (ст. 64.2 ГК) или реорганизации в формах, предполагающих прекращение ЮЛ — правопредшественников (см. коммент. к ст. 57, п. 1–3 ст. 58 и ст. 60 ГК).
6. Возникновение и прекращение у ЮЛ прав осуществлять определенную деятельность, которые связаны с наличием специального разрешения (лицензии), членством в саморегулируемой организации или наличием свидетельства саморегулируемой организации о допуске к определенному виду работ, о которых идет речь в абз. 2 п. 3 коммент. ст., следует скорее признать реализацией правоспособности ЮЛ, а не расширением ее границ, так как потенциальные правовые возможности по осуществлению соответствующего вида деятельности изначально заложены в объем правоспособности соответствующего ЮЛ с учетом его организационно-правовой формы.
7. В п. 1.1 Концепции развития гражданского законодательства указывалось на то, что одним из ключевых недостатков законодательства о юридических лицах является множественность действующих законодательных актов, противоречащих друг другу и ГК. В п. 4 коммент. ст., включенным в коммент. ст. на основании Закона от 05.05.2014, предпринята попытка выстроить иерархию норм, регулирующих гражданско-правовое положение ЮЛ.
Основным актом, регулирующим гражданско-правовое положение ЮЛ и порядок их участия в гражданском обороте, является ГК. Однако специальные нормы других законов и иных правовых актов, регулирующие особенности гражданско-правового положения ЮЛ отдельных организационно-правовых форм, видов и типов, а также ЮЛ, созданных для осуществления деятельности в определенных сферах, будут иметь приоритет перед положениями ГК независимо от даты принятия правового акта, устанавливающего специальные нормы. Подобный подход к толкованию отражен, в частности, в п. 21 Постановления ВС № 25, согласно которому нормы ЖК о товариществах собственников жилья продолжают применяться к таким товариществам и после 01.09.2014 и являются специальными по отношению к общим положениям ГК о товариществах собственников недвижимости.
Вместе с тем положения п. 4 коммент. ст. следует соотносить с нормами п. 4 ст. 3 Закона от 05.05.2014, устанавливающими преимущественную силу ГК в редакции Закона от 05.05.2014 по отношению к иным нормативно-правовым актам до момента приведения последних в соответствие с нормами ГК. Возможно сделать вывод о том, что нормы п. 4 ст. 3 Закона от 05.05.2014 о преимущественной силе ГК применяются при наличии противоречий между положениями ГК и иных нормативно-правовых актов при регулировании одного и того же вопроса, в то время как положения п. 4 коммент. ст. необходимо понимать как позволяющие осуществлять на основании специальных законов уточнение (детализацию) общих норм ГК или установление дополнительного регулирования применительно к ЮЛ отдельных организационно-правовых форм, видов и типов, а также ЮЛ, созданным для осуществления деятельности в определенных сферах.
8. Согласно п. 5 коммент. ст. в отношении ЮЛ, создаваемых Российской Федерацией на основании специальных ФЗ, положения ГК о юридических лицах применяются постольку, поскольку иное не предусмотрено специальным ФЗ о соответствующем ЮЛ. Подобный механизм регулирования отличается от положений п. 4 коммент. ст., предусматривающих основополагающую роль норм ГК как общей основы для определения правового режима ЮЛ. В силу положений п. 5 коммент. ст. основным источником для определения правового режима юридического лица, создаваемого Российской Федерацией на основании специального ФЗ, является соответствующий специальный закон, а положения ГК применяются лишь для целей разрешения вопросов, не нашедших отражения в таком специальном законе. Системное толкование норм п. 5 коммент. ст. позволяет предположить, что в силу прямого указания специального ФЗ применение норм ГК к определению правового положения ЮЛ, создаваемого на основании соответствующего специального ФЗ, может и вовсе быть исключено (и это по своей сути приблизит режим регулирования соответствующих ЮЛ к положению ЦБ — см. коммент. к п. 4 ст. 48 ГК).
К ЮЛ, создаваемым Российской Федерацией на основании специальных ФЗ, относятся, прежде всего, публично-правовые компании и государственные корпорации (см. п. 2 ст. 2 Закона о публично-правовых компаниях и абз. 3 п. 1 ст. 52 ГК). Положения п. 5 коммент. ст. появились в ГК в связи с вступлением в силу Закона о публично-правовых компаниях в 2016 г., однако аналогичная норма существовала в законодательстве и до внесения соответствующих изменений в ГК — в Законе от 05.05.2014. Так, согласно положениям п. 6 ст. 3 Закона от 05.05.2014 основополагающее значение специальных ФЗ в определении правового режима ЮЛ, создаваемых Российской Федерацией на основании соответствующих законов, устанавливается не только в отношении ЮЛ, созданных начиная с 01.09.2014, но и применительно к прямо перечисленным в указанной норме ЮЛ, созданным до 01.09.2014: Государственной корпорации по атомной энергии «Росатом», Государственной корпорации по содействию разработке, производству и экспорту высокотехнологичной промышленной продукции «Ростех», Агентству по страхованию вкладов, государственной корпорации — Фонд содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства, государственной корпорации «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)», Государственной корпорации по строительству олимпийских объектов и развитию города Сочи как горноклиматического курорта, Государственной компании «Российские автомобильные дороги» и Государственной корпорации по космической деятельности «Роскосмос».
Статья 50. Коммерческие и некоммерческие организации
1. Юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (НКО).
2. Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в организационно-правовых формах хозяйственных товариществ и обществ, крестьянских (фермерских) хозяйств, хозяйственных партнерств, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.
(Пункт в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
3. Юридические лица, являющиеся НКО, могут создаваться в организационно-правовых формах:
1) потребительских кооперативов, к которым относятся в т. ч. жилищные, жилищно-строительные и гаражные кооперативы, садоводческие, огороднические и дачные потребительские кооперативы, общества взаимного страхования, кредитные кооперативы, фонды проката, сельскохозяйственные потребительские кооперативы;
(Подпункт в ред., действующей до 01.01.2019.)
1) потребительских кооперативов, к которым относятся в т. ч. жилищные, жилищно-строительные и гаражные кооперативы, общества взаимного страхования, кредитные кооперативы, фонды проката, сельскохозяйственные потребительские кооперативы;
(Подпункт в ред. ФЗ от 29.07.2017 № 217-ФЗ; вступает в силу с 01.01.2019.)
2) общественных организаций, к которым относятся в т. ч. политические партии и созданные в качестве юридических лиц профессиональные союзы (профсоюзные организации), органы общественной самодеятельности, территориальные общественные самоуправления;
(Подпункт в ред. ФЗ от 23.05.2015 № 133-ФЗ.)
2.1) общественных движений;
(Подпункт введен ФЗ от 23.05.2015 № 133-ФЗ.)
3) ассоциаций (союзов), к которым относятся в т. ч. некоммерческие партнерства, саморегулируемые организации, объединения работодателей, объединения профессиональных союзов, кооперативов и общественных организаций, торгово-промышленные палаты;
(Подпункт в ред. ФЗ от 13.07.2015 № 268-ФЗ; от 07.02.2017 № 12-ФЗ.)
4) товариществ собственников недвижимости, к которым относятся в т. ч. товарищества собственников жилья;
(Подпункт в ред., действующей до 01.01.2019.)
4) товариществ собственников недвижимости, к которым относятся в т. ч. товарищества собственников жилья, садоводческие или огороднические некоммерческие товарищества;
(Подпункт в ред. ФЗ от 29.07.2017 № 217-ФЗ; вступает в силу с 01.01.2019.)
5) казачьих обществ, внесенных в государственный реестр казачьих обществ в РФ;
6) общин коренных малочисленных народов РФ;
7) фондов, к которым относятся в т. ч. общественные и благотворительные фонды;
8) учреждений, к которым относятся государственные учреждения (в т. ч. государственные академии наук), муниципальные учреждения и частные (в т. ч. общественные) учреждения;
9) автономных НКО;
10) религиозных организаций;
11) публично-правовых компаний;
12) адвокатских палат;
(Подпункт введен ФЗ от 13.07.2015 № 268-ФЗ.)
13) адвокатских образований (являющихся юридическими лицами);
(Подпункт введен ФЗ от 13.07.2015 № 268-ФЗ.)
14) государственных корпораций;
(Подпункт введен ФЗ от 03.07.2016 № 236-ФЗ.)
15) нотариальных палат.
(Подпункт введен ФЗ от 07.02.2017 № 12-ФЗ.)
(Пункт в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
4. НКО могут осуществлять приносящую доход деятельность, если это предусмотрено их уставами, лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и если это соответствует таким целям.
(Пункт в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
5. НКО, уставом которой предусмотрено осуществление приносящей доход деятельности, за исключением казенного и частного учреждений, должна иметь достаточное для осуществления указанной деятельности имущество рыночной стоимостью не менее минимального размера уставного капитала, предусмотренного для обществ с ограниченной ответственностью (п. 1 ст. 66.2).
(Пункт введен ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
6. К отношениям по осуществлению НКО своей основной деятельности, а также к другим отношениям с их участием, не относящимся к предмету гражданского законодательства (ст. 2), правила настоящего Кодекса не применяются, если законом или уставом НКО не предусмотрено иное.
(Пункт введен ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
Второй критерий разграничения коммерческих и некоммерческих организаций логически связан с описанным выше: в связи с тем, что некоммерческие организации не могут учреждаться с основной целью извлечения прибыли, они лишены возможности распределять прибыль между участниками. Отметим, что de lege lata данный признак не носит абсолютного характера: согласно положениям п. 2 ст. 16 и ст. 24 Закона о потребительской кооперации в потребительском кооперативе доходы от предпринимательской деятельности могут распределяться между членами кооператива, однако применение указанных норм Закона о потребительской кооперации должно быть ограничено на основании абз. 2 п. 2 ст. 3 ГК в связи с прямым противоречием запрету на распределение прибыли в некоммерческих организациях, установленному ГК.
Деление ЮЛ на коммерческие и некоммерческие организации часто критикуется в доктрине по причине расплывчатости и неопределенности описанных выше классификационных критериев, однако унификация правовых режимов двух видов организаций приведет, по мнению многих исследователей, к еще большим практическим сложностям. В частности, в п. 1.4 Концепции развития гражданского законодательства РФ разработчики пришли к выводу о целесообразности сохранения принципиального деления ЮЛ на коммерческие и некоммерческие организации из-за опасения того, что при отмене соответствующей классификации некоммерческие организации получат неограниченную возможность участия в предпринимательской деятельности, что не отвечает целям их создания.
2. В соответствии с п. 5 ст. 3 Закона от 05.05.2014 ЮЛ должны создаваться только в тех организационно-правовых формах, которые предусмотрены для них главой 4 ГК. В п. 2 коммент. ст. приведен исчерпывающий перечень организационно-правовых форм, в которых могут создаваться коммерческие организации, а с 01.09.2014 соответствующий исчерпывающий перечень установлен в ГК и для некоммерческих организаций (см. п. 3 коммент. ст.).
Систематизация норм, регулирующих деятельность некоммерческих организаций, была изначально намечена в качестве одной из важных задач в процессе реформирования законодательства о ЮЛ. В п. 7.1.2 Концепции развития гражданского законодательства отмечалась необходимость сокращения количества организационно-правовых форм некоммерческих организаций, выделенных искусственно, «при отсутствии практически значимых признаков, характеризующих особенности их гражданско-правового положения, либо при отсутствии для этого реальной потребности». В развитие данного тезиса в п. 7.1.4 Концепции предлагалось включить в перечень организационно-правовых форм для некоммерческих организаций лишь следующие разновидности: потребительские кооперативы, общественные организации, ассоциации и союзы, а также фонды и учреждения.
Однако, изменения, внесенные в коммент. ст. в ходе реформы, не отразили описанной выше рекомендации: исчерпывающий перечень организационно-правовых форм некоммерческих организаций, приведенный в п. 3 коммент. ст., состоял из 11 позиций в редакции, вступившей в силу 01.09.2014, и вырос до 15 форм к 2017 г. Кроме того, с принятием ФЗ от 23.05.2015 № 133-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и в Федеральный закон «О политических партиях» (СЗ РФ. 2015. № 21. Ст. 2985) организационно-правовые формы некоторых некоммерческих организаций и вовсе стали двухуровневыми, поскольку могут включать отдельные виды ЮЛ внутри себя. Примером является товарищество собственников недвижимости, являющееся общей организационно-правовой формой, включающей в себя товарищество собственников жилья как отдельный вид ЮЛ (см.: п. 1 ст. 54 ГК, подп. 4 п. 3 ст. 50 ГК, а также Письмо ФНС от 26.06.2015 № СА-2-14/752 «О создании и госрегистрации ТСЖ»).
3. Положения п. 4 коммент. ст. развивают норму о специальной (ограниченной) правоспособности некоммерческой организации, изначально выводимую из п. 1 ст. 49 ГК путем систематического толкования. При определении вида правоспособности некоммерческой организации следует руководствоваться общим правилом о специальной правоспособности ЮЛ, из которого в абз. 2 п. 1 ст. 49 ГК сделаны исключения только для коммерческих организаций.
С учетом положений абз. 1 п. 1 ст. 49 ГК некоммерческая организация может иметь гражданские права и нести обязанности, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в ее учредительном документе. При этом следует отличать термин «цели деятельности», используемый в абз. 1 п. 1 ст. 49 ГК, от понятия «цели, ради которых создана организация», упоминаемого в п. 4 коммент. ст. Сопоставительный анализ положений п. 1 ст. 49 ГК и п. 4 коммент. ст. показывает, что цели деятельности некоммерческой организации представляют собой родовое понятие, включающее в себя как цели, ради которых создана организация (цели создания), так и иные вспомогательные цели, которые служат достижению целей создания. Цели создания некоммерческий организации направлены на достижение общественных благ, в то время как вспомогательные цели деятельности некоммерческий организации могут быть связаны с осуществлением приносящей доход деятельности.
Все цели деятельности некоммерческой организации — как цели ее создания, так и вспомогательные цели, связанные с осуществлением приносящей доход деятельности — должны быть указаны в уставе организации. Это следует как из нормы о специальной правоспособности некоммерческой организации (абз. 1 п. 1 ст. 49 ГК), так и из положений п. 4 коммент. ст. Однако одной лишь фиксации в уставе права осуществлять приносящую доход деятельность недостаточно для того, чтобы подобная деятельность была законной. В дополнение к наличию соответствующих положений в уставе необходимо соблюдение еще двух условий: осуществление приносящей доход деятельности допускается лишь постольку, поскольку это (1) служит достижению целей создания и (2) соответствует таким целям. Указанные критерии носят расплывчатый характер, за что часто критикуются в научной литературе.
Тезис о том, что приносящая доход деятельность должна служить достижению целей создания некоммерческой организации не нуждается в дополнительном обосновании, т. к. достижение общественно полезных целей и функционирование некоммерческой организации, без сомнения, требуют финансовых затрат. При этом нельзя исключить риск того, что ситуация, при которой доходы, получаемые некоммерческой организацией, значительно превышают суммы необходимых расходов на достижение основных целей деятельности, будет признана не соответствующей требованиям п. 4 коммент. ст., т. к. положение о том, что осуществление приносящей доход деятельности возможно лишь постольку, поскольку это служит достижению целей создания, может быть истолковано с позиции не только качественной, но и количественной оценки: получение дохода от деятельности некоммерческой организацией оправдано лишь в том размере, который объективно требуется для покрытия ее издержек.
Дополнительным аргументом для подобного вывода служит отказ законодателя от использования в п. 4 коммент. ст. термина «предпринимательская деятельность» — вместо него с 05.05.2014 введено словосочетание «приносящая доход деятельность». Подобное уточнение терминологии не является случайным — в п. 1.4 Концепции развития гражданского законодательства рекомендовалось использовать применительно к некоммерческим организациям термины «вспомогательная хозяйственная деятельность» или «деятельность, приносящая дополнительные доходы» вместо «предпринимательской деятельности», но при этом не разъяснялось, как замена понятий повлияет на совершенствование правового режима некоммерческих организаций.
Исключение из п. 4 коммент. ст. понятия «предпринимательская деятельность» возможно истолковать как указание на то, что осуществление некоммерческой организацией приносящей доход деятельности не должно носить систематического характера, т. к. не является основной деятельностью для некоммерческой организации (см. определение предпринимательской деятельности в абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК). При этом возникает вопрос о том, является ли приносящая доход деятельность, осуществляемая некоммерческой организацией, деятельностью на началах риска. Обоснованным утвердительным ответом на приведенный вопрос следует считать разъяснения Пленума ВС, согласно которым на некоммерческую организацию в части осуществления приносящей доход деятельности распространяются положения законодательства, применимые к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность в порядке аналогии закона (см. п. 21 Постановления ВС № 25).
Еще более сложным для толкования представляется требование законодателя о том, что приносящая доход деятельность некоммерческой организации должна соответствовать целям, для которых создана такая организация. В положениях п. 1.4 Концепции развития гражданского законодательства указано на то, что осуществление некоммерческой организацией приносящей доход деятельности должно допускаться только в сферах, соответствующих профилю (характеру) ее основной деятельности. В п. 2 ст. 24 Закона о некоммерческих организациях предложено чуть более широкое толкование анализируемого требования: видами приносящей доход деятельности, которые соответствуют целям создания организации, признаются приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации, а также приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика. Однако в связи с тем, что действие Закона о некоммерческих организациях не распространяется на многие виды некоммерческих организаций в силу прямого указания закона (см. п. 2–7 ст. 1 Закона о некоммерческих организациях), процитированные выше положения Закона о некоммерческих организациях вряд ли могут быть применены к исключенным из сферы регулирования указанного акта организациям в порядке аналогии закона.
4. С 05.05.2014 установлено дополнительное требование к некоммерческой организации, уставом которой предусмотрено осуществление приносящей доход деятельности — такая организация должна иметь достаточное для осуществления указанной деятельности имущество рыночной стоимостью не менее минимального размера уставного капитала, предусмотренного для обществ с ограниченной ответственностью (п. 5 коммент. ст.). Данное требование введено в развитие рекомендации, высказанной в п. 1. 4 Концепции развития гражданского законодательства. Однако подобная норма, хоть и направлена на защиту интересов кредиторов некоммерческой организации, носит декларативный характер, т. к. долговая нагрузка некоммерческой организации никак не ограничивается (в отличие от требования о соблюдении соотношения между размерами чистых активов и уставного капитала хозяйственного общества). Требование о наличии минимального имущества не применяется к казенному и частному учреждениям, т. к. последние отвечают по своим обязательствам только находящимися в их распоряжении денежными средствами (а не иным имуществом), а при недостаточности у соответствующего учреждения денежных средств субсидиарную ответственность по его обязательствам несет собственник имущества такого учреждения (см. п. 4. ст. 123.22 и п. 2 ст. 123.23 ГК).
5. Положения п. 6 коммент. ст., по всей видимости, призваны подчеркнуть ключевое различие правовых режимов коммерческих и некоммерческих организаций: первые создаются с целью более эффективного участия в гражданском обороте, в то время как для вторых основные цели создания лежат вне плоскости хозяйственной деятельности и, следовательно, к отношениям по осуществлению некоммерческими организациями своей основной деятельности положения ГК не применяются. Вместе с тем формулировки п. 6 коммент. ст. нельзя назвать удачными, т. к. общий вывод о неприменении норм ГК к отношениям, не относящимся к предмету гражданского законодательства, справедлив не только для некоммерческих организаций, но и для любых других субъектов гражданского права, что следует из положений ст. 2 ГК. Однако в отличие от других субъектов, в отношении которых вопрос о применимости гражданского законодательства решается исходя из природы правоотношений, в которых они участвуют, и предписаний закона, некоммерческая организация в силу прямого указания п. 6 коммент. ст. вправе непосредственно в своем уставе указать на применимость к отдельным отношениям с ее участием положений ГК даже в том случае, если такие отношения к предмету гражданского законодательства не относятся.
Статья 50.1. Решение об учреждении юридического лица
1. Юридическое лицо может быть создано на основании решения учредителя (учредителей) об учреждении юридического лица.
2. В случае учреждения юридического лица одним лицом решение о его учреждении принимается учредителем единолично.
В случае учреждения юридического лица двумя и более учредителями указанное решение принимается всеми учредителями единогласно.
3. В решении об учреждении юридического лица указываются сведения об учреждении юридического лица, утверждении его устава, а в случае, предусмотренном п. 2 ст. 52 настоящего Кодекса, о том, что юридическое лицо действует на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом, о порядке, размере, способах и сроках образования имущества юридического лица, об избрании (назначении) органов юридического лица.
(Абзац в ред. ФЗ от 29.06.2015 № 209-ФЗ.)
В решении об учреждении корпоративного юридического лица (ст. 65.1) указываются также сведения о результатах голосования учредителей по вопросам учреждения юридического лица, о порядке совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица.
В решении об учреждении юридического лица указываются также иные сведения, предусмотренные законом.
4. В случае создания наследственного фонда (ст. 123.20-.1) решение об учреждении наследственного фонда принимается гражданином при составлении им завещания и должно содержать сведения об учреждении наследственного фонда после смерти этого гражданина, об утверждении этим гражданином устава наследственного фонда и условий управления наследственным фондом, о порядке, размере, способах и сроках образования имущества наследственного фонда, лицах, назначаемых в состав органов данного фонда, или о порядке определения таких лиц.
После смерти гражданина нотариус, ведущий наследственное дело, направляет в уполномоченный государственный орган заявление о государственной регистрации наследственного фонда с указанием имени или наименования лица (лиц), осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа фонда.
(Пункт введен ФЗ от 29.07.2017 № 259-ФЗ; вступает в силу с 01.09.2018.)
(Статья введена ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
2. Согласно п. 1 коммент. ст. решение об учреждении ЮЛ является необходимым юридическим фактом в сложном фактическом составе, опосредующем процесс создания юридического лица, завершающийся актом государственной регистрации ЮЛ (см. ст. 51 ГК).
3. Из содержания п. 2 коммент. ст. многие исследователи делают вывод о том, что по своей правовой природе решение об учреждении ЮЛ является односторонней или многосторонней сделкой — в зависимости от числа учредителей. Подобный вывод аргументируется тем, что положения п. 2 коммент. ст. требует согласованного волеизъявления всех учредителей, направленного на установление гражданских прав и обязанностей учредителей (см. ст. 153 и 154 ГК). Однако из формулировок абз. 2 п. 3 коммент. ст. следует, что в решении об учреждении корпоративного ЮЛ указываются сведения о результатах голосования учредителей по вопросам учреждения ЮЛ, что предполагает возможность принятия отдельных решений, связанных с процессом учреждения ЮЛ, и в отсутствие единогласного волеизъявления учредителей (соответствующий вывод подтверждается нормами специальных законов — см., напр., п. 2–4 ст. 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и п. 2–4 ст. 9 Закона об акционерных обществах). Таким образом, представляется, что решение об учреждении ЮЛ по своей правовой природе значительно ближе к решению собрания (см. гл. 9.1 ГК), нежели к сделке.
4. В п. 3 коммент. ст. раскрываются требования к содержанию решения об учреждении ЮЛ. При сопоставительном толковании положений п. 2–3 коммент. ст., а также норм специальных законов, регулирующих содержание решения об учреждении применительно к отдельным организационно-правовым формам ЮЛ, необходимо учитывать терминологические нюансы и различать решение об учреждении ЮЛ как документ, отражающий волеизъявление учредителей по целому ряду вопросов, связанных с созданием ЮЛ, и решение об учреждении ЮЛ как первый вопрос в составе повестки собрания учредителей ЮЛ, включающей также иные вопросы: об утверждении устава ЮЛ, формировании имущества ЮЛ, избрании (назначении) органов ЮЛ и другие вопросы, предусмотренные законом. Так, в отношении АО по вопросу учреждения АО и некоторым другим вопросам требуется единогласное решение учредителей, однако для разрешения ряда иных вопросов, также обязательных для включения в решение об учреждении АО как документ, достаточно большинства в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции (п. 2–4 ст. 9 Закона об акционерных обществах).
Статья 51. Государственная регистрация юридических лиц
1. Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, предусмотренном законом о государственной регистрации юридических лиц.
2. Данные государственной регистрации включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.
Лицо, добросовестно полагающееся на данные единого государственного реестра юридических лиц, вправе исходить из того, что они соответствуют действительным обстоятельствам. Юридическое лицо не вправе в отношениях с лицом, полагавшимся на данные единого государственного реестра юридических лиц, ссылаться на данные, не включенные в указанный реестр, а также на недостоверность данных, содержащихся в нем, за исключением случаев, если соответствующие данные включены в указанный реестр в результате неправомерных действий третьих лиц или иным путем помимо воли юридического лица.
(Абзац в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
Юридическое лицо обязано возместить убытки, причиненные другим участникам гражданского оборота вследствие непредставления, несвоевременного представления или представления недостоверных данных о нем в единый государственный реестр юридических лиц.
3. До государственной регистрации юридического лица, изменений его устава или до включения иных данных, не связанных с изменениями устава, в единый государственный реестр юридических лиц уполномоченный государственный орган обязан провести в порядке и в срок, которые предусмотрены законом, проверку достоверности данных, включаемых в указанный реестр.
4. В случаях и в порядке, которые предусмотрены законом о государственной регистрации юридических лиц, уполномоченный государственный орган обязан заблаговременно сообщить заинтересованным лицам о предстоящей государственной регистрации изменений устава юридического лица и о предстоящем включении данных в единый государственный реестр юридических лиц.
Заинтересованные лица вправе направить в уполномоченный государственный орган возражения относительно предстоящей государственной регистрации изменений устава юридического лица или предстоящего включения данных в единый государственный реестр юридических лиц в порядке, предусмотренном законом о государственной регистрации юридических лиц. Уполномоченный государственный орган обязан рассмотреть эти возражения и принять соответствующее решение в порядке и в срок, которые предусмотрены законом о государственной регистрации юридических лиц.
5. Отказ в государственной регистрации юридического лица, а также во включении данных о нем в единый государственный реестр юридических лиц допускается только в случаях, предусмотренных законом о государственной регистрации юридических лиц.
Отказ в государственной регистрации юридического лица и уклонение от такой регистрации могут быть оспорены в суде.
6. Государственная регистрация юридического лица может быть признана судом недействительной в связи с допущенными при его создании грубыми нарушениями закона, если эти нарушения носят неустранимый характер.
Включение в единый государственный реестр юридических лиц данных о юридическом лице может быть оспорено в суде, если такие данные недостоверны или включены в указанный реестр с нарушением закона.
7. Убытки, причиненные незаконным отказом в государственной регистрации юридического лица, уклонением от государственной регистрации, включением в единый государственный реестр юридических лиц недостоверных данных о юридическом лице либо нарушением порядка государственной регистрации, предусмотренного законом о государственной регистрации юридических лиц, по вине уполномоченного государственного органа, подлежат возмещению за счет казны РФ.
8. Юридическое лицо считается созданным, а данные о юридическом лице считаются включенными в единый государственный реестр юридических лиц со дня внесения соответствующей записи в этот реестр.
(Статья в ред. ФЗ от 28.06.2013 № 134-ФЗ.)
Порядок государственной регистрации ЮЛ при создании, а также последующего внесения изменений в сведения ЕГРЮЛ о ЮЛ регулируются Законом о регистрации юридических лиц. Уполномоченным государственным органом, осуществляющим государственную регистрацию ЮЛ, является ФНС (см. п. 1 Положения о Федеральной налоговой службе, утв. Постановлением Правительства РФ от 30.09.2004 № 506 (СЗ РФ. 2004. № 40. Ст. 3961). В отношении некоммерческих организаций решение о государственной регистрации (об отказе в государственной регистрации) принимается Минюстом или его территориальными органами (см. п. 2 ст. 13.1 Закона о некоммерческих организациях и подп. 30.7 п. 7 Указа Президента РФ от 13.10.2004 № 1313 «Вопросы Министерства юстиции Российской Федерации» (СЗ РФ. 2004. № 42. Ст. 4108), однако последующее внесение в ЕГРЮЛ сведений о создании, реорганизации и ликвидации некоммерческих организаций осуществляется ФНС (см. п. 3 ст. 13.1 Закона о некоммерческих организациях).
2. В абз. 1 п. 2 коммент. ст. закреплен принцип открытости реестра, согласно которому любое лицо вправе ознакомиться с данными, включенными в ЕГРЮЛ (исключение составляют паспортные данные физических лиц, доступ к которым ограничен — см. п. 1 ст. 6 Закона о регистрации юридических лиц). Предоставление сведений и документов из ЕГРЮЛ осуществляется по общему правилу за плату, за исключением сведений о конкретном ЮЛ в форме электронного документа, которые могут быть получены любым лицом бесплатно путем запроса через официальный сайт ФНС (см. ст. 6–7 Закона о регистрации юридических лиц).
3. С 30.06.2013 в ГК закреплен принцип публичной достоверности реестра, согласно которому подлежат защите интересы лица, которое при взаимодействии с ЮЛ добросовестно полагалось на то, что данные ЕГРЮЛ в отношении указанного ЮЛ соответствуют действительным обстоятельствам (см. абз. 2 п. 2 коммент. ст.). Защита интересов лица, добросовестно полагавшегося на сведения ЕГРЮЛ, состоит, прежде всего, в том, что ЮЛ не вправе в отношениях с таким лицом ссылаться на данные, не включенные в ЕГРЮЛ, а также на недостоверность данных, содержащихся в нем.
Особое значение данный принцип приобретает в контексте института недействительности сделок по основаниям, связанным с отсутствием у лица, действующего от имени ЮЛ без доверенности, полномочий на совершение сделки или ограничением таких полномочий во внутренних документах ЮЛ. Так, контрагент при проверке наличия полномочий лица, ссылающегося на наличие у него права заключать сделки от имени ЮЛ без доверенности, может ограничиться исследованием сведений ЕГРЮЛ, не запрашивая дополнительно внутренние документы ЮЛ, подтверждающие назначение и срок полномочий лица, ссылающегося на наличие у него права заключать сделки от имени ЮЛ без доверенности. Возникновение и прекращение полномочий лица, уполномоченного выступать от имени ЮЛ без доверенности, связаны с принятием соответствующих решений учредителями (участниками) или иным уполномоченным органом ЮЛ и не зависят от регистрации сведений о таком лице в ЕГРЮЛ. Следовательно, может возникнуть ситуация, при которой в действительности полномочия субъекта, указанного в ЕГРЮЛ в качестве лица, уполномоченного выступать от имени соответствующего ЮЛ, уже прекратились, но при этом сведения ЕГРЮЛ своевременно не были обновлены. В таком случае заключение сделки от имени ЮЛ лицом, которое значится в ЕГРЮЛ, по общему правилу, имеет юридическую силу для ЮЛ (см. абз. 2 подп. 2 п. 10 Постановления ВАС № 28).
В части проверки возможных ограничений полномочий лица, уполномоченного выступать от имени ЮЛ без доверенности, применяется аналогичный подход — третьи лица, полагающиеся на данные ЕГРЮЛ о лицах, уполномоченных выступать от имени ЮЛ, по общему правилу, вправе исходить из неограниченности полномочий таких лиц и не обязаны проверять учредительный документ ЮЛ с целью выявления ограничений. Если в ЕГРЮЛ содержатся данные о нескольких лицах, уполномоченных выступать от имени ЮЛ, третьи лица вправе исходить из неограниченности полномочий каждого из них, а при наличии в указанном реестре данных о совместном осуществлении таких полномочий несколькими лицами — из неограниченности полномочий лиц, действующих совместно (см. п. 22 Постановления ВС № 25).
При этом необходимо учитывать, что принцип публичной достоверности сведений ЕГРЮЛ не защищает недобросовестных субъектов, то есть тех лиц, которые, вступая во взаимодействие с ЮЛ, знали или должны были знать о недостоверности сведений ЕГРЮЛ. Согласно разъяснениям, приведенным в п. 22 Постановления Пленума ВС № 25, в частности, не будут считаться добросовестными действия лиц, полагавшихся на недостоверные сведения ЕГРЮЛ в отношении ЮЛ, но имевших в силу своего статуса участников (учредителей) или членов органов такого ЮЛ доступ к актуальным документам соответствующего ЮЛ.
Исходя из концепции «наименьшего зла» решена законодателем дилемма поиска баланса между интересами законопослушного ЮЛ и добросовестного контрагента такого ЮЛ в ситуации, когда контрагент полагался на недостоверные сведения ЕГРЮЛ, включенные в ЕГРЮЛ в результате неправомерных действий третьих лиц или иным путем помимо воли ЮЛ. В этом случае приоритет отдается интересам ЮЛ, т. к. неправомерное изменение сведений ЕГРЮЛ часто осуществляется с целью последующего совершения сделок с активами такого ЮЛ и, следовательно, контрагенты по таким сделкам могут быть в сговоре с лицами, неправомерно внесшими изменения в сведения ЕГРЮЛ, однако доказать наличие такого сговора и недобросовестность контрагента в рассматриваемой ситуации крайне сложно.
Используемая законодателем в абз. 2 п. 2 коммент. ст. расплывчатая формулировка «в результате неправомерных действий третьих лиц или иным путем помимо воли юридического лица» порождает вопрос о том, какие могут быть эти иные способы внесения изменений в сведения ЕГРЮЛ помимо воли ЮЛ, не связанные с неправомерными действиями третьих лиц. Не вдаваясь в длительную дискуссию о надлежащем процессе формирования и выражения воли ЮЛ, можно заключить, что под иными способами внесения изменений в сведения ЕГРЮЛ помимо воли ЮЛ, не связанными при этом с неправомерными действиями третьих лиц, следует понимать действия, инициированные лицом, которое формально имеет полномочия выступать от имени ЮЛ без доверенности (что позволяет в контексте формулировки анализируемой нормы не считать его третьим лицом, хотя этот вывод и можно сделать с известной степенью условности), но при этом соответствующие полномочия основаны на ничтожном решении о назначении или избрании такого лица (что свидетельствует об отсутствии воли ЮЛ на наделение лица полномочиями действовать от имени ЮЛ). Подобные ситуации действительно рассматриваются правоприменителем со ссылкой на нормы абз. 2 п. 2 коммент. ст. (см., напр., Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 02.02.2017 № Ф04-6086/2016 по делу № А27-12174/2016; Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 24.11.2015 № Ф03–5041/2015 по делу № А51-35222/2014 и др.), однако в судебных решениях не проводится разграничений между «неправомерными действиями третьих лиц» и «иными способами внесения изменений в сведения ЕГРЮЛ помимо воли юридического лица». Вместе с тем с учетом того, что ничтожное решение не может порождать правовых последствий, за исключением тех, которые связаны с его ничтожностью, лицо, чьи полномочия основаны на ничтожном решении, не имеет правомерной правовой связи с ЮЛ и должно рассматриваться в описанном контексте как третье лицо.
Таким образом, можно далее предположить, что рассматриваемая формулировка об «иных способах внесения изменения, не связанных с неправомерными действиями третьих лиц» должна охватывать действия законно избранного (назначенного) лица, имеющего право выступать от имени ЮЛ без доверенности, инициирующего внесение изменений в сведения ЕГРЮЛ в отсутствие или на основании ничтожного решения иного волеобразующего органа ЮЛ, необходимого для одобрения изменения соответствующих сведений о ЮЛ. Однако и в описанной группе ситуаций при внимательном рассмотрении нельзя говорить о полном отсутствии воли ЮЛ, т. к. лицо, на законных основаниях действующее от имени ЮЛ без доверенности, является не только волеизъявляющим, но и волеобразующим субъектом: с учетом наличия самостоятельной обязанности действовать в интересах ЮЛ добросовестно и разумно лицо, уполномоченное действовать от имени ЮЛ без доверенности, вправе не исполнять решения учредителей (участников) или иного органа ЮЛ, если считает такое решение не соответствующим интересам ЮЛ, т. к. лицо, уполномоченное действовать от имени ЮЛ без доверенности, несет ответственность за недобросовестные и/или неразумные действия, совершенные не в интересах ЮЛ, независимо от того, одобрены ли такие действия учредителями (участниками) или иным органом ЮЛ (см. п. 7 Постановления ВАС № 62). С учетом изложенного — любой акт исполнения волеизъявляющим органом решения вышестоящего волеобразующего органа предполагает определенный процесс волеобразования и со стороны волеизъявляющего органа. Таким образом, формулировка абз. 2 п. 2 коммент ст. об иных способах внесения изменений в сведения ЕГРЮЛ помимо воли юридического лица, не связанных с неправомерными действиями третьих лиц, нуждаются в дополнительном уточнении законодателем или высшими судебными инстанциями с тем, чтобы избежать риска расширительного толкования соответствующей нормы, способного подорвать общее значение принципа публичного достоверности ЕГРЮЛ.
4. В развитие принципа публичной достоверности реестра в положениях абз. 3 п. 2 коммент. ст. установлена норма, призванная дополнительно мотивировать ЮЛ поддерживать сведения ЕГРЮЛ в актуальном состоянии: ЮЛ обязано возместить убытки, причиненные другим участникам гражданского оборота вследствие непредставления, несвоевременного представления или представления недостоверных данных о нем в ЕГРЮЛ. Особое значение данная норма должна иметь для случаев формирования у контрагентов неверной оценки финансового состояния ЮЛ и дальнейшем совершении сделок, приводящих к убыткам в связи с неплатежеспособностью такого ЮЛ (напр., в связи с невыполнением или ненадлежащим выполнением требований о раскрытии сведений о том, что хозяйственное общество находится в процессе уменьшения его уставного капитала, реорганизации или ликвидации, или сведений о возбуждении производства по делу о банкротстве ЮЛ, предусмотренных положениями подп. «и.1», «и.2», «т» и «у» п. 1 ст. 5 Закона о регистрации юридических лиц). Однако эффективность использования указанной нормы напрямую зависит от того, какой подход будет в дальнейшем сформирован правоприменителем в отношении установления причинно-следственной связи между действиями или бездействием ЮЛ и убытками, причиненными третьим лицам.
5. Согласно п. 3 коммент. ст. обязанности по обеспечению достоверности сведений ЕГРЮЛ лежат не только на соответствующем ЮЛ, но и на регистрирующем органе, который обязан в порядке и в сроки, предусмотренные законом, проводить проверку достоверности данных, включаемых в указанный реестр. Общие положения о порядке и сроках проверки достоверности сведений, включаемых в ЕГРЮЛ, предусмотрены п. 4.2–4.4 ст. 9 Закона о регистрации юридических лиц.
В соответствии с п. 6 ст. 11 Закона о регистрации юридических лиц в случае, если по результатам проведения проверки достоверности сведений, включенных в ЕГРЮЛ, установлена недостоверность содержащихся в нем сведений об адресе ЮЛ, об учредителях (участниках) ЮЛ, в отношении АО — также сведений о держателях реестров их акционеров, в отношении ООО — сведений о размерах и номинальной стоимости долей в уставном капитале общества, принадлежащих обществу и его участникам, о передаче долей или частей долей в залог или об ином их обременении, сведений о лице, осуществляющем управление долей, переходящей в порядке наследования, а также сведений о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени ЮЛ, регистрирующий орган направляет ЮЛ, недостоверность сведений о котором установлена, а также его учредителям (участникам) и лицу, имеющему право действовать без доверенности от имени указанного ЮЛ, уведомление о необходимости представления в регистрирующий орган достоверных сведений. В течение тридцати дней с момента направления уведомления о недостоверности ЮЛ обязано сообщить в регистрирующий орган соответствующие сведения или представить документы, свидетельствующие о достоверности сведений, в отношении которых регистрирующим органом направлено уведомление о недостоверности. В случае невыполнения ЮЛ данной обязанности, а также в случае, если представленные ЮЛ документы не свидетельствуют о достоверности сведений, в отношении которых регистрирующим органом направлено уведомление о недостоверности, регистрирующий орган вносит запись о недостоверности содержащихся в ЕГРЮЛ сведений о ЮЛ. В случае если запись о недостоверности содержащихся в ЕГРЮЛ сведений о ЮЛ сохраняется более шести месяцев, соответствующее ЮЛ по решению регистрирующего органа может быть исключено из ЕГРЮЛ в порядке, предусмотренном ст. 21.1 Закона о регистрации юридических лиц (подробнее о процедуре исключения ЮЛ из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа см. в коммент. к ст. 64.2 ГК).
6. В Концепции развития гражданского законодательства рекомендовалось возложить на регистрирующий орган обязанности по проверке документов, представляемых ЮЛ для целей внесения регистрационных записей в ЕГРЮЛ, не только на предмет достоверности сведений, но и в части соответствия содержания представляемых документов требованиям закона. Однако в связи с бурной дискуссий, возникшей по поводу указанного предложения, оно так и не стало законом. В п. 23 Постановления ВС № 25 подчеркивается со ссылкой на п. 4.1 ст. 9 и п. 1 ст. 23 Закона о регистрации юридических лиц, что регистрирующий орган не осуществляет проверку представленных документов на их соответствие нормативным правовым актам, за исключением случаев, прямо предусмотренных Законом о регистрации юридических лиц, и, в частности, названный орган по общему правилу не уполномочен проверять содержание учредительных документов ЮЛ на соответствие их закону как при учреждении ЮЛ, так и при его реорганизации.
7. В качестве меры дополнительной защиты ЮЛ от неправомерных действий третьих лиц по включению недостоверных сведений в ЕГРЮЛ в п. 4 коммент. ст. установлены обязанность регистрирующего органа заблаговременно сообщить заинтересованным лицам о предстоящей государственной регистрации изменений устава ЮЛ и о предстоящем включении данных в ЕГРЮЛ, а также право заинтересованного лица направить в регистрирующий орган возражения относительно предстоящих регистрационных действий. Основания и порядок осуществления как обязанности регистрирующего органа по информированию заинтересованных лиц, так и прав заинтересованных лиц на заявление соответствующих возражений должны быть урегулированы Законом о регистрации юридических лиц.
Однако, в части информирования о предстоящих регистрационных действиях Закон о регистрации юридических лиц содержит лишь общую норму о том, что информация о факте представления документов для регистрационных действий должна быть размещена на официальном сайте регистрирующего органа в сети Интернет не позднее рабочего дня, следующего за днем получения регистрирующим органом соответствующих документов (см. абз. 4 п. 3 ст. 9 Закона о регистрации юридических лиц). Порядок определения круга заинтересованных лиц и их адресного информирования Законом о регистрации юридических лиц не установлен. В отсутствие законодательной дефиниции для целей Закона о регистрации под заинтересованным лицом следует понимать любое лицо, чьи интересы могут быть затронуты в связи с регистрацией в ЕГРЮЛ недостоверных сведений. Порядок подачи возражений заинтересованными лицами в отношении предстоящих регистрационных действий урегулирован в п. 6 ст. 9 Закона о регистрации юридических лиц.
8. В соответствии с положениями абз. 1 п. 5 коммент. ст. Законом о регистрации юридических лиц устанавливается исчерпывающий перечень оснований для отказа в государственной регистрации ЮЛ, а также во включении данных о нем в ЕГРЮЛ. Решение об отказе в государственной регистрации должно содержать основания отказа с обязательной ссылкой на нарушения, предусмотренные в п. 1 ст. 23 Закона о регистрации юридических лиц.
Отказ в государственной регистрации юридического лица и уклонение от такой регистрации могут быть оспорены в суде, однако нормы абз. 2 п. 5 коммент. ст. следует применять с учетом положений абз. 2 п. 1 ст. 25.2 Закона о регистрации юридических лиц, устанавливающих обязательный досудебный порядок обжалования решения об отказе в государственной регистрации в вышестоящий регистрирующий орган.
9. Положения п. 6 коммент. ст. позволяют признавать государственную регистрацию ЮЛ недействительной в связи с допущенными при его создании грубыми нарушениями закона, если эти нарушения носят неустранимый характер. Признание государственной регистрации ЮЛ недействительной само по себе не влечет исключения сведений о ЮЛ из ЕГРЮЛ, а является основанием для ликвидации ЮЛ по иску уполномоченного государственного органа или органа местного самоуправления (см. подп. 1 п. 3 ст. 61 ГК).
В отношении оспаривания включения в ЕГРЮЛ данных о ЮЛ установлен не столь высокий барьер как в отношении признания недействительной государственной регистрацию ЮЛ — основанием для оспаривания включения в ЕГРЮЛ данных о ЮЛ могут быть любые нарушения закона, допущенные при включении сведений в ЕГРЮЛ, или недостоверность таких сведений.
Исходя из системного толкования абз. 1–2 п. 1 ст. 25.2 Закона о регистрации юридических лиц к оспариванию решений о государственной регистрации (как регистрации ЮЛ при создании, так и регистрации внесения изменения в сведения ЕГРЮЛ) не применяется требование об обязательном досудебном порядке обжалования.
10. Положения п. 7 коммент. ст. раскрывают содержание общей нормы ст. 1069 ГК, регулирующей ответственность за вред, причиненный государственными органами, органами местного самоуправления, а также их должностными лицами, применительно к неправомерным действиям уполномоченных государственных органов, связанным с государственной регистрацией ЮЛ и включением сведений о ЕГРЮЛ. В отсутствие указания законодателя об ином, убытки, причиненные незаконным отказом в государственной регистрации ЮЛ, уклонением от государственной регистрации, включением в ЕГРЮЛ недостоверных данных о ЮЛ либо нарушением порядка государственной регистрации, предусмотренного Законом о регистрации юридических лиц, по вине уполномоченного государственного органа, подлежат возмещению за счет казны РФ в полном объеме (см. коммент. к ст. 15 ГК).
11. В п. 8 коммент. ст. определена дата создания ЮЛ, под которой следует понимать день внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ. С этой же датой связывается и возникновение у ЮЛ правоспособности (см. п. 3 ст. 49 ГК).
Статья 52. Учредительные документы юридических лиц
(Наименование в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
1. Юридические лица, за исключением хозяйственных товариществ и государственных корпораций, действуют на основании уставов, которые утверждаются их учредителями (участниками), за исключением случая, предусмотренного п. 2 настоящей ст.
(Абзац в ред. ФЗ от 29.06.2015 № 209-ФЗ; от 03.07.2016 № 236-ФЗ.)
Хозяйственное товарищество действует на основании учредительного договора, который заключается его учредителями (участниками) и к которому применяются правила настоящего Кодекса об уставе юридического лица.
Государственная корпорация действует на основании ФЗ о такой государственной корпорации.
(Абзац введен ФЗ от 03.07.2016 № 236-ФЗ.)
2. Юридические лица могут действовать на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом. Сведения о том, что юридическое лицо действует на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом, указываются в едином государственном реестре юридических лиц.
Типовой устав, утвержденный уполномоченным государственным органом, не содержит сведений о наименовании, фирменном наименовании, месте нахождения и размере уставного капитала юридического лица. Такие сведения указываются в едином государственном реестре юридических лиц.
(Пункт в ред. ФЗ от 29.06.2015 № 209-ФЗ.)
3. В случаях, предусмотренных законом, учреждение может действовать на основании единого типового устава, утвержденного его учредителем или уполномоченным им органом для учреждений, созданных для осуществления деятельности в определенных сферах.
4. Устав юридического лица, утвержденный учредителями (участниками) юридического лица, должен содержать сведения о наименовании юридического лица, его организационно-правовой форме, месте его нахождения, порядке управления деятельностью юридического лица, а также другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующих организационно-правовой формы и вида. В уставах НКО, уставах унитарных предприятий и в предусмотренных законом случаях в уставах других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридических лиц. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены уставом также в случаях, если по закону это не является обязательным.
(Пункт в ред. ФЗ от 23.05.2015 № 133-ФЗ; от 29.06.2015 № 209-ФЗ.)
5. Учредители (участники) юридического лица вправе утвердить регулирующие корпоративные отношения (п. 1 ст. 2) и не являющиеся учредительными документами внутренний регламент и иные внутренние документы юридического лица.
Во внутреннем регламенте и в иных внутренних документах юридического лица могут содержаться положения, не противоречащие учредительному документу юридического лица.
6. Изменения, внесенные в учредительные документы юридических лиц, приобретают силу для третьих лиц с момента государственной регистрации учредительных документов, а в случаях, установленных законом, с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом таких изменений.
(Статья в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
Решение об учреждении ЮЛ (см. ст. 50.1. ГК), а также договор об учреждении (создании) хозяйственного общества (см. п. 5 ст. 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах) регулируют процесс учреждения соответствующих ЮЛ, но к учредительным документам не относятся.
2. Устав ЮЛ может быть либо индивидуализированным документом, утвержденным учредителями (участниками) ЮЛ (см. абз. 1 п. 1 коммент. ст.), либо типовым — утвержденным уполномоченным государственным органом (п. 2 коммент. ст.). Появление с 01.09.2014 в ГК новеллы, разрешающей использование типового устава, направлено на упрощение и стандартизацию процедуры создания ЮЛ. В решении об учреждении ЮЛ (см. ст. 50.1. ГК) должен быть решен вопрос о выборе вида устава — либо путем утверждения устава, либо путем указания на то, что ЮЛ действует на основании типового устава.
3. Толкование положений п. 3 коммент. ст. приводит к выводу о том, возможность действовать на основании единого типового устава, утвержденного учредителем или уполномоченным им органом для учреждений, созданных для осуществления деятельности в определенных сферах, открыта только для государственных и муниципальных учреждений, так как речь идет об учредителях — публичных образованиях.
4. В п. 4 коммент. ст. раскрыты требования к содержанию устава ЮЛ. В развитие положений п. 1 ст. 49 ГК о специальной правоспособности некоммерческих организаций и отдельных указанных в законе видов коммерческих организаций, в уставах соответствующих ЮЛ должны быть определены предмет и цели их деятельности. Сделка, совершенная ЮЛ в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в его учредительном документе, может быть признана судом недействительной по иску этого ЮЛ, его учредителя (участника) или иного лица, в интересах которого установлено ограничение, если доказано, что другая сторона сделки знала или должна была знать о таком ограничении (см. коммент. к ст. 173 ГК).
Закон разрешает предусматривать в уставе предмет и определенные цели деятельности даже в тех случаях, когда по закону это не является обязательным для соответствующего вида организации. Указание в уставе коммерческой организации предмета и целей деятельности в виде открытого перечня следует отличать от формулировок, отражающих намеренное ограничение участниками (учредителями) целей и видов деятельности соответствующей коммерческой организации: во втором случае к сделкам такой коммерческой организации, совершенным в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в ее учредительном документе, будут применяться положения ст. 173 ГК (см. п. 18 Постановления ВС и ВАС № 6/8)
5. Сопоставительный анализ формулировок п. 4 и п. 5 коммент. ст. может привести к выводу о том, что в учредительном документе ЮЛ должны содержаться только сведения, прямо перечисленные в ГК и других законах, в то время как дополнительные положения, регулирующие корпоративные отношения, могут по усмотрению учредителей (участников) включаться ими только во внутренние документы ЮЛ. Однако специальными законами для отдельных ЮЛ предусматривается, что в уставе ЮЛ могут содержаться сведения, хоть и прямо не предусмотренные законом, но ему не противоречащие, что соответствует положениям п. 4 ст. 49 ГК о соотношении норм ГК и специальных законов в части регулирования гражданско-правового положения ЮЛ (см., напр., п. 2 ст. 12 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, п. 3 ст. 11 Закона об акционерных обществах).
6. С учетом того, что согласно положениям п. 1 ст. 2 ГК корпоративные отношения возникают только в связи с участием в корпоративных организациях (см. коммент. к ст. 65.1 ГК), положения п. 5 коммент. ст. не применимы к унитарным организациям. Однако данный вывод не должен означать, что в унитарных организациях не могут приниматься внутренние документы, регулирующие вопросы управления и деятельности соответствующей организации. Представляется, что целью законодателя при формулировании положений п. 5 коммент. ст. было скорее указание на то, что с учетом особой природы корпорации регламентация вопросов, связанных с участием и управлением такой организацией, должна осуществляться именно на уровне ее высшего органа (см. коммент. к п. 1 ст. 65.3 ГК).
7. В развитие положений п. 8 ст. 51 ГК об определении момента, с которого данные об ЮЛ считаются включенными в ЕГРЮЛ, в п. 6 коммент. ст. урегулированы условия вступления в силу изменений в учредительные документы ЮЛ. В связи с тем, что учредительный документ в отличие от иных внутренних документов ЮЛ рассчитан, прежде всего, на определение и подтверждение статуса ЮЛ в гражданском обороте, то есть в отношениях с третьими лицами, важно различать утверждение изменений в устав высшим органом ЮЛ (и, следовательно, вступление изменений в силу для ЮЛ и его участников) и момент, когда утвержденные изменения приобретают силу для третьих лиц. Исходя из принципа публичной достоверности при получении информации о статусе ЮЛ третьи лица, по общему правилу, вправе полагаться на сведения и документы ЕГРЮЛ (см. п. 2 ст. 51 ГК). Таким образом, изменения, внесенные в учредительные документы ЮЛ, приобретают силу для третьих лиц с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о государственной регистрации учредительных документов, которая должна быть, по общему правилу, внесена регистрирующим органом в течение 5 рабочих дней со дня предоставления документов заявителем (см. п. 1 ст. 8 и п. 3 ст. 18 Закона о регистрации юридических лиц).
В случаях, специально установленных законом, изменения в учредительные документы могут приобретать силу для третьих лиц непосредственно с момента уведомления регистрирующего органа, несмотря на то, что соответствующая запись об изменениях вносится регистрирующим органом в ЕГРЮЛ в течение 5 рабочих дней с момента получения уведомления (см. п. 2 ст. 19 Закона о регистрации юридических лиц). Подобный уведомительный порядок не предполагает проверки соответствующих изменений на предмет достоверности (см. коммент. к п. 3 ст. 51 ГК). Момент получения уведомления регистрирующим органом определяется в соответствии с общими положениями о порядке получения документов регистрирующим органом, предусмотренными в п. 3 ст. 9 Закона о регистрации юридических лиц. Согласно вышеуказанной норме информация о факте представления документов в регистрирующий орган размещается на официальном сайте регистрирующего органа в сети Интернет не позднее рабочего дня, следующего за днем получения документов регистрирующим органом.
Таким образом, может возникнуть ситуация, при которой изменения в учредительные документы уже в силу закона считаются вступившими в силу для третьих лиц, но информация о факте получения регистрирующим органом соответствующего уведомления на официальном сайте такого органа отсутствует. Исходя из принципа публичной достоверности сведений реестра (см. коммент. п. 2 ст. 51 ГК) было бы логично указать в п. 6 коммент. ст., что изменения в учредительные документы, регистрируемые в уведомительном порядке, приобретают силу для третьих лиц не с момента получения уведомления регистрирующим органом, а с момента размещения информации об этом на официальном сайте регистрирующего органа.
При этом если третьи лица действовали с учетом информации об изменениях в учредительных документах ЮЛ еще до того, как состоялась государственная регистрация соответствующих изменений, ЮЛ и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений. Это объясняется, прежде всего, тем, что в отношении ЮЛ и его учредителей (участников) такие изменения вступают в силу с даты их утверждения учредителями (участниками). Кроме того, допущение того, что ЮЛ и/или его учредители (участники) могли бы отрицать юридическое значение ранее утвержденных изменений, не соответствует принципу добросовестности (см. п. 3 ст. 1 ГК), предполагающему последовательное поведение субъекта, соответствующее ожиданиям другой стороны соответствующего правоотношения (см. п. 1 Постановления ВС № 25).
Статья 53. Органы юридического лица
1. Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительным документом.
(Абзац в ред. ФЗ от 29.06.2015 № 210-ФЗ.)
Порядок образования и компетенция органов юридического лица определяются законом и учредительным документом.
Учредительным документом может быть предусмотрено, что полномочия выступать от имени юридического лица предоставлены нескольким лицам, действующим совместно или независимо друг от друга. Сведения об этом подлежат включению в единый государственный реестр юридических лиц.
(Пункт в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
2. В предусмотренных настоящим Кодексом случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников.
(Пункт в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
3. Лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. Такую же обязанность несут члены коллегиальных органов юридического лица (наблюдательного или иного совета, правления и т. п.).
(Пункт в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
4. Отношения между юридическим лицом и лицами, входящими в состав его органов, регулируются настоящим Кодексом и принятыми в соответствии с ним законами о юридических лицах.
(Пункт введен ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
Воля ЮЛ по ключевым вопросам формируется его высшим органом (напр., для корпорации таким органом является общее собрание ее участников или съезд представителей — см. п. 1 ст. 65.3 ГК), либо иным органом, наделенным законом и/или учредительными документами полномочиями на принятие решений по определенным вопросам, — такие органы ЮЛ являются по своим функциям волеобразующими. По аналогии с анализом юридически значимого волевого акта физического лица, в отношении ЮЛ также принято различать процессы внутреннего формирования воли и ее внешнего выражения в отношениях с третьими лицами. Внешнее выражение воли ЮЛ осуществляется через действия лиц, которые в силу закона, иного правового акта или учредительного документа ЮЛ уполномочены выступать от его имени — соответствующие органы именуются волеизъявляющими. Однако в связи с тем, что на современном этапе развития корпоративного законодательства и правоприменительной практики предполагается, что волеизъявляющий орган не обязан выполнять те решения волеобразующего органа, с которыми не согласен (см., напр., п. 7 Постановления ВАС № 62), а также с учетом того, что волеизъявляющий орган чаще всего наделен полномочиями по решению вопросов, не отнесенных к компетенции какого-либо иного органа (так называемая компетенция по остаточному принципу — см., напр., п. 3 ст. 65.3 ГК), волеизьявляющий орган часто рассматривается как орган со смешанными функциями (по формированию и выражению воли ЮЛ).
В отношении правовой природы волеизъявляющих органов ЮЛ в научной литературе существуют две противоположные позиции — орган считается либо частью ЮЛ, либо его представителем. Борьба между сторонниками указанных позиций спровоцировала ряд последовательных изменений в п. 1 коммент. ст. Так, с 01.09.2014 в анализируемой норме права появилось указание на то, что органы, действующие от имени ЮЛ, являются его представителями (вывод следовал из ссылки законодателя на п. 1 ст. 182 ГК). Но далее соответствующие положения подверглись обширной критике и были устранены из ГК с 01.07.2015.
2. Порядок образования и компетенция органов ЮЛ определяются законом и учредительным документом — соответствующая информация должна быть полностью открытой для третьих лиц, что объясняет запрет регулировать структуру и компетенцию органов общества в корпоративном договоре, содержание которого в полной мере доступно только для его сторон. При этом корпоративным договором может быть установлена обязанность его сторон проголосовать на общем собрании участников общества за включение в устав общества положений, определяющих структуру органов общества и их компетенцию в тех случаях, когда в соответствии с законом допускается изменение структуры органов общества и их компетенции уставом общества: подобный подход не нарушает принцип доступности соответствующих сведений для третьих лиц, так как структура органов общества и их компетенция закрепляются именно в уставе общества, а корпоративный договор устанавливает лишь условия голосования по соответствующим вопросам (см. п. 3–4 ст. 67.2 ГК).
3. С 01.09.2014 в ГК (абз. 3 п. 1 коммент. ст.) появляется возможность использования в системе управления ЮЛ широко распространенного в зарубежном праве принципа «двух ключей» или «четырех глаз», позволяющего предоставить полномочия по осуществлению действий от имени ЮЛ без доверенности не одному, а нескольким лицам. Подобная новелла направлена как на обеспечение большей гибкости в заключении сделок и совершении иных юридически значимых действий от имени ЮЛ (в случае наделения нескольких лиц полномочиями действовать от имени ЮЛ независимо друг от друга), так и на создание эффективных инструментов контроля за реализацией полномочий единоличного исполнительного органа, имеющих особое значение для организации управления в совместных предприятиях (путем указания на то, что полномочия действовать от имени ЮЛ могут быть реализованы только несколькими лицами, действующими совместно). При этом на данном этапе правоприменительная практика не дает возможности создания смешанной модели управления, при которой ряд ключевых полномочий предполагает совместные действия нескольких лиц (директоров), а остальные полномочия в рамках компетенции единоличного исполнительного органа могут быть реализованы каждым директором независимо от других директоров. Как следует из разъяснений, приведенных в п. 22 Постановления ВС № 25, если в ЕГРЮЛ содержатся данные о нескольких лицах, уполномоченных выступать от имени юридического лица, третьи лица вправе исходить из неограниченности полномочий каждого из них, а при наличии в указанном реестре данных о совместном осуществлении таких полномочий несколькими лицами — из неограниченности полномочий лиц, действующих совместно. Положения учредительного документа, определяющие условия осуществления полномочий лиц, выступающих от имени юридического лица, в том числе о совместном осуществлении отдельных полномочий, не могут влиять на права третьих лиц и служить основанием для признания сделки, совершенной с нарушением этих положений, недействительной, за исключением случая, когда будет доказано, что другая сторона сделки в момент совершения сделки знала или заведомо должна была знать об установленных учредительным документом ограничениях полномочий на ее совершение (см. коммент. к ст. 174 ГК). Подобный подход призван упрочить принцип публичной достоверности сведений ЕГРЮЛ (см. коммент. к п. 2 ст. 51 ГК).
4. Согласно п. 2 коммент. ст. в случаях, специально указанных в ГК, реализация правоспособности ЮЛ может осуществляться через действия его участников. Например, правом действовать от имени полного товарищества наделен, по общему правилу, каждый из его участников (см. ст. 72 ГК). В соответствии с п. 3 коммент. ст. лицо, наделенное в силу правового акта или учредительного документа полномочиями действовать от имени ЮЛ, а также члены коллегиальных органов ЮЛ (как коллегиальных исполнительных органов, так и коллегиальных органов, контролирующих деятельность исполнительных органов — см. п. 3 и п. 4 ст. 65.3 ГК) обязаны действовать в интересах соответствующего ЮЛ добросовестно и разумно. Ориентиры для толкования указанных требований предложены в Постановлении ВАС № 62.
При определении интересов ЮЛ следует, в частности, учитывать, основные цели деятельности организации, а также необходимо принимать во внимание соответствующие положения учредительных документов и решений органов ЮЛ (напр., об определении приоритетных направлений его деятельности, об утверждении стратегий и бизнес-планов и т. п.). Директор не может быть признан действовавшим в интересах ЮЛ, если он действовал в интересах одного или нескольких его участников, но в ущерб ЮЛ (см. п. 3 Постановления ВАС № 62).
Исходя из анализа примеров недобросовестного поведения, приведенных в п. 2 Постановления ВАС № 62, можно сделать вывод о том, что требование добросовестности выполняется, если лицо соблюдает порядок управления и совершения сделок от имени ЮЛ, предусмотренный законом и учредительным документом, и не имеет умысла причинить вред ЮЛ. С учетом положений п. 3 Постановления ВАС № 62 требование разумности предполагает более высокие критерии оценки: в дополнение к соблюдению требований закона и учредительного документа разумное поведение предполагает всестороннюю оценку рисков, сопутствующих соответствующему решению, и принятие мер по их минимизации, сбор всей необходимой для оценки ситуации информации, соблюдение внутренних процедур согласования сделки и т. п. Таким образом, действия лица, выступающего от имени ЮЛ или входящего в состав коллегиальных органов ЮЛ, могут быть добросовестными, но при этом не отвечать требованию разумности. Однако обратной ситуации — разумного, но недобросовестного поведения — быть не может, так как если требование разумности означает оценку поведения субъекта с точки зрения его эффективности и целесообразности с учетом рисков, возникающих в конкретной ситуации, то требованием добросовестности охватываются соблюдение общих (базовых) условий для осуществления надлежащего управления ЮЛ, установленных законом и учредительным документом.
5. Пункт 4 коммент. ст. развивает положения п. 1 ст. 2 ГК, согласно которым отношения, связанные с управлением корпоративными организациями, регулируются гражданским законодательством. Пункт 4 коммент. ст. появился в ГК в 2014 г. и призван, среди прочего, способствовать разрешению дискуссии о том, какие нормы (гражданского или трудового законодательства) должны применяться к регулированию требований о возмещении убытков, причиненных действиями (бездействием) членов органов ЮЛ, связанных с ЮЛ не только корпоративными, но и трудовыми отношениями (см. коммент. к ст. 53.1 ГК).
Статья 53.1. Ответственность лица, уполномоченного выступать от имени юридического лица, членов коллегиальных органов юридического лица и лиц, определяющих действия юридического лица
1. Лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени (п. 3 ст. 53), обязано возместить по требованию юридического лица, его учредителей (участников), выступающих в интересах юридического лица, убытки, причиненные по его вине юридическому лицу.
Лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени, несет ответственность, если будет доказано, что при осуществлении своих прав и исполнении своих обязанностей оно действовало недобросовестно или неразумно, в т. ч. если его действия (бездействие) не соответствовали обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску.
2. Ответственность, предусмотренную п. 1 настоящей ст., несут также члены коллегиальных органов юридического лица, за исключением тех из них, кто голосовал против решения, которое повлекло причинение юридическому лицу убытков, или, действуя добросовестно, не принимал участия в голосовании.
3. Лицо, имеющее фактическую возможность определять действия юридического лица, в т. ч. возможность давать указания лицам, названным в п. 1 и 2 настоящей ст., обязано действовать в интересах юридического лица разумно и добросовестно и несет ответственность за убытки, причиненные по его вине юридическому лицу.
4. В случае совместного причинения убытков юридическому лицу лица, указанные в п. 1–3 настоящей ст., обязаны возместить убытки солидарно.
5. Соглашение об устранении или ограничении ответственности лиц, указанных в п. 1 и 2 настоящей ст., за совершение недобросовестных действий, а в публичном обществе за совершение недобросовестных и неразумных действий (п. 3 ст. 53) ничтожно.
Соглашение об устранении или ограничении ответственности лица, указанного в п. 3 настоящей ст., ничтожно.
(Статья введена ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
Правом заявлять требования о взыскании убытков с указанных выше лиц наделено как само ЮЛ, так и его учредители (участники) (см. абзац первый п. 1 коммент. ст.). При заявлении требований учредителем (участником) ЮЛ речь идет о косвенном иске, по которому прямым выгодоприобретателем является само ЮЛ. Заявивший иск учредитель (участник), выступая в интересах ЮЛ, является представителем такого ЮЛ в силу закона (в силу положений п. 1 коммент. ст.), а истцом по делу выступает само ЮЛ (см. п. 32 Постановления ВС № 25 и п. 11 Постановления ВАС № 62).
2. Положения коммент. ст. применяются, в том числе, к тем лицам, которые связаны с управляемым ЮЛ трудовыми отношениями (напр., лица, осуществляющие функции единоличного исполнительного органа или входящие в состав коллегиального исполнительного органа). При этом ответственность таких лиц за нарушение обязанности действовать в интересах управляемого ЮЛ добросовестно и разумно регулируется в соответствии с нормами коммент. ст, а не трудового законодательства. Это соответствует положениям ч. 2 ст. 277 ТК, согласно которой руководитель организации обязан возместить организации все причиненные по его вине убытки в полном объеме (а не только прямой действительный ущерб, определяемый в соответствии с нормами ст. 238 ТК) в тех случаях, когда это прямо предусмотрено ФЗ (см. разъяснения, приведенные в п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 02.06.2015 № 21 «О некоторых вопросах, возникших у судов при применении законодательства, регулирующего труд руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации» (Бюллетень ВС. 2015. № 7)).
3. Основанием возникновения ответственности лиц, указанных в п. 1–3 коммент. ст., является причинение убытков ЮЛ в результате нарушения лицами, участвующими в управлении ЮЛ, обязанности действовать в интересах соответствующего ЮЛ добросовестно и разумно (см. п. 3 ст. 53 ГК).
В законе содержание требований разумности и добросовестности не разъясняется. Единственный ориентир для толкования предложен в абз. 2 п. 1 коммент. ст., согласно которому требование действовать добросовестно и разумно считается нарушенным в случае, если действия (бездействие) не соответствовали обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску. При этом законодатель в п. 3 ст. 53 ГК и п. 1 коммент. ст. не дифференцирует требования добросовестности и разумности и соответственно не указывает на то, нарушением какого именно требования является несоответствие действия (бездействия) обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску.
В качестве отправной точки для сопоставительного анализа понятий добросовестности и разумности и их разграничения могут быть рассмотрены примеры недобросовестного и неразумного поведения, приведенные в п. 2 и п. 3 Постановления ВАС № 62 (см. коммент. к п. 3 ст. 53 ГК). Требования добросовестности и разумности не являются синонимичными понятиями, а представляют собой два последовательно применимых уровня требования к поведению субъекта. Добросовестность означает базовый уровень требований, а именно — стандарт поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота (см. абз. 3 п. 1 Постановления Пленума ВС № 25). В контексте статуса субъекта, участвующего в управлении ЮЛ, это предполагает следующие качества: фактическую честность, обоснованную убежденность в правомерности собственных действий, подкрепленную последовательным соблюдением всех предусмотренных законом и учредительным документом процедур, установленных для осуществления определенных видов действий, связанных с управлением ЮЛ.
Разумность знаменует более высокий уровень требований к поведению субъекта, участвующего в управлении ЮЛ: эффективность действий, достигаемая с использованием практик управления и процедур, которые могут быть прямо не предусмотрены законом и учредительным документом, но соответствуют обычаям делового оборота в соответствующей сфере и продиктованы всесторонней оценкой рисков в соответствующих ситуациях.
Исходя из сказанного выше несоответствие действий (бездействия) обычным условиям гражданского оборота может означать как нарушение требования добросовестности, так и нарушение требования разумности — в зависимости от конкретных обстоятельств, в то время как несоответствие действий (бездействия) обычному предпринимательскому риску в большинстве случаев должно означать именно нарушение требования разумности. При этом согласно разъяснениям, приведенным в абз. 2 п. 1 Постановления ВАС № 62, следует учитывать, что негативные последствия, наступившие для ЮЛ в период времени, когда в состав органов ЮЛ входил директор, сами по себе не свидетельствуют о недобросовестности и (или) неразумности его действий (бездействия), т. к. возможность возникновения таких последствий сопутствует рисковому характеру предпринимательской деятельности.
4. Согласно п. 5 ст. 10 ГК добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, в силу чего для привлечения лица, участвующего в управлении ЮЛ, к ответственности на основании коммент. ст. истец обязан доказать, что ответчик при осуществлении своих прав и исполнении своих обязанностей действовал недобросовестно или неразумно (абз. 2 п. 1 коммент. ст.). В п. 1 Постановления ВАС № 62 дано заслуживающее внимания разъяснение в отношении распределения бремени доказывания: если истец утверждает, что директор действовал недобросовестно и (или) неразумно, и представил доказательства, свидетельствующие о наличии убытков ЮЛ, вызванных действиями (бездействием) директора, такой директор может дать пояснения относительно своих действий (бездействия), указать на причины возникновения убытков (например, неблагоприятная рыночная конъюнктура, недобросовестность выбранного им контрагента, работника или представителя юридического лица, неправомерные действия третьих лиц, аварии, стихийные бедствия и иные события и т. п.) и представить соответствующие доказательства. В случае отказа директора от дачи пояснений или их явной неполноты, если суд сочтет такое поведение директора недобросовестным, бремя доказывания отсутствия нарушения обязанности действовать в интересах ЮЛ добросовестно и разумно может быть возложено судом на директора.
5. Согласно п. 2 коммент. ст. в случае принятия коллегиальным органом ЮЛ решения, повлекшего причинение убытков ЮЛ, от ответственности освобождаются только те члены коллегиального органа, которые не просто не голосовали за такое решение, но предприняли зависящие от них действия для того, что препятствовать принятию соответствующего решения. Не несут ответственности те члены коллегиального органа ЮЛ, которые либо голосовали против соответствующего решения, либо не принимали участия в голосовании. Во втором случае ответственность исключается только при условии, что член коллегиального органа действовал добросовестно, то есть у него не было умысла уклоняться от голосования и при этом имелись объективные основания, объясняющие невозможность участия в голосовании.
6. Положения п. 3 коммент. ст. являются долгожданной новеллой гражданского законодательства, т. к. подтверждают возможность привлечения к ответственности так наз. «теневых акционеров» и «теневых директоров», то есть лиц, формально не являющихся учредителями (участниками) ЮЛ и не входящих в состав органов ЮЛ, но имеющих фактическую возможность определять действия ЮЛ или, иными словами, контролировать действия ЮЛ. До 01.09.2014 ответственность контролирующего лица перед ЮЛ была прямо предусмотрена только в отношениях между основным и дочерним хозяйственными обществами, а также в случае банкротства ЮЛ по вине контролирующего лица. С вступлением в силу коммент. ст. расширился круг оснований для привлечения к ответственности контролирующих лиц.
Однако применение нормы п. 3 коммент. ст. изначально осложнено тем, что понятие лица, имеющего фактическую возможность определять действия ЮЛ, в ГК не раскрывается. При этом схожие понятия используются в специальных законах, для целей которых необходимо обоснование юридически значимой связи между ЮЛ и субъектами, оказывающими влияние на формирование его воли. В связи с тем, что понятие фактической возможности определять действия ЮЛ наиболее близко по значению к понятию контроля, для целей толкования положений п. 3 коммент. ст. в порядке аналогии закона представляется обоснованным обратиться к дефинициям контролирующего лица, приведенным в ст. 2 Закона о банкротстве, п. 1 ст. 45 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, п. 1 ст. 81 Закона об акционерных обществах, а также ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг.
Анализ указанных норм демонстрирует, что контролирующим лицом признается лицо, имеющее одну или несколько из следующих возможностей оказывать определяющее влияние на действия ЮД: а) право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться более 50 процентами голосов в высшем органе управления подконтрольной организации, б) право определять (влиять на) назначение (избрание) единоличного исполнительного органа и (или) более 50 процентов состава коллегиального органа управления подконтрольной организации, в) право иным образом давать обязательные для исполнения указания членам органов управления подконтрольной организации. Описанные возможности контроля могут возникать у контролирующего лица в силу прямого или косвенного участия в уставном капитале подконтрольной организации, на основании договора, регулирующего порядок осуществления прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации, либо в силу иных неформализованных способов оказания фактического влияния на действия членов органов ЮЛ. При этом следует отметить, что открытый перечень оснований возникновения и способов реализации контроля характерен именно для дефиниции, использованной в Законе о банкротстве. В остальных указанных выше ФЗ сформулирован закрытый список формализованных оснований возникновения контроля — в силу прямого или косвенного участия в капитале подконтрольной организации или на основании договора. Для целей толкования положений п. 3 коммент. ст. следует в большей степени ориентироваться на определение контролирующего лица, предложенное в Законе о банкротстве, т. к. оно используется в ст. 10 Закона о банкротстве для регулирования ответственности контролирующих лиц, то есть для регулирования отношений, наиболее схожих с теми, которые возникают в контексте п. 3 коммент. ст. (см. п. 1 ст. 6 ГК).
Понятие контролирующего лица также часто используется в качестве синонима термина «бенефициарный владелец». Следует учитывать, что с 21.12.2016 ЮЛ обязано располагать информацией о своих бенефициарных владельцах и принимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по получению идентифицирующей информации в отношении своих бенефициарных владельцев (см. ст. 6.1 ФЗ от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (СЗ РФ. 2001. № 33 (часть I). Ст. 3418). Для целей указанного требования под бенефициарным владельцем понимается физическое лицо, которое в конечном счете прямо или косвенно (через третьих лиц) владеет (имеет преобладающее участие более 25 процентов в капитале) ЮЛ либо имеет возможность контролировать его действия. ЮЛ обязаны регулярно, но не реже одного раза в год обновлять информацию о своих бенефициарных владельцах, документально фиксировать, хранить информацию о своих бенефициарных владельцах, либо о принятых мерах по установлению сведений в отношении бенефициарных владельцев, а также представлять указанную информацию по запросам уполномоченного органа (Росфинмониторинг) и налоговых органов. Учредители или участники ЮЛ или лица, иным образом контролирующие его, обязаны представлять данному ЮЛ имеющуюся у них информацию, необходимую для установления его бенефициарных владельцев. Применительно к российским ЮЛ соответствующие требования об установлении и раскрытии информации о бенефициарных владельцах не распространяются на органы государственной власти, иные государственные органы, органы местного самоуправления, учреждения, находящиеся в их ведении, государственные внебюджетные фонды, государственные корпорации или организации, в которых РФ, субъекты РФ либо муниципальные образования имеют более 50 процентов акций (долей) в капитале, а также на организации, являющиеся эмитентами ценных бумаг, допущенных к организованным торгам, которые раскрывают информацию в соответствии с законодательством РФ о ценных бумагах.
7. Ответственность нескольких лиц, участвующих в управлении ЮЛ, может быть как индивидуальной, так и солидарной. Согласно п. 4 коммент. ст. солидарная ответственность возникает, если вред, причиненный ЮЛ, был нераздельным результатом последовательности противоправных действий различных лиц, каждое из которых само по себе было бы недостаточным для наступления вреда, и/или если лица, участвовавшие в управлении и совершившие вредоносные действия, имели общие согласованные намерения (см. коммент. к ст. 1080 ГК). Так, в ситуации, когда ЮЛ причинен вред в результате действий, совершенных генеральным директором во исполнение решения, принятого общим собранием участников корпорации на основании рекомендации или решения коллегиального органа ЮЛ, и при этом между указанными лицами отсутствовал предварительный сговор, необходимо отдельно оценивать добросовестность и разумность действий каждого следующих субъектов: а) генерального директора; б) каждого из членов коллегиального органа управления (как участвовавших, так и не участвовавших в голосовании); в) каждого из тех лиц, которые либо в силу своего преобладающего участия в уставном капитале ЮЛ либо иным образом оказали определяющее влияние на принятие соответствующего решения общим собранием участников и/или иным образом повлияли на действия единоличного исполнительного органа и/или членов коллегиального органа управления.
Подобный вывод поддерживается и правоприменительной практикой: согласно п. 7 Постановления ВАС № 62 не является основанием для отказа в удовлетворении требования о взыскании с директора убытков сам по себе тот факт, что действие директора, повлекшее для юридического лица негативные последствия, в том числе совершение сделки, было одобрено решением коллегиальных органов юридического лица, а равно его учредителей (участников), либо директор действовал во исполнение указаний таких лиц, поскольку директор несет самостоятельную обязанность действовать в интересах юридического лица добросовестно и разумно.
8. Согласно п. 5 коммент. ст. не может быть ограничена ответственность лиц, не входящих в органы управления, но имеющих фактическую возможность определять действия ЮЛ. Это связано с тем, что лица, указанные в п. 3 коммент. ст., могут в ряде случаев оказывать влияние на действия членов органов управления ЮЛ, указанных в п. 1 и 2 коммент. ст., и, таким образом, обладают наиболее значительными возможностями в части фактического управления деятельностью ЮЛ.
Положения п. 5 коммент. ст. также содержат запрет на ограничение ответственности членов органов управления публичного общества (см. п. 1 ст. 66.3 ГК). Различия в возможностях ограничения ответственности членов органов управления в публичных и непубличных обществах объясняются, в частности, тем, что действия по управлению публичным обществом затрагивают интересы неопределенного круга лица (всех потенциальных инвесторов, которые могут пробрести ценные бумаги публичного общества в рамках публичного размещения или публичного обращения).
Формулировки п. 5 коммент. ст. содержат яркий пример того, что добросовестные действия и разумные действия различаются не только по содержанию, но и по уровню требований. Анализируемые нормы позволяют исключить ответственность членов органов управления непубличного общества за совершение неразумных действий, но не допускают ограничения ответственности за недобросовестные действия, что подтверждают необходимость четкого разграничения понятий добросовестности и разумности не только по содержанию, но и по уровню требований.
Статья 53.2. Аффилированность
В случаях, если настоящий Кодекс или другой закон ставит наступление правовых последствий в зависимость от наличия между лицами отношений связанности (аффилированности), наличие или отсутствие таких отношений определяется в соответствии с законом.
(Статья введена ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
2. В правоприменительной практике для целей толкования понятия аффилированности в большинстве случаев обращаются к ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. № 16. Ст. 499), несмотря на то, что применимость норм указанного Закона к гражданско-правовым отношениям постоянно подвергается критике в литературе. К понятию аффилированности, приведенному в указанном выше Законе, близко примыкает институт взаимной зависимости лиц, использующийся для целей налогового законодательства (см. гл. 14.1 НК), при этом из ГК понятие зависимых обществ было исключено Законом от 05.05.2014.
Использование в законодательстве для обозначения схожих по содержанию понятий различных терминов без установления взаимосвязи между ними не способствует единообразию правоприменительной практики, но, как показал опыт дискуссии в отношении различных редакций коммент. ст., на данном этапе разработка универсального определения аффилированности невозможна даже для целей гражданского законодательства, не говоря уже о комплексном (межотраслевом) решении этого вопроса.
Статья 54. Наименование, место нахождения и адрес юридического лица
(Наименование в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
1. Юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на организационно-правовую форму, а в случаях, когда законом предусмотрена возможность создания вида юридического лица, указание только на такой вид. Наименование НКО и в предусмотренных законом случаях наименование коммерческой организации должны содержать указание на характер деятельности юридического лица.
(Абзац в ред. ФЗ от 23.05.2015 № 133-ФЗ.)
Включение в наименование юридического лица официального наименования РФ или Россия, а также слов, производных от этого наименования, допускается в случаях, предусмотренных законом, указами Президента РФ или актами Правительства РФ, либо по разрешению, выданному в порядке, установленном Правительством РФ.
Полные или сокращенные наименования федеральных органов государственной власти не могут использоваться в наименованиях юридических лиц, за исключением случаев, предусмотренных законом, указами Президента РФ или актами Правительства РФ.
Нормативными правовыми актами субъектов РФ может быть установлен порядок использования в наименованиях юридических лиц официального наименования субъектов РФ.
2. Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации на территории РФ путем указания наименования населенного пункта (муниципального образования). Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа — иного органа или лица, уполномоченных выступать от имени юридического лица в силу закона, иного правового акта или учредительного документа, если иное не установлено законом о государственной регистрации юридических лиц.
(Пункт в ред. ФЗ от 29.06.2015 № 209-ФЗ.)
3. В едином государственном реестре юридических лиц должен быть указан адрес юридического лица в пределах места нахождения юридического лица.
(Абзац в ред. ФЗ от 29.06.2015 № 209-ФЗ.)
Юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений (ст. 165.1), доставленных по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц, а также риск отсутствия по указанному адресу своего органа или представителя. Сообщения, доставленные по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц, считаются полученными юридическим лицом, даже если оно не находится по указанному адресу.
При наличии у иностранного юридического лица представителя на территории РФ сообщения, доставленные по адресу такого представителя, считаются полученными иностранным юридическим лицом.
4. Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование.
Требования к фирменному наименованию устанавливаются настоящим Кодексом и другими законами. Права на фирменное наименование определяются в соответствии с правилами раздела VII настоящего Кодекса.
5. Наименование, фирменное наименование и место нахождения юридического лица указываются в его учредительном документе и в едином государственном реестре юридических лиц, а в случае, если юридическое лицо действует на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом, — только в едином государственном реестре юридических лиц.
(Пункт в ред. ФЗ от 29.06.2015 № 209-ФЗ.)
(Статья в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
2. В наименование ЮЛ обязательно включать указание на его организационно-правовую форму или в предусмотренных законом случаях — вид ЮЛ (о соотношении организационно-правовой формы и вида ЮЛ см. коммент. к п. 3 ст. 50 ГК), а также на характер деятельности ЮЛ — для некоммерческих организаций и тех разновидностей коммерческих организаций, в отношении которых соответствующее требование к наименованию установлено законом (в большинстве случаев требование указания характера деятельности ЮЛ в его наименовании относится к организациям, имеющим специальную правоспособность — см. коммент. к п. 1 ст. 49 ГК). Законом могут быть установлены дополнительные обязательные элементы, подлежащие включению в наименование ЮЛ отдельных организационно-правовых форм (см., например, п. 3 ст. 69 ГК).
3. Положения абз. 2–4 п. 1 коммент. ст. устанавливают запреты на использование в наименованиях ЮЛ определенных обозначений. На практике наибольшее число споров возникает в отношении толкования запрета на использование в наименовании ЮЛ слов, производных от официального наименования «Российская Федерация» или «Россия». Согласно разъяснениям высших судебных инстанций под словами, производными от официального наименования «Российская Федерация» или «Россия», в смысле абз. 8 п. 4 ст. 1473 ГК следует понимать, в том числе, слово «российский» (и производные от него) как на русском языке, так и на иностранных языках в русской транскрипции, но не слово «русский» (и производные от него) (см. п. 58.3 Постановления Пленумов ВС и ВАС № 5/29. В связи с этим русскую транскрипцию английского cлова Russian, которое означает как «русский», так и «российский», включить в состав фирменного наименования, скорее всего, будет невозможно.
Противоречивая судебная практика складывается и по вопросу о том, является ли производным от официального наименования «Российская Федерация» или «Россия» обозначение, в состав которого входит частица «рос» или «росс». Так, по искам к ООО «АГРО-РОСС К», ОАО «Росконтракт», ООО «Росич» суды справедливо исходили из презумпции непроизводности любого слова, включающего сочетание букв «рос», от слова «Россия», и в связи с отсутствием опровергающих презумпцию доказательств делали вывод о том, что указанные выше фирменные наименования не являются производными от слова «российский» (см. соответственно постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 17.11.2009 № А27-7661/2009; постановление ФАС Центрального округа от 02.11.1999 № А54-1322/99-С1; постановление ФАС Волго-Вятского округа от 20.02.2006 № А82–582/2005–29). Напротив, в схожих по своей сути делах против ООО «Росмашторг» и ООО «РосМебель» суды отмечали, что частица «рос» несет общепринятую смысловую нагрузку, ассоциируясь со словом «Россия» (см. соответственно Постановление ФАС Уральского округа от 29.12.2011 № Ф09-8713/11 и Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 31.07.2014 по делу № А63-11280/2013).
4. С 01.09.2014 при изложении коммент. ст. в новой редакции в положения о месте нахождения ЮЛ были внесены уточнения, согласно которым для указания места нахождения ЮЛ достаточно ссылки на наименование населенного пункта (муниципального образования), соответствующего месту государственной регистрации ЮЛ (см. п. 2 коммент. ст.), а в качестве индивидуализирующих реквизитов ЮЛ используется понятие адреса ЮЛ (см. абз. 1 п. 3 коммент. ст.).
Согласно п. 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 61 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица» (документ размещен на сайте ВАС РФ 06.08.2013) адрес ЮЛ определяется местом нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа — иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности, и может отличаться от адреса, по которому осуществляется непосредственная деятельность ЮЛ.
Адрес ЮЛ подлежит указанию в ЕГРЮЛ, но в учредительный документ сведения об адресе ЮЛ включать не требуется (см. положения п. 3 и п. 5 коммент. ст. в систематической взаимосвязи). В развитие положений п. 2 ст. 51 ГК, устанавливающих принцип публичной достоверности сведений ЕГРЮЛ, ЮЛ несет риски, связанные с отражением в ЕГРЮЛ недостоверного адреса ЮЛ (абз. 2 п. 3 коммент. ст.). В соответствии с подп. «р» п. 1 ст. 23 Закона о регистрации юридических лиц регистрирующий орган вправе отказать в государственной регистрации ЮЛ или изменений в сведения ЕГРЮЛ, связанных с изменением адреса ЮЛ, при наличии подтвержденной информации о недостоверности представленных сведений об адресе ЮЛ, то есть о том, что такой адрес был указан без намерения использовать его для осуществления связи с ЮЛ (см. п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 61 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица» (документ размещен на сайте ВАС РФ 06.08.2013)).
5. Вызывает вопросы обоснованность включения в коммент. ст., посвященную индивидуализирующим признакам российских ЮЛ, положений, регулирующих порядок надлежащего уведомления иностранного ЮЛ, имеющего представителя на территории РФ (абз. 3 п. 3 коммент. ст.). Указанная новелла, появившаяся в ГК с 01.09.2014, потенциально способна спровоцировать серьезные споры, касающиеся соотношения положений абз. 3 п. 3 коммент. ст. с коллизионными нормами раздела VI ГК и международных договоров РФ. Представляется, что положения абз. 3 п. 3 коммент. ст. более уместно интегрировать в нормы ст. 1217.1 ГК, регулирующие порядок определения права, подлежащего применению к отношениям представительства.
6. Как следует из квалифицированного умолчания законодателя в п. 4 коммент. ст. и п. 1 ст. 1473 ГК, субъектом права на фирменное наименование может выступать только коммерческая организация. Положения § 1 гл. 76 ГК, предоставляющие правовую охрану фирменным наименованиям, не применяются к наименованиям некоммерческих организаций (см. разъяснения, приведенные в п. 2 Определения КС от 10.02.2009 № 244-О-О (Вестник КС РФ. 2009. № 4) и п. 58.2 Постановления Пленумов ВС и ВАС № 5/29). Приведенная позиция высших судебных органов представляется достаточно спорной, т. к. необоснованно ограничивает механизмы защиты исключительного права на использование наименования некоммерческой организации, осуществляющей разрешенную приносящую доход деятельность (см. комент. к п. 4 ст. 50 ГК). В распоряжении данной категории субъектов остается лишь норма подп. 2 п. 1 ст. 23.1 Закона о некоммерческих организациях о возможности отказа в государственной регистрации некоммерческой организации в случае, если ранее была зарегистрирована некоммерческая организация с таким же наименованием.
7. В отличие от адреса ЮЛ, который достаточно указать только в ЕГРЮЛ, наименование и место нахождения ЮЛ подлежат отражению как в ЕГРЮЛ, так и в учредительном документе ЮЛ (за исключением ЮЛ, действующих на основании типовых уставов) (см. п. 5 коммент. ст.).
Статья 55. Представительства и филиалы юридического лица
(Наименование в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
1. Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.
2. Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в т. ч. функции представительства.
3. Представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений.
Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.
Представительства и филиалы должны быть указаны в едином государственном реестре юридических лиц.
(Абзац в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
Из сопоставительного анализа положений п. 1 и п. 2 коммент. ст. следует, что филиалы имеют более широкий набор функций, чем представительства, в остальном их правовые режимы схожи.
2. В положениях п. 3 коммент. ст. аргументируется отсутствие у обособленных подразделений ЮЛ самостоятельной правосубъектности. Следует учитывать, что наделение представительства или филиала имуществом, о котором идет речь в абз. 1 п. 3 коммент. ст., носит технический характер, т. к. в связи с отсутствием правосубъектности у обособленного образования оно не может выступать самостоятельным носителем вещных или обязательственных прав.
3. Полномочия руководителя филиала (представительства) должны быть удостоверены доверенностью ЮЛ и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в уставе ЮЛ, положении о филиале (представительстве) и т. п., либо явствовать из обстановки, в которой действует руководитель филиала (представительства) (см. абз. 2 п. 3 коммент. ст. и п. 129 Постановления ВС № 25). В случае превышения руководителем филиала (представительства) полномочий, предоставленных ему на основании доверенности ЮЛ, применяются положения ст. 183 ГК. Если полномочия руководителя филиала (представительства) на совершение сделки ограничены положением о филиале или представительстве ЮЛ по сравнению с тем, как они определены в доверенности, и при ее совершении руководитель филиала (представительства) вышел за пределы этих ограничений, сделка может быть признана судом недействительной лишь в случаях, когда доказано, что другая сторона сделки знала или должна была знать об этих ограничениях (см. п. 1 ст. 174 ГК и п. 122 Постановления ВС № 25).
4. С 01.09.2014 из абз. 3 п. 3 коммент. ст. исключено требование об обязательном включении сведений о представительствах и филиалах ЮЛ в учредительный документ ЮЛ. Вместо указанного исключенного требования появились положения, предписывающие отражать соответствующие сведения в ЕГРЮЛ, однако новеллой это предписание не является, т. к. аналогичная норма с 2004 г. содержится в подп. «н» п. 1 ст. 5 Закона о регистрации юридических лиц.
Статья 56. Ответственность юридического лица
1. Юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.
Особенности ответственности казенного предприятия и учреждения по своим обязательствам определяются правилами абзаца третьего п. 6 ст. 113, п. 3 ст. 123.21, п. 3–6 ст. 123.22 и п. 2 ст. 123.23 настоящего Кодекса. Особенности ответственности религиозной организации определяются правилами п. 2 ст. 123.28 настоящего Кодекса.
2. Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечает по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом или другим законом.
(Статья в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
Согласно абз. 1 п. 1 коммент. ст. ЮЛ отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Однако имущественная самостоятельность ЮЛ, на имущество которых учредители имеют вещные права (см. абз. 1 п. 3 ст. 48 ГК), ограничена, что предопределяет особенности имущественной ответственности таких ЮЛ. Так, учреждение отвечает по своим обязательствам принадлежащим ему имуществом лишь в случаях, специально установленных законом, а общим правилом является ответственность находящимися в его распоряжении денежными средствами (см. п. 3 ст. 123.21 ГК). При этом применительно ко всем видам учреждений освобождены от рисков, связанных с имущественной ответственностью, недвижимое имущество и особо ценное движимое имущество, закрепленные за учреждением собственником этого имущества или приобретенные учреждением за счет средств, выделенных собственником его имущества (см. п. 3–6 ст. 123.22 ГК и п. 2 ст. 123.23 ГК). К особо ценному движимому имуществу учреждения относится имущество, без которого осуществление учреждением своей уставной деятельности будет существенно затруднено (см. ст. 3 Закона об автономных учреждениях и ст. 9.2 Закона о некоммерческих организациях). В отличие от учреждений унитарное предприятие, хотя и относится к ЮЛ, на имущество которых учредители имеют вещные права (см. абз. 1 п. 3 ст. 48 ГК), но отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом (см. абз. 1 п. 1 и абз. 1 п. 6 ст. 113 ГК).
Исключения из состава имущества ЮЛ, обеспечивающего требования его кредиторов, предусмотрены ГК не только применительно к учреждениям, но и в отношении религиозных организаций, несмотря на то, что последние являются собственниками принадлежащего им имущества (см. п. 1 ст. 123.28 ГК). Согласно п. 2 ст. 123.28 ГК не может быть обращено взыскание по требованиям кредиторов религиозных организаций на принадлежащее таким организациям имущество богослужебного назначения. Перечень видов имущества богослужебного назначения, на которое не может быть обращено взыскание по претензиям кредиторов, устанавливается Правительством РФ по предложениям религиозных организаций (см. п. 5 ст. 21 Закона о свободе совести).
2. В п. 2 коммент. ст. устанавливается один из ключевых для теории ЮЛ постулатов, согласно которому ЮЛ и каждый из его учредителей (участников) являются отдельными самостоятельными субъектами гражданского оборота и не несут ответственности по обязательствам друг друга. Однако из данного общего правила есть исключения, установленные ГК и другими законами.
В законе предусмотрены единичные случаи, при которых ЮЛ несет ответственность по обязательствам своих учредителей (см., напр., абз. 2 п. 2 ст. 89 ГК и абз. 2 п. 2 ст. 98 ГК).
Примеры же обратной ответственности — учредителей (участников) по обязательствам ЮЛ — более многочисленны. ГК предусмотрены как случаи субсидиарной ответственности учредителей (участников) по обязательствам ЮЛ (см. коммент. к ст. 399 ГК), так и основания возникновения солидарной ответственности учредителей (участников) и ЮЛ по обязательствам последнего (см. коммент. к ст. 322–323 ГК). Пример солидарной ответственности учредителей — это ответственность основного хозяйственного товарищества или общества по сделкам дочернего общества, заключенным последним во исполнение указаний или с согласия основного хозяйственного товарищества или общества, однако возможности практического применения данной нормы ограничены (см. коммент. к п. 2 ст. 67.3 ГК). В большинстве случаев ответственность учредителей (участников) по обязательствам ЮЛ строится по нормам о субсидиарной ответственности. Так, при недостаточности у учреждения имущества, не забронированного от взыскания, собственник имущества учреждения несет субсидиарную ответственность по обязательствам учреждения (по всем обязательствам казенного и частного учреждений, а в отношении бюджетных и автономных учреждений — только по обязательствам, связанным с причинением вреда гражданам) (см. п. 4–6 ст. 123.22 ГК и п. 2 ст. 123.23 ГК). Собственник имущества казенного предприятия несет субсидиарную ответственность по обязательствам такого предприятия при недостаточности его имущества (абз. 3 п. 6 ст. 113 ГК).
Ответственность учредителей (участников) по обязательствам ЮЛ может быть предусмотрена не только ГК, но и другим законом. Так, согласно положениям п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве в случае, если ЮЛ признано несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, такие лица в случае недостаточности имущества должника несут субсидиарную ответственность по его обязательствам. Схожие по содержанию положения абз. 3 п. 2 ст. 67.3 ГК, применимые только к ответственности контролирующих лиц, созданных в форме хозяйственных товариществ или обществ, по обязательствам ЮЛ, созданных в форме хозяйственных обществ, представляют собой лишь частный случай применения более широкой по содержанию нормы п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве.
Статья 57. Реорганизация юридического лица
1. Реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом.
Допускается реорганизация юридического лица с одновременным сочетанием различных ее форм, предусмотренных абзацем первым настоящего п.
Допускается реорганизация с участием двух и более юридических лиц, в т. ч. созданных в разных организационно-правовых формах, если настоящим Кодексом или другим законом предусмотрена возможность преобразования юридического лица одной из таких организационно-правовых форм в юридическое лицо другой из таких организационно-правовых форм.
Ограничения реорганизации юридических лиц могут быть установлены законом.
Особенности реорганизации кредитных, страховых, клиринговых организаций, специализированных финансовых обществ, специализированных обществ проектного финансирования, профессиональных участников рынка ценных бумаг, акционерных инвестиционных фондов, управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, негосударственных пенсионных фондов и иных некредитных финансовых организаций, акционерных обществ работников (народных предприятий) определяются законами, регулирующими деятельность таких организаций.
(Пункт в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
2. В случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.
Если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительным документом, не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного государственного органа назначает в установленном законом порядке арбитражного управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию юридического лица. С момента назначения арбитражного управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Арбитражный управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет передаточный акт и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации. Решение суда об утверждении указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь создаваемых юридических лиц.
(Абзац в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
3. В случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов.
4. Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации.
(Абзац в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.
Государственная регистрация юридического лица, создаваемого в результате реорганизации (в случае регистрации нескольких юридических лиц — первого по времени государственной регистрации), допускается не ранее истечения соответствующего срока для обжалования решения о реорганизации (п. 1 ст. 60.1).
(Абзац введен ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
Многие исследователи в качестве общего признака (последствия), характерного для всех форм реорганизации, традиционно называют универсальное правопреемство, опосредующее переход единого комплекса прав и обязанностей от одного участвующего в реорганизации ЮЛ к другому (что соответствует терминологии п. 1 ст. 129 ГК). Универсальное правопреемство принято отличать от правопреемства сингулярного, при котором правопреемнику передаются отдельные права и обязанности правопредшественника, что происходит, в частности, в силу суброгации или соглашения о цессии (см. коммент. к ст. 382, ст. 387 и ст. 388 ГК). Если понимать универсальное правопреемство как переход к иным лицам всех прав и обязанностей правопредшественника (см. коммент. к п. 1 ст. 1110 ГК), то подобного полного правопреемства не возникает при выделении, т. к. в рамках соответствующей формы реорганизации ЮЛ, из состава которого выделяются новое ЮЛ, не прекращается и сохраняет за собой часть своих прав и обязанностей, а создаваемому в результате выделения ЮЛ передается указанная в передаточном акте часть прав и обязанностей правопредшественника (см. коммент. к п. 4 ст. 58 ГК). Более того, с внесением в 2014 г. изменений в п. 5 ст. 58 ГК появились основания полагать, что при реорганизации в форме преобразования правопреемства не возникает вовсе, равно как и не происходит прекращения или создания ЮЛ (см. коммент. к п. 5 ст. 58 ГК). Таким образом, ни один из проанализированных выше признаков реорганизации не является универсальным для всех форм реорганизации, перечисленных в абз. 1 п. 1 коммент. ст. Объединяет все указанные в коммент. ст. формы изменения статуса ЮЛ лишь воля законодателя, подчинившая соответствующие процедуры общему правовому режиму. Представляется, что при исключении преобразования из числа форм реорганизации процедуру реорганизации можно было бы определить как особый способ создания и/или прекращения ЮЛ, сопровождающейся правопреемством между двумя и более ЮЛ.
2. Перечень форм реорганизации, указанный в абз. 1 п. 1 коммент. ст., является исчерпывающим. Иные не поименованные в абз. 1 п. 1 коммент. ст. процедуры изменения индивидуализирующих признаков ЮЛ, его целей деятельности и/или имущественной базы не являются формами реорганизации.
Реорганизация может осуществляться с использованием одной из указанных в абз. 1 п. 1 коммент. ст. форм или с одновременным сочетанием нескольких из них (абз. 2 п. 1 коммент. ст.). Возможность сочетания в реорганизации нескольких форм закреплена в ГК с 01.09.2014, а до этого была предусмотрена в Законе об акционерных обществах. С указанной выше даты в абз. 3 п. 1 коммент. ст. появились положения, разрешающие так называемую смешанную реорганизацию, в которой участвуют ЮЛ, созданные в разных организационно-правовых формах, при условии, что законом предусмотрена возможность преобразования ЮЛ одной из таких организационно-правовых форм в ЮЛ другой из таких организационно-правовых форм.
3. Сопоставление положений абз. 1 п. 1 и абз. 1 п. 2 коммент. ст. позволяет различать два вида реорганизации — добровольную, осуществляемую по решению его учредителей (участников) или уполномоченного органа юридического лица, и принудительную, осуществляемую по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. Принудительная ликвидация возможна только в случаях, установленных законом, и может осуществляться не во всех формах, предусмотренных для реорганизации в п. 1 коммент. ст, а только в двух — в форме разделения или выделения. Предписанные для принудительной реорганизации формы в целом направлены на разукрупнение ЮЛ, снижение его имущественной базы и масштаба деятельности, из чего следует, что принудительная ликвидация задумана законодателем, прежде всего, как мера ограничения монополистической деятельности ЮЛ (см., в частности, ст. 34 и ст. 38 Закона о защите конкуренции).
4. Положения п. 3 коммент. ст., согласно которым в случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов, так же, как и нормы п. 2 коммент. ст., направлены на антимонопольное регулирование. Так, в ст. 27 Закона о защите конкуренции приведены критерии, при наличии которых слияние и присоединение ЮЛ могут осуществляться только с предварительного согласия антимонопольного органа.
5. Положения п. 4 коммент. ст. регламентируют момент завершения реорганизации. Реорганизация ЮЛ в форме присоединения считается завершенной в отношении присоединяющего ЮЛ с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенного ЮЛ, а при использовании других форм реорганизации — с момента государственной регистрации ЮЛ, создаваемых в результате реорганизации.
В связи с тем, что согласно ст. 60.1 ГК решение о реорганизации может быть оспорено, законодатель включил в абз. 3 п. 4 коммент. ст. норму, направленную на защиту стабильности гражданского оборота и не допускающую завершение процесса реорганизации до истечения срока обжалования решения о реорганизации. Положения абз. 3 п. 4 коммент. ст., равно как нормы ст. 60.1 ГК, являются новеллой гражданского законодательства, введенной Законом от 05.05.2014. Заметим, что согласно буквальному толкованию абз. 3 п. 4 коммент. ст. установленные в нем правила не применяются к реорганизации в форме присоединения, что является скорее технической ошибкой, нежели квалифицированным умолчанием законодателя.
Несогласованность формулировок абз. 3 п. 4 коммент. ст. проявляется и в сопоставлении с положениями п. 3 ст. 60.1 ГК: если до истечения срока на обжалование решения о реорганизации государственная регистрация ЮЛ, создаваемых в результате реорганизации, не допускается, то как может возникнуть ситуация, отраженная в п. 3 ст. 60.1 ГК, согласно которому до момента признания решения о реорганизации недействительным часть ЮЛ, создаваемых в результате реорганизации, может уже быть зарегистрирована? Очевидно, это возможно только в том случае, если запрет на осуществление государственной регистрации создаваемых в результате реорганизации лиц действует формально только в течение срока на обжалование решения о реорганизации, который не продлевается до завершения рассмотрения судом требования о признании решения о реорганизации недействительным, что, конечно, нельзя признать соответствующим функциональному назначению нормы абз. 3 п. 4 коммент. ст.
В п. 4 коммент. ст. не содержится особых правил в отношении момента завершения реорганизации в форме преобразования. Между тем, с учетом изменений, внесенных в п. 5 ст. 58 ГК с 01.09.2014, завершение реорганизации в форме преобразования вряд ли обосновано связывать с моментом регистрации создаваемого в результате реорганизации ЮЛ. Действующая редакция п. 5 ст. 58 ГК позволяет сделать вывод о том, что раз при преобразовании отсутствует правопреемство, то и создания нового ЮЛ не происходит, а налицо лишь изменение организационно-правовой формы прежнего ЮЛ (подобное толкование нашло отражение и в судебной практике — см. Определение ВС РФ от 19.07.2016 по делу № 310-КГ16-1802, А14-3915/2015 // КонсультантПлюс). Данный вопрос требует однозначного и последовательного решения — как на уровне ГК, так и в нормах ст. 16 Закона о регистрации юридических лиц.
Статья 58. Правопреемство при реорганизации юридических лиц
1. При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу.
(Пункт в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
2. При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица.
(Пункт в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
3. При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с передаточным актом.
(Пункт в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
4. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.
(Пункт в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
5. При преобразовании юридического лица одной организационно-правовой формы в юридическое лицо другой организационно-правовой формы права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении других лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей (участников), изменение которых вызвано реорганизацией.
К отношениям, возникающим при реорганизации юридического лица в форме преобразования, правила ст. 60 настоящего Кодекса не применяются.
(Пункт в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
2. В п. 1 коммент. ст., равно как и в других нормах ГК, не содержится определения слияния как формы реорганизации. Однако, оно приводится в отдельных нормах специальных законов. Так, достаточно удачная формулировка, раскрывающая понятие слияния, содержится в п. 1 ст. 16 Закона об акционерных общества, согласно которой слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних. При замене термина «общество» на «ЮЛ» приведенная дефиниция приобретает общий характер, раскрывающий сущностные признаки соответствующей формы реорганизации.
С 01.09.2014 из редакции п. 1 коммент. ст. исчезло указание на необходимость оформления при реорганизации в форме слияния передаточного акта как документа, регламентирующего правопреемство. При слиянии правопреемство является универсальным, т. к. к вновь возникшему ЮЛ переходят все права и обязанности правопредшественников. В силу того, что правопреемником при слиянии выступает одно ЮЛ, факт и объем такого правопреемства не зависят от составления передаточного акта и его содержания. Факт правопреемства может подтверждаться документом, выданным регистрирующим органом, в котором содержатся сведения из ЕГРЮЛ о реорганизации ЮЛ, созданного в результате слияния, в отношении прав и обязанностей ЮЛ, прекративших деятельность в результате слияния, и документами ЮЛ, прекративших деятельность в результате слияния, определяющими соответствующие права и обязанности, в отношении которых наступило правопреемство (см. абз. 1 п. 26 Постановления ВС № 25).
3. Присоединение как форма реорганизации схожа со слиянием в том, что существование правопредшественника (правопредшественников) прекращается, но в отличие от слияния присоединение предполагает не создание нового ЮЛ, а переход всего комплекса прав и обязанностей правопредшественника к уже существующему ЮЛ, возникшему не в результате реорганизации, а до нее (см. п. 2 коммент. ст. и п. 1 ст. 17 Закона об акционерных обществах). Из положений п. 2 коммент. ст. так же, как и из п. 1. коммент. ст., исключено упоминание о передаточном акте, что поясняется аналогичным образом: присоединение, как и слияние, характеризуется универсальным правопреемством и единственной фигурой правопреемника, к присоединяющему ЮЛ переходят весь комплекс прав и обязанностей присоединяемого ЮЛ, а, следовательно, факт и объем такого правопреемства не зависят от составления передаточного акта и его содержания. Подтверждающими факт правопреемства документами будут те же, что указаны в коммент. к п. 1 коммент. ст. выше (см. абз. 2 п. 26 Постановления ВС № 25).
4. Разделение ЮЛ характеризуется прекращением деятельности правопредшественника, чьи права и обязанности переходят к нескольким вновь возникшим ЮЛ (см. п. 3 коммент. ст. и п. 1 ст. 18 Закона об акционерных обществах). При разделении, равно как и в случае слияния и присоединения, правопреемство является универсальным, т. к. ко вновь возникшим ЮЛ переходят все права и обязанности правопредшественника. Однако, в отличие от слияния и присоединения при разделении оформление передаточного акта является обязательным. Это объясняется наличием нескольких правопреемников, что предполагает необходимость распределения между ними всех прав и обязанностей правопредшественника. Соответствующее распределение регламентируется передаточным актом (см. ст. 59 ГК).
5. При выделении, в отличие от всех форм реорганизации, указанных в п. 1–3 коммент. ст., прекращения деятельности правопредшественника не происходит и, следовательно, вновь возникшим ЮЛ передается не весь комплекс, а лишь часть прав и обязанностей правопредшественника (п. 4 коммент. ст.; см. также п. 1 ст. 19 Закона об акционерных обществах, который содержит определение выделения, справедливое и для иных организационно-правовых форм). Таким образом, правопреемство при данной форме реорганизации носит не универсальный, а частичный (сингулярный) характер, что предполагает необходимость точного определения того объема прав и обязанностей правопредшественника, который переходит к вновь возникшему лицу, в передаточном акте.
До 01.09.2014 в положениях п. 3 и п. 4 коммент. ст. вместо термина передаточный акт использовалось понятие разделительного баланса, однако данная замена в целом носит технический характер.
6. Изменения, внесенные в п. 5 коммент. ст. Законом от 05.05.2014, вызвали много дискуссий, т. к. не позволяют с точностью определить замысел законодателя в отношении того, возникает ли в результате реорганизации в форме преобразования новое ЮЛ. В прежней редакции п. 5 коммент. ст., действовавшей до 01.09.2014, содержалось четкое указание на то, что в результате преобразования создается новое ЮЛ, к которому переходят права и обязанности реорганизованного ЮЛ; из п. 1 ст. 16 Закона о регистрации юридических лиц также следует, что реорганизация в форме преобразования завершается государственной регистрацией вновь возникшего ЮЛ. Однако Законом от 05.05.2014 из п. 5 коммент. ст. прямо исключено указание на то, что при преобразовании осуществляется переход прав и обязанностей от одного лица к другому, а также исчезли упоминания о возникновении в результате реорганизации нового ЮЛ и о необходимости оформления передаточного акта. При этом нормы специальных законов, касающиеся реорганизации, не изменились, что с учетом неопределенности формулировок абз. 1 п. 5 коммент. ст. порождает практические сложности с определением момента завершения реорганизации в форме преобразования (см. коммент. к п. 4 ст. 57 ГК) и сопутствующими реорганизации регистрационными действиями (см., напр., Определение Верховного Суда РФ от 19.07.2016 по делу № 310-КГ16-1802, А14-3915/2015 // КонсультантПлюс).
С учетом того, что с 01.09.2014 в абз. 1 п. 5 коммент. ст. прямо указывается на то, что при преобразовании права и обязанности реорганизованного ЮЛ в отношении других лиц не изменяются за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей (участников), изменение которых связано с реорганизацией, интересы кредиторов ЮЛ, реорганизуемого в форме преобразования, не требуют дополнительной защиты. Это позволило законодателю с 01.09.2014 исключить применение к отношениям, возникающим при реорганизации ЮЛ в форме преобразования, правила ст. 60 ГК, предусматривающей гарантии прав кредиторов реорганизуемого ЮЛ (см. абз. 2 п. 5 коммент. ст.). Однако полное исключение применения положений ст. 60 ГК снимает с реорганизуемого ЮЛ обязанность уведомить в письменной форме регистрирующий орган о начале процедуры реорганизации (см. п. 1 ст. 60 ГК), что влечет неопределенность с датой отсчета срока для обжалования решения о реорганизации (см. абз. 2 п. 1 ст. 60.1 ГК) и, в свою очередь, влияет на возможность совершения регистрационных действий, завершающих процесс реорганизации (см. абз. 3 п. 4 ст. 57 ГК). Пленум ВС взял на себя смелость устранить описанную сложность и разъяснил, что положение п. 1 ст. 60 ГК об обязанности ЮЛ в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о реорганизации уведомить уполномоченный государственный орган о начале реорганизации должно применяться и при реорганизации в форме преобразования (см. п. 27 Постановления ВС № 25).
Статья 59. Передаточный акт
(Наименование в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
1. Передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами, а также порядок определения правопреемства в связи с изменением вида, состава, стоимости имущества, возникновением, изменением, прекращением прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица, которые могут произойти после даты, на которую составлен передаточный акт.
2. Передаточный акт утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридического лица, и представляется вместе с учредительными документами для государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации, или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.
Непредставление вместе с учредительными документами передаточного акта, отсутствие в нем положений о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации.
(Статья в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
В соответствии с положениями п. 3 и п. 4 ст. 58 ГК оформление передаточного акта обязательно для реорганизации в форме разделения и выделения. Это объясняется тем, что при разделении права и обязанности правопредшественника переходят к нескольким вновь возникшим лицам, и передаточный акт регулирует порядок распределения всех прав и обязанностей правопредшественника между несколькими правопреемниками. При реорганизации в форме выделения к одному или нескольким вновь возникшим ЮЛ переходит не весь объем прав и обязанностей правопредшественника, т. к. последний продолжает свою деятельность. Следовательно, передаточный акт необходим для определения той части прав и обязанностей правопредшественника, в отношении которой происходит правопреемство. Таким образом, составление передаточного акта требуется для тех форм реорганизации, при которых требуется установить порядок распределения прав и обязанностей правопредшественника между несколькими правопреемниками (разделение) либо между правопредшественником и правопреемником (выделение). Указание на разделение единого комплекса прав и обязанностей правопредшественника было отражено в прежнем названии документа, регламентирующего условия и порядок правопреемства при разделении и выделении — «разделительный баланс», которое использовалось в законодательстве до 01.09.2014 С указанной даты термин «разделительный баланс» заменен на «передаточный акт», при этом с содержательной точки зрения требования к соответствующему документу не изменились.
До 01.09.2014 для таких форм реорганизации, как слияние, присоединение и преобразование, было необходимым оформление передаточного акта, но Законом от 05.05.2014 соответствующее требование было признано избыточным, так как факт, объем и условия правопреемства в указанных формах реорганизации определяются законом и не зависят от содержания передаточного акта (см. коммент. к п. 1, п. 2 и п. 5 ст. 58 ГК).
2. В п. 1 коммент. ст. раскрыты требования к содержанию передаточного акта. Необходимо учитывать, что моментом правопреемства при реорганизации является не дата утверждения передаточного акта (см. п. 2 коммент. ст.), а момент завершения реорганизации, определяемый в соответствии с положениями п. 4 ст. 57 ГК. Таким образом, отдельные сведения передаточного акта не могут не утратить актуальности за период с момента утверждения указанного документа до завершения реорганизации. В этом контексте важным является уточнение, внесенное в п. 1 коммент. ст. с 01.09.2014, согласно которому в передаточном акте также должен быть указан порядок определения правопреемства в связи с изменением вида, состава, стоимости имущества, возникновением, изменением, прекращением прав и обязанностей реорганизуемого ЮЛ, которые могут произойти после даты, на которую составлен передаточный акт. Если же передаточный акт не позволяет определить правопреемника по определенным обязательствам ЮЛ, то реорганизованное ЮЛ и созданные в результате реорганизации ЮЛ несут солидарную ответственность по таким обязательствам, не учтенным в передаточном акте (см. п. 5 ст. 60 ГК).
С практической точки зрения составлению передаточного акта предшествует значительная работа по инвентаризации имущества и обязательств реорганизуемого ЮЛ. В частности, в соответствии с Методическими указаниями по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утв. Приказом Минфина России от 20.05.2003 (БНА. 2003. № 40), передаточный акт может включать следующие приложения:
— бухгалтерскую отчетность, в соответствии с которой определяется состав имущества и обязательств реорганизуемой организации, а также их оценка на последнюю отчетную дату перед датой оформления передачи имущества и обязательств в установленном законодательством порядке;
— акты (описи) инвентаризации имущества и обязательств реорганизуемой организации, проведенной в соответствии с законодательством РФ и иными нормативными правовыми актами перед составлением передаточного акта или разделительного баланса, подтверждающих их достоверность (наличие, состояние и оценку имущества и обязательств);
— первичные учетные документы по материальным ценностям (акты (накладные) приемки-передачи основных средств, материально производственных запасов и др.), перечни (описи) иного имущества, подлежащего приемке-передаче при реорганизации организаций;
— расшифровки (описи) кредиторской и дебиторской задолженностей с информацией о письменном уведомлении в установленные сроки кредиторов и дебиторов реорганизуемых организаций о переходе с момента государственной регистрации организации имущества и обязательств по соответствующим договорам и контрактам к правопреемнику, расчетов с соответствующими бюджетами, государственными внебюджетными фондами и др.
3. В абз. 1 п. 2 коммент. указывается, что передаточный акт утверждается учредителями (участниками) ЮЛ или органом, принявшим решение о реорганизации ЮЛ. Этот порядок утверждения касается случаев добровольной ликвидации, инициируемой по решению учредителей (участников) ЮЛ или уполномоченного органа ЮЛ (см. п. 1 ст. 57 ГК). При осуществлении принудительной ликвидации по решению суда применяются положения абз. 2 п. 3 ст. 57 ГК, согласно которым передаточный акт составляется арбитражным управляющим и утверждается судом.
Согласно абз. 2 п. 2 коммент. ст. представление передаточного акта в регистрирующий орган обязательно для целей осуществления регистрации ЮЛ, создаваемых в результате реорганизации. По смыслу изменений, внесенных в ст. 58 ГК с 01.09.2014, требования коммент. ст. о составлении, утверждении и представлении в регистрирующий орган передаточного акта должны применяться только в отношении реорганизации в формах разделения и выделения. Однако, нормы п. 1 ст. 14 и п. 3 ст. 17 Закона о регистрации юридических лиц по-прежнему содержат требования о предоставлении передаточного акта или разделительного баланса при реорганизации в любой форме. Указанные требования Закона о регистрации юридических лиц не должны применяться к случаям реорганизации в форме слияния, присоединения или преобразования, т. к. обратный вывод противоречит положениям п. 1–2 и п. 5 ст. 58 ГК (подобный подход к толкованию описанной коллизии поддержан и в судебной практике — см., напр., Определение ВС РФ от 19.07.2016 по делу № 310-КГ16-1802, А14-3915/2015 // КонсультантПлюс).
Статья 60. Гарантии прав кредиторов реорганизуемого юридического лица
1. В течение трех рабочих дней после даты принятия решения о реорганизации юридического лица оно обязано уведомить в письменной форме уполномоченный государственный орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации. В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц такое уведомление направляется юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации или определенным решением о реорганизации. На основании такого уведомления уполномоченный государственный орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридические лица находятся в процессе реорганизации.
Реорганизуемое юридическое лицо после внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц опубликовывает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление о своей реорганизации. В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц уведомление о реорганизации опубликовывается от имени всех участвующих в реорганизации юридических лиц юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации или определенным решением о реорганизации. В уведомлении о реорганизации указываются сведения о каждом участвующем в реорганизации, создаваемом или продолжающем деятельность в результате реорганизации юридическом лице, форма реорганизации, описание порядка и условий заявления кредиторами своих требований, иные сведения, предусмотренные законом.
Законом может быть предусмотрена обязанность реорганизуемого юридического лица уведомить в письменной форме кредиторов о своей реорганизации.
2. Кредитор юридического лица, если его права требования возникли до опубликования первого уведомления о реорганизации юридического лица, вправе потребовать в судебном порядке досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения — прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков, за исключением случаев, установленных законом или соглашением кредитора с реорганизуемым юридическим лицом.
Требования о досрочном исполнении обязательства или прекращении обязательства и возмещении убытков могут быть предъявлены кредиторами не позднее чем в течение тридцати дней после даты опубликования последнего уведомления о реорганизации юридического лица.
Право, предусмотренное абзацем первым настоящего п., не предоставляется кредитору, уже имеющему достаточное обеспечение.
Предъявленные в указанный срок требования должны быть исполнены до завершения процедуры реорганизации, в т. ч. внесением долга в депозит в случаях, предусмотренных ст. 327 настоящего Кодекса.
Кредитор не вправе требовать досрочного исполнения обязательства или прекращения обязательства и возмещения убытков, если в течение тридцати дней с даты предъявления кредитором этих требований ему будет предоставлено обеспечение, признаваемое достаточным в соответствии с п. 4 настоящей ст.
Предъявление кредиторами требований на основании настоящего п. не является основанием для приостановления процедуры реорганизации юридического лица.
3. Если кредитору, потребовавшему в соответствии с правилами настоящей ст. досрочного исполнения обязательства или прекращения обязательства и возмещения убытков, такое исполнение не предоставлено, убытки не возмещены и не предложено достаточное обеспечение исполнения обязательства, солидарную ответственность перед кредитором наряду с юридическими лицами, созданными в результате реорганизации, несут лица, имеющие фактическую возможность определять действия реорганизованных юридических лиц (п. 3 ст. 53.1), члены их коллегиальных органов и лицо, уполномоченное выступать от имени реорганизованного юридического лица (п. 3 ст. 53), если они своими действиями (бездействием) способствовали наступлению указанных последствий для кредитора, а при реорганизации в форме выделения солидарную ответственность перед кредитором наряду с указанными лицами несет также реорганизованное юридическое лицо.
4. Предложенное кредитору обеспечение исполнения обязательств реорганизуемого юридического лица или возмещения связанных с его прекращением убытков считается достаточным, если:
1) кредитор согласился принять такое обеспечение;
2) кредитору выдана независимая безотзывная гарантия кредитной организацией, кредитоспособность которой не вызывает обоснованных сомнений, со сроком действия, не менее чем на три месяца превышающим срок исполнения обеспечиваемого обязательства, и с условием платежа по предъявлении кредитором требований к гаранту с приложением доказательств неисполнения обязательства реорганизуемого или реорганизованного юридического лица.
5. Если передаточный акт не позволяет определить правопреемника по обязательству юридического лица, а также если из передаточного акта или иных обстоятельств следует, что при реорганизации недобросовестно распределены активы и обязательства реорганизуемых юридических лиц, что привело к существенному нарушению интересов кредиторов, реорганизованное юридическое лицо и созданные в результате реорганизации юридические лица несут солидарную ответственность по такому обязательству.
(Статья в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
В связи с тем, что при преобразовании права и обязанности реорганизованного ЮЛ в отношении других лиц, кроме его участников, не изменяются, интересы кредиторов ЮЛ, реорганизуемого в форме преобразования, не требуют дополнительной защиты и положения коммент. ст. к отношениям, возникающим при реорганизации ЮЛ в форме преобразования, не применяются, за исключением положений п. 1 коммент. ст. (см. коммент. к п. 5 ст. 58 ГК).
2. Ключевой обязанностью реорганизуемого ЮЛ является информирование кредиторов о предстоящей реорганизации. Информирование кредиторов осуществляется реорганизуемым ЮЛ тремя способами: 1) путем направления письменного уведомления в регистрирующий орган в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о реорганизации ЮЛ (см. абз. 1 п. 1 коммент. ст.); 2) путем публикации уведомления о реорганизации в журнале «Вестник государственной регистрации» — дважды (с периодичностью один раз в месяц) после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации (см. абз. 2 п. 1 коммент. ст. и п. 1 Приказа ФНС России от 16.06.2006 № САЭ-3-09/355@ «Об обеспечении публикации и издания сведений о государственной регистрации юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственной регистрации» // БНА. 2006. № 28); 3) если иное не предусмотрено ФЗ — путем письменного уведомления известных ему кредиторов в течение пяти рабочих дней после даты направления уведомления о начале процедуры реорганизации в регистрирующий орган (абз. 3 п. 1 коммент. ст. и п. 2 ст. 13.1 Закона о регистрации юридических лиц). Неисполнение реорганизуемым ЮЛ указанных выше обязанностей по информированию кредиторов влечет отказ в государственной регистрации создаваемых в результате реорганизации ЮЛ (для реорганизации в формах слияния, разделения и выделения) или внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенного ЮЛ (см. подп. «с» п. 1 ст. 23 Закона о регистрации юридических лиц).
3. Согласно п. 2 коммент. ст. гарантии, предусмотренные п. 2–4 коммент. ст., закон предоставляет тем кредиторам, чьи права требования возникли до опубликования первого уведомления о реорганизации в журнале «Вестник государственной регистрации» (см. абз. 2 п. 1 коммент. ст.). Соответствующие кредиторы имеют право требовать досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения — прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков. С 01.09.2014 такие требования должны быть заявлены в судебном порядке. Законом (см., напр., п. 2 т. 41 ФЗ от 17.07.2009 № 145-ФЗ «О государственной компании «Российские автомобильные дороги» и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» // СЗ РФ. 2009. № 29. Ст. 3582; п. 2 ст. 41 ФЗ от 01.12.2007 № 317-ФЗ «О Государственной корпорации по атомной энергии «Росатом» // СЗ РФ. 2007. № 49. Ст. 6078) или соглашением кредитора с реорганизуемым ЮЛ право кредитора на заявление описанного выше требования может быть исключено.
Возможность регулирования указанных прав кредитора соглашением с ЮЛ появилась с 01.09.2014 и является эффективным механизмом, позволяющим ЮЛ заранее планировать реорганизацию и ее финансовые последствия. Права кредитора требовать досрочного исполнения обязательства, а при невозможности досрочного исполнения — прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков, не возникают также в том случае, если соответствующий кредитор имеет достаточное обеспечение (см. абз. 3 п. 2 коммент. ст.).
Требования о досрочном исполнении обязательства или прекращении обязательства и возмещении убытков должны быть предъявлены кредиторами не позднее чем в течение тридцати дней после даты опубликования последнего уведомления о реорганизации ЮЛ и должны быть исполнены до завершения реорганизации, определяемого в соответствии с п. 4 ст. 57 ГК (см. абз. 2 и абз. 4 п. 2 коммент ст.). Указанные требования прекращаются, если в течение тридцати дней с даты предъявления кредитором этих требований ему будет предоставлено обеспечение, признаваемое достаточным в соответствии с п. 4 коммент. ст. (см. абз 5 п. 2 коммент. ст.) Даже если достаточное обеспечение кредитору не предоставлено и требования его не исполнены к моменту подачи ЮЛ документов в регистрирующий орган для завершения реорганизации (см. коммент. к п. 4 ст. 57 ГК), эти обстоятельства не влекут приостановление реорганизации (см. абз. 6 п. 2 коммент. ст.), но являются основанием для возникновения солидарной ответственности лиц, указанных в п. 3 коммент. ст.
4. В случае, если требования кредитора о досрочном исполнении обязательства или прекращении обязательства и возмещении убытков не удовлетворены и ему не предоставлено достаточное обеспечение до момента завершения реорганизации (см. п. 4 ст. 57 ГК), такой кредитор имеет право на предъявление дополнительных требований, предусмотренных п. 3 коммент. ст.
Во-первых, по смыслу п. 3 коммент. ст. солидарную ответственность перед кредитором должны нести все ЮЛ, продолжающие деятельность и/или созданные в результате соответствующей реорганизации, то есть все те лица, между которыми могут быть распределены активы реорганизованного ЮЛ. При реорганизации в форме слияния и присоединения кредитор в силу присущих обеим указанным формам реорганизации характеристик — универсального правопреемства и наличия единственного правопреемника — вправе получить удовлетворение от правопреемника прекращенных ЮЛ, а с учетом того, что ЮЛ-правопредшественники при реорганизациях в формах слияния и присоединения прекращают свою деятельность, нормы о солидарной ответственности ЮЛ, участвующих в реорганизации, не применимы при реорганизации в формах слияния и присоединения.
Во-вторых, дополнительной гарантией прав кредитора является возможность привлечения к ответственности лиц, участвовавших в управлении реорганизованным ЮЛ как в связи с вхождением таких лиц в состав единоличного исполнительного или коллегиального органа ЮЛ (см. коммент. к п. 3 ст. 53 ГК), так и в силу наличия у лиц фактической возможности определять действия реорганизованных ЮЛ (обе указанные категории лиц возможно для целей коммент. ст. назвать контролирующими лицами — см. также коммент. к ст. 53.1 ГК). В отличие от солидарной ответственности ЮЛ, продолжающих деятельность и/или созданных в результате реорганизации, возникающей в силу того, что требования кредитора не были удовлетворены или обеспечены до завершения реорганизации в соответствии с п. 2 коммент. ст., ответственность контролирующих лиц возникает только в том случае, если они своими действиями (бездействием) способствовали наступлению указанных последствий для кредитора. При этом необходимо учитывать, что защита прав кредитора облегчается за счет указания в п. 3 коммент. ст. на солидарный характер ответственности, связывающей не только ЮЛ, продолжающих деятельность и/или созданных в результате реорганизации, но и контролирующих лиц, отвечающих перед кредитором солидарно с соответствующими ЮЛ.
В этом контексте становится заметным досадное упущение, допущенное при изменении редакции коммент. ст. Законом от 05.05.2014. Так, по непонятным причинам с 01.09.2014 формулировки п. 3 коммент. ст., разделившие все участвующих в реорганизации ЮЛ на две группы: созданные в результате реорганизации ЮЛ и реорганизованные в форме выделения ЮЛ, тем самым исключили из числа поименованных ЮЛ тех, которые продолжили свою деятельность в результате реорганизации в форме присоединения (присоединяющее ЮЛ). Таким образом, в силу буквального толкования п. 3 коммент. ст. присоединяющее ЮЛ и контролирующие лица присоединенного ЮЛ не несут солидарную ответственность перед кредиторами присоединенного ЮЛ, при этом несколько контролирующих лиц присоединенного ЮЛ могут отвечать перед кредиторами присоединенного общества солидарно. Полагаем, что описанные выше особенности регулирования ответственности правопреемника и контролирующих лиц присоединенного общества вызваны технической ошибкой, а не намерением законодателя, выраженным в форме квалифицированного умолчания.
5. Положения п. 4 коммент. ст. устанавливают критерии достаточности обеспечения, которое может быть предложено реорганизуемым ЮЛ кредитору, предъявившему требования о досрочном исполнении обязательства или прекращении обязательства и возмещении убытков в соответствии с п. 2 коммент. ст., с целью побуждения кредитора к отказу от указанных требований. При этом следует отличать случаи, когда на момент первого опубликования уведомления о реорганизации, у кредитора уже имеется достаточное обеспечение по обязательствам реорганизуемого ЮЛ, и ситуации, когда обеспечение предлагается кредитору после предъявления им требований о досрочном исполнении обязательства или прекращении обязательства и возмещении убытков. Сопоставительный анализ формулировок абз. 3 и 5 п. 2 коммент. ст. приводит к выводу о том, что положения п. 4 коммент. ст. применимы только ко второй группе ситуаций: когда обеспечение предлагается кредитору после предъявления им требований о досрочном исполнении обязательства или прекращении обязательства и возмещении убытков. Достаточность обеспечения для первой группы случаев (см. абз. 3 п. 2 коммент. ст.), видимо, должна оцениваться исходя из того, покрывает ли стоимость обеспечения, объем ответственности поручителя или объем обязательств гаранта размер требований кредитора.
6. В п. 5 коммент. ст. речь идет о последствиях нарушения прав кредиторов, которые могут быть допущены в тех формах реорганизации, при которых нет универсального правопреемства в пользу единственного правопреемника, а происходит распределение прав и обязанностей либо между продолжающим деятельность ЮЛ и правопреемником части его прав и обязанностей (выделение), либо между несколькими правопреемниками прекратившего деятельность правопредшественника (разделение). С 01.09.2014 оформление передаточного акта требуется только в случаях реорганизации в формах разделения и выделения (см. коммент. к ст. 58 ГК).
Следует учитывать, что в отличие от положений п. 2–4 коммент. ст., регламентирующих права тех кредиторов, чьи требования возникли до даты первого опубликования уведомления о ликвидации, гарантии, указанные в п. 5 коммент. ст., предоставляются всем кредиторам ЮЛ, реорганизованного в форме разделения или выделения, независимо от момента возникновения прав требования соответствующего кредитора.
Статья 60.1. Последствия признания недействительным решения о реорганизации юридического лица
1. Решение о реорганизации юридического лица может быть признано недействительным по требованию участников реорганизуемого юридического лица, а также иных лиц, не являющихся участниками юридического лица, если такое право им предоставлено законом.
Указанное требование может быть предъявлено в суд не позднее чем в течение трех месяцев после внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации, если иной срок не установлен законом.
2. Признание судом недействительным решения о реорганизации юридического лица не влечет ликвидации образовавшегося в результате реорганизации юридического лица, а также не является основанием для признания недействительными сделок, совершенных таким юридическим лицом.
3. В случае признания решения о реорганизации юридического лица недействительным до окончания реорганизации, если осуществлена государственная регистрация части юридических лиц, подлежащих созданию в результате реорганизации, правопреемство наступает только в отношении таких зарегистрированных юридических лиц, в остальной части права и обязанности сохраняются за прежними юридическими лицами.
4. Лица, недобросовестно способствовавшие принятию признанного судом недействительным решения о реорганизации, обязаны солидарно возместить убытки участнику реорганизованного юридического лица, голосовавшему против принятия решения о реорганизации или не принимавшему участия в голосовании, а также кредиторам реорганизованного юридического лица. Солидарно с данными лицами, недобросовестно способствовавшими принятию решения о реорганизации, отвечают юридические лица, созданные в результате реорганизации на основании указанного решения.
Если решение о реорганизации юридического лица принималось коллегиальным органом, солидарная ответственность возлагается на членов этого органа, голосовавших за принятие соответствующего решения.
(Статья введена ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
2. Полагаем, что в коммент. ст. речь идет о признании недействительным не только решения о добровольной реорганизации ЮЛ, принятого учредителями (участниками) или уполномоченным органом ЮЛ (см. абз. 1 п. 1 ст. 57 ГК), но и решения о ликвидации, принятого уполномоченным государственным органом в соответствии с п. 2 ст. 57 ГК (так наз. принудительная ликвидация), т. к. нарушение прав участников ЮЛ и иных лиц решением о реорганизации может иметь место в обоих случаях.
3. В соответствии с положениями п. 1 коммент. ст. право оспаривания решения о реорганизации могут иметь две категории субъектов: 1) участники ЮЛ и 2) иные лица, если им такое право предоставлено законом. С учетом того, что п. 1 коммент. ст. в качестве управомоченных лиц называет именно участников ЮЛ, возникает вопрос о том, применима ли коммент. ст. реорганизации унитарных ЮЛ. Систематическое толкование коммент. ст. в сопоставлении со ст. 60.2 ГК позволяет сделать вывод о том, что нормы коммент. ст., в отличие от ст. 60.2 ГК, регулирующей только корпорации, применимы как к корпоративным, так и к унитарным ЮЛ. Учредители унитарных ЮЛ могут оспаривать решения о реорганизации, если им такое право прямо предоставлено законом (что, скорее всего, с учетом специфики унитарных предприятий может иметь место именно в контексте принудительной реорганизации, хотя и в этом случае надлежащим субъектом заявления требования о признании решения о реорганизации недействительным будет в большинстве случае само ЮЛ, которое может обладать соответствующим правом, например, в силу ст. 52 Закона о защите конкуренции). Потенциально к категории иных лиц, которым право оспаривания решения о реорганизации ЮЛ может быть предоставлено законом, могут быть также отнесены уполномоченные государственные органы.
4. В абз. 2 п. 1 коммент. ст. указан порядок исчисления срока для обжалования решения о реорганизации ЮЛ. Такой срок подлежит отсчету с даты внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации (см. п. 1 ст. 60 ГК). Длительность срока может быть определена в соответствии с нормами иных законов, применимых к оспариванию соответствующих решений (так, напр., п. 4 ст. 43 Закона об обществах с ограниченной ответственностью устанавливает двухмесячный срок для оспаривания решения органа общества) или устанавливающих особенности реорганизации отдельных видов ЮЛ согласно абз. 5 п. 1 ст. 57 ГК. От корректного определения даты истечения срока обжалования решения о реорганизации зависит возможность завершения реорганизации (см. п. 4 ст. 57 ГК).
5. Основным последствием признания решения о реорганизации недействительным является приостановление всех дальнейших действий, связанных с реорганизацией. Однако восстановления положения, существовавшего до принятия решения о реорганизации в полной мере при этом не происходит (см. п. 2 и п. 3 коммент. ст.), т. к. в рассматриваемом случае законодатель исходит из приоритета принципа стабильности гражданского оборота и возможности предоставления лицам, чьи интересы оказались нарушены недействительным решением, иных способов защиты. При этом однако в п. 2 и п. 3 не нашли отражения вопросы о статусе правопреемства при реорганизации в форме присоединения, а также статусе изменения организационно-правовой формы ЮЛ при реорганизации в форме преобразования, состоявшихся до момента признания решении о реорганизации недействительным.
Вторым последствием признания судом решения о реорганизации недействительным является возникновение у категорий субъектов, указанных в п. 4 коммент. ст., прав требовать возмещения убытков с лиц, недобросовестно способствовавших принятию решения о реорганизации. Правом требовать возмещения убытков наделены только участники реорганизованного ЮЛ, голосовавшие против принятия решения о реорганизации или не принимавшие участия в голосовании, а также кредиторы реорганизованного ЮЛ. Категории лиц, имеющих право оспаривать решение о реорганизации (п. 1 коммент. ст.), и лиц, имеющих право заявлять требования о возмещении убытков, вызванных принятием такого решения (п. 4 коммент. ст.), определены законодателем различным образом, что, по-видимому, может объясняться следующими обстоятельствами: 1) кредиторы не должны быть во всех случаях допущены к обжалованию решений о реорганизации, так как их права в целом защищены положениями ст. 60 ГК; 2) участники должны иметь право на возмещение убытков только в том случае, если они сами не способствовали принятию решения о реорганизации, но при этом вызывает вопрос отсутствие подобного условия в отношении права участника оспаривать решение о реорганизации.
Также следует отметить неясность мотивов законодателя, не включившего в круг лиц, несущих солидарную ответственность в соответствии с п. 4 коммент. ст., ЮЛ, реорганизованных в форме присоединения, выделения и преобразования на основании решения о реорганизации, признанного недействительным — эти категории ЮЛ не относятся к названной в п. 4 коммент. ст. категории ЮЛ, созданных в результате реорганизации.
Статья 60.2. Признание реорганизации корпорации несостоявшейся
1. Суд по требованию участника корпорации, голосовавшего против принятия решения о реорганизации этой корпорации или не принимавшего участия в голосовании по данному вопросу, может признать реорганизацию несостоявшейся в случае, если решение о реорганизации не принималось участниками реорганизованной корпорации, а также в случае представления для государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, документов, содержащих заведомо недостоверные данные о реорганизации.
2. Решение суда о признании реорганизации несостоявшейся влечет следующие правовые последствия:
1) восстанавливаются юридические лица, существовавшие до реорганизации, с одновременным прекращением юридических лиц, созданных в результате реорганизации, о чем делаются соответствующие записи в едином государственном реестре юридических лиц;
2) сделки юридических лиц, созданных в результате реорганизации, с лицами, добросовестно полагавшимися на правопреемство, сохраняют силу для восстановленных юридических лиц, которые являются солидарными должниками и солидарными кредиторами по таким сделкам;
3) переход прав и обязанностей признается несостоявшимся, при этом предоставление (платежи, услуги и т. п.), осуществленное в пользу юридического лица, созданного в результате реорганизации, должниками, добросовестно полагавшимися на правопреемство на стороне кредитора, признается совершенным в пользу управомоченного лица. Если за счет имущества (активов) одного из юридических лиц, участвовавших в реорганизации, исполнены обязанности другого из них, перешедшие к юридическому лицу, созданному в результате реорганизации, к отношениям указанных лиц применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения (глава 60). Произведенные выплаты могут быть оспорены по заявлению лица, за счет средств которого они были произведены, если получатель исполнения знал или должен был знать о незаконности реорганизации;
4) участники ранее существовавшего юридического лица признаются обладателями долей участия в нем в том размере, в котором доли принадлежали им до реорганизации, а при смене участников юридического лица в ходе такой реорганизации или по ее окончании доли участия участников ранее существовавшего юридического лица возвращаются им по правилам, предусмотренным п. 3 ст. 65.2 настоящего Кодекса.
(Статья введена ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
2. В соответствии с п. 1 коммент. ст. реорганизация может быть признана несостоявшейся в случае, если решение о реорганизации не принималось участниками реорганизованной корпорации. Указанная формулировка охватывает как случаи, когда ни один из участников корпорации не выражал своего волеизъявления по вопросу принятия решения о реорганизации, так и случаи, когда решение о реорганизации было принято в результате голосования определенного числа участников, но является ничтожным в соответствии с законом (см, напр., п. 10 ст. 49 Закона об акционерных обществах).
Вторым основанием для признания реорганизации несостоявшейся, названным в п. 1 коммент. ст., является представление для государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, документов, содержащих заведомо недостоверные данные о реорганизации. Указанное основание применяется только для тех форм реорганизации, которые предполагают создание в результате реорганизации нового ЮЛ, то есть слияния, выделения и разделения (см. коммент. к ст. 58 ГК).
3. В отличие от последствий признания недействительным решения о реорганизации ЮЛ (см. коммент. к ст. 60.1 ГК) признание реорганизации несостоявшейся предполагает восстановление положения, существовавшего до реорганизации: восстанавливаются ЮЛ, существовавшие до реорганизации, с одновременным прекращением ЮЛ, созданных в результате реорганизации (см. подп. 1 п. 2 коммент. ст.); переход прав и обязанностей признается несостоявшимся (см. подп. 3 п. 2 коммент. ст.); участники ранее существовавшего ЮЛ признаются обладателями долей участия в нем в том размере, в котором доли принадлежали им до реорганизации, а при смене участников ЮЛ в ходе такой реорганизации или по ее окончании доли участия участников ранее существовавшего ЮЛ возвращаются им по правилам о восстановлении корпоративного контроля (см. подп. 4 коммент. ст. и коммент. к п. 3 ст. 65.2 ГК). При этом положения подп. 2 и подп. 3 п. 2 коммент. ст. устанавливают гарантии интересов третьих лиц, добросовестно полагавшихся на правопреемство в результате реорганизации, впоследствии признанной несостоявшейся.
Статья 61. Ликвидация юридического лица
1. Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода в порядке универсального правопреемства его прав и обязанностей к другим лицам.
2. Юридическое лицо ликвидируется по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом, в т. ч. в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано.
3. Юридическое лицо ликвидируется по решению суда:
1) по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае признания государственной регистрации юридического лица недействительной, в т. ч. в связи с допущенными при его создании грубыми нарушениями закона, если эти нарушения носят неустранимый характер;
2) по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае осуществления юридическим лицом деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо при отсутствии обязательного членства в саморегулируемой организации или необходимого в силу закона свидетельства о допуске к определенному виду работ, выданного саморегулируемой организацией;
3) по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае осуществления юридическим лицом деятельности, запрещенной законом, либо с нарушением Конституции РФ, либо с другими неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов;
4) по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае систематического осуществления общественной организацией, общественным движением, благотворительным и иным фондом, религиозной организацией деятельности, противоречащей уставным целям таких организаций;
(Подпункт в ред. ФЗ от 23.05.2015 № 133-ФЗ.)
5) по иску учредителя (участника) юридического лица в случае невозможности достижения целей, ради которых оно создано, в т. ч. в случае, если осуществление деятельности юридического лица становится невозможным или существенно затрудняется;
6) в иных случаях, предусмотренных законом.
4. С момента принятия решения о ликвидации юридического лица срок исполнения его обязательств перед кредиторами считается наступившим.
5. Решением суда о ликвидации юридического лица на его учредителей (участников) или на орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительным документом, могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица. Неисполнение решения суда является основанием для осуществления ликвидации юридического лица арбитражным управляющим (п. 5 ст. 62) за счет имущества юридического лица. При недостаточности у юридического лица средств на расходы, необходимые для его ликвидации, эти расходы возлагаются на учредителей (участников) юридического лица солидарно (п. 2 ст. 62).
6. Юридические лица, за исключением предусмотренных ст. 65 настоящего Кодекса юридических лиц, по решению суда могут быть признаны несостоятельными (банкротами) и ликвидированы в случаях и в порядке, которые предусмотрены законодательством о несостоятельности (банкротстве).
Общие правила о ликвидации юридических лиц, содержащиеся в настоящем Кодексе, применяются к ликвидации юридического лица в порядке конкурсного производства в случаях, если настоящим Кодексом или законодательством о несостоятельности (банкротстве) не установлены иные правила.
(Статья в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
2. Положения п. 2 коммент. ст. регулируют добровольную ликвидацию ЮЛ, которая может быть инициирована по решению учредителей (участников) или органа ЮЛ, уполномоченного на то учредительным документом, по любым основаниям, примерный перечень которых приведен в анализируемых положениях ГК. Истечение срока, на который создано ЮЛ, или достижение цели, ради которой оно создано, по общему правилу, не означает автоматического прекращения деятельности соответствующей организации — основанием для начала процедуры ликвидации по указанным основаниям должно быть именно решение учредителей (участников) или уполномоченного органа ЮЛ.
3. В п. 3 коммент. ст. установлен перечень оснований для ликвидации ЮЛ по решению суда. Приведенный в п. 3 коммент. ст. перечень оснований для так наз. принудительной ликвидации является открытым и может быть расширен законом (см. подп. 6 п. 3 коммент. ст.). Основания для принудительной ликвидации ЮЛ, приведенные в п. 3 коммент. ст., возможно разделить на две группы: санкции за допущенные в деятельности ЮЛ нарушения закона (подп. 1–4 п. 3 коммент. ст.) и основания принудительной ликвидации ЮЛ, не связанные с нарушениями закона (подп. 5 п. 3 коммент. ст.). Ликвидация ЮЛ по первой группе оснований возможна по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации ЮЛ предоставлено законом (см., например, ст. 25 Закона о регистрации юридических лиц), в то время как заявителем требования о принудительной ликвидации по второй группе оснований учредитель (участник) ЮЛ.
4. Согласно подп. 1 п. 3 коммент. ст. признание государственной регистрации ЮЛ недействительной является основанием для принудительной ликвидации ЮЛ. С 01.09.2014 формулировка основания ликвидации, связанного с допущенными при создании ЮЛ грубыми и неустранимыми нарушениями закона, изменилась с целью устранения существовавшей в правоприменительной практике проблемы, связанной с тем, что в законе не были определены последствия признания государственной регистрации ЮЛ недействительной. Так, имели место случаи, в которых после признания решения о регистрации ЮЛ недействительным ЮЛ исключалось из ЕГРЮЛ без процедуры ликвидации, что нарушало интересы кредиторов ликвидируемого ЮЛ. С учетом ныне действующей редакции подп. 1 п. 3 коммент. ст., по общему правилу, ЮЛ, решение о государственной регистрации которого признано недействительным, не может быть на этом основании исключено из ЕГРЮЛ вне процедуры ликвидации.
5. В соответствии с подп. 2 п. 3 коммент. ст. основанием для ликвидации ЮЛ также является осуществление таким ЮЛ деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо при отсутствии обязательного членства в саморегулируемой организации или необходимого в силу закона свидетельства о допуске к определенному виду работ, выданного саморегулируемой организацией (см. коммент. к п. 3 ст. 49 ГК). При рассмотрении соответствующих требований суды во многих случаях учитывают, удалось ли организации устранить соответствующие нарушения, т. е. оформить надлежащее разрешение (лицензию), обязательное членство в саморегулируемой организации или необходимое в силу закона свидетельство о допуске к определенному виду работ, до завершения рассмотрения судом требования о ликвидации и могут отказать в удовлетворения требования о ликвидации, если нарушения устранены и подобная мера ответственности представляется несоразмерной (см., напр., определение ВС РФ от 19.01.2017 № 20-АПГ16–21 // КонсультантПлюс).
6. В подп. 3 п. 3 коммент. ст. используется общая расплывчатая формулировка, согласно которой отдельным основанием для ликвидации является осуществление юридическим лицом деятельности, запрещенной законом, либо с нарушением Конституции РФ, либо с другими неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов.
Согласно разъяснениям, приведенным в п. 28 Постановления ВС № 25 неоднократность нарушения законодательства сама по себе не может служить основанием для принятия судом решения о ликвидации юридического лица. Такая исключительная мера как ликвидация ЮЛ должна быть соразмерной допущенным ЮЛ нарушениям и вызванным ими последствиям. В отношении некоммерческих организаций Пленум ВС дополнительно разъяснил, что сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие неоднократности нарушений, должны быть зафиксированы в постановлении по делу об административном правонарушении, приговоре или решении суда, принятых в отношении лиц, связанных с деятельностью данного объединения граждан, а также в актах иных органов (см. п. 27 Постановления ВС № 64).
Ориентиры для толкования понятия грубых нарушений закона в контексте коммент. ст. приведены в п. 26 Постановления ВС № 64. В частности, к грубым нарушениям закона относятся: 1) действия, направленные на отрицание фундаментальных демократических принципов, прав или свобод, признанных Конституцией РФ, общепризнанными принципами и нормами международного права, международными договорами РФ, ФЗ и иными нормативными правовыми актами, на пропаганду войны либо на разжигание национальной, расовой или религиозной ненависти, призывы к дискриминации, вражде или насилию; 2) нарушения, которые создают реальную угрозу или повлекли причинение вреда жизни, здоровью граждан, окружающей среде, общественному порядку и безопасности, собственности, законным экономическим интересам физических лиц и (или) ЮЛ, общества и государства; 3) нарушения, которые влекут невозможность их устранения законным способом; 4) использование объединением граждан в своем наименовании наименований органов государственной власти, местного самоуправления.
7. Отдельным основанием для ликвидации ЮЛ является систематическое осуществление некоммерческими организациями, указанными в подп. 4 п. 3 коммент. ст., деятельности, противоречащей уставным целям таких организаций. С учетом положений п. 28 Постановления ВС № 64 под систематическим осуществлением деятельности, противоречащей уставным целям объединения граждан, понимается повторяющееся более двух раз действие, совершенное вопреки указанным в уставе целям и выявленное в результате осуществления контрольно-надзорных полномочий. Данные нарушения могут быть учтены судом за период не более трех лет, предшествующих обращению уполномоченного органа с административным исковым заявлением (см. ч. 2 ст. 9 ФЗ от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (СЗ РФ. 2008. № 52 (ч. 1). Ст. 6249); ст. 196 и ст. 200 ГК).
8. В соответствии с положениями подп. 5 п. 3 коммент. ст. принудительная ликвидация ЮЛ по решению суда возможна не только по основаниям, связанными с допущенными в деятельности ЮЛ нарушениями закона, но в случае невозможности достижения целей, ради которых создано ЮЛ, в том числе в случае, если осуществление деятельности ЮЛ становится невозможным или существенно затрудняется. Таким образом, в российском законодательстве появился еще один способ разрешения корпоративного конфликта, при котором в управлении компанией возникла тупиковая ситуация (deadlock). Согласно разъяснениям, приведенным в п. 29 Постановления ВС № 25, судом может быть удовлетворено требование учредителя (участника) о ликвидации ЮЛ по рассматриваемому основанию, если иные учредители (участники) ЮЛ уклоняются от участия в нем, делая невозможным принятие решений в связи с отсутствием кворума, в результате чего становится невозможным достижение целей, ради которых создано ЮЛ, в том числе если осуществление деятельности ЮЛ становится невозможным или существенно затрудняется, в частности ввиду длительной невозможности сформировать органы ЮЛ. Равным образом удовлетворение названного требования возможно в случае длительного корпоративного конфликта, в ходе которого существенные злоупотребления допускались всеми участниками хозяйственного товарищества или общества, вследствие чего существенно затрудняется его деятельность. При этом в указанных разъяснениях Пленума ВС подчеркивается, что ликвидация ЮЛ является крайней мерой для разрешения корпоративного конфликта и возможна только в том случае, когда все иные меры для разрешения корпоративного конфликта и устранения препятствий для продолжения деятельности ЮЛ (исключение участника ЮЛ, добровольный выход участника из состава участников ЮЛ, избрание нового лица, осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа и т. д.) исчерпаны или их применение невозможно.
9. Положения п. 4 коммент. ст., касающиеся как добровольной, так и принудительной ликвидации, содержат важное уточнение о моменте возникновения у кредиторов ликвидируемого ЮЛ прав требовать исполнения обязательств. Порядок исполнения денежных обязательств ликвидируемого ЮЛ определяется в соответствии со ст. 64 ГК.
10. В п. 5 коммент. ст. определен порядок исполнения решения суда о ликвидации ЮЛ, а также последствия его неисполнения. Также в анализируемых положениях установлен порядок финансирования расходов на ликвидацию: по общему правилу, покрытие соответствующих расходов должно осуществляться за счет имущества ЮЛ, а при его недостаточности — за счет учредителей (участников) ЮЛ на условиях солидарности соответствующей обязанности (см. коммент. к п. 1 ст. 322 ГК). При этом следует отметить неопределенность формулировок п. 5 коммент. ст. в части условий возникновения солидарной обязанности учредителей (участников) ЮЛ по финансированию расходов на ликвидацию: из буквального толкования п. 5 коммент. ст. следует, что соответствующая обязанность возникает у учредителей (участников) ЮЛ в случае недостаточности средств у ликвидируемого ЮЛ. Однако при этом законодатель делает отсылку к п. 2 ст. 62 ГК, согласно которому учредители (участников) ЮЛ обязаны финансировать расходы на ликвидацию в случае недостаточности имущества. При этом сопоставительный анализ положений абз. 1 и абз. 2 п. 4 ст. 63 ГК демонстрирует необходимость различать недостаточность имущества и недостаточность средств ЮЛ, т. к. денежные средства является лишь одним из видов имущества ЮЛ (см. коммент. к ст. 128 ГК). С учетом общего принципа имущественной обособленности и самостоятельной имущественной ответственности ЮЛ (см. ст. 56 ГК) возложение на учредителей (участников) ликвидируемого ЮЛ обязанности финансирования расходов на ликвидацию носит исключительный характер и, следовательно, положения п. 5 коммент. ст. не могут толковаться расширительно, то есть в пользу увеличения объема обязанностей учредителей (участников) ЮЛ в отношении финансирования ликвидации ЮЛ. Таким образом, до устранения неопределенности в формулировках п. 5 коммент. ст. основанием для возникновения солидарной обязанности учредителей (участников) ЮЛ произвести расходы на ликвидацию ЮЛ за свой счет следует считать недостаточность имущества, а не средств ликвидируемого ЮЛ.
11. В соответствии с п. 6 коммент. ст. еще одним самостоятельным основанием для ликвидации ЮЛ по решению суда является признание ЮЛ несостоятельным (банкротом) в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве). Ликвидация ЮЛ по указанному основанию регулируется специальными нормами о ликвидации в порядке конкурсного производства (прежде всего — Законом о несостоятельности (банкротстве)), а общие положения ГК о ликвидации применяются субсидиарно.
Статья 62. Обязанности лиц, принявших решение о ликвидации юридического лица
(Наименование в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
1. Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, в течение трех рабочих дней после даты принятия данного решения обязаны сообщить в письменной форме об этом в уполномоченный государственный орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, для внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации, а также опубликовать сведения о принятии данного решения в порядке, установленном законом.
2. Учредители (участники) юридического лица независимо от оснований, по которым принято решение о его ликвидации, в т. ч. в случае фактического прекращения деятельности юридического лица, обязаны совершить за счет имущества юридического лица действия по ликвидации юридического лица. При недостаточности имущества юридического лица учредители (участники) юридического лица обязаны совершить указанные действия солидарно за свой счет.
3. Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации в соответствии с законом.
4. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого юридического лица выступает в суде. Ликвидационная комиссия обязана действовать добросовестно и разумно в интересах ликвидируемого юридического лица, а также его кредиторов.
Если ликвидационной комиссией установлена недостаточность имущества юридического лица для удовлетворения всех требований кредиторов, дальнейшая ликвидация юридического лица может осуществляться только в порядке, установленном законодательством о несостоятельности (банкротстве).
5. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения учредителями (участниками) юридического лица обязанностей по его ликвидации заинтересованное лицо или уполномоченный государственный орган вправе потребовать в судебном порядке ликвидации юридического лица и назначения для этого арбитражного управляющего.
6. При невозможности ликвидации юридического лица ввиду отсутствия средств на расходы, необходимые для его ликвидации, и невозможности возложить эти расходы на его учредителей (участников) юридическое лицо подлежит исключению из единого государственного реестра юридических лиц в порядке, установленном законом о государственной регистрации юридических лиц.
(Статья в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
2. По аналогии с принудительной ликвидацией (см. коммент. к п. 5 ст. 61 ГК) п. 2 коммент. ст. предусматривает, что расходы для осуществления добровольной ликвидации должны покрываться за счет имущества ЮЛ, а при его недостаточности — за счет учредителей (участников) ЮЛ, которые несут соответствующие обязанности солидарно. В случае достаточности имущества ЮЛ для покрытия расходов на ликвидацию и иных требований кредиторов, текущие расходы, необходимые для осуществления ликвидации, погашаются ЮЛ вне очереди до удовлетворения требований иных кредиторов (см. п. 1 ст. 64 ГК).
3. Положения п. 3 и п. 4 коммент. ст. определяют порядок формирования и статус ликвидационной комиссии (ликвидатора), к которой переходят полномочия исполнительного органа ликвидируемого ЮЛ для целей осуществления обязанностей по ликвидации ЮЛ. При этом в отличие от членов исполнительных органов, члены ликвидационной комиссии (ликвидатор) обязаны действовать добросовестно и разумно в интересах не только ликвидируемого ЮЛ, но и его кредиторов.
Руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) обязан уведомить регистрирующий орган о формировании ликвидационной комиссии (о назначении ликвидатора) (см. п. 3 ст. 20 Закона о регистрации юридических лиц).
4. Правила п. 5 коммент. ст. устанавливают возможность перевода процедуры ликвидации, инициированной в добровольном порядке (п. 2 ст. 61 ГК), под судебный контроль по требованию заинтересованного лица в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения учредителями (участниками) ЮЛ обязанностей по его ликвидации. Закрепление на уровне закона подобного механизма защиты заинтересованных лиц направлено на противодействие злоупотреблениям, которые часто происходили в процедурах ликвидации, инициированных с целью уклонения от погашения задолженностей.
5. Положения п. 6 коммент. ст. регулируют ситуацию, в которой невозможно проведение ликвидации ЮЛ в связи с отсутствием источников финансирования расходов на ликвидацию, необходимых для проведения всех действий, предусмотренных ст. 63 ГК. В таком случае происходит исключение ЮЛ из ЕГРЮЛ в порядке, установленном ст. 21.1 Закона о регистрации юридических лиц.
Статья 63. Порядок ликвидации юридического лица
1. Ликвидационная комиссия опубликовывает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридического лица, сообщение о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента опубликования сообщения о ликвидации.
Ликвидационная комиссия принимает меры по выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также уведомляет в письменной форме кредиторов о ликвидации юридического лица.
2. После окончания срока предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне требований, предъявленных кредиторами, результатах их рассмотрения, а также о перечне требований, удовлетворенных вступившим в законную силу решением суда, независимо от того, были ли такие требования приняты ликвидационной комиссией.
Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. В случаях, установленных законом, промежуточный ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом.
3. В случае возбуждения дела о несостоятельности (банкротстве) юридического лица его ликвидация, осуществляемая по правилам настоящего Кодекса, прекращается и ликвидационная комиссия уведомляет об этом всех известных ей кредиторов. Требования кредиторов в случае прекращения ликвидации юридического лица при возбуждении дела о его несостоятельности (банкротстве) рассматриваются в порядке, установленном законодательством о несостоятельности (банкротстве).
4. Если имеющиеся у ликвидируемого юридического лица (кроме учреждений) денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица, на которое в соответствии с законом допускается обращение взыскания, с торгов, за исключением объектов стоимостью не более 100 тыс. руб. (согласно утвержденному промежуточному ликвидационному балансу), для продажи которых проведение торгов не требуется.
В случае недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица для удовлетворения требований кредиторов или при наличии признаков банкротства юридического лица ликвидационная комиссия обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о банкротстве юридического лица, если такое юридическое лицо может быть признано несостоятельным (банкротом).
5. Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной ст. 64 настоящего Кодекса, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом со дня его утверждения.
6. После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. В случаях, установленных законом, ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом.
7. В случаях, если настоящим Кодексом предусмотрена субсидиарная ответственность собственника имущества учреждения или казенного предприятия по обязательствам этого учреждения или этого предприятия, при недостаточности у ликвидируемых учреждения или казенного предприятия имущества, на которое в соответствии с законом может быть обращено взыскание, кредиторы вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении оставшейся части требований за счет собственника имущества этого учреждения или этого предприятия.
8. Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или корпоративные права в отношении юридического лица, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительным документом юридического лица. При наличии спора между учредителями (участниками) относительно того, кому следует передать вещь, она продается ликвидационной комиссией с торгов. Если иное не установлено настоящим Кодексом или другим законом, при ликвидации НКО оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество направляется в соответствии с уставом НКО на цели, для достижения которых она была создана, и (или) на благотворительные цели.
9. Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо — прекратившим существование после внесения сведений о его прекращении в единый государственный реестр юридических лиц в порядке, установленном законом о государственной регистрации юридических лиц.
(Статья в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
2. Результатом первого этапа работы ликвидационной комиссии, направленного на выявление кредиторов и получение дебиторской задолженности ликвидируемого ЮЛ, является составление промежуточного ликвидационного баланса (см. п. 2 коммент. ст.) Указанный документ должен содержать сведения о составе имущества ликвидируемого ЮЛ, и перечне требований, предъявленных кредиторами в течение срока, установленного для заявления таких требований в опубликованном сообщении о ликвидации ЮЛ (см. п. 1 коммент. ст.). По смыслу положений п. 4 ст. 20 Закона о регистрации юридический лиц промежуточный ликвидационный баланс составляется не только после истечения срока, установленного для предъявления требований кредиторами ликвидируемого ЮЛ, но и в случае, если в течение указанного срока в отношении ликвидируемого ЮЛ было принято к производству исковое заявление и/или инициирована выездная налоговая проверка — после вступления в законную силу соответствующего судебного решения суда и/или окончания выездной налоговой проверки и вступления в силу итогового документа по результатам этой проверки.
Промежуточный ликвидационный баланс составляется ликвидационной комиссией (абз. 1 п. 2 коммент. ст.), но утверждается учредителями (участниками) ЮЛ или органом, принявшими решение о ликвидации ЮЛ, что еще раз подтверждает вывод, сформировавшийся в правоприменительной практике в отношении объема полномочий, которыми наделяется ликвидационная комиссия — последняя заменяет только единоличный исполнительный орган (или иных лиц, имеющих право действовать от имени ЮЛ без доверенности) (см. п. 4 ст. 62 ГК). В случаях, установленных законом, промежуточный ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом. Так, при ликвидации кредитных организаций, негосударственных пенсионных фондов и жилищных накопительных кооперативов необходимо представление промежуточного ликвидационного баланса на согласование в ЦБ (см. соответственно п. 2 ст. 189.98 Закона о банкротстве, п. 7 ст. 14 ФЗ от 30.12.2004 № 215-ФЗ «О жилищных накопительных кооперативах» // СЗ РФ. 2005. № 1 (часть 1). Ст. 41 и п. 6 ст. 33.2 ФЗ от 07.05.1998 № 75-ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах» // СЗ РФ. 1998. № 19. Ст. 2071).
Руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) обязан уведомить регистрирующий орган о составлении промежуточного ликвидационного баланса (см. п. 3 ст. 20 Закона о регистрации юридических лиц).
3. Информация об имущественном состоянии ликвидируемого ЮЛ, консолидированная в форме промежуточного ликвидационного баланса, является основанием для оценки достаточности денежных средств и имущества ликвидируемого ЮЛ для удовлетворения требований кредиторов.
Необходимо учитывать, что недостаточность имущества ЮЛ может быть выявлена ликвидационной комиссией и до завершения процесса составления промежуточного ликвидационного баланса, как только будут определены и сопоставлены с размером уже известных обязательств все возможные источники дебиторской задолженности и состав иного имущества ликвидируемого ЮЛ. Если ликвидационной комиссией установлена недостаточность имущества ЮЛ для удовлетворения всех требований кредиторов, ликвидационная комиссия обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о банкротстве ЮЛ, если такое ЮЛ может быть признано несостоятельным (банкротом) (см. абз. 2 п. 4 ст. 62 ГК, абз. 2 п. 4 коммент. ст. и коммент. к п. 1 ст. 65 ГК).
При этом согласно буквальному толкованию абз. 2 п. 4 коммент. ст. основанием для инициирования ликвидационной комиссией процедуры банкротства ЮЛ может быть не только недостаточность имущества, но и признаки банкротства, то есть неспособность ликвидируемого ЮЛ удовлетворить требования кредиторов, напрямую не связанная с недостаточностью имущества (см. ст. 3 Закона о банкротстве). В соответствии с п. 3 ст. 9 Закона о банкротстве ликвидационная комиссия обязана обратиться в суд с заявлением о банкротстве ЮЛ в течение десяти дней с момента выявления признаков недостаточности имущества или неплатежеспособности. Под неплатежеспособностью понимается прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств; при этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное (см. абз. 37 ст. 2 Закона о банкротстве). В случае возбуждения дела о несостоятельности (банкротстве) ЮЛ его дальнейшая ликвидация осуществляется в соответствии с правилами ст. 224–226 Закона о банкротстве и требования кредиторов также рассматриваются в порядке, установленном указанным законом, о чем ликвидационная комиссия должна уведомить всех известных ей кредиторов (см. п. 3 коммент. ст. и абз. 2 п. 4 ст. 62 ГК).
От фактической неплатежеспособности ликвидируемого ЮЛ, выразившейся в просрочке исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей и влекущей обязанность ликвидационной комиссии обязана обратиться в суд с заявлением о банкротстве ЮЛ, следует отличать прогнозируемую неплатежеспособность, то есть недостаточность денежных средств для удовлетворения требований кредиторов, выявленную до момента фактической просрочки. Последствием установления признаков прогнозируемой неплатежеспособности является введение ликвидационной комиссией особого порядка реализации имущества ликвидируемого ЮЛ с использованием механизма торгов (для имущества стоимостью более ста тысяч рублей) (см. абз. 1 п. 4 коммент. ст.).
4. Еще одним последствием утверждения промежуточного ликвидационного баланса является начало процедуры осуществления расчетов с кредиторами ликвидируемого ЮЛ, которые проводятся в порядке очередности, установленной ст. 64 ГК, и могут быть начаты не ранее дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса (см. п. 5 коммент. ст.) Подобная норма направлена на обеспечение справедливого и последовательного удовлетворения требований кредиторов, однако не содержит исключений в отношении текущих расходов (включая расходы на ликвидацию) ликвидируемого ЮЛ, которые необходимо нести в период между принятием решения о ликвидации ЮЛ и утверждением промежуточного ликвидационного баланса. Возможно предположить, что нормы п. 5 коммент. ст. должны толковаться как распространяющиеся только на те требования, которые удовлетворяются в порядке очередности, но не на текущие расходы, которые по смыслу абз. 1 п. 1 ст. 64 ГК подлежат удовлетворению вне очереди.
5. Согласно п. 6 коммент. ст. завершение этапа расчетов с кредиторами ликвидируемого ЮЛ знаменуется составлением и утверждением ликвидационного баланса — в порядке, аналогичном составлению и утверждению промежуточного ликвидационного баланса (см. подробнее коммент. к п. 2 коммент. ст.). Ликвидационный баланс входит в перечень документов, обязательных для представления в регистрирующий орган для государственной регистрации в связи с ликвидацией ЮЛ (см. п. 1 ст. 21 Закона о регистрации юридических лиц). В соответствии с правовой позицией Президиума ВАС РФ, изложенной в постановлении от 13.10.2011 № 7075/11, необходимые для государственной регистрации документы (в том числе, ликвидационный баланс) должны соответствовать требованиям закона и как составляющая часть государственных реестров, являющихся федеральным информационным ресурсом, содержать достоверную информацию, в связи с чем представление ликвидационного баланса, не отражающего действительного имущественного положения ликвидируемого ЮЛ и его расчеты с кредиторами (включая внесение в ликвидационный баланс недостоверных сведений, составление баланса без учета обязательств ликвидируемого лица, о наличии которых было доподлинно известно, и которые не по вине кредиторов не были отражены в балансе), следует рассматривать как непредставление в регистрирующий орган документа, содержащего необходимые сведения, что является основанием для отказа в государственной регистрации ликвидации ЮЛ на основании подп. «а» п. 1 ст. 23 Закона о регистрации юридических лиц.
6. Положения п. 7 коммент. ст. подтверждают применение общих норм о субсидиарной ответственности собственника имущества учреждения или казенного предприятия к удовлетворению требований кредиторов в процессе ликвидации соответствующего ЮЛ при недостаточности у такого ЮЛ имущества. Так, собственник имущества казенного или частного учреждения несет субсидиарную ответственность по всем обязательствам соответствующего учреждения, а собственник имущества бюджетного или автономного учреждения — только по обязательствам, связанным с причинением вреда гражданам (см. коммент. к п. 4–6 ст. 123.22 ГК и п. 2 ст. 123.23 ГК). Собственник имущества казенного предприятия несет субсидиарную ответственность по всем обязательствам такого предприятия при недостаточности его имущества (см. коммент. к абз. 3 п. 6 ст. 113 ГК).
7. После этапа завершения расчетов с кредиторами ликвидируемого ЮЛ оставшееся имущество (ликвидационный остаток) распределяется в соответствии с требованиями правовых актов, применимыми к соответствующей организационно-правовой форме ЮЛ, и положениями учредительных документов. Согласно общему правилу, установленному в п. 8 коммент. ст., в коммерческих организациях ликвидационный остаток передается учредителям (участникам); а в некоммерческих — направляется в соответствии с уставом соответствующей организации на цели, для достижения которых она была создана, и (или) на благотворительные цели, а если использование соответствующего имущества ликвидируемой некоммерческой организации согласно ее учредительным документам и (или) на благотворительные цели не представляется возможным, то такое имущество обращается в доход государства (см. п. 1 ст. 20 Закона о некоммерческих организациях).
Законом могут быть установлены исключения из указанных общих правил. Так, напр., при ликвидации некоммерческого партнерства оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество подлежит распределению между членами некоммерческого партнерства в соответствии с их имущественными взносами, если иное не установлено ФЗ или уставом некоммерческого партнерства. Имущество некоммерческого партнерства, стоимость которого превышает размер имущественных взносов его членов, направляется в соответствии с уставом соответствующей организации на цели, для достижения которых она была создана, и (или) на благотворительные цели (см. п. 2 ст. 20 Закона о некоммерческих организациях).
Специальные правила действуют в отношении распределения оставшегося после удовлетворения требований кредиторов имущества частного и бюджетного учреждений — такое имущество по общему правилу передается его собственнику (см. п. 3 и п. 4 ст. 20 Закона о некоммерческих организациях).
Особое регулирование распределения имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, предусмотрено рядом специальных законах, на основании которые действуют государственные корпорации (см., напр., п. 3 ст. 43 ФЗ от 13.07.2015 № 215-ФЗ «О Государственной корпорации по космической деятельности «Роскосмос» // СЗ РФ. 2015. № 29 (часть I). Ст. 4341); п. 2 ст. 18 ФЗ от 23.11.2007 № 270-ФЗ «О Государственной корпорации по содействию разработке, производству и экспорту высокотехнологичной промышленной продукции «Ростех» // СЗ РФ. 2007. № 48 (2 ч.). Ст. 5814).
В отношении обоих видов ЮЛ (как коммерческих, так и некоммерческих) применяется норма п. 3 ст. 24 Закона о противодействии терроризму, согласно которой оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество ЮЛ, ликвидируемого в связи с признанием его террористической организацией, подлежит конфискации и обращению в доход государства.
8. Положения п. 9 коммент. ст. определяет момент завершения ликвидации ЮЛ, означающий прекращение существования ЮЛ. Государственная регистрация в связи с ликвидацией ЮЛ осуществляется в соответствии с положениями ст. 21 Закона о регистрации юридических лиц. В момент внесения в ЕГРЮЛ сведений о прекращении ЮЛ прекращается и его правоспособность (см. п. 3 ст. 49 ГК).
Статья 64. Удовлетворение требований кредиторов ликвидируемого юридического лица
(Наименование в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
1. При ликвидации юридического лица после погашения текущих расходов, необходимых для осуществления ликвидации, требования его кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:
(Абзац в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, о компенсации сверх возмещения вреда, причиненного вследствие разрушения, повреждения объекта капитального строительства, нарушения требований безопасности при строительстве объекта капитального строительства, требований к обеспечению безопасной эксплуатации здания, сооружения;
(Абзац в ред. ФЗ от 03.01.2006 № 6-ФЗ; от 28.11.2011 № 337-ФЗ; от 29.06.2015 № 186-ФЗ.)
во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;
(Абзац в ред. ФЗ от 03.01.2006 № 6-ФЗ; от 18.12.2006 № 231-ФЗ.)
в третью очередь производятся расчеты по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;
(Абзац в ред. ФЗ от 03.01.2006 № 6-ФЗ.)
в четвертую очередь производятся расчеты с другими кредиторами.
(Абзац в ред. ФЗ от 03.01.2006 № 6-ФЗ.)
(Абзац шестой утратил силу. ФЗ от 03.01.2006 № 6-ФЗ.)
При ликвидации банков, привлекающих средства граждан, в первую очередь удовлетворяются также требования граждан, являющихся кредиторами банков по заключенным с ними или в их пользу договорам банковского вклада или банковского счета, за исключением договоров, связанных с осуществлением гражданином предпринимательской или иной профессиональной деятельности, в части основной суммы задолженности и причитающихся процентов, требования организации, осуществляющей обязательное страхование вкладов, в связи с выплатой возмещения по вкладам в соответствии с законом о страховании вкладов граждан в банках и требования Банка России в связи с осуществлением выплат по вкладам граждан в банках в соответствии с законом.
(Абзац в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
Требования кредиторов о возмещении убытков в виде упущенной выгоды, о взыскании неустойки (штрафа, пени), в т. ч. за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате обязательных платежей, удовлетворяются после удовлетворения требований кредиторов первой, второй, третьей и четвертой очереди.
(Абзац введен ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
2. Требования кредиторов каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди, за исключением требований кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица.
Требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица, удовлетворяются за счет средств, полученных от продажи предмета залога, преимущественно перед иными кредиторами, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди, права требования по которым возникли до заключения соответствующего договора залога.
Не удовлетворенные за счет средств, полученных от продажи предмета залога, требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица, удовлетворяются в составе требований кредиторов четвертой очереди.
(Пункт в ред. ФЗ от 03.01.2006 № 6-ФЗ.)
3. При недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, когда такое юридическое лицо в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, не может быть признано несостоятельным (банкротом), имущество такого юридического лица распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально размеру требований, подлежащих удовлетворению, если иное не установлено законом.
(Пункт в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
4. В случае отказа ликвидационной комиссии в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их рассмотрения кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса юридического лица обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии. По решению суда требования кредитора могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества ликвидируемого юридического лица.
5. Пункт утратил силу. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.
5.1. Считаются погашенными при ликвидации юридического лица:
1) требования кредиторов, не удовлетворенные по причине недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица и не удовлетворенные за счет имущества лиц, несущих субсидиарную ответственность по таким требованиям, если ликвидируемое юридическое лицо в случаях, предусмотренных ст. 65 настоящего Кодекса, не может быть признано несостоятельным (банкротом);
2) требования, не признанные ликвидационной комиссией, если кредиторы по таким требованиям не обращались с исками в суд;
3) требования, в удовлетворении которых решением суда кредиторам отказано.
(Пункт введен ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
5.2. В случае обнаружения имущества ликвидированного юридического лица, исключенного из единого государственного реестра юридических лиц, в т. ч. в результате признания такого юридического лица несостоятельным (банкротом), заинтересованное лицо или уполномоченный государственный орган вправе обратиться в суд с заявлением о назначении процедуры распределения обнаруженного имущества среди лиц, имеющих на это право. К указанному имуществу относятся также требования ликвидированного юридического лица к третьим лицам, в т. ч. возникшие из-за нарушения очередности удовлетворения требований кредиторов, вследствие которого заинтересованное лицо не получило исполнение в полном объеме. В этом случае суд назначает арбитражного управляющего, на которого возлагается обязанность распределения обнаруженного имущества ликвидированного юридического лица.
Заявление о назначении процедуры распределения обнаруженного имущества ликвидированного юридического лица может быть подано в течение пяти лет с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о прекращении юридического лица. Процедура распределения обнаруженного имущества ликвидированного юридического лица может быть назначена при наличии средств, достаточных для осуществления данной процедуры, и возможности распределения обнаруженного имущества среди заинтересованных лиц.
Процедура распределения обнаруженного имущества ликвидированного юридического лица осуществляется по правилам настоящего Кодекса о ликвидации юридических лиц.
(Пункт введен ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
6. Пункт утратил силу. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.
Положения абз. 6 п. 1 коммент. ст., регулирующие особенности в установлении очередности требований кредиторов ликвидируемого банка, также предусматривают приоритетность защиты интересов граждан — причем не только тех, которые являются непосредственными клиентами ликвидируемого банка, но и тех, которые, не будучи сами клиентами банка, выступают получателями средств в отношениях с определенными лицами, имеющими права требования к ликвидируемому банку (требования организации, осуществляющей обязательное страхование вкладов, в связи с выплатой возмещения по вкладам в соответствии с законом о страховании вкладов граждан в банках и требования ЦБ в связи с осуществлением выплат по вкладам граждан в банках).
Важно отметить, что первые четыре очереди требований кредиторов, указанные в абз. 2–5 п. 1 коммент. ст., касаются выплаты суммы основной задолженности и убытков в виде реального ущерба. Требования кредиторов о возмещении убытков в виде упущенной выгоды, о взыскании неустойки (штрафа, пени), в том числе за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате обязательных платежей, выведены в отдельную очередь, пятую по счету (см. абз. 7 п. 1 коммент. ст.). Установление подобного правила актуально лишь для тех видов ЮЛ, банкротство которых по закону не допускается (см. п. 1 ст. 65 ГК), т. к. в остальных случаях ликвидация вне процедуры банкротства может осуществляться только при достаточности имущества ЮЛ для удовлетворения всех требований кредиторов в полном объеме и деление требований кредитора, возникших из общего основания, на отдельные очереди создает излишние сложности для всего процесса расчетов.
С 01.09.2014 в абз. 1 п. 1 коммент. ст. появилось важное уточнение о том, что текущие расходы, необходимые для осуществления ликвидации, погашаются вне очереди.
2. Установление очередности кредиторов определяет последовательность в процессе удовлетворения их требований. Согласно п. 2 коммент. ст. требования кредиторов каждой очереди удовлетворяются последовательно после полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди. Особые правила предусмотрены в отношении кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого ЮЛ: очередность и последовательность их удовлетворения поставлены в зависимость от даты возникновения залога, а также от соотношения суммы обеспеченных требований и суммы средств, вырученных от продажи предмета залога.
Осуществление выплат кредиторам может осуществляться не ранее даты утверждения промежуточного ликвидационного баланса (см. коммент. к п. 2 и п. 5 ст. 63 ГК).
3. Положения п. 3 коммент. ст. регулируют те случаи, для которых установление очередности удовлетворения требований кредиторов имеет решающее значение — осуществление ликвидации в условиях недостаточности имущества ликвидируемого ЮЛ для удовлетворения требований всех кредиторов при невозможности перехода в процесс банкротства. Согласно положениям п. 4 ст. 62 ГК и п. 4 ст. 63 ГК в случае установления ликвидационной комиссией недостаточности имущества ликвидируемого ЮЛ для удовлетворения требований всех кредиторов ликвидационная комиссия обязана обратиться в суд с заявлением о банкротстве ЮЛ. Однако ГК предусмотрены случаи, когда ЮЛ в силу особенностей его правового статуса не может быть признано несостоятельным (банкротом) (см п. 1 ст. 65 ГК) — именно в таких случаях допускается ликвидация по правилам ГК вне процедуры несостоятельности (банкротства). Гарантией справедливой защиты интересов кредиторов в рассматриваемой ситуации будет не особый порядок удовлетворения их требований, предусмотренный Законом о банкротстве, а положения п. 1–3 коммент. ст., устанавливающие принципы очередности и пропорциональности удовлетворения их требований.
Кредиторы, не получившие удовлетворения своих требований в полном объеме в связи с нарушением предусмотренных коммент. ст. принципов очередности и пропорциональности, вправе использовать меры защиты, предусмотренные п. 5.2 коммент. ст. и п. 2 ст. 64.1 ГК.
4. С учетом положений п. 4 коммент. ст. требования кредиторов, которые ликвидационная комиссия отказалась рассматривать или удовлетворять, не подлежат на этом основании автоматическому погашению, т. к. кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса ЮЛ обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии. В случае принятия к производству искового заявления, содержащего требования, предъявленные к ЮЛ, находящемуся в процессе ликвидации, государственная регистрация ЮЛ в связи с его ликвидацией не осуществляется до момента поступления в регистрирующий орган решения (иного судебного акта, которым завершается производство по делу) по такому исковому заявлению (см. п. 5 ст. 20 Закона о регистрации юридических лиц). По решению суда требования кредитора могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества ликвидируемого ЮЛ, то есть уже после завершения расчетов со всеми иными кредиторами ЮЛ, требования которых признаны ликвидационной комиссией. Если имущества ЮЛ не будет достаточно для удовлетворения признанных судом требований кредитора (что по смыслу норм ст. 63 ГК и коммент. ст. должно быть установлено ликвидационной комиссией не позднее чем на дату вступления в силу решения суда, удовлетворяющего соответствующее требование кредитора, а не на дату завершения расчетов со всеми иными кредиторами, требования которых признаны ликвидационной комиссией), ликвидационная комиссия обязана обратиться в суд с заявлением о банкротстве ЮЛ (см. п. 4 ст. 62 ГК и п. 4 ст. 63 ГК). Кредитор, не получивший полного удовлетворения своих требований, также вправе использовать меры защиты, предусмотренные п. 5.2 коммент. ст. и п. 2 ст. 64.1 ГК.
5. В п. 5.1 коммент. перечислены категории требований, которые погашаются (то есть прекращаются) при ликвидации ЮЛ. При этом возникает вопрос о соотношении положений п. 5.1 и п. 5.2 коммент. ст. в части определения круга заинтересованных лиц, имеющих право в случае обнаружения имущества ликвидированного ЮЛ инициировать процедуру распределения обнаруженного имущества среди лиц, имеющих на это право. К заинтересованным лицам по смыслу положений п. 5.2 должны относиться, прежде всего, кредиторы, чьи требования были признаны ликвидационной комиссией или судом, но не были удовлетворены. Таким образом, логично предположить, что кредиторы, чьи требования считаются погашенными по основаниям, указанным в подп. 2–3 п. 5.1 коммент. ст., не должны иметь права требовать инициировать процедуру распределения обнаруженного имущества ликвидированного юридического лица. Напротив, кредиторы, чьи требования считаются погашенными при ликвидации ЮЛ по причине недостаточности имущества ликвидируемого ЮЛ и невозможности удовлетворения за счет имущества лиц, несущих субсидиарную ответственность по таким требованиям (подп. 3 п. 5.1 коммент ст.), как раз должны быть наделены правом обращаться в суд с заявлением о назначении процедуры распределения обнаруженного имущества ликвидированного ЮЛ. С учетом изложенного, вызывает сомнения возможность применения единого правого режима ко всем трем группам требований кредиторов, указанным в п. 5.1 коммент. ст.
Помимо кредиторов ликвидированного ЮЛ, чьи требования были признаны ликвидационной комиссией или судом, но не были удовлетворены, к лицам, заинтересованным в инициировании процедуры распределения обнаруженного имущества ранее ликвидированного ЮЛ, должны также относиться лица, имеющие право на участие в распределении имущества, оставшегося после завершения расчетов с кредиторами ликвидированного ЮЛ (см. коммент. к п. 8 ст. 63 ГК).
В соответствии с абз. 3 п. 5.2 коммент. ст. процедура распределения обнаруженного имущества ликвидированного ЮЛ осуществляется по правилам ГК о ликвидации ЮЛ, что означает необходимость применения принципов очередности и пропорциональности в части удовлетворения требований кредиторов (см. п. 1–3 коммент. ст.) и положений п. 8 ст. 63 ГК — в части распределения имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами. При этом следует учитывать, что процедура распределения обнаруженного имущества ликвидированного ЮЛ не предполагает восстановления соответствующего ЮЛ.
Статья 64.1. Защита прав кредиторов ликвидируемого юридического лица
1. В случае отказа ликвидационной комиссии удовлетворить требование кредитора или уклонения от его рассмотрения кредитор до утверждения ликвидационного баланса юридического лица вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении его требования к ликвидируемому юридическому лицу. В случае удовлетворения судом иска кредитора выплата присужденной ему денежной суммы производится в порядке очередности, установленной ст. 64 настоящего Кодекса.
2. Члены ликвидационной комиссии (ликвидатор) по требованию учредителей (участников) ликвидированного юридического лица или по требованию его кредиторов обязаны возместить убытки, причиненные ими учредителям (участникам) ликвидированного юридического лица или его кредиторам, в порядке и по основаниям, которые предусмотрены ст. 53.1 настоящего Кодекса.
(Статья введена ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
2. Нормы п. 2 коммент. ст. развивают положения абз. 1 п. 4 ст. 62 ГК, устанавливающие обязанность членов ликвидационной комиссии действовать добросовестно и разумно в интересах не только ликвидируемого юридического лица, но и его кредиторов. Виновное нарушение со стороны членов ликвидационной комиссии указанных обязанностей, повлекшее причинение убытков учредителю (участнику) или кредитору ликвидированного ЮЛ, является основанием для возникновения ответственности членов ликвидационной комиссии в порядке, предусмотренным ст. 53.1 ГК (см. коммент. к ст. 53.1 ГК). В отличие от ответственности членов органов управления ЮЛ и лиц, имеющих фактическую возможность определять действия ЮЛ, обязанных на основании ст. 53. 1 ГК возместить убытки в пользу управляемого ЮЛ, члены ликвидационной комиссии несут ответственность непосредственно перед учредителями (участниками) или кредиторами ликвидированного ЮЛ.
Регулирование ответственности членов ликвидационной комиссии появилось в законе с 01.09.2014 и основано на разработке соответствующего вопроса в судебной практике. К вопросам взыскания убытков с членов ликвидационной комиссии применимы разъяснения, изложенные в Постановлении ВАС № 62 (см. п. 12 указанного постановления).
Статья 64.2. Прекращение недействующего юридического лица
1. Считается фактически прекратившим свою деятельность и подлежит исключению из единого государственного реестра юридических лиц в порядке, установленном законом о государственной регистрации юридических лиц, юридическое лицо, которое в течение двенадцати месяцев, предшествующих его исключению из указанного реестра, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством РФ о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету (недействующее юридическое лицо).
2. Исключение недействующего юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц влечет правовые последствия, предусмотренные настоящим Кодексом и другими законами применительно к ликвидированным юридическим лицам.
3. Исключение недействующего юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц не препятствует привлечению к ответственности лиц, указанных в ст. 53.1 настоящего Кодекса.
(Статья введена ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
Нормы коммент ст. не являются законодательной новеллой, т. к. процедура исключения недействующего ЮЛ из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа предусмотрена Законом о регистрации юридических лиц начиная с 2005 г. При этом необходимо учитывать, что помимо фактического прекращения деятельности ЮЛ, о котором идет речь в коммент. ст., законом предусмотрены и иные основания для процедуры исключения ЮЛ из ЕГРЮЛ в административном порядке.
К таким основаниям относятся: а) невозможность ликвидации ЮЛ ввиду отсутствия средств на расходы, необходимые для его ликвидации, и невозможности возложить эти расходы на его учредителей (участников) (см. п. 6 ст. 62 ГК и подп. «а» п. 5 ст. 21.1 Закона о регистрации юридических лиц); и б) наличие в ЕГРЮЛ сведений, в отношении которых внесена запись об их недостоверности, в течение более чем шести месяцев с момента внесения такой записи (см. подп. «б» п. 5 ст. 21.1 Закона о регистрации юридических лиц). С целью систематизации указанных выше оснований прекращения ЮЛ целесообразным представляется изложить коммент. ст. в более общем виде, распространив ее действие на все способы прекращения ЮЛ в административном порядке (путем исключения ЮЛ из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа) по аналогии с формулировками ст. 21.1 Закона о регистрации юридических лиц в редакции ФЗ от 28.12.2016 № 488-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (СЗ РФ. 2017. № 1 (часть I). Ст. 29).
2. В п. 1 коммент. ст. указаны признаки ЮЛ, которые должны быть в наличии в совокупности для признания ЮЛ недействующим — в течение двенадцати месяцев, предшествующих его исключению из ЕГРЮЛ, ЮЛ: 1) не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством РФ о налогах и сборах, и 2) не осуществляло операций ни по одному банковскому счету. При наличии обоих указанных признаков и в отсутствие сведений о возбуждении производства по делу о банкротстве ЮЛ, регистрирующий орган принимает решение о предстоящем исключении ЮЛ из ЕГРЮЛ (см. п. 2 ст. 21.1 Закона о регистрации юридических лиц).
Решение о предстоящем исключении должно быть опубликовано в журнале «Вестник государственной регистрации» в течение трех дней с момента принятия такого решения с одновременным указанием сведений о порядке и сроках направления заявлений недействующим ЮЛ, кредиторами или иными лицами, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего ЮЛ из ЕГРЮЛ (п. 3 ст. 21.1 Закона о регистрации юридических лиц. Заявления о возражениях заинтересованных лиц должны быть мотивированными и могут быть направлены в срок не позднее чем три месяца со дня опубликования решения о предстоящем исключении — в случае получения такого заявления решение об исключении недействующего ЮЛ из ЕГРЮЛ регистрирующим органом не принимается (п. 4 ст. 21.1 Закона о регистрации юридических лиц).
Если в течение указанного выше срока заявления о возражениях заинтересованными лицами не направлены, регистрирующий орган исключает недействующее ЮЛ из ЕГРЮЛ путем внесения в него соответствующей записи (см. п. 7 ст. 22 Закона о регистрации юридических лиц). Исключение недействующего ЮЛ из ЕГРЮЛ может быть обжаловано кредиторами или иными лицами, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с таким исключением, в течение года со дня, когда они узнали или должны были узнать о нарушении своих прав (см. п. 7 ст. 22 Закона о регистрации юридических лиц). В судебной практике сформировалась позиция, согласно которой датой отсчета указанного годичного срока является дата публикации решения регистрирующего органа о предстоящем исключении ЮЛ в «Вестнике государственной регистрации».
3. В соответствии с п. 2 коммент. ст. исключение недействующего ЮЛ из ЕГРЮЛ влечет правовые последствия, предусмотренные законом применительно к ликвидированным ЮЛ. Необходимо обратить внимание на то, что речь идет не о процедуре ликвидации, а именно о правовых последствиях ее завершения. К основным правовым последствиям ликвидации следует отнести прекращение ЮЛ без перехода в порядке универсального правопреемства его прав и обязанностей к другим лицам (см. коммент. к п. 1 ст. 61 ГК). Несмотря на неоднозначность в толковании формулировок п. 5.2 ст. 64 ГК представляется возможным применение предусмотренной указанной нормой процедуры распределения обнаруженного имущества и в отношении ЮЛ, исключенного из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа.
4. Формулировки п. 3 коммент. ст. нельзя признать в полной мере удачными, т. к. содержащаяся в них ссылка на ст. 53.1 ГК сама по себе без каких-либо дополнений (напр., аналогичных формулировкам п. 2 ст. 64.1 ГК об ответственности членов ликвидационной комиссии) не предоставляет механизмов защиты для кредиторов исключенной из реестра организации, а регулирует только возможность заявления косвенного иска ее учредителем (участником), что в ситуации так наз. «брошенного» ЮЛ вряд ли можно признать востребованным институтом (см. коммент. к ст. 53.1 ГК).
Применительно к ООО рассматриваемая проблема решена поправками в ст. 3 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, вступившими в силу с 01.09.2017, согласно которым исключение ООО из ЕГРЮЛ как недействующего ЮЛ влечет последствия, предусмотренные ГК для отказа основного должника от исполнения обязательства. В силу указания закона это означает возможность возложения по заявлению кредитора на лиц, участвовавших в управлении ЮЛ и/или имевших фактическую возможность определять действия общества, исключенного из ЕГРЮЛ (см. п. 1–3 ст. 53.1 ГК), субсидиарной ответственности по обязательствам соответствующего общества в случаях, если неисполнение обязательств такого общества (в том числе вследствие причинения вреда) обусловлено тем, что лица, входившие в состав его органов управления или имевшие фактическую возможность определять его действия, действовали недобросовестно или неразумно (см. п. 3.1 ст. 3 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
Статья 65. Несостоятельность (банкротство) юридического лица
1. Юридическое лицо, за исключением казенного предприятия, учреждения, политической партии и религиозной организации, по решению суда может быть признано несостоятельным (банкротом). Государственная корпорация или государственная компания может быть признана несостоятельной (банкротом), если это допускается ФЗ, предусматривающим ее создание. Фонд не может быть признан несостоятельным (банкротом), если это установлено законом, предусматривающим создание и деятельность такого фонда. Публично-правовая компания не может быть признана несостоятельной (банкротом).
(Абзац в ред. ФЗ от 03.01.2006 № 6-ФЗ; от 01.12.2007 № 318-ФЗ; от 13.05.2008 № 68-ФЗ; от 17.07.2009 № 145-ФЗ; от 03.07.2016 № 236-ФЗ.)
Признание юридического лица банкротом судом влечет его ликвидацию.
2. Пункт утратил силу. ФЗ от 03.01.2006 № 6-ФЗ.
3. Основания признания судом юридического лица несостоятельным (банкротом), порядок ликвидации такого юридического лица, а также очередность удовлетворения требований кредиторов устанавливается законом о несостоятельности (банкротстве).
(Пункт в ред. ФЗ от 03.01.2006 № 6-ФЗ.)
Законодатель в п. 1 коммент. ст. сформулировал три вида ограничений на инициирование процедур несостоятельности (банкротства): 1) полный запрет на признание несостоятельным (банкротом) — в отношении казенного предприятия, учреждения, политической партии, религиозной организации и публично-правовой компании; 2) презумпция невозможности признания несостоятельным (банкротом) — применительно к фонду, но иное может быть предусмотрено специальным законом, предусматривающим создание и деятельность соответствующего фонда (см., например, п. 4 ст. 4 ФЗ от 16.10.2012 № 174-ФЗ «О Фонде перспективных исследований» // СЗ РФ. 2012. № 43. Ст. 5787); 3) презумпция возможности признания несостоятельной (банкротом) — в отношении государственной корпорации или государственной компании, однако иное может быть определено специальным ФЗ, предусматривающим создание соответствующей государственной корпорации или государственной компании.
Невозможность признания ЮЛ банкротом означает для кредиторов такого ЮЛ дополнительный риск возникновения ситуации, при которой их требования не будут удовлетворены в полном объеме. Закон прямо допускает возможность ликвидации ЮЛ, указанных в п. 1 коммент. ст., в условиях недостаточности имущества для удовлетворения требовании всех кредиторов (см. коммент. к п. 3 ст. 64 ГК). Для защиты интересов кредиторов в рассматриваемой ситуации применяются принципы очередности и пропорциональности распределения имущества ликвидируемого ЮЛ, предусмотренные п. 1–4 ст. 64 ГК. В соответствии с п. 7 ст. 63 ГК в случаях, когда ГК предусмотрена субсидиарная ответственность собственника имущества учреждения или казенного предприятия по обязательствам этого учреждения или этого предприятия, при недостаточности у ликвидируемых учреждения или казенного предприятия имущества, на которое в соответствии с законом может быть обращено взыскание, кредиторы вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении оставшейся части требований за счет собственника имущества этого учреждения или этого предприятия.
2. В связи с тем, что ликвидация в результате признания ЮЛ банкротом является особой разновидностью ликвидации как одного из способов прекращения ЮЛ, важен вопрос о соотношении норм ГК и законодательства о несостоятельности (банкротстве). В соответствии с п. 6 ст. 61 ГК общие правила о ликвидации ЮЛ, содержащиеся в ГК, применяются к ликвидации ЮЛ в порядке конкурсного производства в случаях, если ГК или законодательством о несостоятельности (банкротстве) не установлены иные правила. Положения п. 3 коммент. ст. развивают указанные выше положения п. 6 ст. 61 ГК и указывают на то, что основания признания судом ЮЛ несостоятельным (банкротом), порядок ликвидации такого ЮЛ, а также очередность удовлетворения требований кредиторов устанавливается Законом о несостоятельности (банкротстве).
Статья 65.1. Корпоративные и унитарные юридические лица
1. Юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган в соответствии с п. 1 ст. 65.3 настоящего Кодекса, являются корпоративными юридическими лицами (корпорациями). К ним относятся хозяйственные товарищества и общества, крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные партнерства, производственные и потребительские кооперативы, общественные организации, общественные движения, ассоциации (союзы), нотариальные палаты, товарищества собственников недвижимости, казачьи общества, внесенные в государственный реестр казачьих обществ в РФ, а также общины коренных малочисленных народов РФ.
(Абзац в ред. ФЗ от 23.05.2015 № 133-ФЗ; от 07.02.2017 № 12-ФЗ.)
Юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства, являются унитарными юридическими лицами. К ним относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, фонды, учреждения, автономные НКО, религиозные организации, государственные корпорации, публично-правовые компании.
(Абзац в ред. ФЗ от 03.07.2016 № 236-ФЗ.)
2. В связи с участием в корпоративной организации ее участники приобретают корпоративные (членские) права и обязанности в отношении созданного ими юридического лица, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом.
(Статья введена ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
2. В соответствии с положениями абз. 1 п. 1 коммент. ст. различие между корпоративными и унитарными ЮЛ проводится исходя из характера прав их учредителей.
Так, учредители корпорации имеют право участия (членства) в корпорации и право формировать высший орган такого ЮЛ. Понятие участия (членства) в законе не определено, нет единой позиции по данному вопросу и в доктрине. Неопределенность усугубляется и тем, что термин «участник (член)» порой применяется законодателем и в отношении ЮЛ, отнесенных коммент. ст. к унитарным. Например, согласно положениям абз. 2 п. 1 коммент. ст. религиозная организация является унитарным ЮЛ, однако в отдельных нормах Закона о свободе совести используется словосочетание «член (участник) религиозной организации». С учетом изложенного выше право участия (членства) само по себе вряд ли может рассматриваться в качестве исключительного признака корпораций.
В дополнение к праву участия (членства) в качестве второго критерия для деления ЮЛ на корпоративные и унитарные в абз. 1 коммент. ст. названо право учредителей на формирование высшего органа. В литературе часто отмечается неудачность указанной формулировки законодателя, т. к. учредители любого ЮЛ (как корпоративного, так и унитарного) имеют право на формирование (создание, назначение, утверждение) органов управления соответствующей организации. Скорее, индивидуализирующим признаком для корпораций будет являться то, что учредители корпораций формируют своим участием или, иными словами, совместно составляют высший орган корпорации (см. п. 1 ст. 65.3 ГК). Однако, и названный критерий не будет являться универсальным для всех корпораций, поскольку, напр., вкладчики товарищества на вере не вправе участвовать в управлении товарищества на вере (см. п. 2 ст. 84 ГК). Также следует отметить, что классификационное значение наличия или отсутствия права учредителя ЮЛ на формирование высшего органа — в силу технической ошибке или намеренно — нивелировано в формулировках абз. 2 п. 1 коммент. ст., в которых соответствующее право не упомянуто вовсе, а единственным признаком унитарных ЮЛ названо отсутствие у их учредителей прав участия и членства в соответствующих организациях.
Таким образом, приведенные в п. 1 коммент. ст. критерии деления ЮЛ на корпоративные и унитарные нуждаются в дальнейшем усовершенствовании для того, что чтобы сформировать внутреннее непротиворечивую классификационную систему. На данном этапе для целей отнесения того или иного вида ЮЛ к корпоративным или унитарным решающее значение имеет воля законодателя, распределившего все существующие организационно-правовые формы ЮЛ по соответствующим классификационным группам в абз. 1 и абз. 2 п. 1 коммент. ст. Вместе с тем, необходимость определенности в толковании понятия корпорации сложно переоценить, т. к. от содержания указанного термина зависит также наполнение категории «корпоративные отношения», составляющей часть предмета гражданского права (см. коммент. к п. 1 ст. 2 ГК).
3. Согласно п. 2 коммент. ст. корпоративные права и обязанности (см. коммент. к ст. 65.2 ГК) являются производными от права участия в корпорации, но в случаях, прямо предусмотренных ГК, право участия может не порождать соответствующих корпоративных прав и обязанностей (см. п. 2 ст. 84 ГК).
Статья 65.2. Права и обязанности участников корпорации
1. Участники корпорации (участники, члены, акционеры и т. п.) вправе:
участвовать в управлении делами корпорации, за исключением случая, предусмотренного п. 2 ст. 84 настоящего Кодекса;
в случаях и в порядке, которые предусмотрены законом и учредительным документом корпорации, получать информацию о деятельности корпорации и знакомиться с ее бухгалтерской и иной документацией;
обжаловать решения органов корпорации, влекущие гражданско-правовые последствия, в случаях и в порядке, которые предусмотрены законом;
требовать, действуя от имени корпорации (п. 1 ст. 182), возмещения причиненных корпорации убытков (ст. 53.1);
оспаривать, действуя от имени корпорации (п. 1 ст. 182), совершенные ею сделки по основаниям, предусмотренным ст. 174 настоящего Кодекса или законами о корпорациях отдельных организационно-правовых форм, и требовать применения последствий их недействительности, а также применения последствий недействительности ничтожных сделок корпорации.
Участники корпорации могут иметь и другие права, предусмотренные законом или учредительным документом корпорации.
2. Участник корпорации или корпорация, требующие возмещения причиненных корпорации убытков (ст. 53.1) либо признания сделки корпорации недействительной или применения последствий недействительности сделки, должны принять разумные меры по заблаговременному уведомлению других участников корпорации и в соответствующих случаях корпорации о намерении обратиться с такими требованиями в суд, а также предоставить им иную информацию, имеющую отношение к делу. Порядок уведомления о намерении обратиться в суд с иском может быть предусмотрен законами о корпорациях и учредительным документом корпорации.
Участники корпорации, не присоединившиеся в порядке, установленном процессуальным законодательством, к иску о возмещении причиненных корпорации убытков (ст. 53.1) либо к иску о признании недействительной совершенной корпорацией сделки или о применении последствий недействительности сделки, в последующем не вправе обращаться в суд с тождественными требованиями, если только суд не признает причины этого обращения уважительными.
3. Если иное не установлено настоящим Кодексом, участник коммерческой корпорации, утративший помимо своей воли в результате неправомерных действий других участников или третьих лиц права участия в ней, вправе требовать возвращения ему доли участия, перешедшей к иным лицам, с выплатой им справедливой компенсации, определяемой судом, а также возмещения убытков за счет лиц, виновных в утрате доли. Суд может отказать в возвращении доли участия, если это приведет к несправедливому лишению иных лиц их прав участия или повлечет крайне негативные социальные и другие публично значимые последствия. В этом случае лицу, утратившему помимо своей воли права участия в корпорации, лицами, виновными в утрате доли участия, выплачивается справедливая компенсация, определяемая судом.
4. Участник корпорации обязан:
участвовать в образовании имущества корпорации в необходимом размере в порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены настоящим Кодексом, другим законом или учредительным документом корпорации;
не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности корпорации;
участвовать в принятии корпоративных решений, без которых корпорация не может продолжать свою деятельность в соответствии с законом, если его участие необходимо для принятия таких решений;
не совершать действия, заведомо направленные на причинение вреда корпорации;
не совершать действия (бездействие), которые существенно затрудняют или делают невозможным достижение целей, ради которых создана корпорация.
Участники корпорации могут нести и другие обязанности, предусмотренные законом или учредительным документом корпорации.
(Статья введена ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
2. Право на участие в управлении делами корпорации, предусмотренное абз. 2 п. 1 коммент. ст., является одним из центральных корпоративных прав. По своему содержанию право на участие в управлении делами корпорации совпадает с правом формировать высший орган корпорации, о котором идет речь в абз. 1 п. 1 ст. 65.1 ГК, и, по общему правилу, включает в себя целый ряд правомочий, связанных с реализацией права на участие в принятии решений высшего органа корпорации (право требовать созыва собрания, право участвовать в формировании повестки дня собрания, право выдвигать кандидатуры лиц для избрания в иные органы управления корпорации, право голосовать на собрании и т. д.). При этом следует учитывать, что исключения и особенности реализации права на участие в управлении делами корпорации установлены не только в отношении товариществ на вере (как это прямо следует из абз. 2 п. 1 коммент. ст.), но также могут быть предусмотрены и другими специальными нормами, содержащимися как в ГК, так и в других законах (так, напр., ст. 32 Закона об акционерных обществ устанавливает определенные ограничения для реализации прав акционеров — владельцев привилегированных акций на участие в управлении делами АО).
3. Право на получение информации о деятельности корпорации и право на знакомство с ее бухгалтерской и иной документацией (абз. 3 п. 1 коммент. ст.) возникают не в силу коммент. ст., а только в случаях и порядке, предусмотренных законом и учредительным документом корпорации. Так, акционеры, по общему правилу, имеют права требовать доступа к тем категориям документов, которые перечислены в п. 1 ст. 89 Закона об акционерных обществах, но к документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа имеют право доступа только акционеры (акционер), имеющие в совокупности не менее 25 процентов голосующих акций общества (см. п. 1 ст. 91 Закона об акционерных обществах).
Большая часть рекомендаций, касающихся порядка предоставления информации участнику хозяйственного общества, приведенных в Информационном письме Президиума ВАС РФ от 18.01.2011 № 144 «О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ» (Вестник ВАС. 2011. № 3), могут применяться и в отношении иных видов корпораций mutatis mutandis.
4. Иные виды корпоративных прав, указанных в абз. 4–6 п. 1 коммент. ст., по своей сути представляют охранительные права, возникающие в результате нарушения нормального течения корпоративных отношений. Возникновение у участника корпорации необходимости в обжаловании решений органов корпорации, либо в заявлении требования возмещения убытков, причиненных корпорации членами органов ЮЛ и иными лицами, имеющими фактическую возможность определять его действия (см. ст. 53.1 ГК), или признания сделки корпорации недействительной (или применения последствий недействительности сделки), связано с тем, что, по мнению соответствующего участника, органы корпорации не выполняют надлежащим образом свои обязанности в интересах корпорации (даже заявление участником косвенного иска к лицу, имеющему фактическую возможность определять действия корпорации, на основании ст. 53.1 ГК продиктовано тем, что единоличный исполнительный орган ЮЛ воздерживается от заявления соответствующего прямого иска к названному ответчику).
Следует учитывать, что права на обжалование решений органов корпорации и на заявление требования о признания оспоримой сделки корпорации недействительной могут быть реализованы участником корпорации только в случаях, прямо предусмотренных законом. Так, акционеру не предоставлено законом право обжалования решений единоличного исполнительного органа, в то время как участник ООО соответствующим правом наделен (см. п. 3 ст. 43 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Требование о признании оспоримой сделки корпорации недействительной участник корпорации вправе заявить только по основаниям, предусмотренным ст. 174 ГК и специальными законами о корпорациях, а вот требования о применении последствий недействительности сделки могут быть заявлены участником как в отношении сделок, оспариваемых по указанным выше основаниям, так и применительно к любым ничтожным сделкам корпорации — независимо от основания их ничтожности.
Обжалуя решения органа корпорации, участник действует от своего имени, а заявляя требования о возмещении убытков, причиненных корпорации членами органов ЮЛ и иными лицами, имеющими фактическую возможность определять его действия (см. ст. 53.1 ГК), или о признании сделки корпорации недействительной (или применении последствий недействительности сделки) — от имени корпорации, выступая ее представителем (п. 1 ст. 182 ГК). Заявление участником требований о возмещении убытков, причиненных корпорации членами органов ЮЛ и иными лицами, имеющими фактическую возможность определять ее действия (см. ст. 53.1 ГК), или о признании сделки корпорации недействительной (или применении последствий недействительности сделки), представляет собой косвенный иск, по которому прямым выгодоприобретателем является само ЮЛ, имеющее статус истца по делу (см. п. 32 Постановления ВС № 25).
5. Положения п. 2 коммент. ст. устанавливают условия осуществления участником корпорации корпоративных прав, связанных с заявлением от имени корпорации требований о возмещении убытков, причиненных корпорации членами органов ЮЛ и иными лицами, имеющими фактическую возможность определять его действия (см. ст. 53.1 ГК), или о признании сделки корпорации недействительной (или применении последствий недействительности сделки). Лицо, планирующее обратиться с соответствующим требованием в суд, обязано принять разумные меры по заблаговременному уведомлению других участников корпорации и - определенных случаях — корпорации о намерении обратиться с таким требованием в суд, а также предоставить уведомляемым иную информацию, имеющую отношение к делу. Соответствующее требование направлено как на минимизацию рисков корпоративного шантажа со стороны участников корпорации, так и на поддержание стабильности гражданского оборота с целью устранения возможностей для заявления схожих требований различными участниками корпорации. Порядок уведомления о намерении обратиться в суд с иском может быть предусмотрен законами о корпорациях (см., напр., ст. 93.1 Закона об акционерных обществах) и учредительным документом корпорации. Учредительным документом не может быть предусмотрен такой порядок уведомления, который создаст существенные препятствия для обращения истца в суд, в частности, возложит на участника чрезмерные расходы (см. абз. 3 п. 33 Постановления ВС № 25).
Следует учитывать, что несмотря на название коммент. ст., ориентирующее на регулирование прав и обязанностей участников корпорации, п. 2 коммент. ст. устанавливает обязанность по направлению уведомления не только для участника, намеренного обратиться в суд с иском, но и для корпорации — в случае, если она сама обращается в суд с требованиями, перечисленными в п. 2 коммент. ст. В силу ч. 1 ст. 136 ГПК, ч. 1 ст. 128 АПК отсутствие доказательств об уведомлении других участников является основанием для оставления искового заявления без движения (см. п. 115 Постановления ВС № 25).
Согласно положениям абз. 2 п. 2 коммент. ст. лица, получившие уведомление о намерении участника корпорации или корпорации обратиться в суд с иском, вправе присоединиться к соответствующему иску под угрозой утраты возможности в будущем обратиться в суд с тождественными требованиями, если только суд не признает причины этого обращения уважительными. Участники корпорации, несогласные с заявленными требованиями, вправе вступить в дело на стороне ответчика в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований (см. абз. 7 п. 32 Постановления ВС № 25).
Согласно буквальному толкованию положения п. 2 коммент. ст. касаются только условий реализации прав участника корпорации на заявление требований о возмещения причиненных корпорации убытков либо признания сделки корпорации недействительной или применения последствий недействительности сделки. Однако следует учитывать, что аналогичные требования применятся и в случаях обжалования участником корпорации решений коллегиальных органов корпорации (см. п. 1 ст. 181.1 и п. 6 ст. 181.4 ГК).
6. Положения п. 3 коммент. ст. регламентируют еще один важный способ защиты прав участника коммерческой корпорации — возвращение доли участия, утраченной участником помимо своей воли в результате неправомерных действий других участников или третьих лиц. Данный способ защиты корпоративных прав сформировался в судебной практике (см. Постановления Президиума ВАС РФ от 03.06.2008 № 1176/08 и от 10.06.2008 № 5539/08) как специальный случай восстановления положения, существовавшего до нарушения права (см. абз. 3 ст. 12 ГК). Указанный способ защиты явился ответом на сложности применения института виндикации к требованиям о возврате утраченных акций и долей в уставном капитале ООО (см. ст. 302 ГК).
Рассматриваемый способ защиты прав назван в правоприменительной практике восстановлением корпоративного контроля, что довольно точно отражает суть соответствующего требования: участник вправе требовать возврата не конкретного числа утраченных им акций или доли в уставном капитале ООО определенной номинальной стоимости, а утраченной доли участия (объема корпоративных прав), рассчитанной как отношение доли участия соответствующего участника к величине уставного капитала корпорации на момент утраты участником его доли участия. Таким образом, восстановление корпоративного контроля является комплексным способом защиты прав, который с учетом специфики корпоративных отношений предоставляет более широкую защиту участникам корпорации, чем нормы о виндикации.
Специальное регулирование института восстановления корпоративного контроля на уровне закона началось с появления в 2009 г. указания на возможность использования соответствующего способа защиты в п. 17 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью. В 2013 г. в ГК появились специальные нормы, регулирующие подобный способ защиты прав лиц, утративших права на бездокументарные ценные бумаги (см. коммент. к ст. 149.3–149.4 ГК). C появлением с 01.09.2014 общих положений о восстановлении корпоративного контроля в коммерческих корпорациях в редакции п. 3 коммент. ст. возникает вопрос о соотношении указанной общей нормы с положениями ст. 149.3 ГК и нормами п. 17 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью. В п. 3 коммент. ст. прямо указано, что исключения из предусмотренных ей положений могут быть предусмотрены ГК, что позволяет сделать вывод о том, что ст. 149.3–149.4 ГК будут иметь преимущественное значение как предусмотренные ГК исключения.
Более сложным представляется вопрос о соотношении положений п. 3 коммент. ст. и норм п. 17 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, которые в отличие от положений п. 3 коммент. ст. позволяют применять требование о восстановлении корпоративного контроля к случаям утраты доли не только в результате неправомерных действий других участников или третьих лиц, но к иным случаям утраты помимо воли участника (к подобным иным случаям, в частности, можно отнести отчуждение доли на основании сделки с пороком воли прежнего собственника доли). Представляется, что нормы п. 17 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью будут подлежать применению как устанавливающие дополнительное регулирование (см. коммент. к п. 4 ст. 49 ГК), то есть требование о возврате доли возможно заявить и в случае утраты доли участия помимо воли участника вне связи с неправомерными действиями других участников или третьих лиц. Однако, по вопросам, не нашедшим отражения в п. 17 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, будут применяться общие положения п. 3 коммент. ст. Так, напр., в соответствии с п. 3 коммент. ст. участник ООО может быть обязан выплатить справедливую компенсацию добросовестному приобретателю, у которого истребуется соответствующая доля участия, либо участнику ООО может быть отказано в возвращении доли участия, если это приведет к несправедливому лишению иных лиц их прав участия или повлечет крайне негативные социальные и другие публично значимые последствия — несмотря на отсутствие указанных ограничений в положениях п. 17 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью.
7. Открытый перечень общих для участников всех видов корпораций обязанностей, предусмотренный п. 4 коммент. ст., учитывает положения ст. 67 ГК о правах и обязанностях участников хозяйственного товарищества и общества в редакции, существовавшей до 01.09.2014 (обязанности участвовать в формировании имущества корпорации и не разглашать конфиденциальную информацию — см. абз. 2–3 п. 4 коммент. ст.).
Обязанности участника корпорации, указанные в абз. 4–6 п. 4 коммент. ст., являются новеллой ГК и отражают рекомендации, выработанные в судебной практике (в частности, в Письме ВАС № 151) в контексте анализа действий участника ООО, причиняющих вреда обществу. Иными словами, обязанности, указанные в абз. 4–6 п. 4 коммент. ст., сформулированы как превентивные меры, предупреждающие как умышленное, так и неумышленное причинение вреда обществу.
Несмотря на то, что практически во всех формулировках обязанностей, указанных в абз. 4–6 п. 4 коммент. ст., присутствуют оценочные конструкции, которые могут вызвать сложности при толковании, вероятно, самые острые споры спровоцирует анализ обязанности участвовать в принятии корпоративных решений, без которых корпорация не может продолжать свою деятельность в соответствии с законом, если участие соответствующего участника необходимо для принятия таких решений (абз. 4 п. 4 коммент. ст.). К таким решениям, в частности, относятся решения о назначении единоличного исполнительного органа или членов совета директоров, а также о внесении изменений в устав, если они требуются в соответствии с законом и без их внесения корпорация не сможет продолжать свою деятельность (см. п. 34 Постановления ВС № 25). По смыслу разъяснений, которые приведены в п. 4–5 Письма № 151 применительно к оценке правомерности действий участника ООО, но по аналогии могут быть применены для толкования обязанностей, лежащих на участнике корпорации любого вида, следует заключить, что под участием в принятии корпоративных решений понимается не только принятие участия в работе собрания участников, но и голосование в интересах общества. Следует различать, с одной стороны, случаи, когда участникам корпорации предлагается на собрании принять решение, последствия которого неочевидны, и, с другой стороны, ситуации, когда голосование участника на собрании определенным образом заведомо влечет значительные невыгодные последствия для корпорации — неправомерное поведение участника корпорации будет иметь место только в второй группе ситуаций.
Статья 65.3. Управление в корпорации
1. Высшим органом корпорации является общее собрание ее участников.
В некоммерческих корпорациях и производственных кооперативах с числом участников более ста высшим органом может являться съезд, конференция или иной представительный (коллегиальный) орган, определяемый их уставами в соответствии с законом. Компетенция этого органа и порядок принятия им решений определяются настоящим Кодексом, другими законами и уставом корпорации.
(Абзац в ред. ФЗ от 23.05.2015 № 133-ФЗ.)
2. Если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или другим законом, к исключительной компетенции высшего органа корпорации относятся:
определение приоритетных направлений деятельности корпорации, принципов образования и использования ее имущества;
утверждение и изменение устава корпорации;
определение порядка приема в состав участников корпорации и исключения из числа ее участников, кроме случаев, если такой порядок определен законом;
образование других органов корпорации и досрочное прекращение их полномочий, если уставом корпорации в соответствии с законом это правомочие не отнесено к компетенции иных коллегиальных органов корпорации;
утверждение годовых отчетов и бухгалтерской (финансовой) отчетности корпорации, если уставом корпорации в соответствии с законом это правомочие не отнесено к компетенции иных коллегиальных органов корпорации;
принятие решений о создании корпорацией других юридических лиц, об участии корпорации в других юридических лицах, о создании филиалов и об открытии представительств корпорации, за исключением случаев, если уставом хозяйственного общества в соответствии с законами о хозяйственных обществах принятие таких решений по указанным вопросам отнесено к компетенции иных коллегиальных органов корпорации;
принятие решений о реорганизации и ликвидации корпорации, о назначении ликвидационной комиссии (ликвидатора) и об утверждении ликвидационного баланса;
избрание ревизионной комиссии (ревизора) и назначение аудиторской организации или индивидуального аудитора корпорации.
Законом и учредительным документом корпорации к исключительной компетенции ее высшего органа может быть отнесено решение иных вопросов.
Вопросы, отнесенные настоящим Кодексом и другими законами к исключительной компетенции высшего органа корпорации, не могут быть переданы им для решения другим органам корпорации, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или другим законом.
3. В корпорации образуется единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, председатель и т. п.). Уставом корпорации может быть предусмотрено предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга (абзац третий п. 1 ст. 53). В качестве единоличного исполнительного органа корпорации может выступать как физическое лицо, так и юридическое лицо.
В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другим законом или уставом корпорации, в корпорации образуется коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция и т. п.).
К компетенции указанных в настоящем п. органов корпорации относится решение вопросов, не входящих в компетенцию ее высшего органа и созданного в соответствии с п. 4 настоящей ст. коллегиального органа управления.
4. Наряду с исполнительными органами, указанными в п. 3 настоящей ст., в корпорации может быть образован в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другим законом или уставом корпорации, коллегиальный орган управления (наблюдательный или иной совет), контролирующий деятельность исполнительных органов корпорации и выполняющий иные функции, возложенные на него законом или уставом корпорации. Лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов корпораций, и члены их коллегиальных исполнительных органов не могут составлять более одной четверти состава коллегиальных органов управления корпораций и не могут являться их председателями.
Члены коллегиального органа управления корпорации имеют право получать информацию о деятельности корпорации и знакомиться с ее бухгалтерской и иной документацией, требовать возмещения причиненных корпорации убытков (ст. 53.1), оспаривать совершенные корпорацией сделки по основаниям, предусмотренным ст. 174 настоящего Кодекса или законами о корпорациях отдельных организационно-правовых форм, и требовать применения последствий их недействительности, а также требовать применения последствий недействительности ничтожных сделок корпорации в порядке, установленном п. 2 ст. 65.2 настоящего Кодекса.
(Статья введена ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
Положения коммент. ст. представляют собой lex generalis и последовательно уточняются в более специальных нормах, регулирующих отдельные организационно-правовые формы ЮЛ. Так, особенности регулирования управления в ООО последовательно раскрываются в нормах ст. 67.1 ГК (для хозяйственных товариществ и обществ); далее — в п. 3 и 4 ст. 66.3 ГК — для непубличных хозяйственных обществ, с учетом норм специального Закона об обществах с ограниченной ответственностью.
2. Согласно п. 1 коммент. ст. высшим органом корпорации является коллегиальный орган, формируемый всеми участниками (членами) корпорации (см. п. 1 ст. 65.1 ГК). По общему правилу, таким органом является общее собрание участников корпорации, позволяющее учесть волеизъявление каждого члена корпорации. В отношении некоммерческих корпораций и производственных кооперативов с числом участников более ста ГК позволяет использовать иную форму высшего органа — съезд, конференцию или иной представительный (коллегиальный) орган. Так, для сельскохозяйственного кооператива таким органом может быть собрание уполномоченных, каждый из который избирается от определенного числа членов кооператива (см. ст. 23 Закона о сельскохозяйственной кооперации).
3. Общее собрание участников (съезд или иной представительный (коллегиальный) орган) является руководящим и волеобразующим органом. Как руководящий и волеобразующий орган общее собрание участников (съезд или иной представительный (коллегиальный) орган) осуществляет общее руководство деятельностью общества путем принятия решений, т. е. формирования воли юридического лица по наиболее важным вопросам, что видно из перечня ключевых вопросов, отнесенных к исключительной компетенции описываемого органа согласно п. 2 коммент. ст. Однако несмотря на свой руководящий статус выступать от имени корпорации в отношениях с третьими лицами общее собрание участников (съезд или иной представительный (коллегиальный) орган) не вправе, т. к. не является волеизъявляющим органом. При этом необходимо различать общее собрание участников как орган управления корпорации и отдельных участников корпорации, которые могут представлять последнюю на основании доверенности ЮЛ.
Перечень вопросов, отнесенных к исключительной компетенции высшего органа корпорации, может быть сужен или расширен специальными нормами ГК или иных законов. Если иное не предусмотрено законом, расширена (но не сужена) исключительная компетенция общего собрания участников (съезда или иного представительного (коллегиального) органа) может быть и на основании положений учредительного документа корпорации.
Исключительный характер компетенции высшего органа корпорации состоит в том, что вопросы, отнесенные законом к исключительной компетенции высшего органа корпорации, могут быть переданы им для решения другим органам корпорации только в том случае, если это прямо предусмотрено законом.
4. Помимо высшего органа корпорации, указанного в п. 1 коммент. ст., еще одним обязательным органом для любой корпорации является единоличный исполнительный орган (п. 3 коммент. ст.). Единоличный исполнительный орган является волеизъявляющим органом общества, т. е. тем органом, через который общество приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности (см. коммент. к п. 3 ст. 53 ГК). Термин единоличный в наименовании описываемого органа не следует толковать буквально, т. к. с 01.09.2014 уставом корпорации может быть предусмотрено предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга (см. коммент. к п. 1 ст. 53 ГК).
В дополнение к единоличному исполнительному органу (органам) законом или уставом может быть предусмотрено образование еще одного исполнительного органа — коллегиального исполнительного органа (см. абз. 2 п. 3 коммент. ст.). Так, образование коллегиального исполнительного органа является обязательным для товариществ собственников недвижимости (см. п. 2 ст. 123.14 ГК), производственных кооперативов, в которых больше 10 членов (п. 2 ст. 17 Закона о производственных кооперативов); для кредитных организаций (см. ст. 11.1 Закона о банках). В отличие от единоличного исполнительного органа коллегиальный исполнительный орган не является волеизъявляющим органом. Исполнительные органы корпорации осуществляют текущее, а не общее руководство деятельностью корпорации.
5. От коллегиального исполнительного органа корпорации, указанного в абз. 2 п. 3 коммент. ст., следует отличать коллегиальный орган управления, создание которого является обязательным для отдельных видов корпораций в силу закона (в частности, для публичного акционерного общества — см. п. 3 ст. 97 ГК) либо может быть предусмотрено учредительным документом (см. п. 4 коммент. ст.).
Дискуссия о статусе подобного органа началась задолго до включения в ГК коммент. ст. и касалась, прежде всего, обсуждения вопроса о функциях совета директоров акционерного общества: должен ли данный орган по-прежнему существовать как универсальный, соединяющий полномочия контроля за исполнительными органами и полномочия по принятию ряда стратегических управленческих решений, не отнесенных к компетенции высшего органа корпорации, либо стоит наделить указанный орган исключительно контрольно-ревизионными полномочиями? В Концепции развития гражданского законодательства рекомендовалось закрепить более четкую структуру органов АО с ясным разделением функций управления и контроля, отказаться от терминологической путаницы в названии контрольного органа, переименовав его из совета директоров в наблюдательный совет, а также установить запрет совмещения должностей в наблюдательном совете и правлении акционерного общества (п. 4.1.9).
При разработке положений коммент. ст. единой позиции по описанному вопросу достигнуто не было и в п. 4 коммент. ст. получила отражение компромиссная позиция законодателя: в качестве основной функции коллегиального органа управления назван контроль за деятельностью исполнительных органов корпорации, однако законом или уставом корпорации на коллегиальный орган управления могут быть возложены и иные функции помимо контрольных. Рекомендации Концепции в части запрета совмещения должностей в коллегиальном органе управления и коллегиальном исполнительном органе также были частично учтены: лица, осуществляющие полномочия единоличного исполнительного органа, и члены коллегиального исполнительного органа не могут составлять более одной четверти состава коллегиального органа управления и не могут являться его председателем.
Для эффективной реализации контрольных функций члены коллегиального органа управления наделены полномочиями по получению информации о деятельности корпорации и заявлению отдельных судебных требований в интересах корпорации (см. абз. 2 п. 4 коммент. ст.).
§ 2. Коммерческие корпоративные организации
(Наименование в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
1. Общие положения о хозяйственных товариществах и обществах
(Наименование в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
Статья 66. Основные положения о хозяйственных товариществах и обществах
1. Хозяйственными товариществами и обществами признаются корпоративные коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе деятельности, принадлежит на праве собственности хозяйственному товариществу или обществу.
Объем правомочий участников хозяйственного общества определяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. Иной объем правомочий участников непубличного хозяйственного общества может быть предусмотрен уставом общества, а также корпоративным договором при условии внесения сведений о наличии такого договора и о предусмотренном им объеме правомочий участников общества в единый государственный реестр юридических лиц.
2. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, хозяйственное общество может быть создано одним лицом, которое становится его единственным участником.
Хозяйственное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено настоящим Кодексом или другим законом.
3. Хозяйственные товарищества могут создаваться в организационно-правовой форме полного товарищества или товарищества на вере (коммандитного товарищества).
4. Хозяйственные общества могут создаваться в организационно-правовой форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью.
5. Участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть ИП и коммерческие организации.
Участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и юридические лица, а также публично-правовые образования (ст. 125).
6. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе участвовать от своего имени в хозяйственных товариществах и обществах.
Учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере с разрешения собственника имущества учреждения, если иное не установлено законом.
Законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий лиц в хозяйственных товариществах и обществах.
Хозяйственные товарищества и общества могут быть учредителями (участниками) других хозяйственных товариществ и обществ, за исключением случаев, предусмотренных законом.
7. Особенности правового положения кредитных организаций, страховых организаций, клиринговых организаций, специализированных финансовых обществ, специализированных обществ проектного финансирования, профессиональных участников рынка ценных бумаг, акционерных инвестиционных фондов, управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, негосударственных пенсионных фондов и иных некредитных финансовых организаций, акционерных обществ работников (народных предприятий), а также права и обязанности их участников определяются законами, регулирующими деятельность таких организаций.
(Статья в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
Указанные выше признаки, объединяющие хозяйственные товарищества и общества, позволяют в коммент. ст., а также в ст. 66.1, 67, 67.3 и 68 ГК сформулировать отдельные общие нормы, регулирующие правовой режим указанных видов организаций. При этом необходимо учитывать, что, несмотря на название начинающегося с коммент. ст. раздела 1 параграфа 2 гл. 4 ГК «Общие положения о хозяйственных товариществах и обществах», положения ст. 66.2, 66.3, 67.1 и 67.2 ГК, составляющие практически половину норм указанного раздела, не применяются к хозяйственным товариществам. Различия в регулировании хозяйственных товариществ и обществ обусловлены, прежде всего, исторически сформировавшимися особенности указанных организаций: хозяйственные товарищества, к которым относятся полные товарищества и товарищества на вере, традиционно считаются объединениями лиц, а хозяйственные общества, включающие в себя АО и ООО, — объединениями капиталов.
2. В абз. 2 п. 1 коммент. ст. Законом от 05.05.2014 установлено общее правило о пропорциональном соотношении между долей участника в уставном капитале хозяйственного общества и объемом его корпоративных правомочий. Данное правило применимо только к хозяйственным обществам — как к публичным, так и непубличным, при этом в отношении последних закон позволяет в уставе или в корпоративном договоре (см. коммент. к ст. 67.2 ГК) отступить от указанного общего принципа, установив непропорциональное размерам долей распределение правомочий между участниками. Информация о непропорциональном распределении правомочий должна быть публично доступна, поэтому в случае отражения соответствующих условий только в корпоративном договоре в ЕГРЮЛ должны быть внесены сведения о наличии такого корпоративного договора и об указанном в нем объеме правомочий участников хозяйственного общества.
Следует отметить, что согласно соответствующим нормам Закона о регистрации юридических лиц, определяющим содержание сведений ЕГРЮЛ, предполагается, что непропорциональное распределение правомочий может касаться только правомочий в части голосования (см. подп. «л.1» п. 1 ст. 5 Закона о регистрации юридических лиц), что является неоправданным сужением содержания дозволения, сформулированного в абз. 2 п. 1 коммент. ст. Участники непубличного общества могут быть также заинтересованы в непропорциональном распределении правомочий, касающихся получения прибыли или ликвидационного остатка (см. абз. 2–3 п. 1 ст. 67 ГК), независимо от распределения правомочий на участие в управлении делами общества (см. абз. 2 п. 1 ст. 65.2 ГК).
3. В соответствии с абз. 1 п. 2 коммент. ст. и с учетом положений п. 2 ст. 88 и п. 6 ст. 98 ГК как ООО, так и АО могут быть созданы одним лицом и/или существовать в виде одночленных корпораций, что еще раз подтверждает отнесение хозяйственных обществ к объединениям капиталов, а не лиц. Напротив, хозяйственные товарищества, задуманные как объединения лиц, должны быть реорганизованы или ликвидированы в случае, когда в товариществе остается единственный участник (см. абз. 1 ст. 81 ГК, абз. 2 п. 1 ст. 86 ГК).
Сформулированный в абз. 2 п. 2 коммент. ст. запрет для хозяйственного общества иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, часто объясняют стремлением законодателя предотвратить злоупотребления и уклонение обществ от ответственности за действия созданных ими дочерних компаний одного лица. Последствием нарушения указанного запрета может стать принудительная ликвидация общества, единственным участником которого является общество одного лица, на основании п. 3 ст. 61 ГК. Законом могут быть предусмотрены случаи, когда правила абз. 2 п. 2 коммент. ст. не применяются — исключения касаются, прежде всего, компаний, контролируемых теми ЮЛ, которые, в свою очередь, являются дочерними компаниями государственных корпораций (см., напр., п. 21 ст. 37 ФЗ от 13.07.2015 № 215-ФЗ «О Государственной корпорации по космической деятельности «Роскосмос» // СЗ РФ. 2015. № 29 (часть I). Ст. 4341); п. 9 ст. 18.1 ФЗ от 23.11.2007 № 270-ФЗ «О Государственной корпорации по содействию разработке, производству и экспорту высокотехнологичной промышленной продукции «Ростех» // СЗ РФ. 2007. № 48 (2 ч.). Ст. 5814).
4. Положения п. 5 и п. 6 коммент. ст. регламентируют, какие категории субъектов могут выступать участниками хозяйственных товариществ и обществ.
Запрет на участие государственных органов и органов местного самоуправления в хозяйственных товариществах и обществах от своего имени не препятствует тому, чтобы соответствующие органы действовали от имени публично-правовых образований, выступающих участниками хозяйственных обществ или вкладчиками в товариществах на вере (ср. абз. 1 п. 6 коммент. ст. и абз. 2 п. 5 коммент ст.).
С учетом особого правового статуса учреждений, являющихся некоммерческими организациями и не приобретающих права собственности на передаваемое им имущество, участие учреждений в хозяйственных обществах и товариществах на вере допускается только с разрешения собственника имущества учреждения, либо может быть вовсе ограничено законом (см. абз. 2 п. 6 коммент. ст.). Так, согласно п. 4 ст. 24 Закона о некоммерческих организациях казенное учреждение не вправе быть учредителем ЮЛ.
Следует учитывать, что помимо ограничений, установленных п. 5 и 6 коммент. ст., дополнительные запреты или ограничения на участие отдельных категорий лиц в хозяйственных товариществах и обществах могут быть также установлены иными законами (см., напр., ст. 12.3 ФЗ от 25.12.2008 № 273-ФЗ «О противодействии коррупции» // СЗ РФ. 2008. № 52 (ч. 1). Ст. 6228).
5. Развивая положения п. 4 ст. 49 ГК, законодатель разрешает определять особенности правового положения организаций, созданных для осуществления деятельности в определенных в п. 7 коммент. ст. сферах, а также права и обязанности участников таких организаций специальными законами, регулирующими деятельность соответствующих организаций (см., напр., гл. 3.1 Закона о рынке ценных бумаг, регулирующую правовое положение специализированных финансовых обществ и специализированных обществ проектного финансирования).
Статья 66.1. Вклады в имущество хозяйственного товарищества или общества
1. Вкладом участника хозяйственного товарищества или общества в его имущество могут быть денежные средства, вещи, доли (акции) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ, государственные и муниципальные облигации. Таким вкладом также могут быть подлежащие денежной оценке исключительные, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам, если иное не установлено законом.
2. Законом или учредительными документами хозяйственного товарищества или общества могут быть установлены виды указанного в п. 1 настоящей ст. имущества, которое не может быть внесено для оплаты долей в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества.
(Статья введена ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
2. В п. 1 коммент. ст. установлен закрытый перечень видов имущества, которое может быть внесено в виде вклада в имущество хозяйственного товарищества или общества. С 01.09.2014 сужен круг прав, которые могут быть переданы хозяйственному товариществу или обществу в виде вклада в его имущество, — с указанной даты таким вкладом могут быть не любые имущественные или иные имеющие денежную оценку права, а только исключительные, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам. Также с 01.09.2014 введен закрытый перечень ценных бумаг, которые могут вноситься в качестве вклада — в соответствующий перечень входят акции, а также государственные и муниципальные облигации. Указанные изменения направлены на обеспечение формирования имущественной базы хозяйственного товарищества или общества за счет наиболее ликвидных активов, что соответствует рекомендациям, изложенным в п. 4.2.3 Концепции развития гражданского законодательства.
3. Положения п. 2 коммент. ст. представляют собой специальную норму, применимую не ко всем видам вкладов в имущество, а только к вкладам в уставный (складочный) капитал хозяйственного товарищества или общества. Возможность установления более жестких ограничений в отношении видов имущества, вносимого в оплату уставного (складочного) капитала хозяйственного товарищества или общества, продиктовано, по всей видимости, традиционным взглядом на уставный (складочный) капитал как на величину, отражающую размер имущества, гарантирующего интересы кредиторов хозяйственного товарищества или общества (см. коммент. к ст. 66.2 ГК и ст. 90 ГК).
Статья 66.2. Основные положения об уставном капитале хозяйственного общества
1. Минимальный размер уставных капиталов хозяйственных обществ определяется законами о хозяйственных обществах.
Минимальные размеры уставных капиталов хозяйственных обществ, осуществляющих банковскую, страховую или иную подлежащую лицензированию деятельность, а также акционерных обществ, использующих открытую (публичную) подписку на свои акции, устанавливаются законами, определяющими особенности правового положения указанных хозяйственных обществ.
2. При оплате уставного капитала хозяйственного общества должны быть внесены денежные средства в сумме не ниже минимального размера уставного капитала (п. 1 настоящей ст.).
Денежная оценка неденежного вклада в уставный капитал хозяйственного общества должна быть проведена независимым оценщиком. Участники хозяйственного общества не вправе определять денежную оценку неденежного вклада в размере, превышающем сумму оценки, определенную независимым оценщиком.
3. При оплате долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью не денежными средствами, а иным имуществом участники общества и независимый оценщик в случае недостаточности имущества общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах суммы, на которую завышена оценка имущества, внесенного в уставный капитал, в течение пяти лет с момента государственной регистрации общества или внесения в устав общества соответствующих изменений. При внесении в уставный капитал акционерного общества не денежных средств, а иного имущества акционер, осуществивший такую оплату, и независимый оценщик в случае недостаточности имущества общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах суммы, на которую завышена оценка имущества, внесенного в уставный капитал, в течение пяти лет с момента государственной регистрации общества или внесения в устав общества соответствующих изменений.
Правила настоящего п. об ответственности участника общества и независимого оценщика не применяются к хозяйственным обществам, созданным в соответствии с законами о приватизации путем приватизации государственных или муниципальных унитарных предприятий.
4. Если иное не предусмотрено законами о хозяйственных обществах, учредители хозяйственного общества обязаны оплатить не менее трех четвертей его уставного капитала до государственной регистрации общества, а остальную часть уставного капитала хозяйственного общества — в течение первого года деятельности общества.
В случаях, если в соответствии с законом допускается государственная регистрация хозяйственного общества без предварительной оплаты трех четвертей уставного капитала, участники общества несут субсидиарную ответственность по его обязательствам, возникшим до момента полной оплаты уставного капитала.
(Статья введена ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
2. Под размером уставного капитала хозяйственного общества понимается определяемая учредителями (участниками) общества условная номинальная величина, складывающаяся из номинальной стоимости (акций) долей всех участников хозяйственного общества. Размер уставного капитала не во всех случаях отражает стоимость вкладов, фактически внесенных участниками в оплату уставного капитала. Реальная стоимость имущества, внесенного в оплату акций (долей), может оказаться как выше номинальной стоимости акций (долей) (ни ГК, ни специальные законы о хозяйственных обществах не запрещают превышение стоимости внесенного имущества над номинальной стоимостью доли), так и ниже ее (в случае завышения стоимости имущества, внесенного для оплаты долей, независимым оценщиком или участниками — см. п. 3 коммент. ст).
Размер уставного капитала хозяйственного общества и номинальная стоимость акций (долей) участников хозяйственного общества определяются в рублях; известная отдельным иностранным правовым системам гибкость в определении валюты исчисления уставного капитала в российском праве не признается (см. ст. 26 Закона об акционерных обществах и абз. 3 п. 1 ст. 14 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
Размер уставного капитала хозяйственного общества определяется учредителями (участниками) по их усмотрению, но не может быть ниже минимальной границы, установленной законами о хозяйственных обществах или иными специальными законами в отношении видов хозяйственных обществ, указанных в п. 1 коммент. ст. Принято считать, что требование о минимальном размере уставного капитала установлено с целью защиты кредиторов хозяйственного общества. Так, в ст. 14 Закона об обществах с ограниченной ответственностью указывается на то, что уставный капитал определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Однако, с учетом того, что минимальный размер уставного капитала для непубличного хозяйственного общества согласно закону составляет 10 000 руб., а для публичного — 100 000 руб. (см. ст. 26 Закона об акционерных обществах и п. 1 ст. 14 Закона об обществах с ограниченной ответственностью), говорить о реальной гарантийной функции уставного капитала в большинстве случаев сложно. Однако значительно более высокие требования к размеру уставного капитала установлены законом в отношении хозяйственных обществ, осуществляющих банковскую, страховую или иную подлежащую лицензированию деятельность, т. к. соответствующие виды деятельности в большинстве случаев сопряжены с повышенными рисками для неопределенного круга лиц (см., напр., п. 3 ст. 25 Закона об организации страхового дела и ст. 11 Закона о банках).
3. С 01.09.2014 уставный капитал не может быть полностью оплачен за счет неденежного вклада. В соответствии с абз. 1 п. 2 коммент. ст. в оплату уставного капитала должны быть внесены денежные средства в сумме не ниже минимального размера уставного капитала. В той части, в которой размер уставного капитала превышает минимальный размер, предусмотренный для соответствующего хозяйствующего общества, он может быть оплачен не денежными средствами, а иным имуществом.
4. В целях обеспечения реального наполнения уставного капитала закон обязывает произвести независимую денежную оценку неденежного вклада, вносимого в уставный капитал хозяйственного общества (см. абз. 2 п. 2 коммент. ст.), и устанавливает ответственность участников корпорации и независимого оценщика в случае завышения оценки имущества, внесенного в оплату уставного капитала (см. п. 3 коммент. ст.). Следует отметить, что круг субъектов ответственности различается для ООО и АО: в первом случае солидарно с независимым оценщиком субсидиарную ответственность по обязательствам общества несет каждый участник ООО, а во втором — только акционер, внесший имущество, оценка которого завышена. Такое различие можно объяснить более тесным характером связей между участниками ООО, чем между акционерами (см. также коммент. к ст. 88 ГК).
5. Положения п. 4 коммент. ст. в качестве общего правила обязывают оплатить не менее трех четвертей уставного каптала общества до его государственной регистрации, однако позволяют установить исключения в законах о хозяйственных обществах. Соответствующие исключения предусмотрены в п. 1 ст. 16 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и п. 1 ст. 34 Закона об акционерных обществах — оба закона допускают государственную регистрацию общества без предварительной оплаты уставного капитала.
Законом предусмотрены правила, призванные мотивировать участников общества как можно скорее исполнить обязанности по оплате уставного капитала. Во-первых, неоплаченные доли (акции) не предоставляют права голоса, если иное не предусмотрено уставом общества (см. п. 3 ст. 16 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и п. 1 ст. 34 Закона об акционерных обществах). Во-вторых, участники общества несут субсидиарную ответственность по его обязательствам, возникшим до момента полной оплаты уставного капитала (см. абз. 2 п. 4 коммент. ст.).
Указанные выше меры, направленные на обеспечение скорейшей оплаты уставного капитала общества до истечения установленного срока, следует отличать от последствий неисполнения обязанности по оплату уставного капитала в установленный срок. Доли (акции), не оплаченные участниками в срок, установленный договором и решением об учреждении общества, переходят к обществу, при этом с лиц, не оплативших доли (акции), также могут быть взысканы пени (штрафы), если это предусмотрено договором об учреждении общества (см. п. 3 ст. 16 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и п. 1 ст. 34 Закона об акционерных обществах).
Статья 66.3. Публичные и непубличные общества
1. Публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.
Акционерные общества, созданные до дня вступления в силу ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ и отвечающие признакам публичных акционерных обществ в соответствии с данным пунктом (в ред. указанного ФЗ), признаются публичными акционерными обществами вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным.
Акционерное общество, созданное до 01.09.2014, устав и фирменное наименование которого на день вступления в силу ФЗ от 29.06.2015 № 210-ФЗ содержат указание на то, что оно является публичным, и к которому не применяются положения п. 1 ст. 663, определяющие признаки публичного акционерного общества, в течение пяти лет со дня вступления в силу указанного ФЗ обязано обратиться в Банк России с заявлением о регистрации проспекта акций такого общества либо внести в устав изменения, предусматривающие исключение из фирменного наименования такого общества указания на статус публичного общества.
2. Общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, которое не отвечает признакам, указанным в п. 1 настоящей ст., признаются непубличными.
3. По решению участников (учредителей) непубличного общества, принятому единогласно, в устав общества могут быть включены следующие положения:
1) о передаче на рассмотрение коллегиального органа управления общества (п. 4 ст. 65.3) или коллегиального исполнительного органа общества вопросов, отнесенных законом к компетенции общего собрания участников хозяйственного общества, за исключением вопросов:
внесения изменений в устав хозяйственного общества, утверждения устава в новой редакции;
реорганизации или ликвидации хозяйственного общества;
определения количественного состава коллегиального органа управления общества (п. 4 ст. 65.3) и коллегиального исполнительного органа (если его формирование отнесено к компетенции общего собрания участников хозяйственного общества), избрания их членов и досрочного прекращения их полномочий;
определения количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями;
увеличения уставного капитала общества с ограниченной ответственностью непропорционально долям его участников или за счет принятия третьего лица в состав участников такого общества;
утверждения не являющихся учредительными документами внутреннего регламента или иных внутренних документов (п. 5 ст. 52) хозяйственного общества;
2) о закреплении функций коллегиального исполнительного органа общества за коллегиальным органом управления общества (п. 4 ст. 65.3) полностью или в части либо об отказе от создания коллегиального исполнительного органа, если его функции осуществляются указанным коллегиальным органом управления;
3) о передаче единоличному исполнительному органу общества функций коллегиального исполнительного органа общества;
4) об отсутствии в обществе ревизионной комиссии или о ее создании исключительно в случаях, предусмотренных уставом общества;
5) о порядке, отличном от установленного законами и иными правовыми актами порядка созыва, подготовки и проведения общих собраний участников хозяйственного общества, принятия ими решений, при условии, что такие изменения не лишают его участников права на участие в общем собрании непубличного общества и на получение информации о нем;
6) о требованиях, отличных от установленных законами и иными правовыми актами требований к количественному составу, порядку формирования и проведения заседаний коллегиального органа управления общества (п. 4 ст. 65.3) или коллегиального исполнительного органа общества;
7) о порядке осуществления преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью или преимущественного права приобретения размещаемых акционерным обществом акций либо ценных бумаг, конвертируемых в его акции, а также о максимальной доле участия одного участника общества с ограниченной ответственностью в уставном капитале общества;
8) об отнесении к компетенции общего собрания акционеров вопросов, не относящихся к ней в соответствии с настоящим Кодексом или законом об акционерных обществах;
9) иные положения в случаях, предусмотренных законами о хозяйственных обществах.
4. В случаях, если положения, предусмотренные п. 3 настоящей ст., не относятся к числу положений, подлежащих в соответствии с настоящим Кодексом или другими законами обязательному включению в устав непубличного хозяйственного общества, они могут быть предусмотрены корпоративным договором, сторонами которого являются все участники этого общества.
(Статья введена ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
2. В п. 1 коммент. ст. изложены признаки публичных обществ. Во-первых, к таким обществам относятся только АО. ООО, независимо от того, размещают ли они облигации публично, рассматриваются законодателем в качестве непубличных обществ (см. п. 2 коммент. ст.). Это означает, что целью особого правового регулирования, предусмотренного законом в отношении публичных обществ, является защита корпоративных прав лиц, приобретающих акции или ценные бумаги, конвертируемые в акции. Более общий режим защиты, установленный в отношении всех видов инвестиций в публично размещаемые ценные бумаги, предусмотрен Законом о рынке ценных бумаг, распространяющимся как на публичные общества, так и на непубличные общества, осуществляющие публичное размещение ценных бумаг.
3. В п. 4.1.5 Концепции развития гражданского законодательства предлагалось дифференцировать АО на публичные и непубличные, принимая во внимание не формальную возможность публичного размещения акций, а фактическое размещение акций общества среди неопределенного круга лиц. Это согласно замыслу разработчиков Концепции означало, что АО будет приобретать статус публичного с момента государственной регистрации проспекта ценных бумаг (акций), подлежащих размещению среди неограниченного круга лиц по открытой подписке (см. п. 4.1.5 Концепции). Однако, в соответствии с п. 1 коммент. ст. основанием для применения режима публичных АО могут выступать как фактические признаки (осуществление публичного размещения или обращения акций или иных ценных бумаг, конвертируемых в акции), так и выбор (сохранение) обществом публичного статуса с целью создания потенциальной возможности совершения соответствующих действий в будущем (так называемый формальный признак).
По формальному признаку к публичным обществам относятся АО, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным, независимо от того, осуществляет ли такое общество публичного размещение или обращение акций или иных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Вместе с тем законодатель исходит из того, что указанный формальный признак является второстепенным, а решающее значение имеет фактическое осуществление обществом публичного размещения или обращения акций или иных ценных бумаг, конвертируемых в акции.
Указанный вывод подтверждается следующими правовыми нормами. Во-первых, непубличное АО может приобрести статус публичного только при условии регистрации проспекта его акций и заключения договора с организатором торговли о листинге его акций (см. п. 1 ст. 7.1 Закона об акционерных обществах). Во-вторых, в случае, если акции публичного общества или его эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, не находятся в процессе размещения посредством открытой подписки и не допущены к организованным торгам, такое общество вправе инициировать прекращение его публичного статуса при условии соблюдения условий, позволяющих освободить общество от обязанности раскрывать информацию в соответствии со ст. 30–30.1 Закона о рынке ценных бумаг (см. ст. 7.2 Закона об акционерных обществах и ч. 11.1 ст. 3 Закона от 05.05.2014). В-третьих, АО, созданные до 01.09.2014 и отвечающие фактическим признакам публичных АО, указанным в п. 1 коммент. ст., признаются публичными АО вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным, за исключением случаев, если по состоянию на 01.09.2014 такие АО являлись закрытыми АО или открытыми АО, получившими в установленном порядке освобождение от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную Законом о рынке ценных бумагах, либо погасили все акции или ценные бумаги, конвертируемые в акции, которые публично размещались (путем открытой подписки) или публично обращались на условиях, установленных законами о ценных бумагах. В-четвертых, АО, созданное до 01.09.2014, устав и фирменное наименование которого по состоянию на 01.07.2015 содержат указание на то, что оно является публичным, но которое не отвечает фактическим признакам публичных АО, указанным в п. 1 коммент. ст., обязано не позднее 01.07.2020 обратиться в Банк России с заявлением о регистрации проспекта акций такого общества либо внести в устав изменения, предусматривающие исключение из фирменного наименования такого общества указания на статус публичного общества (см. ст. 27 ФЗ от 29.06.2015 № 210-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» // СЗ РФ. 2015. № 27. Ст. 4001).
4. В контексте дискуссии о системе открытых и закрытых корпораций в п. 4.1.6 Концепции развития гражданского законодательства отмечалась неуместность использования конструкции акционерного общества, предполагающего возможность публичного обращения акций как финансовых инструментов, для деятельности закрытой корпорации и указывалось на то, что ни один тип акционерного общества не должен дублировать ООО. Однако цель создания единой модели акционерного общества, отвечающей именно тем задачам, для которых она предназначена, и не дублирующей другие организационно-правовые формы, с введением в ГК коммент. ст. достигнута не была. Вместо закрытых АО появилось понятие непубличных АО, в отношении которых сохраняется возможность установления ограничений на обращение акций через положения устава (см. п. 3–5 ст. 7 Закона об акционерных обществах). Таким образом, в результате предложенного в коммент. ст. деления на публичные и непубличные общества закрытые корпорации в форме АО не исчезли, а еще более сблизились с правовым режимом ООО в рамках общей родовой категории непубличных обществ (см. п. 2 коммент. ст.).
5. В п. 3 коммент. ст. определены ориентиры для организации гибкого корпоративного управления в непубличных обществах. Законодатель предоставляет участникам таких корпораций значительную свободу усмотрения по вопросам, большинство из которых до 01.09.2014 регулировались законом императивно.
Участники вправе изменить в уставе компетенцию общего собрания участников общества (как в сторону сужения, так и в сторону расширения), за исключением ряда вопросов, которые являются ключевыми для деятельности общества и регламентации прав участников общества и, следовательно, должны разрешаться высшим органом общества (см. подп. 1 и подп. 8 п. 3 коммент. ст.). Это означает возможность смещения центра управления непубличным обществом от общего собрания участников к иному коллегиальному органу общества (подп. 1 п. 3 коммент. ст.), что позволяет сделать процесс управления компанией более оперативным и менее формализованным.
Важное практическое значение имеет также возможность определения участниками непубличного общества отличного от установленного законом порядка созыва, подготовки и проведения общих собраний участников хозяйственного общества, принятия ими решений, при условии, что такие изменения не лишают его участников права на участие в общем собрании непубличного общества и на получение информации о нем (см. подп. 5 п. 3 коммент. ст.). Указанная новелла позволяет оптимизировать временные и финансовые затраты, связанные с процедурами принятия решений на уровне высшего органа непубличного общества. Кроме того, участники непубличного общества вправе урегулировать в уставе отличные от установленных законами и иными правовыми актами требования к количественному составу, порядку формирования и проведения заседаний коллегиальных органов ЮЛ (см. подп. 6 п. 3 коммент. ст.), что также предоставляет участникам общества дополнительные возможности в организации модели корпоративного управления. Так, акционеры непубличного АО могут отступить от требований ст. 66 Закона об акционерных обществах о количественном составе совета директоров, а также отказаться от использования кумулятивного голосования при выборах членов совета директоров.
6. Несмотря на диспозитивную направленность формулировок п. 4 коммент. ст., позволяющих урегулировать отдельные вопросы управления обществом в корпоративном договоре, сфера применения соответствующего дозволения достаточно ограничена. С учетом норм, закрепленных п. 3 ст. 89 и п. 3 ст. 98 ГК, а также п. 2 ст. 12 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и п. 3 ст. 11 12 Закона об акционерных обществах, регламентирующих содержание устава хозяйственного общества, большинство положений, предусмотренных п. 3 коммент. ст., подлежат в соответствии законом обязательному включению в устав непубличного общества. Из числа поименованных в п. 3 коммент. ст. вопросов вне устава могут быть урегулированы лишь отдельные вопросы, касающиеся процедур созыва и проведения общих собраний участников общества и заседаний коллегиальных органов общества, а также отказа от образования ревизионной комиссии. Необходимо учитывать, что закон прямо запрещает определять в корпоративном договоре структуру органов общества и их компетенцию, но при этом позволяет установить в таком договоре обязанность его сторон проголосовать на общем собрании участников общества за включение в устав положений, определяющих структуру органов общества и их компетенцию, если в соответствии с законом допускается изменение структуры органов общества и их компетенции уставом общества (см. п. 2 ст. 67.2 ГК).
Статья 67. Права и обязанности участника хозяйственного товарищества и общества
(Наименование в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
1. Участник хозяйственного товарищества или общества наряду с правами, предусмотренными для участников корпораций п. 1 ст. 65.2 настоящего Кодекса, также вправе:
принимать участие в распределении прибыли товарищества или общества, участником которого он является;
получать в случае ликвидации товарищества или общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость;
требовать исключения другого участника из товарищества или общества (кроме публичных акционерных обществ) в судебном порядке с выплатой ему действительной стоимости его доли участия, если такой участник своими действиями (бездействием) причинил существенный вред товариществу или обществу либо иным образом существенно затрудняет его деятельность и достижение целей, ради которых оно создавалось, в т. ч. грубо нарушая свои обязанности, предусмотренные законом или учредительными документами товарищества или общества. Отказ от этого права или его ограничение ничтожны.
Участники хозяйственных товариществ или обществ могут иметь и другие права, предусмотренные настоящим Кодексом, законами о хозяйственных обществах, учредительными документами товарищества или общества.
2. Участник хозяйственного товарищества или общества наряду с обязанностями, предусмотренными для участников корпораций п. 4 ст. 65.2 настоящего Кодекса, также обязан вносить вклады в уставный (складочный) капитал товарищества или общества, участником которого он является, в порядке, в размерах, способами, которые предусмотрены учредительным документом хозяйственного товарищества или общества, и вклады в иное имущество хозяйственного товарищества или общества.
Участники хозяйственных товариществ и обществ могут нести и другие обязанности, предусмотренные законом и их учредительными документами.
(Статья в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
Перечни прав и обязанностей участника хозяйственного товарищества или общества, предусмотренные коммент. ст., являются открытыми и могут быть расширены иными положениями закона (см. абз. 5 п. 1 коммент. ст. и абз. 2 п. 2 коммент. ст.). Дополнительные права и обязанности участника хозяйственного товарищества или общества могут быть также предусмотрены учредительным документом хозяйственного товарищества или общества с учетом ограничений, установленного законодателем для публичных АО. Публичные общества представляет собой наиболее полное воплощение конструкции объединения капиталов, а не лиц, и потому возложение на акционеров дополнительных, не предусмотренных законом обязанностей, не допускается (см. п. 7 ст. 7 Закона об акционерных обществах).
2. С учетом того, что хозяйственные товарищества и общества относятся к коммерческим корпорациям, особое значение имеют права участника, носящие имущественный характер. К таким правам относятся право на участие в распределении прибыли товарищества или общества (абз. 2 п. 1 коммент. ст.), а также право на получение части имущества товарищества или общества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимости (абз. 3 п. 1 коммент. ст.). По общему правилу, объем соответствующих правомочий участника определяется пропорционально его доле в уставном (складочном) капитале общества (товарищества) (см. п. 1 ст. 74 ГК, п. 2 ст. 85 ГК, п. 2 ст. 86 ГК, п. 1 ст. 66 ГК). Однако в отношении непубличных хозяйственных обществ закон позволяет в уставе или в корпоративном договоре отступить от общего принципа пропорциональности, установив непропорциональное размерам долей распределение правомочий между участниками (см. коммент. к п. 1 ст. 66 ГК).
Следует учитывать, что сам по себе факт получения хозяйственным обществом чистой прибыли не влечет возникновения у участника общества права требования выплаты соответствующей части прибыли. Такое право возникает у участника только при условии принятия общим собранием участников или иным компетентным органом общества решения о распределении прибыли (дивидендов) (см. п. 15 Постановления ВС и ВАС № 90/14 и п. 15 Постановления ВАС № 19). Принятие общим собранием участников или иным компетентным органом общества решения о распределении прибыли (дивидендов) является правом, а не обязанностью общества.
Соответствующий вывод верен и в отношении выплат дивидендов по привилегированным акциям, предоставляющим преимущество в очередности получения дивидендов перед обыкновенными акциями и привилегированными акциями иных типов (см. ст. 32 Закона об акционерных обществах). Даже в том случае, если в АО сформированы специальные фонды для выплаты дивидендов по определенным типам привилегированных акций, права владельцев таких акций на получение дивидендов возникают только в случае принятия общим собранием участников или иным компетентным органом общества решения о выплате дивидендов по привилегированным акциям соответствующего типа (см. ст. 42 Закона об акционерных обществах). Согласно позиции КС РФ, высказанной в Определении КС РФ от 17.01.2017 № 1-О по жалобе об оспаривании конституционности положений ст. 32 и ст. 42 Закона об акционерных обществах, владельцы привилегированных акций не лишены возможности предвидеть такие последствия приобретения им привилегированных акций, как неполучение им в тот или иной период ожидаемой прибыли — даже при наличии у АО положительного финансового результата.
3. Важной новеллой Закона от 05.05.2014 является установление в абз. 4 п. 1 коммент. ст. возможности принудительного исключения участника не только из полного товарищества и ООО, но также из товарищества на вере и непубличного АО. Исключение участника осуществляется в судебном порядке с выплатой исключаемому участнику действительной стоимости его доли участия.
Исключение участника возможно только в том случае, если такой участник своими действиями (бездействием) причинил существенный вред товариществу или обществу либо иным образом существенно затрудняет его деятельность и достижение целей, ради которых оно создавалось, в том числе, грубо нарушая свои обязанности, предусмотренные законом или учредительными документами товарищества или общества (см. подробнее коммент. к п. 4 ст. 65.2 ГК). К таким нарушениям, в частности, могут относиться: систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников общества, лишающее общество возможности принимать значимые хозяйственные решения по вопросам повестки дня общего собрания участников, если непринятие таких решений причиняет существенный вред обществу и (или) делает его деятельность невозможной либо существенно ее затрудняет; совершение участником действий, противоречащих интересам общества, в том числе при выполнении функций единоличного исполнительного органа (напр., причинение значительного ущерба имуществу общества, недобросовестное совершение сделки в ущерб интересам общества, экономически необоснованное увольнение всех работников, осуществление конкурирующей деятельности, голосование за одобрение заведомо убыточной сделки), если эти действия причинили обществу существенный вред и (или) сделали невозможной деятельность общества либо существенно ее затруднили (см. абз. 2 п. 35 Постановления ВС № 25).
Следует отметить, что иск об исключении участника не может быть удовлетворен в том случае, когда с таким требованием обращается лицо, в отношении которого имеются основания для исключения (абз. 4 п. 35 Постановления ВС № 25). В указанном случае корпоративный конфликт может быть разрешен путем принудительной ликвидации ЮЛ по иску участника со ссылкой на невозможность продолжения деятельности ЮЛ или существенные затруднения в осуществлении соответствующей деятельности (см. п. 5 п. 3 ст. 61 ГК).
4. В абз. 1 п. 2 коммент. ст. более детально урегулирована обязанность участника участвовать в образовании имущества корпорации, предусмотренная абз. 2 п. 4 ст. 65.2 ГК. Участник формирует имущественную базу хозяйственного товарищества или общества двумя способами — посредством внесения вкладов в уставный (складочный) капитал товарищества или общества и в иное имущество хозяйственного товарищества или общества (см. коммент. к ст. 66.1 ГК и 66.2 ГК).
Статья 67.1. Особенности управления и контроля в хозяйственных товариществах и обществах
1. Управление в полном товариществе и товариществе на вере осуществляется в порядке, установленном ст. 71 и 84 настоящего Кодекса.
2. К исключительной компетенции общего собрания участников хозяйственного общества наряду с вопросами, указанными в п. 2 ст. 65.3 настоящего Кодекса, относятся:
1) изменение размера уставного капитала общества, если иное не предусмотрено законами о хозяйственных обществах;
2) принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества другому хозяйственному обществу (управляющей организации) или ИП (управляющему), а также утверждение такой управляющей организации или такого управляющего и условий договора с такой управляющей организацией или с таким управляющим, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции коллегиального органа управления общества (п. 4 ст. 65.3);
3) распределение прибылей и убытков общества.
3. Принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются в отношении:
1) публичного акционерного общества лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества и выполняющим функции счетной комиссии (п. 4 ст. 97);
2) непубличного акционерного общества путем нотариального удостоверения или удостоверения лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества и выполняющим функции счетной комиссии;
3) общества с ограниченной ответственностью путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.
4. Общество с ограниченной ответственностью для проверки и подтверждения правильности годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности вправе, а в случаях, предусмотренных законом, обязано ежегодно привлекать аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками (внешний аудит). Такой аудит также может быть проведен по требованию любого из участников общества.
5. Акционерное общество для проверки и подтверждения правильности годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности должно ежегодно привлекать аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками.
В случаях и в порядке, которые предусмотрены законом, уставом общества, аудит бухгалтерской (финансовой) отчетности акционерного общества должен быть проведен по требованию акционеров, совокупная доля которых в уставном капитале акционерного общества составляет десять и более процентов.
(Статья введена ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
2. Положения п. 2 коммент. ст. расширяют перечень вопросов, отнесенных к исключительной компетенции высшего органа корпорации в соответствии с п. 2 ст. 65.3 ГК, с учетом специфики хозяйственных обществ как разновидности корпораций.
Исключительный характер компетенции общего собрания участников хозяйственного общества состоит в том, что вопросы, отнесенные законом к исключительной компетенции указанного органа, могут быть переданы им для решения другим органам хозяйственного общества только в том случае, если это прямо предусмотрено законом.
Исключительная компетенция непубличного общества может быть расширена учредительным документом за пределы перечня вопросов, указанных в законе (см. подп. 8 п. 3 ст. 66.3 ГК и подп. 13 п. 2 ст. 33 Закона об обществах с ограниченной ответственностью), в то время как исключительная компетенция общего собрания акционеров публичного общества исчерпывается вопросами, прямо предусмотренными ГК и Законом об акционерных обществах (см. абз. 2 п. 5 ст. 97 ГК).
3. Нормы п. 3 коммент. ст. устанавливают требование о подтверждении решений общего собрания участников общества. Соответствующее требование появилось в законе с 01.09.2014 и призвано снизить риски фальсификации решений собраний в связи с рейдерскими атаками, а также установить дополнительные гарантии для учета и защиты интересов миноритарных участников общества. Подтверждение должно касаться как факта принятия решения, так и состава участников общества, присутствовавших при его принятии.
Способ подтверждения зависит от вида общества. Наиболее либеральные требования установлены в отношении ООО — оно вправе на основании положений устава или единогласно принятого решения общего собрания участников установить любой способ подтверждения, включая способы, основанные на доверительных отношениях между участниками общества и не предполагающие привлечения независимых третьих лиц или использования технических средств для подтверждения решения собрания (см. подп. 3 п. 3 коммент. ст.). Однако, в п. 3 ст. 17 Закона об обществах с ограниченной ответственностью предусмотрено исключение для решений общего собрания участников об увеличении уставного капитала общества — факт принятия такого решения и состав участников общества, присутствовавших при принятии указанного решения, должны быть подтверждены путем нотариального удостоверения.
Согласно разъяснениям регулятора и подходу, сформировавшемуся в правоприменительной практике, решения единственного акционера и единственного участника ООО не требуют подтверждения способами, указанными в п. 3 коммент. ст. (см.: п. 2.3 Письма Федеральной нотариальной палаты от 01.09.2014 № 2405/03-16-3 «О направлении пособия по удостоверению нотариусом принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии» // СПС КонсультантПлюс; п. 9 Письма ЦБ от 25.11.2015 № 06-52/10054 «О некоторых вопросах применения Федерального закона от 29.06.2015 № 210-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» // Вестник Банка России. 2015. № 111; Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 01.11.2016 № Ф01-4621/2016 по делу № А43-1613/2016). Указанные разъяснения и правоприменительная практика основаны на расширительном толковании положений п. 3 ст. 47 Закона об акционерных обществах и ст. 39 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, согласно которым установленные соответствующими специальными законами требования к порядку проведения общего собрания акционеров (участников) не применяются к решениям единственного акционера (участника). Однако ни Закон об акционерных обществах, ни Закон об обществах с ограниченной ответственностью не регулируют порядок подтверждения решений общего собраний акционеров (участников). Таким образом, представляется, что положения п. 3 ст. 47 Закона об акционерных обществах и ст. 39 Закона об обществах с ограниченной ответственностью в их нынешней редакции не могут сузить сферу применения п. 3 коммент. ст., и тезис о неприменимости требования о подтверждении к решениям единственного акционера (участника), в особенности с учетом публично-правовой направленности соответствующего требования, должен быть прямо предусмотрен законом.
Единственная норма, прямо регулирующая вопрос о подтверждении решений единственного участника ООО, сформулирована в п. 3 ст. 17 Закона об обществах ограниченной ответственностью, где установлено обязательное требование о нотариальном удостоверении решений об увеличении уставного капитала ООО, даже если такие решения принимаются не общим собранием участников, а единственным участником общества. Однако из толкования указанной нормы Закона об обществах ограниченной ответственностью может следовать вывод лишь о том, что в отношении решений единственного участника ООО по вопросам, не касающимся увеличения уставного капитала, не требуется обязательное нотариальное удостоверение, но никак не тезис об отсутствии необходимости подтверждения соответствующих решений единственного участника ООО каким бы то ни было способом.
Согласно сформировавшейся в правоприменительной практике позиции решения собрания участников хозяйственного общества, не удостоверенные нотариусом или лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров и выполняющим функции счетной комиссии, в порядке, установленном положениями п. 3 коммент. ст., если иной способ удостоверения не предусмотрен уставом ООО либо единогласно принятым решением общего собрания участников ООО, являются ничтожными на основании п. 3 ст. 163 ГК (см. п. 107 Постановления ВС № 25). Отметим, что обоснование вывода о ничтожности решений собраний со ссылкой на п. 3 ст. 163 ГК вызывает вопросы, так как согласно положениям абз. 2 п. 1 ст. 181.3 ГК основания ничтожности решения собрания должны быть прямо предусмотрены законом, что вряд ли позволяет считать таким основанием вывод, сделанный в порядке аналогии закона (распространение на последствия несоблюдения формы удостоверения решения собрания норм о последствиях несоблюдения нотариальной формы сделки) (см. коммент. к ст. 6 ГК). Скорее, обоснованием вывода о ничтожности решения, принятого с нарушением требований об удостоверении, указанных в п. 3 коммент. ст., может служить ссылка на нормы п. 1 ст. 32 Закона об обществах с ограниченной ответственностью о ничтожности решений, ограничивающих права участников общества с ограниченной ответственностью присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.
Однако указанные нормы Закона об обществах с ограниченной ответственностью упомянуты в п. 107 Постановления ВС № 25 лишь в контексте общих рассуждений о регулировании решений собрания участников общества. По своему функциональному назначению положения п. 3 коммент. ст. как раз направлены на недопущение нарушений, ограничивающих права участников общества с ограниченной ответственностью присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений, и следовательно ничтожность решений собрания участников общества, принятых с нарушением требований подп. 3 п. 3 коммент. ст., может быть основана на нормах п. 1 ст. 32 Закона об обществах с ограниченной ответственностью. При этом следует учитывать, что Закон об акционерных обществах не содержит норм, схожих по содержанию с положениями п. 1 ст. 32 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, что с учетом высказанных выше сомнений о возможности ссылки на п. 3 ст. 163 ГК в качестве обоснования вывода о ничтожности решений собрания делает не вполне убедительным вывод ВС о ничтожности решений общих собраний акционеров, принятых с нарушением требований подп. 1–2 п. 3 коммент. ст.
4. Ст. 48 Закона об обществах с ограниченной ответственностью предусматривает более строгие требования к кандидатуре профессионального аудитора, чем п. 4 коммент. ст. Так, аудитор не может быть связан имущественными интересами не только с обществом и его участниками, но и с членами органов управления обществом. Во избежание злоупотреблений со стороны участника, инициирующего аудиторскую проверку, закон устанавливает, что в случае проведения аудиторской проверки по требованию участника оплата услуг аудитора осуществляется за счет соответствующего участника. Расходы участника общества на оплату услуг аудитора могут быть ему возмещены по решению общего собрания участников общества за счет средств общества.
Открытый перечень оснований для проведения обязательного аудита предусмотрен в п. 1 ст. 5 Закона об аудиторской деятельности.
5. Пункт 5 коммент. ст. устанавливает обязательность ежегодного аудита отчетности для всех видов АО. В выборе аудитора и оформлении отношений с ним принимают участие все основные органы общества: общее собрание акционеров утверждает аудитора, совет директоров определяет размер его вознаграждения, а единоличный исполнительный орган заключает с ним договор (см. ст. 86 Закона об акционерных обществах).
Помимо ежегодного аудита проведение аудиторской проверки деятельности АО также может быть в любой момент инициировано по требованию акционера или акционеров, обладающих в совокупности 10% и более акций общества. Однако судебная практика исходит из того, что кандидатура аудитора должна утверждаться общим собранием акционеров независимо от того, проводится ли проверка в рамках обязательного ежегодного аудита или по инициативе акционера.
Подобный подход сводит рассматриваемое право акционера об инициировании аудиторской проверки лишь к возможности выдвинуть кандидатуру аудитора в тех случаях, когда аудитор не был утвержден обществом ранее. Акционеры, обладающие большинством голосов на общем собрании акционеров, могут заблокировать осуществление миноритарными акционерами своего права, зафиксированного в абз. 2 п. 5 комментируемой статьи. Если аудитор был ранее утвержден общим собранием акционеров, то по требованию акционеров, обладающих 10% и более акций общества, такой аудитор обязан осуществить аудиторскую проверку деятельности общества.
В отличие от положений ст. 48 Закона об обществах с ограниченной ответственностью акционерное законодательство не регулирует вопрос об оплате услуг аудитора при проведении проверки по инициативе акционера. При возникновении спора суд чаще всего возлагает соответствующие расходы на акционеров, требующих проведения аудиторской проверки. С учетом того, что в отличие от ООО для всех АО ежегодный аудит бухгалтерской (финансовой) отчетности является обязательным, описанный выше подход к распределению расходов представляется обоснованным с точки зрения противодействия возможным случаям злоупотребления правом со стороны акционеров.
Статья 67.2. Корпоративный договор
1. Участники хозяйственного общества или некоторые из них вправе заключить между собой корпоративный договор об осуществлении своих корпоративных прав (договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью, акционерное соглашение), в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в т. ч. голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств.
(Пункт в ред. ФЗ от 29.06.2015 № 210-ФЗ.)
2. Корпоративный договор не может обязывать его участников голосовать в соответствии с указаниями органов общества, определять структуру органов общества и их компетенцию.
Условия корпоративного договора, противоречащие правилам абзаца первого настоящего п., ничтожны.
Корпоративным договором может быть установлена обязанность его сторон проголосовать на общем собрании участников общества за включение в устав общества положений, определяющих структуру органов общества и их компетенцию, если в соответствии с настоящим Кодексом и законами о хозяйственных обществах допускается изменение структуры органов общества и их компетенции уставом общества.
3. Корпоративный договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.
4. Участники хозяйственного общества, заключившие корпоративный договор, обязаны уведомить общество о факте заключения корпоративного договора, при этом его содержание раскрывать не требуется. В случае неисполнения данной обязанности участники общества, не являющиеся сторонами корпоративного договора, вправе требовать возмещения причиненных им убытков.
Информация о корпоративном договоре, заключенном акционерами публичного акционерного общества, должна быть раскрыта в пределах, в порядке и на условиях, которые предусмотрены законом об акционерных обществах.
Если иное не установлено законом, информация о содержании корпоративного договора, заключенного участниками непубличного общества, не подлежит раскрытию и является конфиденциальной.
5. Корпоративный договор не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (ст. 308).
6. Нарушение корпоративного договора может являться основанием для признания недействительным решения органа хозяйственного общества по иску стороны этого договора при условии, что на момент принятия органом хозяйственного общества соответствующего решения сторонами корпоративного договора являлись все участники хозяйственного общества.
Признание решения органа хозяйственного общества недействительным в соответствии с настоящим п. само по себе не влечет недействительности сделок хозяйственного общества с третьими лицами, совершенных на основании такого решения.
Сделка, заключенная стороной корпоративного договора в нарушение этого договора, может быть признана судом недействительной по иску участника корпоративного договора только в случае, если другая сторона сделки знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных корпоративным договором.
7. Стороны корпоративного договора не вправе ссылаться на его недействительность в связи с его противоречием положениям устава хозяйственного общества.
8. Прекращение права одной из сторон корпоративного договора на долю в уставном капитале (акции) хозяйственного общества не влечет прекращения действия корпоративного договора в отношении остальных его сторон, если иное не предусмотрено этим договором.
9. Кредиторы общества и иные третьи лица могут заключить договор с участниками хозяйственного общества, по которому последние в целях обеспечения охраняемого законом интереса таких третьих лиц обязуются осуществлять свои корпоративные права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в т. ч. голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств. К этому договору соответственно применяются правила о корпоративном договоре.
10. Правила о корпоративном договоре соответственно применяются к соглашению о создании хозяйственного общества, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений сторон такого соглашения.
(Статья введена ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
Несмотря на то, что нормы законов о хозяйственных обществах предусматривали возможность заключения корпоративных договоров с 2009 г., коммент. ст., вступившая в силу с 01.09.2014, вывела регулирование соответствующего института на качественно новый уровень.
2. В соответствии с п. 1 коммент. ст. корпоративный договор может быть заключен только в отношении хозяйственного общества. Количество корпоративных договоров, которые могут быть заключены в отношении одного и того же общества, законом не ограничено, т. к., во-первых, один и тот же участник общества может быть стороной как одного, так и нескольких корпоративных договоров, заключенных в отношении отдельных частей его доли участия в уставном капитале соответствующего общества; и, во-вторых, корпоративный договор может связывать как всех участников соответствующего общества, так и лишь некоторых из них. Несмотря на то, что для тех участников общества, которые не являются сторонами соответствующего корпоративного договора, указанный договор обязанностей не создает (см. п. 5 коммент. ст.), такие участники заинтересованы в получении информации о факте заключения подобного соглашения, так как сам по себе факт заключения корпоративного договора между некоторыми участниками общества может являться для остальных участников сигналом о грядущих изменениях в стратегии управления общества на уровне его высшего органа.
Участники общества обязаны уведомить общество о факте заключения корпоративного договора не позднее 15 дней со дня его заключения (см. абз. 1 и 3 п. 4 коммент. ст., абз. 2 п. 3 ст. 8 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и п. 4.1 ст. 32.1 Закона об акционерных обществах).
Информация о корпоративном договоре непубличного общества также может подлежать отражению в сведениях ЕГРЮЛ, если соответствующий корпоративный договор определяет объем правомочий участников общества непропорционально их долям в уставном капитале общества (см. коммент. к п. 1 ст. 66 ГК).
В случае если в результате заключения акционерного соглашения в отношении публичного общества сторона такого соглашения самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицом или лицами прямо либо косвенно получает возможность распоряжаться более чем 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50 или 75% голосов по размещенным обыкновенным акциям публичного общества, такая сторона должна уведомить общество не только о факте заключения соответствующего соглашения, но и предоставить, в частности, следующие сведения, касающиеся содержания такого соглашения: а) сроке действия соглашения; б) количестве акций, принадлежащих лицам, заключившим акционерное соглашение, на дату его заключения; в) количестве обыкновенных акций общества, которые предоставляют уведомляющей стороне возможность распоряжаться голосами на общем собрании акционеров, на дату возникновения обязанности направить такое уведомление. Такое уведомление должно быть направлено в течение 5 дней с момента возникновения соответствующей обязанности, а общество после получения соответствующей информации обязано, в свою очередь, раскрыть информацию об акционерном соглашении в порядке, предусмотренном законодательством РФ о ценных бумагах (см. п. 5 и п. 5.1 ст. 32.1 Закона об акционерных обществах).
3. Из положений п. 2 коммент. ст. следует стремление законодателя придерживаться континентального подхода к теории корпоративного договора, не позволяющего заменить положения устава, определяющие структуру и компетенцию органов общества, соглашением между участниками корпорации даже в том случае, если сторонами такого соглашения будут являться все участники корпорации (см. также п. 4 ст. 66.3 ГК). При этом, несмотря на то, что устав является основополагающим документом для определения правового статуса ЮЛ — как во внешних отношениях с третьими лицами, так и во внутренних корпоративных отношениях, связывающих соответствующее ЮЛ и его участников, — стороны корпоративного договора в отношениях между собой не вправе ссылаться на недействительность корпоративного договора в связи с его противоречием положениям устава общества (см. п. 7 коммент. ст.). Соответствующий запрет направлен на придание дополнительной устойчивости корпоративному договору и следует из общего принципа добросовестности, предписывающего стороне договора действовать последовательно, не пытаясь освободиться от ранее взятых на себя обязательств (см. п. 1 и п. 5 ст. 10 ГК, п. 1 Постановления ВС № 25).
4. С учетом того, как в п. 1, 9 и 10 коммент. ст. сформулирован возможный субъектный состав корпоративного договора или соглашения, к которому в соответствии с п. 9–10 коммент. ст. применяются правила о корпоративном договоре, следует сделать вывод о том, что российское законодательство (в отличие от подходов, распространенных в иностранных правовых системах) не позволяет самому обществу, в отношении которого заключается соответствующий корпоративный договор, выступать стороной такого договора. Таким образом, корпоративный договор не создает обязанностей для самого общества, в отношении которого договор заключен (см. п. 5 коммент. ст.). Следовательно, члены органов общества не обязаны руководствоваться положениями корпоративного договора при принятии решений, что, однако, не препятствует оспариванию стороной договора решений органов общества, противоречащих корпоративному договору, в случае если на момент принятия органом общества соответствующего решения сторонами корпоративного договора являлись все участники хозяйственного общества (см. абз. 1 п. 6 коммент. ст.). До 01.09.2014 Закон об акционерных обществах прямо запрещал оспаривание решений органов АО по указанному основанию.
Помимо возможности оспаривания решений органов общества, противоречащих корпоративному договору, так называемый «внешний эффект» корпоративного договора (то есть возможность косвенного влияния такого договора на положение третьих лиц) проявляется также в возможности оспаривания сделки, совершенной стороной корпоративного договора в нарушение этого договора (напр., отчуждение акций с нарушением ограничений, предусмотренных акционерным соглашением). Такая сделка может быть признана судом недействительной по иску участника корпоративного договора только в случае, если другая сторона сделки знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных корпоративным договором.
Следует отметить, что положения абз. 3 п. 6 коммент. ст. касаются оспаривания сделок, совершенных именно участником корпоративного договора, а не самим обществом, в связи с участием в котором заключен соответствующий корпоративный договор. Сделки, заключенные обществом, которые противоречат положениям корпоративного договора, могут быть эффективно оспорены лишь в том случае, если они заключены обществом с его участником, являющимся стороной корпоративного договора, и при этом доказано, что общество знало об ограничениях, предусмотренных корпоративным договором (на практике стороны корпоративного договора часто просят лицо, являющееся единоличным исполнительным органом общества, подписать экземпляр корпоративного договора в подтверждение своего ознакомления с его условиями, несмотря на то, что соответствующие действия единоличного исполнительного органа общества не влекут возникновение у общества каких-либо обязательств).
5. В п. 8 коммент. ст. урегулированы последствия прекращения права одной из сторон корпоративного договора на долю в уставном капитале (акции) хозяйственного общества. На практике, однако, нередки ситуации, при которых обязательства, предусмотренные корпоративным договором, сохраняют свое действие не только для остальных участников общества, являющихся сторонами такого договора, но и для стороны, права которой на долю в уставном капитале хозяйственного общества прекратились. Примером может быть обязанность стороны воздерживаться от осуществления определенных видов деятельности, найма сотрудников общества, установления контактов с ключевыми поставщиками и клиентами общества в течение определенного периода времени после прекращения у соответствующей стороны прав на долю в уставном капитале (акции) хозяйственного общества и т. д. Несмотря на то, что подобные условия корпоративных договоров могут быть признаны противоречащими трудовому законодательству и/или законодательству о защите конкуренции, в определенных случаях соответствующие обязательства с отрицательным содержанием защищаются законом и потому актуален вопрос об их регламентации в корпоративном договоре. Представляется, что по смыслу положений п. 8 коммент. ст. в отношении стороны корпоративного договора, чьи права на долю в уставном капитале (акции) хозяйственного обществ прекратились, обязательства, предусмотренные корпоративным договором, будут сохранять свое значение, но к последствиям их нарушения будут применяться общие нормы ГК о последствиях нарушения обязательств, а не специальные правила, предусмотренные п. 6 коммент. ст.
6. В п. 9–10 коммент. ст. описаны виды соглашений, на которые в силу специального указания закона распространяется правовой режим корпоративного договора. И если соглашение о создании общества, о котором идет речь в п. 10 коммент. ст., связывает в момент заключения потенциальных участников общества, то в контексте положений п. 9 коммент. ст. сторонами соглашения, регламентирующего порядок осуществления участниками общества определенных корпоративных прав и обязанностей, могут быть не только потенциальные участники такого общества, но и иные лица, имеющие интерес в установлении или поддержании определенной стратегии управления на уровне высшего органа общества. К таким лицам, не планирующим приобретение доли в уставном капитале (акций) определенного общества, но имеющим иной охраняемый законом интерес в заключении соглашения с участниками такого общества, могут, в частности, относиться кредиторы соответствующего общества или его контрагенты по долгосрочным сделкам.
Статья 67.3. Дочернее хозяйственное общество
1. Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное товарищество или общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.
2. Дочернее общество не отвечает по долгам основного хозяйственного товарищества или общества.
Основное хозяйственное товарищество или общество отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение указаний или с согласия основного хозяйственного товарищества или общества (п. 3 ст. 401), за исключением случаев голосования основного хозяйственного товарищества или общества по вопросу об одобрении сделки на общем собрании участников дочернего общества, а также одобрения сделки органом управления основного хозяйственного общества, если необходимость такого одобрения предусмотрена уставом дочернего и (или) основного общества.
(Абзац в ред. ФЗ от 29.06.2015 № 210-ФЗ.)
В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного хозяйственного товарищества или общества последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам.
3. Участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным хозяйственным товариществом или обществом убытков, причиненных его действиями или бездействием дочернему обществу (ст. 1064).
(Статья введена ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
Дочерние общества не являются особой организационно-правовой формой ЮЛ. Дочерними признаются самостоятельные хозяйственные общества, имеющие особую правовую связь с другими обществами или товариществами, в силу которой последние имеют возможность определять решения, принимаемые дочерними обществами.
2. Пункт 1 коммент. ст. закрепляет открытый перечень оснований, в силу которых одно хозяйственное общество или товарищество (основное) может иметь возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом. У дочернего общества может быть более одного основного общества (товарищества), напр., в случае, если одно является таковым в силу преобладающего участия в уставном капитале дочернего, а другое — в силу заключенного с дочерним обществом договора.
3. Возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом, в силу преобладающего участия в уставном капитале дочернего общества может быть, в частности, реализована через выдвижение основным обществом (товариществом) предложений в повестку дня общего собрания участников (акционеров) дочернего общества и обеспечение принятия нужного решения за счет количества голосов, принадлежащих основному обществу (товариществу). Преобладающее участие в уставном капитале дочернего общества дает возможность основному обществу (товариществу) влиять на формирование органов управления дочернего общества, а, следовательно, и на их решения. Размер преобладающего участия в уставном капитале законом не установлен. Преобладающим участием в уставном капитале будет являться такой по величине пакет голосующих акций, принадлежащих одному акционеру (или доля участника в уставном капитале ООО), который (которая) позволит оказать определяющее влияние на принятие соответствующего решения высшим органом управления.
Оценка наличия преобладающего участия в уставном капитале должна осуществляться индивидуально применительно к конкретному вопросу, в отношении которого возник спор о влиянии основного общества на дочернее, так как в зависимости от числа участников (акционеров) и размера принадлежащих им долей в уставном капитале общества (пакетов акций) владение 10–20% голосующих акций (долей в уставном капитале ООО) может рассматриваться как преобладающее участие в уставном капитале (в поддержку данного вывода см. разъяснения, приведенные в п. 31 Постановления ВС и ВАС № 6/8). Однако в судебной практике распространен формальный подход к толкованию рассматриваемой нормы, согласно которому под преобладающим участием в уставном капитале понимается владение более чем 50% голосующих акций (долей в уставном капитале ООО).
4. Вторым названным в п. 1 коммент. ст. способом определения решений дочернего общества является заключение договора между основным обществом (товариществом) и дочерним обществом. Некоторые авторы относят к таким договорам как специальные соглашения, направленные на установление контроля над деятельностью дочернего общества, так и отдельные условия иных договоров, не имеющих непосредственной целью закрепление отношений соподчинения, но предусматривающих обязанность дочернего общества соблюдать определенные указания основного общества (товарищества). Так, ко второй группе договоров можно отнести целевой заем или кредит, договор коммерческой концессии и, следуя выбранной логике, даже договор строительного подряда. Однако вряд ли столь широкий подход к установлению договорной связи между дочерним и основным обществом (товариществом) можно считать оправданным. К примеру, едва ли контрагенты подрядчика, закупившего материалы для отделки помещений в соответствии с обязательными указаниями заказчика, вправе рассчитывать на привлечение заказчика к солидарной ответственности по обязательствам подрядчика, вытекающим из договора купли-продажи материалов.
В качестве предложений по дальнейшему совершенствованию ГК в литературе обсуждается необходимость законодательного определения договора, в силу которого компании приобретают статус основных (материнских) и дочерних. Одной из наиболее острых и давно назревших является проблема квалификации договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации. Несмотря на то, что указанный договор представляется наиболее очевидным примером возможности определения решений, принимаемых дочерним обществом как управляемой организацией, судебная практика в большинстве случаев исходит из того, что наделение управляющей организации полномочиями на осуществление функций исполнительного органа общества не свидетельствует о наличии права управляющей организации давать обязательные указания соответствующему обществу.
5. Положения п. 2 коммент. ст. представляют собой один из примеров применения в российском законодательстве доктрины «протыкания корпоративной вуали» (piercing the corporate veil), сформировавшейся в зарубежных правовых системах в целях дополнительной защиты интересов кредиторов ЮЛ за счет привлечения к ответственности лиц, контролирующих действия такого ЮЛ. Названная доктрина в общем виде существует как в системе англо-американского права, так и в отдельных юрисдикциях, относящихся к романо-германской правовой семье, но представлена во множестве различных вариаций, направленных на поиск баланса между принципом самостоятельной имущественной ответственности ЮЛ и механизмами защиты интересов его кредиторов от намеренных злоупотреблений или ошибочных действий лиц, скрывающихся за «вуалью» ЮЛ.
Согласно п. 2 коммент. ст. последствием установления между двумя хозяйствующими субъектами отношений основного и дочернего обществ является возможность привлечения основного общества (товарищества) к ответственности по обязательствам дочернего.
В соответствии с абз. 2 п. 2 коммент. ст. основное общество (товарищество) отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, которые последнее заключает во исполнение указаний или с согласия основного общества (товарищества). Понятия указаний и согласия в коммент. ст. не раскрываются, но по замыслу ряда инициаторов реформы соответствующие понятия изначально предполагали довольно широкое толкование с целью охватить корпоративные решения, принимаемые органами дочернего общества с участием или под влиянием основного хозяйственного общества (товарищества).
Однако в результате острой критики первоначальной редакции анализируемой нормы, действовавшей с 01.09.2014, уже с 01.07.2015 положения абз. 2 п. 2 коммент. ст. были дополнены уточнением, согласно которому к даче указаний или выражению согласия основным хозяйственным обществом (товариществом) не относятся случаи голосования основного хозяйственного товарищества или общества по вопросу об одобрении сделки на общем собрании участников дочернего общества, а также одобрения сделки органом управления основного хозяйственного общества, если необходимость такого одобрения предусмотрена уставом дочернего и (или) основного общества. Таким образом, в результате указанных изменений, внесенных в абз. 2 п. 2 коммент. ст., сфера применения нормы о солидарной ответственности основного хозяйственным обществом (товариществом) значительно сузилась, что по своей сути означает разворот регулирования в сторону ранее сформировавшейся правоприменительной практики, основанной на «беззубой» норме абз. 2 п. 2 ст. 105 ГК, действовавшей до 01.09.2014.
Отметим, что положения абз. 2. п. 3 ст. 6 Закона об акционерных обществах и вовсе предусматривают, что основное общество (товарищество) считается имеющим право давать дочернему обществу указания только в случае, когда это право прямо предусмотрено договором с дочерним обществом или уставом дочернего общества. Учитывая, что указанная норма Закона об акционерных обществах устанавливает необоснованные изъятия из более общей нормы, предусмотренной абз. 2 п. 2 коммент. ст., в судебной практике часто принимается во внимание наличие фактических обстоятельств, подтверждающих, что дочернее АО действовало на основании указаний основного общества независимо от документального закрепления права основного общества давать обязательные указания.
6. Абзац 3 п. 2 коммент. ст. закрепляет субсидиарную ответственность основного общества (товарищества) по долгам дочернего в случае несостоятельности последнего. Основное общество (товарищество) несет такую ответственность только в том случае, если несостоятельность дочернего общества произошла по вине основного. Вина основного общества (товарищества) может выражаться в форме как умысла, так и неосторожности (см. коммент. к ст. 401 ГК). Однако абз. 3 п. 3 ст. 6 Закона об акционерных обществах сужает основания ответственности основного общества (товарищества) и предусматривает, что вина основного общества (товарищества) имеет место только в том случае, когда основное общество (товарищество), используя свое право давать указания дочернему обществу, заведомо знало, что вследствие этого наступит несостоятельность (банкротство) дочернего общества. Таким образом, Закон об акционерных обществах предусматривает ответственность основного общества (товарищества) только при наличии умысла, что противоречит абз. 3 п. 2 коммент. ст. Учитывая, что на практике доказать наличие умысла крайне сложно, ответственность основного общества должна наступать независимо от формы вины.
Особенности ответственности основного общества (товарищества) по долгам дочернего, предусмотренной абз. 3 п. 2 коммент. ст., урегулированы в ст. 10 Закона о банкротстве.
7. Положения п. 3 коммент. ст. по своей сути представляют собой дублирование положений п. 1 и п. 3 ст. 53.1 ГК. При этом в контексте сопоставления норм ГК и специальных законов следует учитывать, что норма абз. 4 п. 3 ст. 6 Закона об акционерных обществах фактически сводит ответственность основного общества к ответственности на началах вины в форме умысла, что противоречит формулировкам абз. 3 п. 2 коммент. ст., не содержащим подобного ограничения.
Статья 68. Преобразование хозяйственных товариществ и обществ
1. Хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы по решению общего собрания участников в порядке, установленном настоящим Кодексом и законами о хозяйственных обществах.
(Пункт в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
2. При преобразовании товарищества в общество каждый полный товарищ, ставший участником (акционером) общества, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества. Отчуждение бывшим товарищем принадлежавших ему долей (акций) не освобождает его от такой ответственности. Правила, изложенные в настоящем п., соответственно применяются при преобразовании товарищества в производственный кооператив.
3. Хозяйственные товарищества и общества не могут быть реорганизованы в НКО, а также в унитарные коммерческие организации.
(Пункт введен ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
Законом от 05.05.2014 в коммент. ст. были внесены дополнения, направленные на решение описанной выше коллизии: в п. 3 коммент. ст. установлен запрет на реорганизацию хозяйственных товариществ и обществ в некоммерческие организации, а также в унитарные коммерческие организации. Смысл такого ограничения состоит в запрете искажения юридической природы и законодательного деления ЮЛ на коммерческие и некоммерческие, а также — на унитарные и корпоративные организации (см. п. 3.5 Концепции развития гражданского законодательства). Систематическое толкование п. 1 и п. 3 коммент. ст. позволяет сделать вывод о том, что хозяйственные товарищества и общества могут быть преобразованы не только в хозяйственные товарищества и общества другого вида или производственные кооперативы, но и в иные виды коммерческих корпораций, если это предусмотрено специальными нормами ГК или иных правовых актов, регулирующих особенности правового положения соответствующих ЮЛ (см. также коммент. к п. 4 ст. 49 ГК).
2. В п. 2 коммент. ст. предусмотрены особые последствия преобразования товарищества в общество или производственный кооператив. В связи с тем, что полные товарищи несут ответственность по обязательствам товарищества (как полного товарищества, так и товарищества на вере) всем принадлежащим им имуществом, в то время как участники хозяйственных обществ, по общему правилу, не несут ответственности по обязательствам общества, правила п. 2 коммент. ст. призваны защитить интересы кредиторов преобразуемого товарищества и не позволить использовать реорганизацию товарищества как способ уклонения полных товарищей от ответственности по обязательствам реорганизуемого ЮЛ.
2. Полное товарищество
Статья 69. Основные положения о полном товариществе
1. Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.
2. Лицо может быть участником только одного полного товарищества.
3. Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество».
Во-первых, из этого определения следует, что полное товарищество может создаваться лишь для занятия предпринимательской деятельностью и, следовательно, принадлежит к коммерческим юридическим лицам.
Во-вторых, полное товарищество имеет специфичный субъектный состав участников, которые именуются полными товарищами. Последними могут быть только предприниматели — индивидуальные или коллективные (абз. 1 п. 4 ст. 66 ГК). Этот признак отличает полное товарищество от товарищества на вере, в котором участвуют коммандитисты — участники со специальным правовым статусом (см. коммент. к п. 1 ст. 82 ГК).
В-третьих, товарищи могут участвовать в гражданском обороте как самостоятельно (в этом случае они сами приобретают права и несут обязанности), так и от имени товарищества, используя его фирменное наименование (в этом случае права и обязанности возникают непосредственно у товарищества).
В-четвертых, полные товарищи несут субсидиарно неограниченную ответственность всем своим имуществом по всем обязательствам товарищества (см. коммент. к ст. 75 ГК). Собственно, именно поэтому согласно императивному правилу п. 2 коммент. ст. лицо может быть участником только одного полного товарищества.
Вместе с тем, именно невозможность отделить «личность», имущество и ответственность юридического лица от «личности», имущества и ответственности его товарищей объясняет то, почему эта правовая конструкция пока остается невостребованной российским гражданским оборотом. Идея повышения доверия к деятельности юридического лица за счет фактической персональной ответственности его участников не актуальна по сравнению с концепцией обособленной имущественной ответственности;
В-пятых, как следствие, в полном товариществе отсутствует явно выраженная организационная структура, т. е. нет органов управления. Полное товарищество не имеет устава, поскольку создается и действует на основании договора. Среди прочего, это означает, что в товариществе должно быть не менее двух участников.
2. Подобная неразрывная связь участия в товариществе и возможность выступать от его имени в гражданском обороте нашли также отражение в особых требованиях к фирменному наименованию. Последнее либо должно содержать имена (наименования) всех полных товарищей либо имя (наименование) одного (нескольких) полных товарищей с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество» (п. 3 коммент. ст).
Статья 70. Учредительный договор полного товарищества
1. Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора. Учредительный договор подписывается всеми его участниками.
2. Учредительный договор полного товарищества должен содержать сведения о фирменном наименовании и месте нахождения товарищества, условия о размере и составе его складочного капитала; о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.
(Пункт в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
Учредительный договор должен быть заключен в простой письменной форме в виде единого документа. Это следует как из положений п. 1 ст. 70 ГК о его подписании товарищами, так и из необходимости представления договора для внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ уполномоченным органом. Последнее обусловлено тем, что к регулированию полного товарищества применяются, если прямо не установлено иное, общие положения как о хозяйственных обществах и товариществах, так и о юридических лицах в целом (см. коммент. к п. 1 § 2, § 1 гл. 4 ГК). Поэтому оно считается созданным (первоначально или в результате реорганизации) и приобретает правосубъектность с момента внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ.
Закон не содержит специального указания на последствия несоблюдения письменной формы. Однако вряд ли в данном случае можно говорить о применении общих положений о запрете ссылаться на свидетельские показания в подтверждение сделки в отношениях с третьими лицами, так как отсутствие надлежащим образом оформленного учредительного документа повлечет отказ в регистрации юридического лица. В лучшем случае «несостоявшиеся товарищи» смогут опираться на любые письменные доказательства в подтверждение достигнутых договоренностей только для урегулирования отношений между собой именно в связи с тем, что простое товарищество так и не было создано.
2. Учитывая место учредительного договора в общей структуре сделок, на основе анализа положений п. 2 коммент. ст. можно выделить следующие его признаки. Так, учредительный договор является:
поименнованным, поскольку закон не только прямо указывает на него, но и содержит ряд предписаний относительно его содержания. Так, учредительный договор должен содержать сведения о фирменном наименовании и месте нахождения товарищества, условия о размере и составе его складочного капитала, о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов. Указанные условия являются существенными, в связи с чем несогласование любого из них ведет к незаключенности учредительного договора и, как следствие, создает препятствия для государственной регистрации юридического лица. Анализ иных норм, посвященных простому товариществу, показывает, что наряду с минимально необходимыми существенными условиями стороны могут договориться и об иных существенных условиях (например, в части управления товариществом и ведения его дел — см. коммент. к ст. 71, 72 ГК);
многосторонним, учитывая, что закон не ограничивает число участников товарищества. Следовательно, подписантов может быть два и более;
условно возмездным, с оговоркой, что этот признак можно усмотреть в обязанности во внесении вкладов в складочный капитал товарищества;
взаимным, поскольку из существенных условий учредительного договора следует, что товарищи принимают на себя совместные обязанности по созданию юридического лица, формированию складочного капитала, участию в его деятельности в установленном порядке и несению ответственности;
консенсуальным, что подтверждается как временным разрывом между заключением договора и обязанностью по внесением вкладов, так и общей презумпцией консенсульности любого договора (см. коммент. к ст. 433 ГК);
фидуциарным (доверительным), учитывая правила о порядке управления товариществом и ведения его дел (см. коммент. к ст. 71, 72 ГК), а также положения о субсидиарной ответственности участников по обязательствам товарищества (см. коммент. к ст. 75 ГК) и условия о дальнейшей деятельности товарищества в случае прекращения участия какого-либо из товарищей по любому основанию (см. коммент. к ст. 76 ГК).
Статья 71. Управление в полном товариществе
1. Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников.
2. Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников.
3. Каждый участник товарищества независимо от того, уполномочен ли он вести дела товарищества, вправе получать всю информацию о деятельности товарищества и знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в т. ч. по соглашению участников товарищества, ничтожны.
(Пункт в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
Объясняется это тем, что в таком юридическом лице отсутствует четко выраженная организационная структура. Поэтому к нему неприменимо общее правило о том, что юридические лица приобретают права и принимают обязанности через свои органы управления. Это также прослеживается в определении полного товарищества (ст. 69 ГК) и в существенных условиях учредительного договора, в числе которых отсутствует упоминание о структуре управления (ст. 70 ГК).
2. Отсутствие органов управления в общепринятом для юридических лиц смысле объясняет крайне лаконичный подход законодателя к вопросам управления простым товариществом.
Общим правилом является совместное управление на началах единогласия. Поэтому логично, что каждому товарищу принадлежит один голос вне зависимости от размера вклада, на что прямо указывает п. 2 коммент. ст. Такая конструкция чревата различными «тупиковыми ситуациями», но вполне оправдана с точки зрения фидуциарного характера отношений между участниками и правил о субсидиарной ответственности по обязательствам юридического лица.
3. Тем не менее, положения п. 1, 2 коммент. ст. диспозитивны. Соответственно, для обеспечения большей гибкости в управлении участники могут включить в учредительный договор положения о принятии всех или ряда решений большинством голосов (простым или квалифицированным), а равно об ином количестве и порядке подсчета голосов (здесь вполне уместна аналогия с хозяйственными обществами). Исключения, ограничивающие подобную свободу в управлении полным товариществом, прямо предусмотрены законом. Например, в силу п. 2 ст. 76 ГК участники полного товарищества вправе требовать в судебном порядке исключения кого-либо из участников по единогласному решению остающихся участников.
4. Положения п. 3 коммент. ст. типичны для корпоративных отношений и отражают принцип информационной открытости. Каждый товарищ, вне зависимости от условий ведения дел в юридическом лице (активно или пассивно — см. коммент. к ст. 72 ГК), вправе получать всю информацию о деятельности товарищества и знакомиться со всей документацией по ведению дел. Это важно в первую очередь потому, что форма ведения дел никак не влияет на положения об ответственности товарища по долгам товариществам перед третьими лицами всем принадлежащим ему имуществом (см. коммент. к ст. 75 ГК). Соответственно, каждый участник должен иметь возможность оценить обоснованность тех или иных обязательств, в том числе для дальнейшей защиты своих интересов во внутренних отношениях с товарищами.
Поэтому закон содержит императивное указание на то, что отказ от права на получение информации или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны (см. коммент. к ст. 22 ГК).
Статья 72. Ведение дел полного товарищества
1. Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам.
При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества.
Если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества.
В отношениях с третьими лицами товарищество не вправе ссылаться на положения учредительного договора, ограничивающие полномочия участников товарищества, за исключением случаев, когда товарищество докажет, что третье лицо в момент совершения сделки знало или заведомо должно было знать об отсутствии у участника товарищества права действовать от имени товарищества.
2. Полномочия на ведение дел товарищества, предоставленные одному или нескольким участникам, могут быть прекращены судом по требованию одного или нескольких других участников товарищества при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения уполномоченным лицом (лицами) своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел. На основании судебного решения в учредительный договор товарищества вносятся необходимые изменения.
2. Из положений абз. 1 п. 1 ст. 72 ГК следует, что в силу самого факта участия в полном товариществе возникает представительство в силу закона, когда каждый участник вправе действовать от имени юридического лица (общее правило). Такой вариант является наиболее гибким, поскольку не требует специального уполномочия (доверенности) и позволяет принимать любые решения самостоятельно. Существенным минусом, очевидно, является то, что внутренний контроль товарищей за действиями друг друга значительно снижен. Фактически невозможно проконтролировать ни вид решения и его содержание, ни способ его исполнения. В условиях, когда вследствие действий любого участника простое товарищество приобретает различные обязанности, значительно повышается риск несения субсидиарной ответственности всеми товарищами по долгам юридического лица.
3. Более сбалансированной с точки зрения защиты интересов других товарищей моделью, которая в общем виде закреплена в абз. 2, 3 п. 1 коммент. ст., является договорное представительство, когда в учредительный договор включаются положения либо (а) о совместном ведении дел, либо (б) о наделении соответствующими полномочиями одного или нескольких участников.
Очевидно, что заложенный в идею совместного принятия решений принцип единогласия значительно повышает контроль товарищей друг за другом, но существенно ограничивает возможности участия в гражданском обороте, поскольку несогласие любого из участников блокирует совершение того или иного действия от имени товарищества.
В этом смысле наиболее взвешенным следует считать наделение полномочиями на ведение дел полного товарищества одного или нескольких участников. Тогда контроль со стороны других товарищей сохраняется, но приобретает своего рода предварительный характер и строится на предположении о том, что полномочиями наделен тот товарищ(и), чьи решения вызывают наибольшее доверие.
Положения абз. 3 п. 1 коммент. ст. логично развивают эту идею, указывая, что наделение полномочиями одного или нескольких товарищей формально юридически представляет собой отказ от права самостоятельно вести дела полного товарищества. Поэтому в случае наличия специального уполномоченных товарищей другие участники вправе совершать сделки от имени товарищества только при наличии специальной доверенности от участника(ов), на которого возложено ведение дел товарищества.
4. Закон не содержит каких-либо специальных положений об оформлении договорного представительства для целей ведения участниками дел полного товарищества. Поэтому необходимо руководствоваться правилами гл. 10 ГК, которые применимы не только к случаям выдачи доверенности специально уполномоченными участниками т.н. неуполномоченным товарищам (абз. 3 п. 1 коммент. ст.), но и ко всем случаям договорного представительства в целом, исходя из того, что полномочие может быть включено как в текст договора, так и для удобства третьих лиц оформлено дополнительно в виде самостоятельного документа-доверенности. Представляется, что нет ограничений и на наделение отдельными полномочиями третьих лиц, не являющихся товарищами.
5. В целом же положения о представительстве нем применимы к полному товариществу, если только иное прямо не следует из норм, посвященных полному товариществу.
Например, положения абз. 4 п. 1 коммент. ст. о том, что товарищество в отношениях с третьими лицами не вправе ссылаться на ограничения полномочий участников, которые могут содержаться в учредительном договоре, исключают применением ст. 183 ГК о последствиях совершения сделки неуполномоченным представителем.
Кроме того, правило абз. 4 п. 1 коммент. ст. отражает общий подход законодателя к приоритету внешних (взаимодействие с третьими лицами) отношений перед внутренними (взаимодействие товарищей между собой), что логично вписывается в конструкцию юридического лица.
Иначе говоря, нарушение любых ограничений на ведение дел, установленных учредительным договором, не влияет на действительность сделки или любого другого действия, которое является обязательным для полного товарищества даже если совершено участником в нарушение учредительного договора. Исключение, которое подлежит доказыванию простым товариществом, составляют случаи, когда третье лицо в момент совершения сделки знало или заведомо должно было знать об отсутствии у участника товарищества права действовать от имени товарищества. Третье лицо предполагается неосведомленным о наличии тех или иных ограничений, а подход к обоснованию иного, как представляется, должен быть аналогичен тому, который отражен в ст. 174 ГК (см. коммент. к ней) применительно к совершению сделки с нарушением условий осуществления полномочий.
Вместе с тем, в рамках внутренних отношений товарищи, нарушившие соответствующие ограничения полномочий, должны нести ответственность за нарушения договора в виде возмещения убытков либо иных установленных учредительным договором мер ответственности (например, неустойки).
6. Пункт 2 коммент. ст. указывает на возможность лишения одного или нескольких участников товарищества полномочий на ведение дел товарищества посредством внесения соответствующих изменений в учредительных договор. Обязательным условием этого является существенность (по терминологии ГК — «серьезность») допущенных нарушений. Грубое нарушение обязанностей либо обнаружившаяся неспособность к ведению дел являются лишь возможными примерами, который определены оценочными категориями и потому нуждаются в конкретном наполнении содержанием применительно к каждой ситуации.
Очевидно, что законодатель достаточно неудачно сформулировал нормы о существенном нарушении договора и возможном внесении в него изменений, поэтому к лишению полномочий на ведение дел в полной мере применимы положения ст. 450 ГК (см. коммент. к ней).
В силу свободы договоры (ст. 421 ГК) товарищи также могут включить в учредительный договор условия и процедуру лишения товарища полномочий на ведение дел во внесудебном порядке.
Статья 73. Обязанности участника полного товарищества
1. Участник полного товарищества обязан участвовать в его деятельности в соответствии с условиями учредительного договора.
2. Участник полного товарищества обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества до его государственной регистрации. Остальная часть должна быть внесена участником в сроки, установленные учредительным договором. При невыполнении указанной обязанности участник обязан уплатить товариществу десять процентов годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором.
(Пункт в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
3. Участник полного товарищества не вправе без согласия остальных участников совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества.
При нарушении этого правила товарищество вправе по своему выбору потребовать от такого участника возмещения причиненных товариществу убытков либо передачи товариществу всей приобретенной по таким сделкам выгоды.
2. Предусмотренная п. 1 коммент. ст. обязанность полного товарища участвовать в деятельности юридического лица является непосредственным следствием значимости фактора членства и неразрывной связи правосубъектности самих участником и созданной ими организации (см. коммент к ст. 69 ГК).
Поэтому конкретные условия и порядок подобного участия должны определяться учредительным договором, становясь его существенными условиями (см. также коммент. к п. 2 ст. 70 ГК). В чем именно должно выражаться такое участие, зависит от усмотрения товарищей. Представляется, что, как минимум, его содержание составляют вопросы управления товариществом и ведения его дел (см. коммент. к ст. 71, 72 ГК).
3. Пунктом 2 коммент. ст. обязанность по формированию складочного капитала сформулирована достаточно лаконично. Собственно, в силу персональной ответственности простых товарищей по долгам товарищества значимость складочного капитала в виде некоей качественной (состав) и количественной (размер) величины, обеспечивающей интересы кредиторов, минимальна. Не говоря уже о сомнительности идеи о том, что складочный капитал вообще играет гарантийную роль в российском корпоративной практике.
Поэтому содержательное наполнение обязанности по формированию складочного капитала и связанных с этим размеров вкладов законодатель, в целом, оставляет на усмотрение самих участников.
Единственными легальными оговорками являются следующие указания:
во-первых, условия о размере и составе складочного капитала, размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов в любом случае должны быть отражены в учредительном договоре как его существенные условия (см. коммент. к п. 2 ст. 70 ГК). Представляется, что презумпция равенства размера вкладов к полному товариществу не применяется. Какими именно являются вклады участников (равными или разными как по содержанию, так и по величине и оценке), должно быть определено самим товарищами. О том, что именно может быть внесено в качестве вклада, см. коммент. к ст. 66.1 ГК;
во-вторых, не менее половины вклада каждый участник должен внести в складочный капитал до государственной регистрации юридического лица. Остальную часть необходимо внести в сроки, определенные учредительным договором.
Закон устанавливается ответственность участников перед товариществом как юридическим лицом за нарушение обязанности по формированию складочного капитала в виде законной неустойки (десять процентов годовых с невнесенной части вклада) и возмещения убытков. Несмотря на некую двоякость формулировки, представляется, что положения о законной неустойке относятся именно к внесению части вклада после регистрации юридического лица.
Чтобы исключить какие-либо сомнения в том или ином толковании, целесообразно уделить этому внимание в учредительном договоре. Тем более, что последним могут быть установлены любые иные негативные последствия не только применительно к ответственности участника именно перед товариществом, но и перед каждым полным товарищем, который надлежащим образом выполнил свою обязанность по внесению вклада. В силу свободы договора подобные меры ответственности и защиты могут быть любыми (от различных фиксированных штрафов, пересмотра размера вклада до постановки вопроса об исключении товарища и прочее). Главное, чтобы такие последствия имели целевое назначение — решить «задачу» надлежащего формирования складочного капитала.
4. Пунктом 3 коммент. ст. установлен запрет на совершение любым участником от своего имени и в своих интересах либо в интересах третьих лиц сделок, однородных с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества как юридического лица. Подобное требование лояльности обусловленной спецификой правосубъектности товарищества, которая в чистом виде не отделена от правосубъектности его участников. Так, товарищи могут участвовать в гражданском обороте как самостоятельно (в этом случае они сами приобретают права и несут обязанности), так и от имени товарищества, используя его фирменное наименование, когда права и обязанности возникают именно у юридического лица. Поэтому правило п. 3 ст. 73 ГК, в сущности, направлено на предотвращение конкуренции товарища как самостоятельного субъекта гражданского оборота непосредственно с товариществом, в деятельности которого он обязан принимать участие.
По смыслу закона указанный запрет распространяется не только на сделки, но и любые юридически значимые действия (см. коммент. к ст. 8 ГК). Основную проблему составляет раскрытие понятия «однородность». Поскольку последнее является оценочным, постольку в каждом конкретном случае необходимо анализировать не только конкретную сделку (действие), но и деятельность товарищества в целом, исходя из того, что однородность предполагает похожесть по существенным признакам и целевому назначению при внешних формальных различиях.
Исключение составляют случаи, когда всеми участниками дано соответствующее согласие. Порядок и условия его получения, если учредительный договор не содержит на этот счет специальных правил, регулируется общими положениями ГК (см. также коммент. к ст. 157.1 ГК).
За нарушение запрета на конкуренцию установлена ответственность перед товариществом, которое вправе по своему выбору потребовать от такого участника возмещения причиненных товариществу убытков либо передачи товариществу всей приобретенной по таким сделкам выгоды. Представляется, что в силу свободы договора иные меры ответственности и защиты как в интересах товарищества, так и в интересах остальных участников могут быть установлены учредительным договором (например, различные неустойки).
Статья 74. Распределение прибыли и убытков полного товарищества
1. Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников. Не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или в убытках.
2. Если вследствие понесенных товариществом убытков стоимость его чистых активов станет меньше размера его складочного капитала, полученная товариществом прибыль не распределяется между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала.
Пропорциональность участия в прибыли и несения ответственности размеру доли является общим правилом, которое применяется по умолчанию. Однако норма п. 1 ст. 74 ГК диспозитивна и может быть изменена товарищами любым образом и в любом соотношении (в частности, посредством установления принципа равенства при распределении прибыли и убытков вне зависимости от размера доли, или путем дифференцированного регулирования, когда прибыль распределяется пропорционально доли, а участие в убытках строится на равных началах, и наоборот; при этом во внимание могут приниматься наличие или отсутствие полномочий на ведение дел, статус самого участника — физическое лицо или юридическое, прочее).
Единственным ограничением является невозможность устранения кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или в убытках в целом, ввиду чего подобные соглашения запрещены и, по смыслу закона, являются ничтожными. Хотя, учитывая положения ст. 168 ГК в действующей редакции, целесообразно, чтобы законодатель прямо указал на такое последствие недействительности.
2. Практически значим вопрос о том, когда и как именно должны быть отражены договоренности товарищей об ином, необходимо ли их включать в учредительный договор?
Закон не содержит никаких ограничений на изменение положений п. 1 коммент. ст. как на этапе создания полного товарищества, так и в любое время в период его существования.
Анализ ст. 70 ГК (см. коммент. к ней) говорит о том, что положения о порядке участия в прибылях и убытках не отнесены к существенным условиям учредительного договора в силу закона. Следовательно, договоренности товарищей могут быть оформлены любым образом без их отражения в учредительном договоре. Однако в подобных ситуациях такие соглашения являются внутренними и не затрагивают прав третьих лиц, которые вправе предъявлять товарищам требования по долгам юридического лица в общем порядке.
Вместе с тем, в силу свободы договора положения, изменяющие принцип пропорциональности, могут быть включены и в учредительный договор. В этом случае такие договоренности вступают в силу не ранее соответствующей регистрации в ЕГРЮЛ и приобретают свойство публичности.
3. Норма п. 2 коммент. ст. запрещает распределять прибыль между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов, которая понизилась в результате понесенных товариществом убытков и стала меньше размера складочного капитала, вновь не превысит его. Если толковать это правило буквально, то можно сделать вывод, что оно является императивным и не зависит от того, изменили ли товарищи положения п. 1 коммент. ст.
Несмотря на общую универсальность такого правила применительно к деятельности коммерческих юридических лиц, его практическая целесообразность вызывает сомнение. Закон даже не определяет минимального размера складочного капитала (т. е. не придает ему гарантийного значения для обеспечения интересов кредиторов), а товарищи несут персональную ответственность по долгам товарищества (см. коммент. к ст. 75 ГК).
Статья 75. Ответственность участников полного товарищества по его обязательствам
1. Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.
2. Участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество.
Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.
3. Соглашение участников товарищества об ограничении или устранении ответственности, предусмотренной в настоящей ст., ничтожно.
Именно поэтому в случае, если своего имущества у товарищества как юридического лица недостаточно, п. 1 коммент. ст. установлено императивное правило о субсидиарной ответственности всех его участников, которую они несут солидарно (подр. о солидарных обязанностях см. коммент. к ст. 322–326 ГК).
Такая ответственность является полной, поскольку товарищи несут ее всем своим имуществом. Следовательно, она может быть прекращена либо надлежащим исполнением, либо в рамках процедуры банкротства уже самих товарищей (см. коммент. к ст. 25, 65 ГК).
2. В основе положений п. 2 коммент. ст., которые развивают понятие солидарной ответственности товарищей, лежит идея о том, что именно персональная ответственность товарищей обеспечивает гарантию защиты прав кредиторов.
Во-первых, любой действительный участник полного товарищества несет субсидиарную ответственность солидарно с остальными товарищами независимо от того, возникли ли соответствующие долги юридического лица в период его участия в организации или раньше (с любого момента учреждения полного товарищества).
Во-вторых, любой выбывший из организации товарищ несет ответственность по ее обязательствам в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.
3. Именно поэтому в силу императивного указания п. 3 ст. 75 ГК любое соглашение участников товарищества об ограничении или устранении ответственности по долгам товарищества ничтожно. Иное противоречит существу данной правовой конструкции.
4. Статья 75 ГК посвящена только ответственности товарищей во внешних отношениях. Следовательно, внутренняя ответственность участников друг перед другом (например, ответственность за невнесение вклада, за нарушение полномочий и т. п. — см. коммент. к ст. 70, 73 ГК) регулируется диспозитивно.
Статья 76. Изменение состава участников полного товарищества
1. В случаях выхода или смерти кого-либо из участников полного товарищества, признания одного из них безвестно отсутствующим, недееспособным, или ограниченно дееспособным, либо несостоятельным (банкротом), открытия в отношении одного из участников реорганизационных процедур по решению суда, ликвидации участвующего в товариществе юридического лица либо обращения кредитором одного из участников взыскания на часть имущества, соответствующую его доле в складочном капитале, товарищество может продолжить свою деятельность, если это предусмотрено учредительным договором товарищества или соглашением остающихся участников.
2. Участники полного товарищества вправе требовать в судебном порядке исключения кого-либо из участников из товарищества по единогласному решению остающихся участников и при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения этим участником своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел.
Вместе с тем, правило диспозитивно и может быть изменено либо учредительным договором, либо соглашением остающихся участников. Представляется, что смысл подобной формулировки заключается в следующем. Либо участники сразу при регистрации юридического лица предусматривают положения о том, что оно продолжает свою деятельность в случае того или иного изменения субъектного состава (любые варианты на усмотрение товарищей), и включают их в учредительный договор. Либо участники могут достичь соглашения по этому вопросу в каждой конкретной ситуации. В последнем случае, на наш взгляд, достигнутые договоренности все равно необходимо отразить в учредительном договоре.
2. Перечень оснований прекращения участия товарищей в составе юридического лица сформулирован максимально широко. Некоторые из них универсальны (несостоятельность, выход из товарищества, обращение кредитором взыскания на часть имущества, соответствующего доле в складочном капитале). Другие применимы либо к физическому лицу (смерть, признание безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным), либо к юридическому лицу (реорганизация, ликвидация).
Перечень не является исчерпывающим, что подтверждается п. 2 коммент. ст., поскольку исключение в судебном порядке товарища также ведет к изменению субъектного состава со всеми вытекающими из этого последствиями.
3. Сложность реализации положений п. 2 коммент. ст., если только конкретные случаи не перечислены в учредительном договоре в качестве серьезных оснований для исключения, заключается именно в толковании его положений. В данном случае законодатель повторяет неудачную формулировку п. 2 ст. 72 ГК (см. коммент. к ней).
Представляется, что обязательными условиями является (а) единогласное решение товарищей и (б) существенность (в легальной терминологии — «серьезность») оснований, позволяющих требовать принудительного прекращения участия товарища в юридическом лице. Грубое нарушение обязанностей либо обнаружившаяся неспособность к ведению дел являются лишь возможными примерами, который определены оценочными категориями и потому нуждаются в конкретном наполнении содержанием применительно к каждой ситуации.
Фактически речь идет также о существенном нарушении договора (в данном случае — учредительного), поэтому к оценке обстоятельств в полной мере применимы положения ст. 450 ГК (см. коммент. к ней). Тем более, что исключение товарища, если юридическое лицо продолжает после этого свою деятельность с учетом положений п. 1 коммент. ст, требует внесения соответствующих изменений в учредительный договор.
Статья 77. Выход участника из полного товарищества
1. Участник полного товарищества вправе выйти из него, заявив об отказе от участия в товариществе.
Отказ от участия в полном товариществе, учрежденном без указания срока, должен быть заявлен участником не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода из товарищества. Досрочный отказ от участия в полном товариществе, учрежденном на определенный срок, допускается лишь по уважительной причине.
2. Соглашение между участниками товарищества об отказе от права выйти из товарищества ничтожно.
В первом случае отказ является безмотивным, однако заявить о нем необходимо не менее чем за шесть месяц до фактического прекращения участия. Во втором случае важна уважительная причина, чтобы реализовать соответствующее право на выход. Причем сравнение с положениями п. 2 ст. 76 ГК позволяет утверждать, что решение суда для реализации права на выход не требуется в любом из случаев.
Подобный подход вполне логичен. Товарищество является договорной организацией, поэтому выход из него представляет, по сути, односторонний отказ от договора. Фактор членства достаточно важен для товарищества в силу фидуциарного характера учредительного договора (см. коммент. к ст. 70 ГК) и влияет на стабильность существования юридического лица (см. коммент. к ст. 76 ГК). Это объясняет требования, предъявляемые к наличию уважительной причины для выхода из организации. Вместе с тем, договоры, заключенные без указания срока, по своей природе предполагают неопределенность срока существования, что делает возможным выход из товарищества безотносительно к основанию.
2. Редакция п. 1 коммент. ст. вызывает определенные вопросы. Так, применительно к выходу из бессрочного товарищества можно найти аргументы «за» и «против» императивности правила о том, что уведомление должно быть сделано не менее, чем за 6 месяцев. Из буквального текста следует, что установить более короткий срок невозможно. Хотя само по себе отсутствие оговорки «о возможности иного» не отменяет презумпцию диспозитивности гражданско-правового регулирования и поэтому позволяет утверждать обратное.
Тем не менее, учет значимости фактора членства в товариществе приводит к выводу об обоснованности позиции об императивном характере легального правила.
Понятие уважительной причины для целей выхода из срочного товарищества законодатель не раскрывает. Оно носит оценочный характер и должно каждый раз наполняться содержанием применительно к каждой конкретной ситуации. Учитывая договорный характер товарищества, проведение параллели в таких ситуациях с практикой применения ст. 450 ГК вполне уместно. При этом свобода договора позволяет товарищам установить своим соглашением, какие причины являются уважительными и является ли их перечень исчерпывающим.
Нерешенным остается вопрос, применимо ли правило об уведомлении не менее чем за 6 месяцев в случае выхода из товарищества, созданного на определенный срок. Значимость фактора членства для стабильности полного товарищества делает логичным утвердительный ответ. Однако в силу отсутствия прямого указания законодателя на это вполне можно занять и формальную позицию, когда срок уведомления должен быть либо установлен непосредственно учредительным договором, либо определяться по правилам о разумном сроке (см. коммент. к ст. 314 ГК). Другое дело, что категория разумного срока тоже оценочна и ориентирована на контекст отношений, что позволяет утверждать, что разумный срок в подобных ситуациях вполне может составить период не менее 6 месяцев.
3. Законодатель умалчивает о том, кому конкретно надо заявить о выходе из товарищества. Поскольку в последнем отсутствуют органы юридического лица, целесообразно ориентироваться на положения ст. 71 ГК об управлении простым товариществом. Думается, при таком подходе уведомлены должны быть все товарищи, если только иное не установлено учредительным договором.
Что касается самой процедуры уведомления, если товарищи о ней специально не договорились, должны применяться общие положения о юридических лицах и юридически значимых сообщениях (см. коммент. к ст. 165.1 ГК).
4. Коммент. ст. не регулирует последствия нарушения условий выхода из товарищества. Поэтому целесообразно уделить этому внимание в учредительном договоре или соглашении товарищей, либо руководствоваться правилом о возможности взыскания убытков как товарищами, так и товариществом в целом как общей меры ответственности.
5. Значимость права на выход подчеркнута положениями п. 2 коммент. ст. о ничтожности любого соглашения товарищей об отказе от права на выход из товарищества (см. также п. 3 ст. 22 ГК и коммент. к ней). Это логично. Товарищи непосредственно участвуют в деятельности юридического лица. И если какой-либо товарищ решил прекратить свое членство (в установленном порядке или даже с его нарушением), то понудить его к дальнейшему участию в деятельности товарищества невозможно.
Статья 78. Последствия выбытия участника из полного товарищества
1. Участнику, выбывшему из полного товарищества, выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором. По соглашению выбывающего участника с остающимися участниками выплата стоимости имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре.
Причитающаяся выбывающему участнику часть имущества товарищества или ее стоимость определяется по балансу, составляемому, за исключением случая, предусмотренного в ст. 80 настоящего Кодекса, на момент его выбытия.
2. В случае смерти участника полного товарищества его наследник может вступить в полное товарищество лишь с согласия других участников.
Юридическое лицо, являющееся правопреемником участвовавшего в полном товариществе реорганизованного юридического лица, вправе вступить в товарищество с согласия других его участников, если иное не предусмотрено учредительным договором товарищества.
Расчеты с наследником (правопреемником), не вступившим в товарищество, производятся в соответствии с п. 1 настоящей ст. Наследник (правопреемник) участника полного товарищества несет ответственность по обязательствам товарищества перед третьими лицами, по которым в соответствии с п. 2 ст. 75 настоящего Кодекса отвечал бы выбывший участник, в пределах перешедшего к нему имущества выбывшего участника товарищества.
3. Если один из участников выбыл из товарищества, доли оставшихся участников в складочном капитале товарищества соответственно увеличиваются, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников.
Принцип эквивалентности доли и приходящегося на нее имущества является общим правилом, которое может быть изменено учредительным договором.
Отсутствие в комент. ст. указания на конкретные виды изменений создает почву для различных толкований. В частности, со ссылкой на корпоративные права товарища в отношении созданной организации (абз. 2 п. 3 ст. 48 ГК) можно говорить о том, что учредительный договор может изменить только правило о пропорциональности, но не установить отказ от права на выплату стоимости доли вообще. Вместе с тем, в силу свободы договора можно занять менее формальную позицию, поскольку легально возможные модификации правила абз. 1 п. 1 коммент. ст. не ограничены.
2. Обычным способом расчета является выплата стоимости части имущества товарищества. Вместо денежного эквивалента, который выплачивается по умолчанию, выбывающий участник (его правопреемник) и остающиеся товарищи могут договориться о передаче соответствующей части имущества в натуре.
Часть имущества товарищества или ее стоимость, причитающаяся выбывающему участнику (или его правопреемнику), определяется по балансу товарищества, составленному на момент его выбытия (абз. 2 п. 1 коммент. ст.). Исключением являются случаи обращения взыскания на долю в складочном капитале по требованию кредитора, когда в силу прямого указания закона подлежащая выделу часть имущества товарищества или его стоимость определяется по балансу, составленному на момент предъявления кредиторами требования о выделе (абз. 2 п. 1 коммент. ст., ст. 80 ГК).
3. Правило п. 2 ст. 78 ГК актуально только в том случае, если товарищество вообще продолжает свою деятельность как юридическое лицо, поскольку любые изменения субъектного состава являются основанием для ликвидации организации (см. коммент. к ст. 76, 81 ГК).
Указание законодателя на согласие оставшихся участников на вступление в товарищество правопреемника физического или юридического лица следует толковать в контексте общего правила п. 1 ст. 76 ГК о единогласии при принятии товарищами решений, учитывая значимость фактора членства.
Важно обратить внимание на то, что согласно абз. 1 п. 2 коммент. ст. на вступление наследника физического лица всегда требуется согласие участников, которое, по смыслу, вряд ли может быть предварительным.
Что касается вступления правопреемника юридического лица, то вместо согласия всех участников (общее правило), учредительным договором может быть предусмотрено иное, т. е. либо автоматическое принятие в состав участников (без дополнительного согласия), либо общий запрет на появление новых товарищей.
Соответственно, вступление в товарищество создает для правопреемника все права и обязанности, связанные с участием в деятельности юридического лица, и исключает какие-либо расчеты в связи с выбытием предыдущего правопредшественника (товарища).
4. Положения абз. 3 п. 2 коммент. ст. являются примером своего рода избыточного нормирования.
Очевидно, что если наследник (правопреемник) не вступил в товарищество, с ним должны быть произведены расчеты в порядке, предусмотренном п. 1 коммент. ст. При этом правопреемник несет ответственность перед третьими лицами по правилам п. 2 ст. 75 ГК в пределах перешедшего к нему имущества выбывшего участника товарищества, поскольку речь идет именно об ответственности выбывшего товарища.
5. Как следует из п. 3 коммент. ст., если товарищество продолжает свое существование, в силу выбытия одного (или даже нескольких участников параллельно) происходит изменение структуры складочного капитала. Принцип пропорциональности является общим правилом и означает, что доля выбывшего участника распределяется соответственно между оставшимися участниками (т. е. происходит пропорциональное увеличение долей). Однако учредительным договором или соглашением участников может быть предусмотрено изменение данного правила.
По смыслу положения п. 3 ст. 78 ГК не распространяются на двучленное товарищество, поскольку если в юридическом лице остался один участник, товарищество должно быть ликвидировано или преобразовано (см. коммент. к ст. 81 ГК).
Статья 79. Передача доли участника в складочном капитале полного товарищества
Участник полного товарищества вправе с согласия остальных его участников передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому участнику товарищества либо третьему лицу.
При передаче доли (части доли) иному лицу к нему переходят полностью или в соответствующей части права, принадлежавшие участнику, передавшему долю (часть доли). Лицо, которому передана доля (часть доли), несет ответственность по обязательствам товарищества в порядке, установленном абзацем первым п. 2 ст. 75 настоящего Кодекса.
Передача всей доли иному лицу участником товарищества прекращает его участие в товариществе и влечет последствия, предусмотренные п. 2 ст. 75 настоящего Кодекса.
Коммент. ст. не упоминает о преимущественном праве (ср. с п. 2 ст. 93, п. 3 ст. 100, абз. 2 п. 3 ст. 106.5 ГК), что сложно объяснить с точки зрения ее целевой направленности. Однако с учетом договорной природы полного товарищества и значимости членства, представляется, что нет никаких препятствий для его установления учредительным договором.
В случае, если по какой-либо причине согласие других товарищей на отчуждение доли не получено, альтернативой передачи доли является выход из товарищества со всеми вытекающими из этого последствиями (см. коммент. к ст. 78 ГК).
2. Положения абз. 2 и 3 ст. 79 в текущем виде являются примером избыточного нормирования, поскольку предусмотренные ими последствия передачи доли (ее части) непосредственно вытекают из положений абз. 1 коммент. ст.
Во-первых, в зависимости от того, передана ли часть доли или доля целиком, происходит либо уменьшение участия передавшего товарища, либо его прекращение, что влечет последствия, предусмотренные п. 2 ст. 75 ГК (см. коммент. к ней). Следует обратить внимание на то, что по общему правилу именно уменьшение участия товарища не влияет ни на порядок управления товариществом и ведения его дел (см. коммент. к ст. 71, 72 ГК), ни на несение им ответственности по долгам товарищества, поскольку она носит неограниченный характер (см. коммент. к ст. 75 ГК). В свою очередь, в случае прекращения участия передавший свою долю товарищ отвечает по долгам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение 2 лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за тот год, в котором он выбыл.
Во-вторых, иное лицо (если ранее оно не было товарищем), очевидно, в силу перехода к нему доли или ее части становится участником полного товарищества и потому получает вместе с ней (долей) в соответствующей части не только все права, но и все обязанности передавшего долю участника (например, обязанности по участию в расходах товарищества — см. коммент. к п. 1 ст. 74 ГК). Соответственно, к числу таких обязанностей можно отнести и несение ответственности по обязательствам товарищества в порядке, установленном абз. 1 п. 2 ст. 75 ГК (см. коммент. к ней).
Иначе говоря, приобретатель участвует в деятельности товарищества наравне с другими участниками и, в частности, отвечает по долгам, возникшим до его вступления в юридическое лицо.
Статья 80. Обращение взыскания на долю участника в складочном капитале полного товарищества
Обращение взыскания на долю участника в складочном капитале полного товарищества по собственным долгам участника допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия долгов. Кредиторы такого участника вправе потребовать от полного товарищества выдела части имущества товарищества, соответствующей доле должника в складочном капитале, с целью обращения взыскания на это имущество. Подлежащая выделу часть имущества товарищества или его стоимость определяется по балансу, составленному на момент предъявления кредиторами требования о выделе.
Обращение взыскания на имущество, соответствующее доле участника в складочном капитале полного товарищества, прекращает его участие в товариществе и влечет последствия, предусмотренные абзацем вторым п. 2 ст. 75 настоящего Кодекса.
Следует обратить внимание на неточность названия коммент. ст., поскольку в силу специфики товарищества и значимости фактора членства в ней речь идет не о продаже доли, а именно о выделе имущества или его стоимости для целей погашения требований кредиторов.
2. В законе не прописана конкретная процедура обращения взыскания на долю и указаны лишь некоторые ориентиры.
Во-первых, обращение взыскания осуществляется только в субсидиарном порядке, когда у товарища для погашения личных обязательств нет иного имущества или его недостаточно. Следовательно, кредиторы, требующие от полного товарищества выдела части имущества, соответствующей доле должника в складочном капитале, должны представить доказательства того, что они исчерпали иные возможности погашения своих требований (например, представить неисполненное судебное решение).
Во-вторых, подлежащая выделу часть имущества товарищества или его стоимость определяется по балансу, составленному на момент предъявления кредиторами требования о выделе, т. е. во внимание принимаются чистые активы юридического лица. Фактически это означает, что товарищество должно оценить требования кредитора и их обоснованность, сопоставить их размер с долей должника в складочном капитале, принять соответствующее решение как в отношении требований кредитора, так и относительно дальнейшего участия товарища в юридическом лице с внесением изменений в учредительный документ (см. ниже) и распределением между товарищами возможных убытков (см. коммент. к ст. 74 ГК).
3. По смыслу абз. 2 коммент. ст. участие товарища в юридическом лице прекращается только в случае, если обращение взыскания произведено на все имущество, соответствующее доле должника в складочном капитале.
В противном случае, если речь идет только о части, членство товарища сохраняется, а его доля сокращается, что требует соответствующих изменений в структуре деятельности товарищества и учредительном договоре (см. коммент. к абз. 2, 3 ст. 79 ГК).
4. С т.з. системного толкования легальное указание на наступление в случае прекращения участия последствий, предусмотренных абз. 2 п. 2 ст. 75 ГК, является избыточным нормированием и не несет дополнительной смысловой нагрузки. Кроме того, практически правило о двухлетнем периоде несения ответственности по долгам товарищества вызывает определенный скепсис, если учесть, что именно отсутствие личного имущества для погашения собственных долгов создает основания для обращения взыскания на долю в складочном капитале товарищества.
Статья 81. Ликвидация полного товарищества
Полное товарищество ликвидируется по основаниям, указанным в ст. 61 настоящего Кодекса, а также в случае, когда в товариществе остается единственный участник. Такой участник вправе в течение шести месяцев с момента, когда он стал единственным участником товарищества, преобразовать такое товарищество в хозяйственное общество в порядке, установленном настоящим Кодексом.
Полное товарищество ликвидируется также в случаях, указанных в п. 1 ст. 76 настоящего Кодекса, если учредительным договором товарищества или соглашением остающихся участников не предусмотрено, что товарищество продолжит свою деятельность.
2. В частности, за исключением оснований, связанных с органами юридического лица, поскольку таковых в товариществе нет, ликвидация по общему правилу возможна в добровольном или принудительном порядке на основании решения участников или суда либо ввиду банкротства (см. коммент. к ст. 61 ГК).
Дополнительно специальными основаниями являются
во-певых, изменение состава участников товарищества (см. коммент. к ст. 76 ГК), если иное не предусмотрено учредительным договором или соглашением остающихся товарищей;
во-вторых, случай, когда по каким-либо причинам в товариществе остается один участник (см. коммент. к ст. 76, 79 ГК). В силу договорной природы полного товарищества и на основании сравнительного анализа положений коммент. ст. и п. 1 ст. 76 ГК можно сделать вывод, что предусмотреть иное учредительным договором или соглашением сторон невозможно ввиду противоречия природе указанного юридического лица. Единственная альтернатива, которую предоставляет законодатель, это преобразование товарищества в хозяйственное общество в течение шести месяцев с момента, когда товарищ остался единственным участником юридического лица.
По смыслу закона сохранение товарищества возможно и в случае принятия нового товарища (подтверждается также принципом свободы договора). Представляется, что в этом случае разумной срок существования товарищества для реализации права на принятие нового участника должен быть также не менее 6 месяцев (по аналогии закона — ст. 6 ГК).
3. Товарищество на вере
Статья 82. Основные положения о товариществе на вере
1. Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников — вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.
2. Положение полных товарищей, участвующих в товариществе на вере, и их ответственность по обязательствам товарищества определяются правилами настоящего Кодекса об участниках полного товарищества.
3. Лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере.
Участник полного товарищества не может быть полным товарищем в товариществе на вере.
Полный товарищ в товариществе на вере не может быть участником полного товарищества.
Число коммандитистов в товариществе на вере не должно превышать двадцать. В противном случае оно подлежит преобразованию в хозяйственное общество в течение года, а по истечении этого срока — ликвидации в судебном порядке, если число его коммандитистов не уменьшится до указанного предела.
(Абзац введен ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
4. Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество».
Если в фирменное наименование товарищества на вере включено имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем.
5. К товариществу на вере применяются правила настоящего Кодекса о полном товариществе постольку, поскольку это не противоречит правилам настоящего Кодекса о товариществе на вере.
Тем не менее, нормы о полном товариществе более подробны и в силу прямого указания закона применяются к товариществам на вере, если только иное прямо не исключено или противоречит существу (см. коммент. к п. 5 коммент. статьи).
Общим с полным товариществом является то, что, во-первых, товарищество на вере создается лишь для занятия предпринимательской деятельностью и, следовательно, принадлежит к коммерческим юридическим лицам. Во-вторых, в коммандитном товариществе отсутствует явно выраженная организационная структура, т. е. нет органов управления. Оно не имеет устава, поскольку создается и действует на основании договора.
Специфичной следует считать двойственность всех остальных признаков ввиду особенностей субъектного состава.
Во-первых, в товариществе на вере обязательно наличие двух групп участников: полных товарищей, правовой статус которых совпадает с участниками полного товарищества, на что прямо указано в п. 2 коммент. ст., и вкладчиков (коммандитистов), круг обязанностей которых существенно ссужен по сравнению с полными товарищами (см подр. ниже).
Во-вторых, статус предпринимателя (коллективного или индивидуального) обязателен только для полных товарищей, поскольку они непосредственно обязаны участвовать в предпринимательской деятельности товарищества и могут выступать в гражданском обороте как самостоятельно (в этом случае они сами приобретают права и несут обязанности), так и от имени товарищества, используя его фирменное наименование (в этом случае права и обязанности возникают непосредственно у товарищества).
Напротив, коммандитисты не принимают какого-либо участия в предпринимательской деятельности товарищества, в связи с чем закон не предъявляет к вкладчикам требования о наличии профессионального (предпринимательского) статуса. Соответственно, вкладчиком может быть любое лицо с учетом общих правил об участии в юридическом лице.
В-третьих, в отличие от полных товарищей, которые несут субсидиарно неограниченную ответственность всем своим имуществом по всем обязательствам товарищества, ответственность вкладчиков ограничена размером суммы внесенного ими вклада.
Формально можно говорить, что товарищество на вере занимает некое промежуточное положение между хозяйственными товариществами и обществами и позволяет использовать своего рода механизм по привлечению дополнительного финансирования в форме вкладов коммандитистов. Тем не менее, обсуждать преимущества подобного подхода не приходится, поскольку в силу наличия полных товарищей и связанной с этим неразрывной связи личности участников и юридического лица эта юридическая конструкция также не востребована в настоящее время отечественной практикой, которая ориентирована на концепцию имущественной, а не персональной ответственности, по обязательствам юридического лица.
2. Положения п. 2 и п. 3 коммент. ст. неразрывно связаны друг с другом. Поскольку положение полных товарищей, участвующих в товариществе на вере, и их ответственность по обязательствам товарищества определяются правилами ГК об участниках полного товарищества, постольку законодатель устанавливает свое рода требование эксклюзивности участия в качестве полного товарища. Соответственно, в силу участия в предпринимательской деятельности товарищества и требования персональной неограниченной ответственности соответствующий субъект может быть полным товарищем только в одной организации — либо в полном товариществе, либо в коммандитном.
По смыслу коммент. нормы ввиду различия в правовых статусах следует, что в товариществе на вере одно лицо не может быть одновременно и полным товарищем, и коммандитистом. Однако поскольку иное прямо не запрещено законом, вполне можно представить ситуацию, когда участник является в одном коммандитном товариществе полным товарищем, а в другом — вкладчиком, либо когда в одном коммандитном товариществе вкладчиком является физическое лицо и одновременно полным товарищем — созданная им коммерческая организация.
Максимальное число коммандитистов согласно п. 3 коммент. ст. составляет двадцать. В противном случае юридическое лицо подлежит преобразованию в хозяйственное общество в течение года, а по истечении этого срока — ликвидации в судебном порядке, если число его коммандитистов не уменьшится до указанного предела. Порядок и условия подобного регулирования численности участников законодатель оставляет на усмотрение, видимо, самих товарищей, которые вправе прописать процедуру как изначально в учредительном договоре, так и непосредственно достигнуть соглашения об этом в случае возникновения соответствующей необходимости.
В противном случае придется руководствоваться общими положениями о юридических лицах и сложившимися в корпоративной практике обычаями относительно изменения субъектного состава и реорганизации.
Подобное численное ограничение вкладчиков обусловлено тем, что в случае превышения установленного предела коммандитное товарищество теряет присущую ему специфику и больше тяготеет к обычному хозяйственному обществу.
3. Требования к фирменному наименованию коммандитного товарищества объясняются спецификой его субъектного состава и особенностями правового статуса участников.
Во-первых, оно должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей, либо имя одного полного товарища с добавлением слов «и компания», что необходимо ввиду наличия неразрывной связи полных товарищей и юридического лица, проявляющейся в возможности выступать от имени товарищества и персональной ответственности по его долгам.
Чтобы не вводить в заблуждение третьих лиц, в частности, кредиторов, коммент. ст. содержит правило о том, что если в фирменное наименование товарищества на вере включено имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем. Практическая проблема заключается, очевидно, в том, что в ГК не урегулирована процедура подобной трансформации положения участника. Соответственно, в случае необходимости во главу угла при реализации подобного правила должна быть поставлена идея персональной вовлеченности и ответственности полного товарища в деятельность коммандитного товарищества.
Во-вторых, обязательно наличие слов «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», наличие которых подчеркивает, что в товариществе имеются особые субъекты, ответственность которых ограничена размером внесенного вклада.
4. Пункт 5 коммент. ст. логически обусловлен тем, что, с одной стороны, товарищество на вере наряду с полным товариществом, нормативные положения о котором более детальны, относится к одной родовой группе — хозяйственным товариществам и, с другой стороны, имеет в структуре субъектного состава полных товарищей, статус которых аналогичен.
Поэтому правила ГК о полном товариществе применяются к коммандитному товариществу постольку, поскольку это не противоречит специальным положениям о нем. Равным образом, хотя об этом не говорится в коммент. п., с учетом положения п. 3 § 2 гл. 4 ГК к коммандитным товариществам также последовательно применяются общие положения о хозяйственных товариществах (и юридических лицах (см. соответственно коммент. к п. 1 § 2, § 1 гл. 4 ГК).
Статья 83. Учредительный договор товарищества на вере
1. Товарищество на вере создается и действует на основании учредительного договора. Учредительный договор подписывается всеми полными товарищами.
2. Учредительный договор товарищества на вере должен содержать сведения о фирменном наименовании и месте нахождения товарищества, условия о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, их ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками.
(Пункт в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
Особенностью договорного процесса создания коммандитного товарищества является то, что даже если будущие вкладчики участвуют в договорном процессе создания юридического лица, они не подписывают учредительный договор, что прямо следует из формулировки п. 1 коммент. ст. о подписании его только всеми полными товарищами.
Из этого следует, что, во-первых, для создания товарищества на вере необходимы как минимум два полных товарища (иначе договор не с кем подписывать) и один вкладчик (чтобы придать товариществу статус коммандитного). Однако после создания для сохранения товарищества на вере достаточно одного полного товарища и одного вкладчика (см. абз. 2 п. 1 ст. 86 ГК).
Учредительный договор, очевидно, должен быть заключен в простой письменной форме в виде единого документа. Это следует как из положений п. 1 ст. 83 ГК о его подписании полными товарищами, так и из необходимости представления договора для внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ уполномоченным органом. Последнее обусловлено тем, что к регулированию товарищества на вере применяются, если прямо не установлено иное ввиду особенностей правовой конструкции, также общие положения как о хозяйственных обществах и товариществах, так и о юридических лицах в целом (см. коммент. к п. 5 ст. 82 ГК, п. 1 § 2, § 1 гл. 4 ГК). Поэтому оно считается созданным (первоначально или в результате реорганизации) и приобретает правосубъектность с момента внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ.
Закон не содержит специального указания на последствия несоблюдения письменной формы. Однако вряд ли в данном случае можно говорить о применении общих положений о запрете ссылаться на свидетельские показания в подтверждение сделки в отношениях с третьими лицами, так как отсутствие надлежащим образом оформленного учредительного документа повлечет отказ в регистрации юридического лица. В лучшем случае «несостоявшиеся товарищи» смогут опираться на любые письменные доказательства в подтверждение достигнутых договоренностей только для урегулирования отношений между собой именно в связи с тем, что простое товарищество так и не было создано.
Во-вторых, участие вкладчика, по смыслу коммент. ст., также носит договорный характер и оформляется соглашением, которое не относится к учредительным документам. Поскольку законодатель не регулирует специальным образом такое соглашение, необходимо опираться общие положения о сделках (см. коммент. к гл. 9 ГК) и свободе договора (см. коммент. к ст. 421 ГК), а также учитывать, что внесение вклада оформляется соответствующим свидетельством (см. коммент. к п. 1 ст. 85 ГК). Последнее является доказательством участия, даже если соответствующие договоренности сторон не были зафиксированы надлежащим образом.
Иначе говоря, в основе создания товарищества на вере лежит сложный юридический состав, включающий как заключение учредительного договора и последующую регистрацию юридического лица, так и оформление участия коммандитистов.
2. Учитывая место учредительного договора в общей структуре сделок, на основе анализа положений п. 2 коммент. ст. можно выделить следующие его признаки. Так, учредительный договор является:
поименнованным, поскольку закон не только прямо указывает на него, но и содержит ряд предписаний относительно его содержания. Так, учредительный договор должен содержать сведения о фирменном наименовании и месте нахождения товарищества на вере, условия о размере и составе его складочного капитала, о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности полных товарищей за нарушение обязанностей по внесению вкладов, а также о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками. С учетом систематического толкования можно сделать вывод, что в учредительном договоре в обязательном порядке должны быть согласованы условия о порядке получения части прибыли товарищества коммандитистами и о возврате вклада (см. коммент. к п. 2 ст. 83, подп. 1, 3 п. 2 ст. 85 ГК).
Указанные условия являются существенными в силу закона (необходимый минимум). За исключением условий, относящихся к вкладчикам, они совпадают с существенными условиями учредительного договора о создании полного товарищества (см. коммент. к п. 2 ст. 70 ГК).
Несогласование любого из указанных условий ведет к незаключенности учредительного договора и, как следствие, создает препятствия для государственной регистрации юридического лица. Анализ иных норм, посвященных товариществу на вере (а равно полному товариществу в силу п. 5 ст. 82 ГК), показывает, что наряду с минимально необходимыми существенными условиями стороны могут договориться и об иных существенных условиях (например, в части управления товариществом и ведения его дел, реализации вкладчиками своих прав и обязанностей в связи с внесением вклада и оформления участия — см. коммент. к ст. 71, 72, 84, 85 ГК);
многосторонним, учитывая, что закон не ограничивает число участников товарищества. Следовательно, подписантов может быть два и более;
условно возмездным, с оговоркой, что этот признак можно усмотреть в обязанности во внесении вкладов в складочный капитал полного товарищества;
взаимным, поскольку из существенных условий учредительного договора следует, что товарищи принимают на себя совместные обязанности по созданию юридического лица, формированию складочного капитала, участию в его деятельности в установленном порядке и несению ответственности;
консенсуальным, что подтверждается как временным разрывом между заключением договора и обязанностью по внесением вкладов, которая связывается так или иные с регистрацией юридического лица, так и общей презумпцией консенсульности любого договора (см. коммент. к ст. 433 ГК);
фидуциарным (доверительным), учитывая правила о порядке управления товариществом и ведения его дел (см. коммент. к ст. 84 ГК), а также положения о субсидиарной ответственности участников по обязательствам товарищества (см. коммент. к ст. 75 ГК) и условия о дальнейшей деятельности товарищества в случае прекращения участия какого-либо из товарищей по любому основанию (см. коммент. к ст. 86 ГК).
Статья 84. Управление в товариществе на вере и ведение его дел
1. Управление деятельностью товарищества на вере осуществляется полными товарищами. Порядок управления и ведения дел такого товарищества его полными товарищами устанавливается ими по правилам настоящего Кодекса о полном товариществе.
2. Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе, как по доверенности. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.
Особенностью является то, что, во-первых, управление деятельностью товарищества на вере осуществляется только полными товарищами, но не вкладчиками (см. п. 2 коммент. ст.), что логично с учетом разницы в правовом статусе товарищей и коммандитистов (см. коммент. к ст. 82 ГК).
Во-вторых, в силу прямого указания п. 1 коммент. ст., которая носит отсылочный характер, к порядку управления и ведения дел в товариществе на вере применяются нормы о полном товариществе (см. также коммент. к ст. 71, 72 ГК).
Это означает, в частности, что общим правилом является совместное управление на началах единогласия, при этом каждому полному товарищу принадлежит один голос вне зависимости от размера вклада. Такая конструкция чревата различными «тупиковыми ситуациями», но вполне оправдана с точки зрения фидуциарного характера отношений между участниками и правил о субсидиарной ответственности полных товарищей по обязательствам юридического лица. Для обеспечения большей гибкости в управлении полные товарищи, учитывая диспозитивный характер норм, могут включить в учредительный договор положения о принятии всех или ряда решений большинством голосов (простым или квалифицированным), а равно об ином количестве и порядке подсчета голосов. Исключения, ограничивающие подобную свободу в управлении полным товариществом, прямо предусмотрены законом (например, к товариществу на вере применяются правила о том, что в силу п. 2 ст. 76 ГК требовать в судебном порядке исключения кого-либо из полных товарищей можно только по единогласному решению остающихся участников). Равным образом на внутренние отношения в коммандитном товариществе распространяется принцип информационной открытости (см. коммент. к п. 1 ст. 71 ГК).
Что касается ведения дел коммандитного товарищества (т. е. взаимодействия с третьими лицами), то каждый полный товарищ вправе действовать от имени юридического лица (представительство в силу закона как общее правило). Такой вариант является наиболее гибким, поскольку не требует специального уполномочия (доверенности) и позволяет принимать любые решения самостоятельно. Существенным минусом, очевидно, является то, что внутренний контроль полных товарищей за действиями друг друга значительно снижен. Фактически невозможно проконтролировать ни вид решения и его содержание, ни способ его исполнения. В условиях, когда вследствие действий любого участника простое товарищество приобретает различные обязанности, значительно повышается риск несения субсидиарной ответственности всеми полными товарищами по долгам юридического лица.
Более сбалансированной с точки зрения защиты интересов других товарищей моделью является договорное представительство, когда в учредительный договор включаются положения либо (а) о совместном ведении дел, либо (б) о наделении соответствующими полномочиями одного или нескольких полных товарищей (с учетом положений п. 2 коммент. ст.).
Очевидно, что заложенный в идею совместного принятия решений принцип единогласия значительно повышает контроль полных товарищей друг за другом, но существенно ограничивает возможности участия в гражданском обороте, поскольку несогласие любого из участников блокирует совершение того или иного действия от имени товарищества.
В этом смысле наиболее взвешенным следует считать наделение полномочиями на ведение дел полного товарищества одного или нескольких полных товарищей. Тогда контроль со стороны других товарищей сохраняется, но приобретает своего рода предварительный характер и строится на предположении о том, что полномочиями наделен тот товарищ(и), чьи решения вызывают наибольшее доверие. Поэтому в случае наличия специального уполномоченных товарищей другие участники вправе совершать сделки от имени товарищества только при наличии специальной доверенности от участника(ов), на которого возложено ведение дел товарищества.
Закон не содержит каких-либо специальных положений об оформлении договорного представительства для целей ведения дел товарищества на вере. Поэтому необходимо руководствоваться правилами гл. 10 ГК, которые применимы, если только иное прямо не следует из норм, посвященных хозяйственным товариществам.
Кроме того, необходимо учитывать общий подход законодателя к приоритету внешних (взаимодействие с третьими лицами) отношений перед внутренними (взаимодействие участников между собой), что логично вписывается в конструкцию юридического лица. Иначе говоря, нарушение любых ограничений на ведение дел, установленных учредительным договором, не влияет на действительность сделки или любого другого действия, которое является обязательным для коммандитного товарищества даже если совершено участником в нарушение учредительного договора. Исключение, которое подлежит доказыванию товариществом на вере, составляют случаи, когда третье лицо в момент совершения сделки знало или заведомо должно было знать об отсутствии у участника товарищества права действовать от имени товарищества. Третье лицо предполагается неосведомленным о наличии тех или иных ограничений, а подход к обоснованию иного, как представляется, должен быть аналогичен тому, который отражен в ст. 174 ГК (см. коммент. к ней) применительно к совершению сделки с нарушением условий осуществления полномочий.
Вместе с тем, в рамках внутренних отношений полные товарищи, нарушившие соответствующие ограничения полномочий, а равно вкладчики, если они были наделены отдельными полномочиями, должны нести ответственность за нарушения договора в виде возмещения убытков либо иных установленных учредительным договором мер ответственности (например, неустойки).
2. Как следует из п. 2 коммент. ст., вкладчики, по общему правилу, не участвуют в управлении и ведении дел товарищества на вере. По смыслу иное может быть установлено учредительным договором, так как сложно усмотреть в норме императивный характер, либо вкладчик может быть наделен соответствующим полномочием путем выдачи доверенности.
Тем не менее, учитывая статус вкладчиков, в том числе отсутствие требования профессионализма и ограниченную ответственность, логичным является именно невмешательство вкладчиков в управление и ведение дел товарищества. Не случайно, закон прямо указывает на то, что вкладчики не вправе оспаривать соответствующие действия полных товарищей по управлению и ведению дел (следует обратить внимание, что указанный запрет не распространяется на оспаривание решений полных товарищей по иным вопросам, например, связанным с реализацией прав вкладчиков — см. коммент. к ст. 85ГК).
Своего рода преимуществом такого положения является то, что на вкладчиков не распространяется требование о запрете конкуренции (п. 3 ст. 73 ГК), поскольку (и если) они не участвуют в управлении и ведении дел коммандитного товарищества.
Статья 85. Права и обязанности вкладчика товарищества на вере
1. Вкладчик товарищества на вере обязан внести вклад в складочный капитал. Внесение вклада удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику товариществом.
2. Вкладчик товарищества на вере имеет право:
1) получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором;
2) знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества;
3) по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором;
4) передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу. Вкладчики пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли (ее части) применительно к условиям и порядку, предусмотренным п. 2 ст. 93 настоящего Кодекса. Передача всей доли иному лицу вкладчиком прекращает его участие в товариществе.
Учредительным договором товарищества на вере могут предусматриваться и иные права вкладчика.
2. Пункт 1 ст. 85 посвящен главной и во многих случаях единственной обязанности коммандистов по внесению вклада в складочный капитал коммандитного товарищества.
Поскольку нормативно какие-либо требования к составу, размеру и порядку внесения вкладов коммандитистами, а равно к их соотношению с долями полных товарищей не установлены, данный вопрос должен быть разрешен в учредительном договоре в качестве одного из его существенных условий (см. коммент. к п. 2 ст. 83 ГК). Подобный подход вполне объясним с точки зрения защиты прав кредиторов, гарантией которых выступает не складочный капитал юридического лица, а персональная ответственность полных товарищей всем своим имуществом. Тем не менее, поскольку цель участия вкладчиков в товариществе на вере — это привлечение дополнительных финансовых ресурсов, постольку вопрос о существе вклада коммандитиста вряд ли носит номинальный характер. При этом логичным представляется внесение вкладов после того, как товарищество на вере создано и полные товарищи исполнили свои обязанности по формированию складочного капитала на этапе регистрации юридического лица (см. подр. коммент. к ст. 73 ГК).
Необходимым и достаточным доказательством внесения коммандитистом вклада является свидетельство об участии, которое выдается вкладчику товариществом. Поскольку ГК не предъявляет к такому свидетельству каких-либо требований, то в случае отсутствия на этот счет соответствующих положений в учредительном договоре или ином соглашении между участниками необходимо руководствоваться общими положениями о сделках. Как минимум, это означает, что такое свидетельство об участии должно содержать условия, позволяющие идентифицировать конкретное товарищество на вере, его коммандитиста, размер и состав вклада, а также обстоятельства его внесения. Такой подход представляется оправданным, если учесть, что участие вкладчика по смыслу ст. 83 ГК (см. коммент. к ней) носит договорный характер и оформляется соглашением, которое хотя и не относится к учредительным документам, но явно основывается на положениях учредительного договора о создании коммандитного товарищества.
Следует также оговориться, что несмотря на отсутствие в п. 1 коммент. ст. соответствующей оговорки, вкладчики могут быть наделены и иными обязанностями, что подтверждается как общими (см. коммент. к ст. 67 ГК), так и специальными (см. коммент. к п. 5 ст. 82, п. 2 ст. 84 ГК) нормами.
3. Пункт 2 коммент. ст. содержит указание на т. наз. основные права вкладчика, существо которых обусловлено его правовым статусом. Поэтому вкладчик не может быть лишен указанных прав учредительным договором.
В частности, право вкладчика на получение части прибыли товарищества, причитающейся на его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором, логически обусловлено инвестиционным характером участия коммандитиста в деятельности юридического лица и, по общему правилу, основано на принципе пропорциональности (см. также коммент. к ст. 74 ГК).
В свою очередь, информационное право вкладчика, включающее в себя возможность знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества на вере, необходимо для эффективного участия в прибыли юридического лица и осуществления для этих целей определенного уровня контроля, взаимно ограниченного требованиями добросовестности.
Вкладчик также наделен правом по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором (представляется, что в понятие «порядка» входит также разрешение вопроса о том, должен ли возврат осуществляться в денежном или натуральном эквиваленте, поскольку закон не содержит на этот счет специальных указаний). Тем не менее, если вдруг этот вопрос не получил надлежащего разрешения в учредительном документ, любой спор, как представляется, должен разрешаться исходя из общего правила об универсальности денежного эквивалента, а также того, передавались ли в качестве вклада родовые вещи или индивидуально-определенные и сохранившиеся в натуре.
Наконец, коммандитисту принадлежит право передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу. Под последним следует понимать любое третье лицо, в том числе полного товарища, поскольку иное прямо нормой не запрещено.
В отношении реализации другими вкладчиками преимущественного права в отношении передаваемой доли (ее части) положения ГК носят отсылочный характер (см. коммент. к п. 2 ст. 93 ГК ) и, как следствие, распространяются только на возмездные сделки.
Смысл правила о том, что передача всей доли прекращает участие вкладчика в юридическом лице, представляется шире буквального текста. Очевидно, что в любом случае речь идет о сокращении «присутствия» вкладчика в товариществе на вере либо в части (если распоряжение осуществления в отношении не всей доли), либо полностью. Представляется, что в большинстве случаев необходимо также внесение соответствующих изменений в учредительный договор (поскольку условие о составе и размере вкладов является его существенным условием — см. коммент. к п. 2 ст. 83 ГК) и в соглашение об участии, включая сертификат о внесении вклада (см. коммент. к п. 1 ст. 85 ГК). Кроме того, прекращение участия вкладчика может в зависимости от конкретных обстоятельств повлечь возникновение основания для ликвидации всего товарищества (например, если доли единственного вкладчика приобретет полный товарищ, т.п. — см. коммент. к п. 1 ст. 86 ГК).
4. Системность правового регулирования позволяет обратить внимание на то, что коммандитистам в силу закона принадлежат и иные права (например, право действовать от имени товарищества на вере по доверенности — п. 2 ст. 84 ГК, права, связанные с ликвидацией юридического лица — п. 2 ст. 86 ГК и т. д.).
Разумеется, помимо прав, прямо названных в законе, коммандитистам в силу очевидной диспозитивности ст. 85 ГК могут принадлежать и иные права, установленные учредительным договором, с учетом существа их правового статуса и целей участия в юридическом лице.
Статья 86. Ликвидация товарищества на вере
1. Товарищество на вере ликвидируется при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков. Однако полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в полное товарищество.
Товарищество на вере ликвидируется также по основаниям ликвидации полного товарищества (ст. 81). Однако товарищество на вере сохраняется, если в нем остаются по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик.
2. При ликвидации товарищества на вере, в т. ч. в случае банкротства, вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов.
Оставшееся после этого имущество товарищества распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в складочном капитале товарищества, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков.
2. В частности, за исключением оснований, связанных с органами юридического лица, поскольку таковых в товариществе нет, ликвидация по общему правилу возможна в добровольном или принудительном порядке на основании решения полных товарищей или суда либо ввиду банкротства (см. коммент. к ст. 61 ГК).
Что касается принятия решения о добровольном ликвидации, можно найти аргументы в пользу того, что вкладчики тоже вправе участвовать в принятии подобного решения, однако учет их правового статуса и систематическое толкование ст. 84, 85 ГК, которые предписывают коммандитистам воздерживаться от управления товариществом, и при этом в легальном перечне прав соответствующая возможность не упоминается, более верным в качестве общего правила представляется мнение об ином. Тем не менее, в силу свободы договора соответствующие положения о порядке принятия решения о добровольной ликвидации, могу быть отражены в учредительном договоре.
Дополнительно специальными основаниями являются:
во-первых, изменение состава участников товарищества (см. также коммент. к ст. 76 ГК), если иное не предусмотрено учредительным договором или соглашением остающихся участников. Однако в отличие от полного товарищества учредительным договором невозможно изменить правило о ликвидации товарищества на вере при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков. Иное противоречило бы существу легальной конструкции. В этом случае товарищи могут преобразовать коммандитное товарищество в полное, на что справедливо указано в абз . 1 п. 1 коммент. ст.;
во-вторых, случай, когда по каким-либо причинам в товариществе остается менее одного товарища и/или менее одного вкладчика (ср. со ст. 81 ГК о ликвидации полного товарищества в случае, если в нем остался один полный товарищ). По смыслу коммент. ст. и во взаимосвязи со ст. 81 ГК (аналогия закона) можно также предположить, что помимо преобразования в иной вид юридического лица, более отвечающий текущей ситуации, для целей сохранения коммандитного товарищества можно принять нового товарища и/или вкладчика (это следует также из свободы договора). Представляется, что в этом случае разумной срок существования товарищества для реализации права на принятие нового участника должен быть также не менее 6 месяцев. Однако для практической реализации указанной процедуры необходимо отразить ее в учредительном договоре.
3. Положения п. 2 коммент. ст., устанавливающие очередность удовлетворения различных требований, носят, на наш взгляд, универсальный характер и должны применяться ко всем случаям ликвидации товарищества на вере.
В частности, вполне разумным и оправданным представляется правило абз. 1 п. 2 ст. 86 о преимущественном праве коммандитистов перед полными товарищами на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов, в случае ликвидации товарищества на вере, в том числе в случае банкротства. Участие вкладчика, который не несет персональную ответственность по обязательствам юридического лица, в деятельности коммандитного товарищества ограничено, по общему правилу, только внесением вклада. Поэтому разумным представляется отдать приоритет тому, кто осуществлял своего рода финансирование деятельности товарищества на вере. Условия и порядок реализации подобного преимущественного права целесообразно прописать в учредительном договоре. В противном случае придется опираться на общие положения о юридических лицах и принцип пропорциональности.
4. Оставшееся после удовлетворения всех требований имущество товарищества на вере согласно абз. 2 п. 2 коммент. ст. распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в складочном капитале товарищества, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков. Иначе говоря, об иных условиях реализации ликвидационной квоты можно договориться либо на этапе создания товарищества на вере (посредством отражении в учредительном договоре с внесением соответствующий записи в ЕГРЮЛ), либо менее формально в рамках внутренних отношений посредством заключения соответствующего соглашении.
3.1. Крестьянское (фермерское) хозяйство
(Подпараграф введен ФЗ от 30.12.2012 № 302-ФЗ.)
Статья 86.1. Крестьянское (фермерское) хозяйство
1. Граждане, ведущие совместную деятельность в области сельского хозяйства без образования юридического лица на основе соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства (ст. 23), вправе создать юридическое лицо — крестьянское (фермерское) хозяйство.
Крестьянским (фермерским) хозяйством, создаваемым в соответствии с настоящей ст. в качестве юридического лица, признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности в области сельского хозяйства, основанной на их личном участии и объединении членами крестьянского (фермерского) хозяйства имущественных вкладов.
2. Имущество крестьянского (фермерского) хозяйства принадлежит ему на праве собственности.
3. Гражданин может быть членом только одного крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица.
4. При обращении взыскания кредиторов крестьянского (фермерского) хозяйства на земельный участок, находящийся в собственности хозяйства, земельный участок подлежит продаже с публичных торгов в пользу лица, которое в соответствии с законом вправе продолжать использование земельного участка по целевому назначению.
Члены крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица, несут по обязательствам крестьянского (фермерского) хозяйства субсидиарную ответственность.
5. Особенности правового положения крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица, определяются законом.
Во-первых, крестьянское (фермерское) хозяйство может создаваться только для занятия предпринимательской деятельностью (это подтверждается как отсылкой к ст. 23 ГК, так и расположением ст. 86.1 в структуре гл. 4 ГК) и, следовательно, принадлежит к коммерческим юридическим лицам. Однако отличительной чертой является то, что подобная предпринимательская деятельность носит узко отраслевой характер и может осуществляться только в форме производственной или иной хозяйственной деятельности в области сельского хозяйства, под которой следует понимать любую деятельность, связанную с производством, переработкой, хранением, транспортировкой и реализаций сельскохозяйственной продукции (см. также Федеральный закон «О развитии сельского хозяйства» от 29.12.2006 № 264-ФЗ // СЗ РФ. 2007. № 1 (1 ч.). Ст. 27).
Во-вторых, членами крестьянского (фермерского) хозяйства могут быть только физические лица. Из буквального текста абз. 1 п. 1 коммент. ст. следует, что осуществление гражданами совместной деятельность в области сельского хозяйства без образования юридического лица на основе соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства (см. подр. коммент. к п. 5 ст. 23 ГК), является предпосылкой (условием) возникновения у указанных лиц права создать юридическое лицо — крестьянское (фермерское) хозяйство.
Представляется, однако, что смысл этой нормы в ином: граждане, занимающиеся предпринимательской деятельностью, могут осуществлять производственную или иную хозяйственную деятельность в области сельского хозяйства в любой из предусмотренных законом форм, т. е. единолично либо совместно на основе соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства без образования юридического лица (ст. 23 ГК) или, с учетом положений коммент. ст., с созданием соответствующего юридического лица. Такой подход соответствует принципу диспозитивности гражданского регулирования (ст. 1 ГК) и разделяется судебной практикой (см., например, постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 10.08.2016 № 10АП-4438/2016 по делу № А41-47068/15).
Следовательно, Федеральный закон «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» от 11.06.2003 № 74-ФЗ (СЗ РФ. 2003. № 24. Ст. 2249), из п. 3 ст. 1 которого следует, что он рассчитан на регулирование деятельности, которую осуществляет фермерское хозяйство без образования юридического лица, может применяться только по аналогии закона (см. коммент. к п. 5 ст. 86.1 ГК).
В-третьих, для деятельности крестьянского (фермерского) хозяйства значим фактор членства и персонального совместного участия в деятельности юридического лица всех членов организации. В сущности, такой подход является следствием отсутствия у крестьянского (фермерского) хозяйства органов управления (организационной структуры), в связи с чем управление и ведение его дел, по смыслу закона, осуществляется его членами. В отсутствии специального закона о данном юридическом лице особенности осуществления совместной деятельности в области сельского хозяйстве в составе юридического лица законодатель оставляет на усмотрение членов крестьянского (фермерского) хозяйства, что должно быть отражено в уставе — учредительном документе юридического лица в силу общих положений п. 1, 4 ст. 52 ГК (см. коммент. к ним).
В-четвертых, для формирования имущественной базы деятельности крестьянского (фермерского) хозяйства необходимо внесение вкладов всеми его членами. Вопросы вида, состава и размера подобных вкладов (а равно процесса формирования уставного капитала юридического лица) также в настоящее время оставлены в ГК в первую очередь на усмотрение самих членов (см. коммент. к п. 5 ст. 86. 1). Последние, очевидно, должны ориентироваться на целевую направленность деятельности юридического лица в области сельского хозяйства.
В-пятых, члены крестьянского (фермерского) хозяйства несут субсидиарно неограниченную ответственность своим имуществом по всем его обязательствам (см. коммент. к п. 4 ст. 86.1). Собственно, указанное правило существенно снижает значимость формирования капитала хозяйства на основе вкладов его членов, а равным образом объясняет требование эксклюзивности, содержащееся в п. 3 коммент. ст.
2. Крестьянскому (фермерскому) хозяйству имущество, которое формируется как в результате объединения вкладов всех членов, так и непосредственно в результате производственной или хозяйственной деятельности в области сельского хозяйства, принадлежит на праве собственности. Следовательно, указанное юридическое лицо самостоятельно распоряжается принадлежащим ему имуществом и отвечает им по долгам. Кроме того, члены крестьянского (фермерского) хозяйства связаны с ним обязательственными, а не вещными правами, что учитывается при ликвидации юридического лица.
Из чего именно должно состоять такое имущество, законодатель умалчивает. Тем не менее, в его состав так или иначе должны входить объекты, необходимые для осуществления деятельности в области сельского хозяйства (в частности, земельный участок, различные хозяйственные постройки и сооружения, сельскохозяйственная техника и инвентарь, скот, птица и т. п.).
3. Правило п. 3 коммент. ст. о том, что гражданин может быть членом только одного крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица, придает членству в организации эксклюзивный характер. Такой подход оправдан, если учесть необходимость совместной производственной или иной хозяйственной деятельности в области сельского хозяйства, основанной на личном участии (п. 1 ст. 86.1 ГК), а также положения о субсидиарной неограниченной персональной ответственности по долгам созданного юридического лица (п. 4 ст. 86.1 ГК). Эффективное выполнение таких требований, в том числе с точки зрения защиты интересов кредиторов, возможно при условии членства лишь в одном крестьянском (фермерском) хозяйстве.
С учетом изложенного представляется, что смысл закрепленного в п. 3 коммент. ст. требования эксклюзивности шире, чем это следует из буквального текста, и сводится к тому, что осуществление предпринимательской (совместной) деятельности в области сельского хозяйства с использованием фермерского (крестьянского) хозяйства в принципе должно быть только в одной из форм — либо с созданием юридического лица, либо на основе соглашения или единолично.
4. Поскольку крестьянское (фермерское) хозяйство владеет имуществом на праве собственности, оно самостоятельно несет ответственность по своим обязательствам, что, в том числе, может привести к обращению взыскания на имущество юридического лица по требованиям кредиторов. Однако в силу значимости осуществления деятельности в области сельского хозяйства законодатель специально указывает на то, что в подобных ситуациях земельный участок подлежит продаже с публичных торгов в пользу лица, которое в соответствии с законом вправе продолжать использование земельного участка по целевому назначению. Фактически членам крестьянского (фермерского) хозяйства предоставляется возможность «сохранить» земельный участок для целей продолжения своей собственной производственной или хозяйственной деятельности в области сельского хозяйства, но уже, например, без образования юридического лица.
В случае, если своего имущества у крестьянского (фермерского) хозяйства недостаточно, абз. 2 п. 4 коммент. ст. установлено императивное правило о субсидиарной ответственности всех его членов, которую они несут солидарно (подр. о солидарных обязанностях см. коммент. к ст. 322–326 ГК).
Такая ответственность является полной, поскольку члены крестьянского (фермерского) хозяйства несут ее всем своим имуществом. Поэтому она может быть прекращена либо надлежащим исполнением, либо в рамках процедуры банкротства уже самих граждан (см. коммент. к ст. 25 ГК).
Абзац 2 п. 4 коммент. ст. посвящен только ответственности членов крестьянского (фермерского) хозяйства во внешних отношениях. Следовательно, определение особенностей внутренней ответственности членов друг перед другом (например, за невнесение вклада, за нарушение требования личного участия и т. п.) зависит от соглашения членов юридического лица.
5. В настоящее время закон, к которому отсылает п. 5 коммент. ст., не принят.
Вместе с тем, нетрудно заметить сходство между крестьянским (фермерским) хозяйством, созданным в качестве юридического лица, и полным товариществом. Так, указанные организации создаются для осуществления предпринимательской деятельности, основаны на личном участии всех членов, которые управляют юридическом лицом и ведут его дела (ввиду отсутствия органов управления), субсидиарно несут неограниченную персональную ответственность всем своим имуществом. Не случайно, ст. 86. 1 ГК помещена именно в п. 3.1 § 2 гл. 4 ГК.
Следовательно, до принятия специального закона решение правовых вопросов, связанных с особенностями осуществления крестьянским (фермерским) хозяйством своей деятельности в качестве коммерческой организации возможно не только на основе общих положений о юридических лицах (см. коммент. к § 1 гл. 4 ГК), но и по аналогии закона со схожими правовыми конструкциями или видами деятельности (п. 1 ст. 6 ГК).
4. Общество с ограниченной ответственностью
Статья 87. Основные положения об обществе с ограниченной ответственностью
1. Обществом с ограниченной ответственностью признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей.
Участники общества, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части доли каждого из участников.
(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2008 № 312-ФЗ; от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
2. Фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью должно содержать наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью».
3. Правовое положение общества с ограниченной ответственностью и права и обязанности его участников определяются настоящим Кодексом и законом об обществах с ограниченной ответственностью.
(Абзац второй утратил силу. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
2. Понятие ограниченной ответственности, отражающее специфику рассматриваемого вида хозяйственных обществ, раскрывается в абз. 1 п. 1 коммент. ст., где устанавливается, что участники общества не отвечают по его обязательствам. Исключения из указанного правила могут быть предусмотрены только законом (см., напр., абз. 2 п. 1 коммент. ст., абз. 3 п. 2 ст. 67.3 ГК).
3. В литературе и судебной практике ответственность участника, не полностью оплатившего долю (см. абз. 2 п. 1 ст. 87), в большинстве случаев рассматривается по отношению к обществу как дополнительная (субсидиарная), наступающая в случае неисполнения обязательств самим обществом (см. коммент. к ст. 399 ГК). Солидарный характер ответственности проявляется в том, что не полностью оплатившие доли участники отвечают по обязательствам общества солидарно друг с другом.
4. В дополнение к положениям п. 2 коммент. ст. требования к фирменному наименованию общества устанавливаются ст. 4 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и ст. 1473 ГК. Помимо обязательного для индивидуализации общества полного фирменного наименования общество вправе иметь сокращенное фирменное наименование. Полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью». Сокращенное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью» или аббревиатуру «ООО». При заполнении графы «Фирменное наименование» на бланках официальных заявлений или документов следует указывать полное, а не сокращенное фирменное наименование, так как именно полное фирменное наименование является обязательным средством индивидуализации коммерческой организации.
В соответствии с п. 3 ст. 1473 ГК фирменное наименование общества на русском языке и на языках народов Российской Федерации может содержать иноязычные заимствования в русской транскрипции (например, ООО «Кэш энд Керри») или в транскрипциях языков народов Российской Федерации, за исключением терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму общества (например, нельзя использовать фирменное наименование ООО «Лютик Эл-Эл-Си», содержащее русскую транскрипцию англоязычной аббревиатуры LLC, обозначающей компанию с ограниченной ответственностью (limited liability company)). Последствием несоблюдения указанных требований к фирменному наименованию может стать иск регистрирующего органа к обществу о понуждении к изменению фирменного наименования (см. п. 5 ст. 1473 ГК).
5. В дополнение к общим нормам ГК детальное регулирование правового положения общества, прав и обязанностей его участников, порядка создания, реорганизации и ликвидации общества осуществляется Законом об обществах с ограниченной ответственностью. В соответствии с п. 2 ст. 1 Закона об обществах с ограниченной ответственностью иными ФЗ могут также определяться особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации ООО в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции, ипотечных агентов и специализированных обществ (см., напр., Закон об организации страхового дела, Закон о рынке ценных бумаг). В соответствии с разъяснениями, данными в п. 2 Постановления ВС и ВАС № 90/14, необходимо иметь в виду, что круг вопросов, указанных в абз. 2 п. 3 коммент. ст. и п. 2 ст. 1 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, по которым особенности правового регулирования названных в них обществ могут устанавливаться в иных ФЗ, является исчерпывающим. По другим вопросам, в том числе связанным с гарантиями и способами защиты прав участников обществ (кроме кредитных организаций, созданных в форме ООО), применяются общие положения Закона об обществах с ограниченной ответственностью.
6. Согласно п. 3 ст. 1 Закона об обществах с ограниченной ответственностью особое правовое регулирование предусмотрено для отношений, связанных с совершением иностранными инвесторами или группой лиц, в которую входит иностранный инвестор, сделок с долями, составляющими уставный капитал общества, имеющего стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, и установлением контроля иностранных инвесторов или группы лиц, в которую входит иностранный инвестор, над такими обществами. Указанные отношения регулируются в соответствии с положениями ФЗ от 29.04.2008 № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» (СЗ РФ. 2008. № 18. Ст. 1940).
Статья 88. Участники общества с ограниченной ответственностью
1. Число участников общества с ограниченной ответственностью не должно превышать пятьдесят. В противном случае оно подлежит преобразованию в акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока — ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до указанного предела.
(Пункт в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
2. Общество с ограниченной ответственностью может быть учреждено одним лицом или может состоять из одного лица, в т. ч. при создании в результате реорганизации.
(Абзац второй утратил силу. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2008 № 312-ФЗ.)
2. В соответствии с п. 1 коммент. ст. в случае, если число участников общества превысит 50, общество обязано в течение года преобразоваться в акционерное общество. Пунктом 3 ст. 7 Закона об обществах с ограниченной ответственностью предусмотрена возможность преобразования общества в случае превышения допустимого числа участников не только в акционерное общество, но и в производственный кооператив, что согласуется с общей нормой о возможных формах реорганизации общества, изложенной в п. 2 ст. 92 ГК. При условии соблюдения требований абз. 1 п. 5 ст. 66 ГК нет препятствий и для преобразования общества в хозяйственное товарищество в соответствии с положениями п. 2 ст. 92 ГК. В случае если общество с числом участников более 50 не будет преобразовано в допустимую организационно-правовую форму и не сократит число участников в течение года с момента приобретения прав на долю в уставном капитале 51 участником, общество подлежит ликвидации в судебном порядке на основании коммент. ст. и п. 3 ст. 61 ГК.
3. Согласно п. 2 ст. 7 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и п. 2 коммент. ст. общество может являться компанией одного лица.
Положения Закона об обществах с ограниченной ответственностью распространяются на общества с одним участником постольку, поскольку указанным Законом не предусмотрено иное и поскольку это не противоречит существу соответствующих отношений. Решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно (ст. 39 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Решение единственного участника, являющегося ЮЛ, подписывается либо его исполнительным органом, имеющим правом действовать от имени единственного участника без доверенности, либо лицом, уполномоченным действовать от имени единственного участника на основании доверенности.
Ст. 39 Закона об обществах с ограниченной ответственностью исключает применение к обществу с единственным участником норм о созыве, подготовке и проведении общего собрания участников, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания участников общества. В этой же ст. говорится о неприменении к обществу, состоящему из одного участника, положений ст. 43 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, регулирующей порядок обжалования решений органов управления обществом. Лишение единственного участника права оспаривать собственные решения, принятые им в качестве высшего органа управления обществом, вытекает из существа соответствующих отношений. Однако вызывает сомнения обоснованность неприменения к обществам одного лица положений п. 3 ст. 43 Закона об обществах с ограниченной ответственностью. Следуя буквальному толкованию ст. 39 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, единственный участник лишается права обжаловать решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа общества, коллегиального исполнительного органа общества или управляющего, принятое с нарушением требований законов и устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества. Описанная коллизия может быть разрешена путем ограничительного толкования указанной нормы со ссылкой на название ст. 39 Закона об обществах с ограниченной ответственностью «Принятие решений по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, единственным участником общества», позволяющее сделать вывод о том, что положения данной статьи могут относиться только к процедурам принятия решений и обжалования решений высшего органа управления общества и не распространяются на порядок обжалования решений иных органов управления.
4. Единственный участник общества — физическое лицо часто осуществляет и функции единоличного исполнительного органа общества. В литературе высказываются сомнения в необходимости оформлении трудового договора с таким руководителем, так как в данном случае руководитель, являющийся одновременно единственным участником общества, якобы заключает договор «сам с собой». В обоснование своей позиции противники заключения трудового договора с руководителем — единственным участником ссылаются на Письмо Федеральной службы по труду и занятости от 06.03.2013 № 177-6-1 «О заключении трудового договора с единственным учредителем», где разъясняется, что в описываемой ситуации по отношению к генеральному директору отсутствует работодатель, а подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается. Согласно указанному Письму на отношения единственного участника общества с учрежденным им обществом трудовое законодательство не распространяется, управленческая деятельность в этом случае осуществляется без заключения какого-либо договора (в том числе трудового) на основании решения единственного участника о возложении им на себя функций единоличного исполнительного органа. В качестве дополнительного аргумента против заключения трудового договора с руководителем — единственным участником также ссылаются на ст. 273 ТК, предусматривающую, что положения гл. 43 ТК («Особенности регулирования труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации») не распространяются на руководителя организации, в случае если он является единственным участником организации.
Приведенная аргументация представляется неубедительной, так как не учитывает различий в правовом статусе единственного участника, действующего от имени работодателя, но таковым не являющегося, и общества как общего для всех работников (включая руководителя) работодателя. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, работодателем не является (см. ст. 20 ТК). Таким образом, трудовой договор заключается не между единственным участником и его альтер эго, а между обществом-работодателем, являющимся самостоятельным по отношению к единственному участнику субъектом права, и работником, назначенным на должность генерального директора. Ст. 273 ТК, указывающая, что гл. 43 ТК не распространяется на отношения с директором — единственным участником, не предусматривает, что остальные положения ТК на эти отношения не распространяются.
5. В соответствии со ст. 31.1 Закона об обществах с ограниченной ответственностью общество обязано вести список участников общества с указанием сведений о каждом участнике общества, размере его доли в уставном капитале общества и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения обществом. С 01.07.2017 общество вправе передать ведение и хранение списка участников общества Федеральной нотариальной палате в соответствии с законодательством РФ о нотариате. Закон закрепляет презумпцию достоверности сведений, указанных в списке участников общества, а также предусматривает доступность таких сведений для третьих лиц. Так, общество и его участники не вправе ссылаться на несоответствие сведений, указанных в списке участников общества, сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, в отношениях с третьими лицами, действовавшими только с учетом сведений, указанных в списке участников общества, за исключением споров, требующих подтверждения права на долю (часть доли) в уставном капитале общества. В случае возникновения споров по поводу несоответствия сведений, указанных в списке участников общества, сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, право на долю (часть доли) в уставном капитале общества подтверждается на основании информации, содержащейся в ЕГРЮЛ. Спор о достоверности сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ, разрешается путем обращения к правоустанавливающим документам, к которым закон относит договор или иной подтверждающий возникновение у учредителя или участника права на долю или часть доли документ.
Статья 89. Создание общества с ограниченной ответственностью и его устав
(Наименование в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
1. Учредители общества с ограниченной ответственностью заключают между собой договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер их долей в уставном капитале общества и иные установленные законом об обществах с ограниченной ответственностью условия.
Договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью заключается в письменной форме.
2. Учредители общества с ограниченной ответственностью несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его учреждением и возникшим до его государственной регистрации.
Общество с ограниченной ответственностью несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения действий учредителей общества общим собранием участников общества. Размер ответственности общества по этим обязательствам учредителей общества может быть ограничен законом об обществах с ограниченной ответственностью.
3. Учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является его устав.
Устав общества с ограниченной ответственностью должен содержать сведения о фирменном наименовании общества и месте его нахождения, размере его уставного капитала (за исключением случая, предусмотренного п. 2 ст. 52 настоящего Кодекса), составе и компетенции его органов, порядке принятия ими решений (в т. ч. решений по вопросам, принимаемым единогласно или квалифицированным большинством голосов) и иные сведения, предусмотренные законом об обществах с ограниченной ответственностью.
(Абзац в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ; от 29.06.2015 № 209-ФЗ.)
4. Порядок совершения иных действий по учреждению общества с ограниченной ответственностью определяется законом об обществах с ограниченной ответственностью.
(Статья в ред. ФЗ от 30.12.2008 № 312-ФЗ.)
Исходя из положений п. 1 коммент. ст. и абз. 1 п. 5 ст. 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью перечень вопросов, регулируемых договором об учреждении общества, сформулирован исчерпывающим образом и включает следующие вопросы: порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества. При этом в силу указаний п. 10 ст. 67.2 ГК к договору об учреждении общества могут применяться нормы о корпоративном договоре (если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений сторон такого соглашения), что позволяет сделать вывод о возможности заключения учредителями общества договора, имеющего смешанную правовую природу и регулирующего не только указанные выше вопросы, связанные с созданием общества, но и порядок осуществления участниками их корпоративных прав (см. п. 1 ст. 67.2 ГК).
В дополнение к договору об учреждении общества еще одним необходимым документом для учреждения ООО является решение об его учреждении, принимаемое учредителями (см. ст. 50.1 ГК). Решение об учреждении, так же как и договор об учреждении общества, не является учредительным документам общества.
2. В связи с тем, что до государственной регистрации ЮЛ не существует самостоятельного субъекта права, отличного от учредителей, учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации (п. 2 коммент. ст.). Обязательства, связанные с учреждением общества, могут возникнуть либо как обязательства со множественностью лиц (в случае если в качестве стороны договора выступают все учредители), либо в результате единоличных действий одного из учредителей. Связанными с учреждением общества можно, в частности, считать следующие обязательства: договор аренды помещения для последующего использования в качестве места нахождения исполнительного органа общества; договор оказания услуг по охране помещения; договор оказания услуг по подготовке документов для государственной регистрации общества; договор оказания услуг по разработке сайта общества в сети Интернет и т. д.
В случае принятия общим собранием участников общества решения об одобрении действий учредителей общество несет ответственность по соответствующим обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением при условии, что размер возможной ответственности общества по таким обязательствам не превысит ¹/₅ оплаченного уставного капитала общества (см. п. 6 ст. 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Реализация данного положения на практике возможна либо через исполнение обществом обязанностей учредителя по одобренному обязательству (см. п. 1 ст. 313 ГК), либо через замену стороны в обязательстве с учредителя на общество с учетом соблюдения положений ст. 391 ГК.
3. Согласно п. 3 коммент. ст. устав является единственным учредительным документом общества. Общество вправе действовать на основании устава, утвержденного его учредителями (участниками), либо типового устава, утвержденного уполномоченным федеральным органом исполнительной власти (см. коммент. к ст. 52 ГК). В дополнение к сведениям, подлежащим отражению в типовом уставе, в уставе, утвержденном учредителями (участниками) общества, должны быть указаны индивидуализирующие общество сведения: фирменное наименование, место нахождения и размер уставного капитала общества, но нет необходимости включать сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества, что дает возможность не вносить изменения в устав в случае перехода доли в уставном капитале общества к другому лицу (см. п. 2 ст. 12 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). При этом сведения о фирменном наименовании, месте нахождения и размере уставного капитала общества, а также сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества подлежат отражению в ЕГРЮЛ независимо от того, какой вид устава используется обществом (см. п. 5 ст. 54 ГК, п. 1 ст. 5 Закона о регистрации юридических лиц и п. 8 ст. 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
4. Действия по учреждению общества регулируются также гл. II Закона об обществах с ограниченной ответственностью и гл. III–IV Закона о регистрации юридических лиц.
Статья 90. Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью
1. Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью (ст. 66.2) составляется из номинальной стоимости долей участников.
(Пункт в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
2. Не допускается освобождение участника общества с ограниченной ответственностью от обязанности оплаты доли в уставном капитале общества.
Оплата уставного капитала общества с ограниченной ответственностью при увеличении уставного капитала путем зачета требований к обществу допускается в случаях, предусмотренных законом об обществах с ограниченной ответственностью.
(Пункт в ред. ФЗ от 27.12.2009 № 352-ФЗ.)
3. Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью оплачивается его участниками в сроки и в порядке, которые предусмотрены законом об обществах с ограниченной ответственностью.
Последствия нарушения участниками общества сроков и порядка оплаты уставного капитала общества определяются законом об обществах с ограниченной ответственностью.
(Пункт в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 129-ФЗ.)
4. Если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества с ограниченной ответственностью окажется меньше его уставного капитала, общество в порядке и в срок, которые предусмотрены законом об обществах с ограниченной ответственностью, обязано увеличить стоимость чистых активов до размера уставного капитала или зарегистрировать в установленном порядке уменьшение уставного капитала. Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации.
(Пункт в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
5. Уменьшение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью допускается после уведомления всех его кредиторов. В этом случае последние вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.
Права и обязанности кредиторов кредитных организаций и некредитных финансовых организаций, созданных в организационно-правовой форме общества с ограниченной ответственностью, определяются также законами, регулирующими деятельность таких организаций.
(Пункт в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
6. Увеличение уставного капитала общества допускается после полной оплаты всех его долей.
(Пункт в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
Размер доли участника общества представляет собой соотношение номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества и определяется в процентах или в виде дроби (см. п. 2 ст. 14 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
Размер уставного капитала общества и номинальная стоимость долей участников общества определяются в рублях. Известная отдельным иностранным правовым системам гибкость в определении валюты исчисления уставного капитала компании в российском праве не признается (см. абз. 3 п. 1 ст. 14 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
Используемый в п. 1 коммент. ст. термин номинальная стоимость доли, следует отличать от понятия действительной стоимости доли (ср., напр., п. 1 и п. 2 ст. 14 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Под действительной стоимостью доли понимается не условная, а реальная величина — часть стоимости чистых активов общества, пропорциональная размеру доли участника.
2. С 01.09.2014 из п. 1 коммент. ст. исключено указание на то, что уставный капитал определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов (но при этом аналогичное положение осталось в ст. 14 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). С учетом того, что минимальный размер уставного капитала ООО согласно закону составляет 10 000 руб. (см. п. 1 ст. 14 Закона об обществах с ограниченной ответственностью), говорить о гарантийной функции уставного капитала в большинстве случаев сложно. Во многих европейских правопорядках указаны значительно более высокие размеры минимальных уставных капиталов В п. 4.2.1–4.2.2 Концепции развития гражданского законодательства предлагалось повысить размеры уставного капитала и для российских хозяйственных обществ, однако указанное предложение не было поддержано при рассмотрении соответствующего законопроекта.
3. Норма п. 2 коммент. ст. направлена на обеспечение реального наполнения активов общества. При этом в закон допускает зачет денежных требований к обществу в счет внесения участниками или третьими лицами вкладов при увеличении уставного капитала общества (см. п. 4 ст. 19 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Согласно общей норме ст. 410 ГК о прекращении обязательства зачетом для осуществления зачета достаточно заявления одной стороны. Однако подобный общий вывод не применим к ситуации зачета денежных требований к обществу, предполагающей следующий юридический состав: 1) решение общего собрания, принятое всеми участниками общества единогласно, одобряющее зачет денежных требований к обществу в счет внесения участниками или третьими лицами вкладов при увеличении уставного капитала общества; и 2) волеизъявление участника или третьего лица, подтверждающее его намерение реализовать право на зачет. Необходимы оба указанных юридических факта в совокупности, и при этом коллизии с положениями ст. 410 ГК о достаточности заявления одной из сторон не возникает, так как в силу отсылочной нормы абз. 2 п. 2 коммент. ст. нормы п. 4 ст. 19 Закона об обществах с ограниченной ответственностью следует рассматривать как специальные по отношению к общим положениям об основаниях и условиях зачета, предусмотренным ст. 410 ГК.
4. Положения п. 3 коммент. ст. отсылают к нормам п. 1 ст. 16 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, согласно которым каждый учредитель общества должен оплатить полностью свою долю в уставном капитале общества в течение срока, который определен договором об учреждении общества (или в случае учреждения общества одним лицом решением об учреждении общества) и который не может превышать четыре месяца с момента государственной регистрации общества. Не оплаченная в установленный срок доля (часть доли) переходит к обществу. Такая доля (часть доли) должна быть реализована обществом в порядке и в сроки, которые установлены ст. 24 Закона об обществах с ограниченной ответственностью. Договором об учреждении общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате долей в уставном капитале общества. Доля учредителя общества, если иное не предусмотрено уставом общества, предоставляет право голоса только в пределах оплаченной части (см. п. 3 ст. 16 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
5. Как следует из п. 4 коммент. ст., в качестве индикатора финансовой стабильности общества законодатель выбрал стоимость чистых активов общества. В соответствии с положениями п. 2 ст. 30 Закона об обществах с ограниченной ответственностью стоимость чистых активов общества (за исключением кредитных организаций) определяется по данным бухгалтерского учета на основании Порядка определения стоимости чистых активов, утв. Приказом Минфина России от 28.08.2014 № 84н (РГ. 2014. № 244). Согласно указанному Приказу стоимость чистых активов определяется как разность между величиной принимаемых к расчету активов организации и величиной принимаемых к расчету обязательств организации (при этом объекты бухгалтерского учета, учитываемые на забалансовых счетах, в расчет не принимаются). Принимаемые к расчету активы включают все активы организации, за исключением дебиторской задолженности участников по вкладам в уставный капитал, а принимаемые к расчету обязательства включают все обязательства организации, за исключением доходов будущих периодов, признанных организацией в связи с получением государственной помощи, а также в связи с безвозмездным получением имущества.
Превышение размера стоимости чистых активов над размером уставного капитала свидетельствует о потенциальной возможности обеспечить интересы кредиторов общества на сумму, как минимум соответствующую размеру уставного капитала общества. Интересы кредиторов общества в части осуществления контроля за финансовым состоянием общества обеспечиваются, в частности, установленным в законе правом любого заинтересованного лица на доступ к информации о стоимости чистых активов общества (см. абз. 3 п. 2 ст. 30 и п. 4 ст. 50 Закона о обществах с ограниченной ответственностью). При этом вновь созданному обществу дается так наз. льготный период — два финансовых года, в течение которых предполагается, что общество развивает свою деятельность без строго контроля за соотношением величины уставного капитала и стоимости чистых активов. Если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества с ограниченной ответственностью окажется меньше его уставного капитала, то общество имеет один финансовый год, в течение которого оно вправе предпринимать различные меры, направленные на увеличение стоимости чистых активов до размера уставного капитала, или зарегистрировать в установленном порядке уменьшение уставного капитала.
Если стоимость чистых активов общества останется меньше его уставного капитала по окончании финансового года, следующего за вторым финансовым годом или каждым последующим финансовым годом, по окончании которых стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала, общество не позднее чем через шесть месяцев после окончания соответствующего финансового года обязано принять одно из следующих решений: 1) об уменьшении уставного капитала общества до размера, не превышающего стоимости его чистых активов; или 2) о ликвидации общества (см. п. 4 ст. 30 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). При этом если в результате уменьшения уставного капитала общества его размер станет меньше минимального размера уставного капитала, определенного законом на дату государственной регистрации общества, то общество не вправе уменьшить уставный капитал, что оставляет только один вариант — ликвидацию (см. абз. 3 п. 1 ст. 20 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
Вместе с тем анализ судебной практики о возможности применения принудительной ликвидации к обществам с отрицательными чистыми активами показывает, что суды, следуя позиции КС, изложенной в Постановлении от 18.07.2003 № 14-П (СЗ РФ. 2003. № 30. Ст. 3102), редко удовлетворяют иски налоговых органов о ликвидации обществ, если основанием подобных исков является лишь формальное нарушение обществом требования о соотношении величины его уставного капитала и стоимости чистых активов. При вынесении решений суды исследуют фактическую платежеспособность и имущественную состоятельность ответчика, факты принятия им реальных мер по улучшению показателей своего финансового состояния с целью достижения положительного соотношения между чистыми активами общества и величиной его уставного капитала, динамику изменения кредиторской задолженности. Если суд приходит к выводу о том, что нарушения являются устранимыми и ответчиком принимаются меры для их устранения, в большинстве случаев в иске о ликвидации отказывают.
6. В связи с тем, что уменьшение уставного капитала может затрагивать интересы кредиторов, п. 4 коммент. ст. устанавливает обязанность общества уведомить кредиторов о таком уменьшении, а кредиторам предоставляется право потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков. Порядок уведомления кредиторов и дополнительные условия реализации кредиторами указанных выше прав предусмотрены ст. 20 Законом об обществах с ограниченной ответственностью, а в отношении кредитных организаций и некредитных финансовых организаций, созданных в организационно-правовой форме ООО, особенности осуществления прав и обязанностей их кредиторов определяются также специальными законами, регулирующими деятельность таких организаций.
По общему правилу, общество обязано в течение трех рабочих дней после принятия решения об уменьшении его уставного капитала сообщить об этом в регистрирующий орган, и дважды с периодичностью один раз в месяц опубликовать в журнале «Вестник государственной регистрации» уведомление об уменьшении его уставного капитала (см. п. 3 ст. 20 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
Кредитор общества, если его права требования возникли до опубликования уведомления об уменьшении уставного капитала общества, не позднее чем в течение тридцати дней с даты последнего опубликования такого уведомления вправе потребовать от общества досрочного исполнения соответствующего обязательства, а при невозможности досрочного исполнения такого обязательства его прекращения и возмещения связанных с этим убытков. Срок исковой давности для обращения в суд с данным требованием составляет шесть месяцев со дня последнего опубликования уведомления об уменьшении уставного капитала общества. Суд вправе отказать в удовлетворении соответствующего требования кредитора в случае, если общество докажет, что: 1) в результате уменьшения его уставного капитала права кредиторов не нарушаются; 2) предоставленное обеспечение является достаточным для надлежащего исполнения соответствующего обязательства (см. п. 5–6 ст. 20 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
7. Норма п. 6 коммент. ст. направлена на обеспечение соответствия указанного в уставе размера уставного капитала его реальному наполнению. Порядок увеличения уставного капитала общества урегулирован в ст. 17–19 Закона об обществах с ограниченной ответственностью.
Статья 91. Управление в обществе с ограниченной ответственностью
(Статья утратила силу. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
Статья 92. Реорганизация и ликвидация общества с ограниченной ответственностью
1. Общество с ограниченной ответственностью может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по единогласному решению его участников.
Иные основания реорганизации и ликвидации общества, а также порядок его реорганизации и ликвидации определяются настоящим Кодексом и другими законами.
2. Общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акционерное общество, хозяйственное товарищество или производственный кооператив.
(Пункт в ред. ФЗ от 30.12.2008 № 312-ФЗ; от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
Реорганизация и ликвидация общества могут быть также принудительными.
Принудительная реорганизация возможна в форме разделения общества или выделения из его состава одного или нескольких ЮЛ по решению уполномоченных государственных органов или суда в случаях, установленных законом (см. коммент. к п. 2 ст. 57 ГК).
Принудительная ликвидация общества возможна только по решению суда по основаниям, предусмотренным законом (см. ГК).
Порядок реорганизации общества регулируется ст. 57–60 ГК и ст. 51–56 Закона об обществах с ограниченной ответственностью.
Основные нормы, определяющие порядок ликвидации общества, предусмотрены ст. 61–64.1 ГК и ст. 57–58 Закона об обществах с ограниченной ответственностью. В отношении порядка ликвидации ООО следует отметить, что в целях снижения риска злоупотреблений, связанных с использованием процедуры ликвидации как способа уклонения от своевременного погашения задолженности, с 01.09.2017 Закон об обществах с ограниченной ответственностью регулирует не только порядок принятия решения о ликвидации ООО, но и сроки реализации такого решения, а также последствия его отмены. Так, срок ликвидации общества, установленный его участниками или органом, принявшим решение о ликвидации общества, не может превышать один год, а в случае, если ликвидация общества не может быть завершена в указанный срок, этот срок может быть продлен в судебном порядке, но не более чем на шесть месяцев (см. п. 6 ст. 57 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). В случае отмены участниками общества или органом, принявшим решение о ликвидации общества, ранее принятого решения о ликвидации общества либо истечения срока ликвидации, установленного его участниками или органом, принявшим решение о ликвидации общества, повторное принятие решения о добровольной ликвидации данного общества возможно не ранее чем по истечении шести месяцев со дня внесения сведений об этом в ЕГРЮЛ (см. п. 7 ст. 57 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
2. В п. 2 коммент. ст. установлен исчерпывающий перечень организационно-правовых форм, в которые может быть преобразовано ООО. Все разрешенные для преобразования ООО организационно-правовые формы относятся к коммерческим корпорация, как и само ООО (см. п. 2 ст. 50 ГК и п. 1 ст. 65.1 ГК).
Следует учитывать, что преобразование общества в хозяйственное товарищество возможно только с учетом соблюдения требований к субъектному составу товариществ, предусмотренных п. 5 ст. 66 ГК и ст. 82 ГК.
Статья 93. Переход доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью к другому лицу
1. Переход доли или части доли участника общества в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью к другому лицу допускается на основании сделки или в порядке правопреемства либо на ином законном основании с учетом особенностей, предусмотренных настоящим Кодексом и законом об обществах с ограниченной ответственностью.
2. Продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных законом об обществах с ограниченной ответственностью, если это не запрещено уставом общества.
Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества. Порядок осуществления преимущественного права и срок, в течение которого участники общества могут воспользоваться указанным правом, определяются законом об обществах с ограниченной ответственностью и уставом общества. Уставом общества также может быть предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли участника общества, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества.
3. В случае, если уставом общества отчуждение доли или части доли, принадлежащих участнику общества, третьим лицам запрещено и другие участники общества отказались от их приобретения либо не получено согласие на отчуждение доли или части доли участнику общества или третьему лицу при условии, что необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества, общество обязано приобрести по требованию участника общества принадлежащую ему долю или часть доли.
(Пункт в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
4. Доля участника общества с ограниченной ответственностью может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она уже оплачена.
5. В случае приобретения доли или части доли участника самим обществом с ограниченной ответственностью оно обязано реализовать их другим участникам или третьим лицам в сроки и в порядке, которые предусмотрены законом об обществах с ограниченной ответственностью и уставом, либо уменьшить свой уставный капитал в соответствии с п. 4 и 5 ст. 90 настоящего Кодекса.
6. Доли в уставном капитале общества переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, если иное не предусмотрено уставом общества с ограниченной ответственностью. Уставом общества может быть предусмотрено, что переход доли в уставном капитале общества к наследникам граждан и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, передача доли, принадлежавшей ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, допускаются только с согласия остальных участников общества. Отказ в согласии на переход доли влечет за собой обязанность общества выплатить указанным лицам ее действительную стоимость или выдать им в натуре имущество, соответствующее такой стоимости, в порядке и на условиях, которые предусмотрены законом об обществах с ограниченной ответственностью и уставом общества.
7. Переход доли участника общества с ограниченной ответственностью к другому лицу влечет за собой прекращение его участия в обществе.
(Статья в ред. ФЗ от 30.12.2008 № 312-ФЗ.)
Сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит обязательному нотариальному удостоверению под страхом ее недействительности (см. п. 11 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Нотариальное удостоверение не требуется при переходе доли к обществу в случаях, указных в п. 18 ст. 21 и п. 4–6 ст. 23 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, а также для распределения доли, ранее перешедшей к обществу, между участниками общества и продажи такой доли участникам общества либо третьим лицам в соответствии со ст. 24 Закона об обществах с ограниченной ответственностью. После нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, либо в случаях, не требующих нотариального удостоверения, с момента внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ переход доли или части доли может быть оспорен только в судебном порядке путем предъявления иска в арбитражный суд (см. п. 12 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
2. ООО является корпорацией закрытого типа, а потому возможность изменения состава участников имеет ряд ограничений, действующих в силу закона или установленных уставом на основании диспозитивных законодательных норм. В соответствии с п. 2 коммент. ст. устав общества может запрещать отчуждение доли третьим лицам, а содержание п. 3 коммент. ст. делает возможным и менее строгий вариант — не запретить, а ограничить отчуждение доли третьим лицам необходимостью получения согласия других участников общества. Также уставом может быть ограничена не только возможность изменения состава участников, но и свобода перераспределения долей между участниками общества — отчуждение доли или части доли одного участника в пользу другого может быть обусловлено обязательным получением согласия других участников.
3. Пункт 3 коммент. ст. закрепляет специальное правило на тот случай, когда участник общества в силу устава лишен возможности передать свою долю (часть доли) третьему лицу, а остальные участники общества отказываются приобрести его долю (часть доли). В описанной ситуации общество обязано по требованию участника приобрести принадлежащую ему долю (часть доли) в соответствии с положениями ст. 94 ГК и Закона об обществах с ограниченной ответственностью (см. подробнее коммент. к ст. 94 ГК).
В случае отчуждения либо перехода доли (части доли) в уставном капитале общества по иным основаниям к третьим лицам с нарушением порядка получения согласия участников общества или общества, а также в случае нарушения запрета на продажу или отчуждение иным образом доли (части доли) любой участник общества либо общество вправе потребовать в судебном порядке передачи доли (части) доли обществу в течение трех месяцев со дня, когда они узнали или должны были узнать о таком нарушении. При этом в случае передачи доли или части доли обществу расходы, понесенные приобретателем доли (части доли) в связи с ее приобретением, возмещаются лицом, которое произвело отчуждение доли или части доли с нарушением указанного порядка. Доля (часть доли), перешедшая к обществу, должна быть реализованы обществом в порядке и в сроки, которые установлены ст. 24 Закона об обществах с ограниченной ответственностью (см. абз. 3–4 п. 18 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
4. Даже если устав общества не содержит дополнительных ограничений на отчуждение доли третьему лицу, закрытый характер общества защищается императивной нормой абз. 2 п. 2 коммент. ст., согласно которой участники общества (а в случае, если это предусмотрено уставом — и само общество) пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) участника общества по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной уставом общества цене. Порядок осуществления преимущественного права покупки доли (части доли) определяется п. 4–7 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и уставом общества.
При продаже доли или части доли в уставном капитале общества с нарушением преимущественного права покупки доли или части доли любой участник общества либо, если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, общество в течение трех месяцев со дня, когда участник либо общество узнали или должны были узнать о таком нарушении, вправе потребовать в судебном порядке перевода на истца прав и обязанностей покупателя. Суд, рассматривающий дело по указанному иску, обеспечивает другим участникам общества и, если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, обществу возможность присоединиться к соответствующему иску (см. абз. 1 п. 18 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
Следует учитывать, что право преимущественной покупки применимо только к случаям отчуждения долей на основании договоров купли-продажи в пользу третьих лиц, не являющихся участниками ООО. Для обхода соответствующего ограничения недобросовестные участники ООО часто пытаются применить следующую конструкцию: заключить договор дарения части принадлежащей им доли в уставном капитале общества третьему лицу с целью дальнейшей продажи оставшейся части доли в обход правил о преимущественном праве других участников на покупку доли. В подобной ситуации будут применяться правила о притворных сделках, несмотря на то, что в рассматриваемом случае для прикрытия сделки совершена не одна, но и несколько сделок. В таком случае обе прикрывающие сделки (договор дарения и последующий договор купли-продажи части доли) являются ничтожными, а к сделке, которую стороны действительно имели в виду (договор купли-продажи доли лицу, не являющемуся участником общества, с нарушением прав о преимущественной покупке), с учетом ее существа и содержания применяются относящиеся к ней правила, и именно — перевод в судебном порядке прав и обязанностей покупателя доли на другого участника или общества по требованию указанного лица (см. п. 2 ст. 170 ГК и п. 88 Постановления ВС № 25).
5. Норма п. 4 коммент. статьи направлена на стимулирование скорейшей оплаты участником его доли в уставном капитале. Указанное ограничение установлено лишь для учредителей, но не касается вторичных сделок с долями, так как предметом последних является доля уже сформированного (оплаченного) уставного капитала (см., напр., Определение ВАС от 04.04.2007 № 3455/07 по делу № А62-2739/2006 (СПС «КонсультантПлюс»)).
6. С учетом отсылочной нормы п. 5 коммент. ст. для определения положений, регулирующих порядок и сроки реализации обществом приобретенных им доли или части доли, следует обратиться к ст. 24 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и уставу общества. В течение одного года со дня перехода доли или части доли в уставном капитале общества к обществу они должны быть по решению общего собрания участников общества распределены между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества или предложены для приобретения всем либо некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом общества, третьим лицам (п. 2 ст. 24 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Не распределенные или не проданные в указанный выше срок доля или часть доли в уставном капитале общества должны быть погашены, и размер уставного капитала общества должен быть уменьшен на величину номинальной стоимости этой доли или этой части доли (п. 5 ст. 24 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Сведения о состоявшемся переходе к обществу доли или части доли в уставном капитале общества, а также их последующем распределении, продаже или погашении подлежат внесению в ЕГРЮЛ (п. 6 ст. 24 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
7. Как следует из п. 6 коммент. ст., уставом общества может быть ограничена возможность перехода доли к третьему лицу не только на основании сделки, но и в порядке правопреемства или на ином законном основании. Порядок получения согласия остальных участников на переход доли к наследникам граждан и правопреемникам ЮЛ, являвшихся участниками общества, а также на передачу доли, принадлежавшей ликвидированному ЮЛ, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого ЮЛ, регулируется п. 8 и 10 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью. Порядок и условия выплаты указанным лицам действительной стоимости доли или выдачи им в натуре имущества такой же стоимости определены в п. 2 ст. 94 ГК и п. 5, 7–8 ст. 23 Закона об обществах с ограниченной ответственностью (см. подробнее коммент. к ст. 94 ГК).
8. В соответствии с п. 7 коммент. ст. прекращение участия в обществе происходит в момент перехода доли участника к другому лицу. Доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ, за исключением случаев перехода доли к обществу, когда дата перехода доли к обществу определяется в зависимости от основания такого перехода (см. абз. 1 п. 12 ст. 21 и п. 7 ст. 23 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
К приобретателю доли (части доли) в уставном капитале общества переходят все права и обязанности участника общества, возникшие до перехода доли, за исключением дополнительных прав и/или обязанностей, которыми соответствующий участник был наделен уставом общества в индивидуальном порядке дополнительно к общим правам и обязанностям, предусмотренным законом и уставом общества для других участников общества (см. абз. 2 п. 2 ст. 8 и абз. 2 п. 2 ст. 9 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Участник общества, осуществивший отчуждение своей доли (части доли) в уставном капитале общества, несет перед обществом обязанность по внесению вклада в имущество, возникшую до передачи прав на долю (части доли), солидарно с ее приобретателем (см. абз. 2 п. 12 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
Статья 94. Выход участника общества с ограниченной ответственностью из общества
1. Участник общества с ограниченной ответственностью вправе выйти из общества независимо от согласия других его участников или общества путем:
1) подачи заявления о выходе из общества, если такая возможность предусмотрена уставом общества;
2) предъявления к обществу требования о приобретении обществом доли в случаях, предусмотренных п. 3 и 6 ст. 93 настоящего Кодекса и законом об обществах с ограниченной ответственностью.
2. При подаче участником общества с ограниченной ответственностью заявления о выходе из общества или предъявлении им требования о приобретении обществом принадлежащей ему доли в случаях, предусмотренных п. 1 настоящей ст., доля переходит к обществу с момента получения обществом соответствующего заявления (требования). Этому участнику должна быть выплачена действительная стоимость его доли в уставном капитале или с его согласия должно быть выдано в натуре имущество такой же стоимости в порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены законом об обществах с ограниченной ответственностью и уставом общества.
(Статья в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
2. В соответствии с положениями подп. 2 п. 1 коммент. ст. выход участника из общества также осуществляется путем предъявления к обществу требования о приобретении обществом доли в случаях, когда возможность перехода доли к другому участнику и/или третьим лицам на основании сделки, правопреемства при реорганизации или наследовании либо в результате распределения ликвидационного остатка ограничена уставом и при этом другие участники общества не дали согласия на соответствующий переход доли и отказались от ее приобретения (см. п. 3 и п. 6 ст. 93 ГК).
Формулировки подп. 2 ст. 1 и п. 2 коммент. ст. не вполне удачны, так как в ситуации распределения доли как части наследственной массы на основании п. 6 ст. 93 ГК не существует участника общества, который может подать требование о приобретении обществом его доли. В указанном случае основанием для перехода соответствующей доли к обществу и определением даты такого перехода будет получение от любого участника общества отказа от дачи согласия на переход доли к наследникам умершего участника или истечение срока для получения такого согласия участников общества (см. п. 5 и подп. 5 п. 7 ст. 23 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Получателем действительной стоимости доли будет не участник общества, как это следует из текста п. 2 коммент. ст., а наследники умершего участника.
В отношении ситуаций перехода доли в результате правопреемства при реорганизации и распределения ликвидационного остатка, при которых можно представить заявление требования участником о приобретении обществом его доли в случае неполучения согласия других участников на переход доли до завершения реорганизации и ликвидации соответственно, тем не менее, возникает противоречие между положениями ГК и Закона об обществах с ограниченной ответственностью в части определения момента перехода доли к обществу и получателя действительной стоимости доли или его имущественного эквивалента. В соответствии с положениями п. 2 коммент. ст. по основаниям, предусмотренным подп. 2 п. 1 коммент. ст., доля переходит к обществу с момента получения обществом соответствующего требования участника о приобретении доли и получателем действительной стоимости доли (или ее имущественного эквивалента) также предполагается участник. При этом согласно п. 5 и подп. 5 п. 7 ст. 23 Закона об обществах с ограниченной ответственностью основанием для перехода доли к обществу и определением даты такого перехода будет получение от любого участника общества отказа от дачи согласия на переход доли в результате реорганизации или ликвидации участника либо истечение срока для получения такого согласия участников общества, а получателями действительной стоимости доли (или ее имущественного эквивалента) являются правопреемники реорганизованного ЮЛ — участника общества, участники ликвидированного ЮЛ — участника общества, собственник имущества ликвидированного учреждения, государственного или муниципального унитарного предприятия — участника общества.
По-видимому, описанную коллизию возможно разрешить в зависимости от того, была ли проведена процедура запроса согласия других участников на предстоящий переход доли в результате реорганизации или ликвидации участника общества — ЮЛ до завершения такой реорганизации или ликвидации соответственно. Если у реорганизуемого или ликвидируемого участника общества — ЮЛ до завершения реорганизации или ликвидации появились основания для заявлении требования о приобретении обществом его доли (в связи с получением от любого участника общества отказа от дачи согласия на переход доли в результате реорганизации или ликвидации участника либо истечение срока для получения такого согласия участников общества) и такое требование было заявлено, то переход доли к обществу на основании соответствующего требования регулируется положениями п. 2 коммент. ст. Если же описанный юридический состав (запрос на получение согласия, получение отказа или истечение срока ожидания ответа, а также факт заявления требования о приобретении доли) не был полностью реализован до завершения реорганизации или ликвидации ЮЛ — участника ООО, то должны применяться нормы ст. 23 Закона об обществах с ограниченной ответственностью.
3. Согласно п. 2 коммент. ст. общество обязано выплатить выходящему участнику действительную стоимость его доли, которая соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли (см. п. 2 ст. 14 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; о порядке определения стоимости чистых активов см. также коммент. к ст. 90 ГК), или с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости. При этом следует учитывать, что законом не предусмотрено применение повышающих и (или) понижающих коэффициентов при определении размера действительной стоимости доли (см. Постановление Президиума ВАС от 14.10.2008 № 8115/08 (СПС «КонсультантПлюс»)).
Особенности расчета и сроки выплаты действительной стоимости доли (предоставления ее имущественного эквивалента) определяются ст. 23 Закона об обществах с ограниченной ответственностью в зависимости от основания выхода участника из общества.
4. С целью защиты финансовых интересов общества и оставшихся участников Закон об обществах с ограниченной ответственностью предусматривает случаи, при которых запрещается выплата вышедшему участнику действительной стоимости его доли. В частности, общество не вправе выплачивать действительную стоимость доли или части доли в уставном капитале общества либо выдавать в натуре имущество такой же стоимости, если на момент этих выплаты или выдачи имущества в натуре оно отвечает признакам несостоятельности (банкротства) либо в результате этих выплаты или выдачи имущества в натуре указанные признаки появятся у общества.
Если общество не вправе выплачивать действительную стоимость доли в уставном капитале общества либо выдавать в натуре имущество такой же стоимости, общество на основании заявления в письменной форме, поданного не позднее чем в течение трех месяцев со дня истечения срока выплаты действительной стоимости доли лицом, вышедшим из общества, обязано восстановить его как участника общества и передать ему соответствующую долю в уставном капитале общества. В силу положений абз. 5 п. 8 ст. 23 Закона об обществах с ограниченной ответственностью процедура восстановления в правах участника не применяется к случаям выхода участника из общества по основаниям, указанным в п. 6 ст. 93 ГК.
5. Общество с дополнительной ответственностью
(Подпараграф утратил силу. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
6. Акционерное общество
Статья 96. Основные положения об акционерном обществе
1. Акционерным обществом признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.
Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.
(Пункт в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
2. Фирменное наименование акционерного общества должно содержать его наименование и указание на то, что общество является акционерным.
3. Правовое положение акционерного общества и права и обязанности акционеров определяются в соответствии с настоящим Кодексом и законом об акционерных обществах.
Особенности правового положения акционерных обществ, созданных путем приватизации государственных и муниципальных предприятий, определяются также законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий.
Особенности правового положения кредитных организаций, созданных в организационно-правовой форме акционерного общества, права и обязанности их акционеров определяются также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций.
(Абзац введен ФЗ от 08.07.1999 № 138-ФЗ; в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
Таким образом, форма ООО предусматривает больше механизмов для учета мнения каждого отдельного участника в сравнении с АО. Кроме того, положение АО не зависит напрямую от действий акционера, в то время как участник ООО вправе в любое время заявить о своем выходе из общества путем отчуждения обществу своей доли, если право участника на выход предусмотрено уставом общества, что, по общему правилу, означает возникновение у общества обязанности выплатить выходящему участнику действительную стоимость его доли (см. коммент. к ст. 94 ГК).
АО является менее используемой организационно-правовой формой, чем ООО. В первую очередь это объясняется более сложной процедурой создания АО и оплаты уставного капитала, связанной с выпуском и размещением акций.
2. Акция, являясь эмиссионной ценной бумагой (см. п. 2 ст. 142 ГК), представляет собой самостоятельный объект гражданских прав, обладающий более высокой оборотоспособностью, чем доля в уставном капитале ООО. Акции являются именными ценными бумагами, выпускающимися в бездокументарной форме (см. абз. 2 п. 1 ст. 25 Закона об акционерных обществах и абз. 5 ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг). Эмитентом акций может быть только АО, акции закрепляют корпоративные права их владельца (акционера) (см. п. 1 ст. 67 ГК).
В абз. 1 п. 1 коммент. ст. содержится недостаточно точное положение о том, что уставный капитал АО разделен на определенное число акций. Более корректно ориентироваться на формулировки п. 1 ст. 99 ГК, согласно которым уставный капитал, будучи величиной условной, складывается не из акций, а из их номинальной стоимости (см. коммент. к ст. 99 ГК).
3. Акционеры, как и участники ООО, не отвечают по обязательствам общества, а риск их убытков ограничен стоимостью принадлежащих им акций. Исключение из данного правила закреплено в абз. 2 п. 1 коммент. ст. Акционеры, не полностью оплатившие свои акции, несут солидарную ответственность по обязательствам общества, однако их ответственность ограничена размером неоплаченной стоимости акций. Ответственность акционера, не полностью оплатившего акции, следует рассматривать по отношению к обществу как дополнительную (субсидиарную), наступающую в случае неисполнения обязательств самим обществом (см. ст. 399 ГК). Солидарный характер ответственности проявляется в том, что не полностью оплатившие доли акционеры отвечают по обязательствам общества солидарно друг с другом. Иные исключения из правила о самостоятельной ответственности общества предусмотрены, в частности, в п. 3 ст. 66.2 ГК, п. 3 ст. 3 и п. 3 ст. 6 Закона об акционерных обществах.
4. Пункт 2 коммент. ст. закрепляет основные требования к фирменному наименованию АО, получившие развитие в п. 1 ст. 4 Закона об акционерных обществах. АО должно иметь полное фирменное наименование на русском языке и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке, а также полное и сокращенное наименования на иностранных языках. В дополнение к требованиям п. 2 коммент. ст. фирменное наименование публичного АО должно содержать указание на то, что общество является публичным (см. коммент. к ст. 97 ГК). Фирменное наименование общества может содержать иноязычные заимствования в русской транскрипции или в транскрипциях языков народов РФ, за исключением терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму АО. Последствием несоблюдения установленных законом требований к фирменному наименованию может стать иск органа, осуществляющего государственную регистрацию ЮЛ, к обществу о понуждении к изменению фирменного наименования (см. п. 5 ст. 1473 ГК).
5. ГК содержит общие правила, регламентирующие правовое положение АО, а также права и обязанности акционеров. Детальное регулирование указанных вопросов осуществляется в Законе об акционерных обществах. Кроме того, п. 3 коммент. ст. и п. 3–5 ст. 1 Закона об акционерных обществах отсылают и к другим законам в зависимости от порядка создания или сферы деятельности акционерного общества (см., напр., Закон о рынке ценных бумаг, Закон о приватизации, Закон о банках, Закон о банкротстве, Закон об организации страхового дела, ФЗ от 29.11.2001 № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» (СЗ РФ. 2001. № 49. Ст. 4562)).
Статья 97. Публичное акционерное общество
(Наименование в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
1. Публичное акционерное общество (п. 1 ст. 66.3) обязано представить для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным.
Акционерное общество вправе представить для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным.
Акционерное общество приобретает право публично размещать (путем открытой подписки) акции и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, которые могут публично обращаться на условиях, установленных законами о ценных бумагах, со дня внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным.
2. Приобретение непубличным акционерным обществом статуса публичного общества (п. 1 настоящей ст.) влечет недействительность положений устава и внутренних документов общества, противоречащих правилам о публичном акционерном обществе, установленным настоящим Кодексом, законом об акционерных обществах и законами о ценных бумагах.
3. В публичном акционерном обществе образуется коллегиальный орган управления общества (п. 4 ст. 65.3), число членов которого не может быть менее пяти. Порядок образования и компетенция указанного коллегиального органа управления определяются законом об акционерных обществах и уставом публичного акционерного общества.
4. Обязанности по ведению реестра акционеров публичного акционерного общества и исполнение функций счетной комиссии осуществляются организацией, имеющей предусмотренную законом лицензию.
(Пункт в ред. ФЗ от 29.06.2015 № 210-ФЗ.)
5. В публичном акционерном обществе не могут быть ограничены количество акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарная номинальная стоимость, а также максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру. Уставом публичного акционерного общества не может быть предусмотрена необходимость получения чьего-либо согласия на отчуждение акций этого общества. Никому не может быть предоставлено право преимущественного приобретения акций публичного акционерного общества, кроме случаев, предусмотренных п. 3 ст. 100 настоящего Кодекса.
Уставом публичного акционерного общества не может быть отнесено к исключительной компетенции общего собрания акционеров решение вопросов, не относящихся к ней в соответствии с настоящим Кодексом и законом об акционерных обществах.
6. Публичное акционерное общество обязано раскрывать публично информацию, предусмотренную законом.
7. Дополнительные требования к созданию и деятельности, а также к прекращению публичных акционерных обществ устанавливаются законом об акционерных обществах и законами о ценных бумагах.
(Статья в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
В связи с тем, что к непубличным обществам законодатель относит не только те АО, которые не удовлетворяют признакам публичного общества, но и все ООО, основополагающие нормы, касающиеся организации корпоративного управления в непубличных обществах, приведены в разделе ГК, содержащим общие положения о хозяйственных обществах (см. п. 3–4 ст. 66.3 ГК). С учетом того, что статус публичного общества может быть только у АО, основы правового режима соответствующего вида хозяйственных обществ устанавливаются в специальном разделе ГК, посвященном АО, и базируются на нормах коммент. ст.
2. Основанием для применения к АО режима публичного общества могут выступать как фактические признаки, т. е. осуществление публичного размещения (путем открытой подписки) или публичного обращения акций или иных ценных бумаг, конвертируемых в акции, так и выбор (сохранение) обществом публичного статуса с целью создания (сохранения) потенциальной возможности совершения соответствующих действий в будущем (так называемый формальный признак) (см. коммент. к п. 1 ст. 66.3 ГК).
Под размещением акций или иных ценных бумаг, конвертируемых в акции, понимается отчуждение таких ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок. Последующие гражданско-правовые сделки, влекущие переход прав собственности на соответствующие ценные бумаги, будут рассматриваться как процесс обращения ценных бумаг (см. ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг).
В соответствии с положениями ст. 39 Закона об акционерных обществах подписка на акции является одним из способов размещения дополнительных акций общества. Под открытой подпиской следует понимать публичное размещение акций общества среди заранее неопределенного круга лиц (см. абз. 3 п. 1 коммент. ст.). Размещение акций путем открытой подписки следует отличать от распределения акций среди учредителей общества при его создании (см. п. 3 ст. 99 ГК), так как круг учредителей АО определяется договором о создании общества (см. п. 1 ст. 98 ГК).
Публичное общество также вправе проводить закрытую подписку, т. е. осуществлять размещение выпускаемых им акций среди заранее определенного круга лиц, за исключением случаев, когда такая возможность ограничена уставом общества или требованиями правовых актов (см. п. 2 ст. 39 Закона об акционерных обществах).
Формулировки абз. 1 п. 1 коммент. ст. могут при их буквальном толковании привести к выводу о том, что статус публичного общества возникает на основании фактических признаков, указанных в п. 1 ст. 66.3 ГК, до даты регистрации в ЕГРЮЛ сведений о фирменном наименовании соответствующего общества, содержащим указание на то, что такое общество является публичным. Однако, подобный вывод верен только в отношении АО, созданных до 01.09.2014 и отвечающих фактическим признакам публичных АО, указанным в п. 1 ст. 66.3 ГК (за исключением случаев, если по состоянию на 01.09.2014 такие АО являлись закрытыми АО или открытыми АО, получившими в установленном порядке освобождение от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную Законом о рынке ценных бумагах, либо погасили все акции или ценные бумаги, конвертируемые в акции, которые публично размещались (путем открытой подписки) или публично обращались на условиях, установленных законами о ценных бумагах) (см. ч. 11 ст. 3 Закона от 05.05.2014). АО, отвечающие указанным в вышеназванной норме Закона от 05.05.2014 признакам, признаются публичными вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным, но при этом соответствующее АО обязано в силу положений абз. 1 п. 1 коммент. ст. при первом изменении устава внести необходимые изменения, отражающие публичный статус, в свое фирменное наименование (см. ч. 7 ст. 3 Закона от 05.05.2014). Во всех остальных случаях АО приобретает статус публичного общества только со дня государственной регистрации изменений в устав, содержащих указание на то, что такое общество является публичным, и внесения в ЕГРЮЛ сведений о фирменном наименовании такого общества, содержащем указание на его публичный статус (см. п. 1 ст. 7.1 Закона об акционерных обществах).
Формулировки абз. 2 п. 1 коммент. ст. также следует толковать с учетом специальных норм Закона об акционерных обществах. В соответствии с положениями абз. 2 п. 1 ст. 7.1 Закона об акционерных обществах, вступившими в силу с 01.07.2015, непубличное общество вправе представить для внесения в ЕГРЮЛ сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным, только при условии регистрации проспекта его акций и заключения обществом договора с организатором торговли о листинге его акций. Те АО, которые в период с 01.09.2014 по 01.07.2015 внесли изменения в устав в части включения в наименование указания на публичный статус, но акции и конвертируемые в акции ценные бумаги которых никогда публично не размещались и не обращались, или соответствующие ценные бумаги которых погашены, либо которыми в установленном порядке получено освобождение от обязанности по раскрытию информации, обязаны до 01.07.2020 обратиться в Банк России с заявлением о регистрации проспекта акций и заключить договор о листинге акций с организатором торговли либо внести в устав и в наименование изменения, исключающие указание на их публичный статус (см. п. 7 ст. 27 ФЗ от 29.06.2015 № 210-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» // СЗ РФ. 2015. № 27. Ст. 4001).
3. Согласно п. 2 коммент. ст. в части выполнения требования о внесении в устав общества изменений, необходимых для приобретения непубличным обществом публичного статуса, достаточно включения в фирменное наименование общества указания на то, что такое общество является публичным. Одновременно с указанным решением общим собранием акционеров может быть принято решение о внесении в устав общества иных изменений в части приведения устава в соответствие с требованиями, установленными для публичного общества (см. п. 2 ст. 7.1 Закона об акционерных обществах). Однако исходя из систематического толкования положений п. 2 коммент. ст. и процитированной выше нормы Закона об акционерных обществах внесение в устав общества иных изменений помимо изменения фирменного наименования не является обязательным для целей приобретения обществом публичного статуса. При этом следует учитывать, что со дня приобретения обществом публичного статуса положения его устава и внутренних документов, противоречащие правилам о публичном АО, установленным настоящим ГК, Законом об акционерных обществах и законами о ценных бумагах, будут считаться недействительными, что может создать определенные неудобства для деятельности общества в связи с необходимостью ориентироваться исключительно на нормы закона без их детализации в уставе и внутренних документах общества.
4. Положения коммент. ст. содержат ключевые императивные требования к организации управления в публичном обществе.
Во-первых, законодатель не позволяет расширять исключительную компетенцию общего собрания акционеров за счет вопросов, не относящихся к ней в соответствии с ГК и Законом об акционерных обществах (см. абз. 2 п. 5 коммент. ст.). Ранее подобный запрет касался всех АО, однако с 01.09.2014 соответствующее ограничение не применяется к непубличным АО (см. п. 2 и подп. 8 п. 3 ст. 66.3 ГК).
Во-вторых, согласно п. 3 коммент. ст. в публичном обществе обязательно создание коллегиального органа управления, то есть наблюдательного или иного совета, контролирующего деятельность исполнительных органов общества и выполняющего иные функции, возожженные на него Законом об акционерных обществах и уставом общества (см. коммент. к п. 4 ст. 65. 3 ГК). Для непубличных АО образование коллегиального органа управления обязательно только в том случае, если число акционеров — владельцев голосующих акций более 50 (см. абз. 2 п. 1 ст. 64 Закона об акционерных обществах). В публичном обществе число членов коллегиального органа управления должно быть не менее 5, в то время как в уставе непубличного АО могут быть отражены отличные от установленных законом требования к количественному составу указанного органа. Выборы членов коллегиального органа управления публичного общества осуществляются кумулятивным голосованием, а для непубличного АО уставом может быть определен иной порядок формирования соответствующего органа (см. п. 4 ст. 66 Закона об акционерных обществах и подп. 6 п. 3 ст. 66.3 ГК).
5. В п. 4 коммент. ст. установлено требование о том, что ведение реестра акционеров публичного АО и исполнение функций счетной комиссии осуществляются организацией, имеющей предусмотренную законом лицензию. Согласно редакции указанного пункта, действовавшей в период с 01.09.2014 по 01.07.2015, организация, осуществляющая ведение реестра акционеров публичного АО и исполнение функций счетной комиссии, должна была также отвечать критерию независимости. В связи с отсутствием согласованных подходов к толкованию соответствующего требования и связанной с этим практической неопределенностью с 01.07.2015 положение о независимости регистратора исключили из п. 4 коммент. ст., и, таким образом, требования к лицу, осуществляющему ведение реестра акционеров в публичном АО, совпадают с общими правилами, применимыми к ведению реестра акционеров в непубличном АО, предусмотренными п. 2 ст. 149 ГК.
6. Особенности правового режима публичного общества определяются его направленностью на привлечение дополнительных инвестиций за счет предложения акций неограниченному кругу лиц. Публичное АО является в полном смысле слова объединением капиталов, а не лиц, так как число участников такого общества не ограничено, равно как не могут быть ограничены и возможности изменения состава акционеров и/или изменения доли одного акционера в уставном капитале общества и/или числа голосов правомочий, предоставляемых одному акционеру (см. абз. 1 п. 5 коммент. ст.).
Принцип свободного обращения акций публичного общества выражается не только в отсутствии ограничений для сделок, совершаемых акционерами, но и в возможности свободной продажи акций самим обществом. Свободная продажа обществом собственных акций возможна только как последствие перехода к обществу прав на акции по основаниям, прямо предусмотренным Законом об акционерных обществах. Во всех остальных случаях отчуждение акций обществом производится в порядке их размещения, т. е. передачи акций эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок (см. ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг и ст. 39 Закона об акционерных обществах).
Закон не позволяет устанавливать в уставе публичного общества необходимость получения чьего-либо согласия на отчуждение акций этого общества. Никому не может быть предоставлено право преимущественного приобретения акций публичного общества, кроме случаев, предусмотренных Законом об акционерных обществах и касающихся предоставления акционерам и лицам, которым принадлежат ценные бумаги общества, конвертируемые в его акции, преимущественного права покупки дополнительно выпускаемых обществом акций или конвертируемых в акции ценных бумаг (см. абз. 1 п. 5 коммент. ст. и п. 3 ст. 100 ГК).
Напротив, в отношении непубличного АО законодатель позволяет предусмотреть различные механизмы ограничений — как в части отчуждения акций, так и применительно к увеличению доли участия в уставном капитале общества выше определенного порога. Уставом непубличного АО могут быть установлены ограничения числа, суммарной номинальной стоимости акций или максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру, а также преимущественное право акционера и самого общества на приобретение акций, отчуждаемых другими акционерами этого общества по возмездным сделкам (см. п. 5 ст. 99 ГК и п. 3–4 ст. 7 Закона об акционерных обществах). Уставом непубличного АО может быть также предусмотрена необходимость получения согласия акционеров на отчуждение акций третьим лицам (см. п. 5 ст. 7 Закона об акционерных обществах).
7. Обязанность публичного раскрытия публичным обществом определенных сведений, предусмотренная п. 6 коммент. ст., устанавливается, прежде всего, в целях информирования потенциальных инвесторов, заинтересованных в получении объективной информации о финансовом состоянии общества. Перечень сведений, подлежащих обязательному раскрытию публичным обществом, определен в ст. 92 Закона об акционерных обществах и гл. 69 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утв. ЦБ 30.12.2014 под № 454-П (Вестник Банка России. 2015. № 18–19). В случае если публичное общество намерено отказаться от своего публичного статуса и удовлетворяет всем иным условиям, предусмотренным п. 1 ст. 30.1 Закона о рынке ценных бумаг, общество вправе по решению общего собрания акционеров обратиться в ЦБ с заявлением об освобождении от обязанности осуществлять раскрытие или предоставление информации, предусмотренной законодательством РФ о ценных бумагах (см. ст. 92.1 Закона об акционерных обществах).
Предоставление информации лицам, являющимся акционерами общества, осуществляется также в соответствии с положениями п. 3 ст. 52 и ст. 91 Закона об акционерных обществах.
В ч. 1–2 ст. 15.19 КоАП предусмотрены санкции за нераскрытие или нарушение порядка и сроков раскрытия информации эмитентом, а также за раскрытие неполной, недостоверной или вводящей в заблуждение информации.
8. Следует учитывать, что помимо норм ГК, Закона об акционерных обществах и специальных законов, регулирующих деятельность АО в зависимости от порядка создания или сферы деятельности соответствующего общества (см. п. 3–5 ст. 1 Закона об акционерных обществах), публичный статус общества также предполагает применение к созданию и деятельности, а также к прекращению публичных АО законодательства о ценных бумагах (п. 7 коммент. ст.).
Статья 98. Создание акционерного общества
(Наименование в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
1. Учредители акционерного общества заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные законом об акционерных обществах.
Договор о создании акционерного общества заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.
(Абзац в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
2. Учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации общества.
Общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.
3. Учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями.
Устав акционерного общества должен содержать сведения о фирменном наименовании общества и месте его нахождения, условия о категориях выпускаемых обществом акций, об их номинальной стоимости и количестве, о размере уставного капитала общества, правах акционеров, составе и компетенции органов общества и порядке принятия ими решений, в т. ч. по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. В уставе акционерного общества также должны содержаться иные сведения, предусмотренные законом.
(Абзац в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
4. Порядок совершения иных действий по созданию акционерного общества, в т. ч. компетенция учредительного собрания, определяется законом об акционерных обществах.
5. Особенности создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий определяются законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий.
6. Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. Сведения об этом подлежат внесению в единый государственный реестр юридических лиц.
Акционерное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено законом.
(Пункт в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
Помимо сведений, перечисленных в абз. 1 п. 1 коммент. ст. и п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах, договором о создании общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций (абз. 4 п. 1 ст. 34 Закона об акционерных обществах). К договору о создании общества также могут применяться нормы о корпоративном договоре (если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений сторон такого соглашения), что позволяет сделать вывод о возможности заключения учредителями АО договора, имеющего смешанную правовую природу и регулирующего не только вопросы, связанные с созданием общества, но и порядок осуществления участниками их корпоративных прав (см. п. 1 и п. 10 ст. 67.2 ГК).
В дополнение к договору об учреждении общества еще одним необходимым документом для учреждения АО является решение об его учреждении, принимаемое учредителями (см. ст. 50.1 ГК и п. 1–3 ст. 9 Закона об акционерных обществах). Решение об учреждении, так же как и договор об учреждении общества, не является учредительным документам АО.
2. Правило, предусмотренное абз. 1 п. 2 коммент. ст., следует трактовать с учетом более корректной формулировки аналогичной нормы, приведенной в абз. 1 п. 3 ст. 10 Закона об акционерных обществах: учредители общества несут солидарную ответственность только по обязательствам, связанным с деятельностью общества. О примерах таких обязательств и порядке возложения на общество обязанности по их исполнению см. коммент. к абз. 1 п. 2 ст. 89 ГК, предусматривающему схожую норму в отношении ООО (с тем исключением, что размер ответственности ООО по таким обязательствам ограничен, а в отношении АО соответствующих ограничений закон не предусматривает).
3. Согласно п. 3 коммент. ст. устав общества является единственным учредительным документом АО. Общество вправе действовать на основании устава, утвержденного его учредителями (участниками), либо типового устава, утвержденного уполномоченным федеральным органом исполнительной власти (см. коммент. к ст. 52 ГК). Перечень сведений, подлежащих обязательному включению в устав общества, предусмотрен п. 4 ст. 52 ГК, абз. 2 п. 3 коммент. ст. и п. 3 ст. 11 Закона об акционерных обществах. Обязательное включение в устав общества определенных сведений может быть также предусмотрено иными положениями Закона об акционерных обществах или других ФЗ.
Сведения об акционерах общества в уставе не указываются. В ЕГРЮЛ вносится информация об учредителях АО и держателе реестра акционеров, а также о приобретении одним акционером всех акций общества (см. подп. «д» п. 1 ст. 5 Закона о регистрации юридических лиц и абз. 1 п. 6 коммент. ст.).
4. В дополнение к положениям коммент. ст. порядок создания АО также регулируется нормами ст. 8–11, 13 Закона об акционерных обществах и гл. III–IV Закона о регистрации юридических лиц. При учреждении общества процедура избрания органов управления и ревизионной комиссии общества, а также утверждения регистратора и аудитора регулируется положениями п. 4 ст. 9 Закона об акционерных обществах о порядке принятия решений учредителями общества. Нормы ст. 66, п. 3 ст. 69, ст. 85 и 86 Закона об акционерных обществах предусматривают порядок избрания органов управления, применяемый после государственной регистрации общества.
5. В соответствии с п. 1 ст. 13 Закона о приватизации возможны два способа создания АО при приватизации имущественных комплексов государственных и муниципальных предприятий: 1) преобразование унитарного предприятия в АО и 2) внесение государственного или муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы АО. Первый из указанных способов (акционирование) первоначально предполагает лишь юридическое изменение формы собственности на имущественный комплекс с государственной или муниципальной на частную при сохранении 100% акций образованного в результате реорганизации общества в собственности публичного образования (см. ст. 37 Закона о приватизации). Второй способ допускает по общему правилу приобретение публичным образованием в результате внесения вклада не всех 100% акций общества, но при этом не менее 25% плюс одна акция от числа всех обыкновенных акций общества (см. п. 1 ст. 25 Закона о приватизации). Выбор способа приватизации осуществляется с соблюдением ограничений, установленных п. 2 ст. 13 Закона о приватизации. При этом действующим законодательством не запрещено последовательное применение двух указанных способов приватизации (напр., приватизация унитарного предприятия путем преобразования в АО с последующим внесением полного пакета акций созданного общества в уставный капитал другого АО).
От доли участия РФ или субъекта РФ в уставном капитале АО следует отличать специальное право на участие соответственно РФ или субъекта РФ в управлении АО («золотую акцию»). Решение об использовании специального права («золотой акции») может быть принято при приватизации имущественных комплексов унитарных предприятий, однако фактическое использование такого права допустимо только с момента отчуждения из государственной собственности 75% акций соответствующего общества (см. ст. 38 Закона о приватизации). В случае принятия решения об использовании специального права («золотой акции») в уставе АО и реестре его акционеров должна содержаться соответствующая запись (п. 5 ст. 41 Закона о приватизации).
6. Учитывая, что хозяйственные общества в отличие от товариществ являются объединениями капиталов, а не лиц, абз. 1 п. 6 коммент. ст. по аналогии с нормой абз. 1 п. 2 ст. 88 ГК допускает существование компании одного лица.
Положения Закона об акционерных обществах распространяются на общества с единственным акционером постольку, поскольку указанным законом не предусмотрено иное и поскольку это не противоречит существу соответствующих отношений. Решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются единственным акционером единолично и оформляются письменно. При этом положения Закона об акционерных обществах, определяющие порядок и сроки подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, не применяются, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания акционеров. Нормы, регламентирующие порядок принятия решений от имени единственного акционера и оформления трудового договора в случае осуществления единственным акционером функций единоличного исполнительного органа, в целом аналогичны нормам, регулирующим соответствующие вопросы в ООО (см. коммент. к п. 2 ст. 88 ГК).
7. В абз. 2 п. 6 коммент. ст. дублируется норма, приведенная в абз. 2 п. 2 ст. 66 ГК и распространяющаяся на все виды хозяйственных обществ (см. подробнее коммент. к п. 2 ст. 66 ГК). В качестве примера исключения из правила, установленного абз. 2 п. 6 коммент. ст., можно привести положения п. 22 ст. 4 ФЗ от 05.02.2007 № 13-ФЗ «Об особенностях управления и распоряжения имуществом и акциями организаций, осуществляющих деятельность в области использования атомной энергии, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (СЗ РФ. 2007. № 7. Ст. 834).
Статья 99. Уставный капитал акционерного общества
1. Уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами.
(Абзац второй утратил силу. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
2. Не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества.
Оплата размещаемых обществом дополнительных акций путем зачета требований к обществу допускается в случаях, предусмотренных законом об акционерных обществах.
(Пункт в ред. ФЗ от 27.12.2009 № 352-ФЗ.)
3. Открытая подписка на акции акционерного общества не допускается до полной оплаты уставного капитала. При учреждении акционерного общества все его акции должны быть распределены среди учредителей.
4. Если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов акционерного общества окажется меньше его уставного капитала, общество в порядке и в срок, которые предусмотрены законом об акционерных обществах, обязано увеличить стоимость чистых активов до размера уставного капитала либо зарегистрировать в установленном порядке уменьшение уставного капитала. Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации.
(Пункт в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
5. Законом или уставом общества, не являющегося публичным, могут быть установлены ограничения числа, суммарной номинальной стоимости акций или максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру.
(Пункт в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
С 01.09.2014 из п. 1 коммент. ст. исключено указание на то, что уставный капитал определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Однако требование о соблюдении минимального размера уставного капитала в законе осталось (см. п. 1–2 ст. 66.2 ГК). Согласно ст. 26 Закона об акционерных обществах минимальный уставный капитал для непубличного общества составляет 10 000 руб., а для публичного — 100 000 рублей.
2. Правило, предусмотренное п. 2 коммент. ст., направлено на обеспечение реального наполнения активов общества. Закон об акционерных обществах содержит ряд норм, направленных на дополнительное стимулирование учредителей осуществить оплату распределенных акций (см., напр., абз. 3 п. 1 ст. 2 и п. 1 ст. 34 Закона об акционерных обществах).
В соответствии с п. 2 ст. 34 Закона об акционерных обществах оплата дополнительных акций путем зачета требований допускается только в отношении денежных требований и только в случае размещения акций посредством закрытой подписки.
3. В целях защиты интересов потенциальных инвесторов п. 3 коммент. ст. запрещает размещение акций путем открытой подписки до полной оплаты уставного капитала. Распределение акций среди учредителей общества при его создании является особым способом размещения акций среди заранее определенного круга лиц, подписавших договор о создании общества. Размещение акций при учреждении общества осуществляется на основании договора о его создании, а в случае учреждения АО одним лицом — на основании решения об учреждении общества, принятого единственным учредителем. Распределение акций среди учредителей (приобретение акций единственным учредителем) общества осуществляется в день государственной регистрации АО до государственной регистрации выпуска акций (см. п. 12.1 Стандартов эмиссии ценных бумаг).
4. В качестве основного индикатора финансовой устойчивости общества п. 4 коммент. ст. называет стоимость чистых активов общества, которая при финансово благополучной деятельности общества не может быть меньше уставного капитала общества. Стоимость чистых активов общества определяется по данным бухгалтерского учета общества. По общему правилу, стоимость чистых активов определятся на основании Порядка определения стоимости чистых активов, утв. Приказом Минфина России от 28.08.2014 № 84н (РГ. 2014. № 244), однако в зависимости от вида деятельности общества могут быть установлены иные правила (см. абз. 1 п. 3 ст. 35 Закона об акционерных обществах). АО обязано обеспечить любому заинтересованному лицу доступ к информации о стоимости его чистых активов в порядке, установленном п. 2 ст. 91 Закона об акционерных обществах.
Вновь созданному обществу дается так наз. льготный период — 2 финансовых года, в течение которых предполагается, что общество развивает свою деятельность без строгого контроля над соотношением величины уставного капитала и стоимости чистых активов. Если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов АО окажется меньше его уставного капитала, то общество имеет один финансовый год, в течение которого оно вправе предпринимать различные меры, направленные на увеличение стоимости чистых активов до размера уставного капитала. Такие меры должны быть предложены в отчете совета директоров (наблюдательного совета) общества, который составляется при подготовке к годовому общему собранию акционеров и должен включать в раздел о состоянии чистых активов общества в случае, если по окончании второго или каждого последующего отчетного года стоимость чистых активов АО окажется меньше его уставного капитала (см. п. 4–5 ст. 35 Закона об акционерных обществах). Оценка результативности мер, направленных на увеличение стоимости чистых активов общества, далее происходит каждый квартал отчетного года, следующего за вторым отчетным годом или каждым последующим отчетным годом, по окончании которых стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала.
Если стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала более чем на 25 процентов по окончании трех, шести, девяти или двенадцати месяцев отчетного года, следующего за вторым отчетным годом или каждым последующим отчетным годом, по окончании которых стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала, общество дважды с периодичностью один раз в месяц обязано поместить в журнале «Вестник государственной регистрации» уведомление о снижении стоимости чистых активов общества (см. п. 7–8 ст. 35 Закона об акционерных обществах). Кредитор общества, если его права требования возникли до опубликования уведомления о снижении стоимости чистых активов общества, не позднее 30 дней с даты последнего опубликования такого уведомления вправе потребовать от общества досрочного исполнения соответствующего обязательства, а при невозможности его досрочного исполнения — прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков (см. п. 9–10 ст. 35 Закона об акционерных обществах).
Если меры, направленные на увеличение стоимости чистых активов, не приведут к желаемому эффекту и стоимость чистых активов общества останется меньше его уставного капитала по окончании отчетного года, следующего за вторым отчетным годом или каждым последующим отчетным годом, по окончании которых стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала, общество не позднее чем через шесть месяцев после окончания соответствующего отчетного года обязано принять одно из следующих решений: 1) об уменьшении уставного капитала общества до размера, не превышающего стоимости его чистых активов; или 2) о ликвидации общества (см. п. 6 ст. 35 Закона об акционерных обществах). При этом если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов АО окажется меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, то меры, направленные на увеличение стоимости чистых активов или уменьшение размера уставного капитала, не предпринимаются, а у АО остается только один вариант — ликвидация (см. п. 11 ст. 35 Закона об акционерных обществах). Если в установленные законом сроки АО не осуществляет необходимых действий, связанных с публикацией уведомления о снижении стоимости чистых активов и/или принятием решений об уменьшении уставного капитала или добровольной ликвидации, то кредиторы вправе потребовать от общества досрочного исполнения соответствующих обязательств или при невозможности их досрочного исполнения прекращения обязательств и возмещения связанных с этим убытков, а государственный орган или орган местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено ФЗ, вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества (см. п. 12 ст. 35 Закона об акционерных обществах). Об оценке риска принудительной ликвидации общества при отрицательных чистых активах см. подробнее коммент. к п. 4 ст. 90 ГК.
5. Диспозитивная норма п. 5 коммент. ст. направлена на предупреждение концентрации контроля над управлением непубличного АО в руках одного акционера. Последствия приобретения акций с нарушением указанного запрета законом не определены. Полагаем, что к соответствующим сделкам могут в порядке аналогии закона применяться нормы ст. 238 ГК. При этом, учитывая направленность нормы п. 5 коммент. ст. на защиту интересов акционеров от диктата воли мажоритарного акционера, было бы обоснованно предположить, что до момента отчуждения акционером числа голосующих акций, приобретенных сверх ограничений, установленных уставом, подлежащие отчуждению голосующие акции не могут предоставлять право голоса, не учитываются при подсчете голосов и по ним не начисляются дивиденды.
Статья 100. Увеличение уставного капитала акционерного общества
1. Акционерное общество в соответствии с законом об акционерных обществах вправе увеличить уставный капитал путем увеличения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций.
(Пункт в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
2. Увеличение уставного капитала акционерного общества допускается после его полной оплаты.
(Пункт в ред. ФЗ от 27.12.2009 № 352-ФЗ.)
3. В случаях и в порядке, которые предусмотрены законом об акционерных обществах, акционерам и лицам, которым принадлежат ценные бумаги общества, конвертируемые в его акции, может быть предоставлено преимущественное право покупки дополнительно выпускаемых обществом акций или конвертируемых в акции ценных бумаг.
(Пункт в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
Увеличение номинальной стоимости акций не является средством привлечения в общество дополнительных инвестиций, осуществляется только за счет имущества общества. Увеличение уставного капитала путем выпуска дополнительных акций может быть оплачено как за счет внешних инвестиций, так и за счет имущества общества (см. п. 5 ст. 28 Закона об акционерных обществах).
При увеличении уставного капитала общества за счет имущества общества в расчет принимается следующие имущество: а) добавочный капитал АО; б) остатки фондов специального назначения АО по итогам предыдущего года, за исключением резервного фонда и фонда акционирования работников предприятия; в) нераспределенная прибыль АО прошлых лет. При этом сумма, на которую увеличивается уставный капитал общества, не должна превышать разницу между стоимостью его чистых активов и суммой его уставного капитала и резервного фонда (см. п. 5 ст. 28 Закона об акционерных обществах, п. 16.2 Стандартов эмиссии ценных бумаг). Увеличение уставного капитала за счет имущества общества, хотя и не влечет фактическое пополнение имущества общества, является эффективным способом повышения инвестиционной привлекательности общества для инвесторов за счет уже имеющихся у общества активов.
2. При увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций размещение акций осуществляется путем конвертации в акции той же категории (типа) с большей номинальной стоимостью (см. п. 17.1 Стандартов эмиссии ценных бумаг). Акции, конвертируемые при изменении номинальной стоимости акций, в результате такой конвертации погашаются (аннулируются) (см. п. 19.4 Стандартов эмиссии ценных бумаг). Действующее законодательство не запрещает принимать решение об увеличении номинальной стоимости в отношении не всех акций общества, а только определенной их категории (обыкновенных или привилегированных) или отдельных типов привилегированных акций при условии, что соблюдаются следующие требования: а) номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой; б) номинальная стоимость привилегированных акций одного типа должна быть одинаковой; номинальная стоимость размещенных привилегированных акций общества не должна превышать 25 процентов от уставного капитала общества (см. п. 1–2 ст. 25 Закона об акционерных обществах).
3. Увеличение уставного капитала путем выпуска дополнительных акций может осуществляться посредством распределения акций среди всех акционеров, конвертации или подписки (см. п. 1 ст. 39 Закона об акционерных обществах). В соответствии с п. 3 ст. 28 Закона об акционерных обществах дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества. Под объявленными акциями следует понимать акции, которые общество не выпускало, но вправе выпустить и разместить дополнительно к уже размещенным акциям (см. п. 1 ст. 27 Закона об акционерных обществах). При увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций уставный капитал увеличивается на сумму номинальной стоимости размещенных дополнительных акций, а количество объявленных акций определенных категорий и типов уменьшается на число размещенных дополнительных акций определенных категорий и типов (см. п. 2 ст. 12 Закона об акционерных обществах).
Акции размещаются путем распределения акций среди всех акционеров при увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций за счет имущества общества. При этом каждому акционеру распределяются акции той же категории (типа), что и акции, которые ему принадлежат, пропорционально количеству принадлежащих ему акций. Увеличение уставного капитала общества за счет его имущества путем размещения дополнительных акций, в результате которого образуются дробные акции, не допускается.
Конвертация как способ размещения дополнительных акций предполагает конвертацию ранее выпущенных обществом облигаций и опционов эмитента в дополнительные обыкновенные или привилегированные акции общества. Конвертируемые ценные бумаги одновременно с конвертацией погашаются (аннулируются). Дополнительные взносы и иные платежи за акции, размещаемые путем конвертации в них конвертируемых ценных бумаг, а также связанные с такой конвертацией, не допускаются, кроме конвертации в акции опционов эмитента (см. п. 45.1, 46.3–46.4 Стандартов эмиссии ценных бумаг).
Размещение дополнительных акций по подписке предполагает отчуждение акций на основании возмездных договоров и возможно только при условии их полной оплаты (см. абз. 6 п. 1 ст. 34 Закона об акционерных обществах). В публичном АО подписка на акции может быть как открытой, так и закрытой, а в непубличном АО — только закрытой (см. ст. 97 ГК и п. 2 ст. 7 Закона об акционерных обществах).
4. Норма п. 2 коммент. ст. о возможности увеличения уставного капитала только после его полной оплаты направлена на поддержание равновесия между заявленным размером уставного капитала и его реальным наполнением, т. е. оплатой.
5. Положения п. 3 коммент. ст. отсылают к нормам Закона об акционерных обществах, в котором должны быть предусмотрены основания и порядок реализации преимущественного права покупки дополнительно выпускаемых обществом акций или конвертируемых в акции ценных бумаг.
В соответствии с положениями ст. 40 Закона об акционерных обществах акционеры имеют преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа).
В случае размещения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, по закрытой подписке, акционеры, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о таком размещении, имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством закрытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). Указанное право не распространяется на размещение акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляемое посредством закрытой подписки только среди акционеров, если при этом акционеры имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа). При этом согласно п. 6 ст. 7 Закона об акционерных обществах уставом непубличного АО либо решением о размещении дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которое принято единогласно всеми акционерами непубличного АО, может быть предусмотрено, что акционеры не имеют преимущественного права приобретения размещаемых дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.
Нормы ст. 40 Закона об акционерных обществах и п. 3 коммент. ст. по-разному определяют круг субъектов, наделенных преимущественным правом: так, согласно указанным положениям ГК — это могут быть не только акционеры, но и лица, которым принадлежат ценные бумаги, конвертируемые в акции общества, в то время как в ст. 40 Закона об акционерных обществах в качестве управомоченных лиц названы только акционеры общества. В рассматриваемой ситуации положения Закона об акционерных обществах имеют приоритет, так как положения п. 3 коммент. ст. представляют собой отсылочную норму.
Статья 101. Уменьшение уставного капитала акционерного общества
1. Акционерное общество в соответствии с законом об акционерных обществах вправе уменьшить уставный капитал путем уменьшения номинальной стоимости акций либо путем покупки части акций в целях сокращения их общего количества.
(Абзац в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
Уменьшение уставного капитала общества допускается после уведомления всех его кредиторов в порядке, определяемом законом об акционерных обществах. Права кредиторов в случае уменьшения уставного капитала общества или снижения стоимости его чистых активов определяются законом об акционерных обществах.
(Абзац в ред. ФЗ от 27.12.2009 № 352-ФЗ.)
Права и обязанности кредиторов кредитных организаций и некредитных финансовых организаций, созданных в организационно-правовой форме акционерного общества, определяются также законами, регулирующими деятельность таких организаций.
(Абзац в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
2. Уменьшение уставного капитала акционерного общества путем покупки и погашения части акций допускается, если такая возможность предусмотрена в уставе общества.
Право общества уменьшить уставный капитал может быть реализовано с учетом ограничений, установленных абз. 4 п. 1 и п. 4–5 ст. 29, абз. 2 п. 1 ст. 72 и ст. 73 Закона об акционерных обществах.
2. Уменьшение уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций осуществляется путем их конвертации в акции той же категории (типа) с меньшей номинальной стоимостью. Акции, конвертируемые при изменении номинальной стоимости акций, в результате такой конвертации погашаются (аннулируются) (см. п. 19.4 Стандартов эмиссии ценных бумаг). Согласно диспозитивной норме п. 3 ст. 29 Закона об акционерных обществах решением об уменьшении уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций могут быть предусмотрены выплата всем акционерам общества денежных средств и (или) передача им принадлежащих обществу эмиссионных ценных бумаг, размещенных другим ЮЛ.
3. Условия и порядок приобретения обществом акций в целях сокращения их общего количества определяются ст. 72 Закона об акционерных обществах. Под приобретением акций можно понимать не только покупку акций, но и, в частности, переход акций в собственность общества на основании договора мены, в случае если это предусмотрено уставом общества. Следует отметить, что при принятии обществом решения об уменьшении уставного капитала рассматриваемым способом каждый акционер — владелец акций определенной категории (типа), решение о приобретении которых принято, вправе, но не обязан продать соответствующие акции, а общество обязано приобрести те акции, в отношении которых поступили заявления об их приобретении обществом. В случае если общее количество акций, в отношении которых поступили заявления об их приобретении обществом, превышает количество акций, которое может быть приобретено обществом с учетом ограничений, установленных п. 1–2 ст. 72 Закона об акционерных обществах, акции приобретаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям. Таким образом, окончательный размер уменьшенного уставного капитала, подлежащий указанию в уставе, определяется на основании утвержденного советом директоров (наблюдательным советом) общества отчета об итогах приобретения акций (см. п. 3 ст. 12 Закона об акционерных обществах).
4. В связи с тем, что уменьшение уставного капитала может затрагивать интересы кредиторов, абз. 2 п. 1 коммент. ст. устанавливает обязанность общества уведомить кредиторов о таком уменьшении, а кредиторам в соответствии со ст. 30 Закона об акционерных обществах предоставляется право потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков. АО обязано в течение трех рабочих дней после принятия решения об уменьшении его уставного капитала сообщить об этом в регистрирующий орган и дважды с периодичностью один раз в месяц опубликовать в журнале «Вестник государственной регистрации» уведомление об уменьшении его уставного капитала (см. п. 1–2 ст. 30 Закона об акционерных обществах).
Кредитор общества, если его права требования возникли до опубликования уведомления об уменьшении уставного капитала общества, не позднее чем в течение тридцати дней с даты последнего опубликования такого уведомления вправе потребовать от общества досрочного исполнения соответствующего обязательства, а при невозможности досрочного исполнения такого обязательства его прекращения и возмещения связанных с этим убытков. Срок исковой давности для обращения в суд с данным требованием составляет шесть месяцев со дня последнего опубликования уведомления об уменьшении уставного капитала общества. Суд вправе отказать в удовлетворении соответствующего требования кредитора в случае, если общество докажет, что: 1) в результате уменьшения его уставного капитала права кредиторов не нарушаются; 2) предоставленное обеспечение является достаточным для надлежащего исполнения соответствующего обязательства (см. п. 3–4 ст. 30 Закона об акционерных обществах).
О правах, предоставляемых кредиторам АО в случае снижения чистых активов общества, см. коммент. к п. 4 ст. 99 ГК.
При этом следует учитывать, что в отношении кредитных организаций и некредитных финансовых организаций, созданных в организационно-правовой форме АО, особенности осуществления прав и обязанностей их кредиторов определяются также специальными законами, регулирующими деятельность таких организаций.
Статья 102. Ограничения на выпуск ценных бумаг и выплату дивидендов акционерного общества
1. Доля привилегированных акций в общем объеме уставного капитала акционерного общества не должна превышать двадцати пяти процентов. При этом публичное акционерное общество не вправе размещать привилегированные акции, номинальная стоимость которых ниже номинальной стоимости обыкновенных акций.
(Пункт в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
Привилегированные акции, приобретаемые за счет средств, указанных в ч. 3 ст. 4 и ч. 3 ст. 5 ФЗ от 13.10.2008 № 173-ФЗ (в ред. от 21.07.2014), не учитываются при расчете доли привилегированных акций (номинальной стоимости размещенных привилегированных акций) в общем объеме уставного капитала акционерного общества в целях данного пункта.
2. Пункт утратил силу. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.
3. Акционерное общество не вправе объявлять и выплачивать дивиденды:
до полной оплаты всего уставного капитала;
если стоимость чистых активов акционерного общества меньше его уставного капитала и резервного фонда либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов;
в иных случаях, предусмотренных законом об акционерных обществах.
(Абзац введен ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
2. Привилегированные акции могут быть нескольких типов, различающихся по номинальной стоимости и объему прав акционеров по акциям определенного типа. Так, отдельные типы привилегированных акций могут предусматривать различную очередность выплаты дивидендов или ликвидационной стоимости. По объему прав привилегированные акции могут быть также классифицированы по следующим основаниям: а) акции, по которым в уставе общества определен размер дивидендов; б) акции, по которым в уставе определена ликвидационная стоимость; в) акции, по которым в уставе определены как размер дивиденда, так и ликвидационная стоимость. Уставом общества может быть предусмотрено, что привилегированные акции определенного типа являются кумулятивными. Невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд по кумулятивным акциям, размер которого определен уставом, накапливается и выплачивается не позднее срока, определенного уставом (см. п. 2 ст. 32 Закона об акционерных обществах). Владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций.
С 01.07.2015 уставом непубличного АО может быть предусмотрена возможность выпуска так наз. гибридных типов привилегированных акций, предоставляющих помимо или вместо прав, касающихся преимуществ в очередности получения дивидендов и/или ликвидационной стоимости, право голоса по всем или некоторым вопросам компетенции общего собрания акционеров, в том числе при возникновении или прекращении определенных обстоятельств (совершение либо несовершение обществом или его акционерами определенных действий, наступление определенного срока, принятие либо непринятие общим собранием акционеров или иными органами общества определенных решений в течение определенного срока, отчуждение акций общества третьим лицам с нарушением положений устава общества о преимущественном праве их приобретения или о получении согласия акционеров общества на их отчуждение и иные обстоятельства), преимущественное право приобретения размещаемых обществом акций определенных категорий (типов) и иные дополнительные права (см. п. 6 ст. 32 Закона об акционерных обществах).
3. В соответствии с положениями п. 3 коммент. ст. и ст. 43 Закона об акционерных обществах следует различать принятие общим собранием акционеров решения о выплате дивидендов, т. е. объявление дивидендов, и фактическую выплату дивидендов. Общество обязано выплатить дивиденды, если оно приняло решение об их выплате, при этом само объявление дивидендов является правом, а не обязанностью общества (см. подробнее коммент. к п. 1 ст. 67 ГК). Пункт 3 коммент. ст. устанавливает случаи, при которых общество не вправе принять решение о выплате дивидендов и обязано задержать исполнение обязательств по выплате уже объявленных дивидендов. Перечень ограничений, установленных п. 3 коммент. ст., дополнен в ст. 43 Закона об акционерных обществах. После прекращения действия обстоятельств, препятствующих выплате дивидендов, общество обязано выплатить акционерам объявленные дивиденды (см. п. 4 ст. 43 Закона об акционерных обществах).
Статья 103. Управление в акционерном обществе
(Статья утратила силу. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
Статья 104. Реорганизация и ликвидация акционерного общества
1. Акционерное общество может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по решению общего собрания акционеров.
Иные основания и порядок реорганизации и ликвидации акционерного общества определяются законом.
(Абзац в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
2. Акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью, хозяйственное товарищество или производственный кооператив.
(Пункт в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
Принудительная реорганизация общества возможна только в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких ЮЛ и только в случаях, установленных законом (см. коммент. к п. 2 ст. 57 ГК). Порядок реорганизации АО определяется ст. 57–60.2 ГК, ст. 15–20 Закона об акционерных обществах и ст. 38 Закона о защите конкуренции.
Принудительная ликвидация общества возможна только по решению суда по основаниям, предусмотренным законом (см. коммент. к п. 3 ст. 61 ГК). Ликвидация АО регламентируется ст. 61–64.1 и 65 ГК, а также ст. 21–24 Закона об акционерных обществах. Требование о принудительной ликвидации АО может быть предъявлено в суд органом, которому соответствующее право предоставлено законом, или акционером (см. подп. 1–5 п. 3 ст. 61 ГК).
2. С учетом изменений, внесенных в п. 2 коммент. ст. Законом от 05.05.2014, АО может быть преобразовано только в коммерческие корпорации (см. подробнее коммент. к ст. 68 ГК). Положения абз. 2 п. 1 ст. 20 Закона об акционерных обществах, согласно которым АО может быть преобразовано в некоммерческое партнерство, не применяются как прямо противоречащие более поздней норме ГК.
3. Приобретение АО публичного статуса или прекращение публичного статуса (см. коммент. к п. 1–2 ст. 97 ГК) не является реорганизацией АО, так его организационно-правовая форма не изменяется. Следовательно, нормы ГК и Закона об акционерных обществах, касающиеся реорганизации, в таких случаях не применяются.
7. Дочерние и зависимые общества
(Подпараграф утратил силу. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
8. Производственные кооперативы
(Подпараграф введен ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
Статья 106.1. Понятие производственного кооператива
1. Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Законом и уставом производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. Производственный кооператив является корпоративной коммерческой организацией.
2. Члены производственного кооператива несут по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность в размерах и в порядке, которые предусмотрены законом о производственных кооперативах и уставом кооператива.
Производственный кооператив, являясь коммерческой организацией корпоративного типа, отличается от других подобных организаций своей социальной направленностью, подчеркнутой в действующем российском законодательстве и выработанной практикой международного кооперативного движения. В соответствии с универсальным определением кооператива, сформулированным Международным кооперативным альянсом в Декларации о кооперативной идентичности 1995 г., основной целью кооператива является удовлетворение своих общих экономических, социальных и культурных потребностей. К кооперативным принципам относятся: добровольное и открытое членство; демократический членский контроль; экономическое участие членов; автономия и независимость; образование, повышение квалификации и информация; сотрудничество между кооперативами; забота об обществе. Названные принципы, не нашедшие пока полного закрепления в российском кооперативном законодательстве, следует рассматривать в качестве основополагающих корпоративных норм для кооперативов и их объединений.
Любой кооператив — это прежде всего объединение лиц (граждан). Привлекаемый производственным кооперативом капитал юридических лиц и осуществляемая им коммерческая деятельность направлены на достижение названной цели. Важнейшим признаком производственного кооператива является — добровольность объединения. Недопустимы принудительные меры по образованию кооперативов, неприемлема обязательная территориальная привязка, на которую должно распространяться действие кооператива. Кооперативы должны формироваться на основе удобств и интересов пайщиков.
Выделение производственных кооперативов в самостоятельный вид кооперативов традиционно связано с отграничением их от потребительских кооперативов. Реально же законодатель не проводит четкого различия между ними. Термин «производственный» не имеет достаточной правовой определенности. Пожалуй, главный критерий, позволяющий отграничить производственный кооператив от потребительского кооператива, выражается в обязательном личном трудовом участии его членов в деятельности кооператива. В потребительском кооперативе личного трудового участия не требуется.
2. Под личным трудовым участием понимается участие члена кооператива в его деятельности, выраженное количеством отработанных им в кооперативе дней или размером оплаты труда либо объемом выполненной работы или произведенной продукции в тот или иной период (ст. 1 Закона о сельскохозяйственной кооперации). Под иным участием понимается передача гражданами на договорных началах имущества кооперативу (п. 5 ст. 9 Закона о производственных кооперативах), участие граждан-предпринимателей в хозяйственной деятельности кооператива (ст. 1 Закона о сельскохозяйственной кооперации) и т. п. В сельскохозяйственных кооперативах иное участие могут принимать так называемые ассоциированные члены: физическое или юридическое лицо, внесшее паевой взнос, несущее риск убытков, связанных с деятельностью кооператива, в пределах стоимости своего паевого взноса и имеющее право голоса в кооперативе с учетом ограничений, установленных законом и уставом кооператива (ст. 1, п. 2 ст. 14 Закона о сельскохозяйственной кооперации).
3. Обязательным условием возникновения членства является внесение гражданином или юридическим лицом имущественного паевого взноса. Исключение составляют случаи принятия в кооператив наследников члена кооператива. Вместе с тем законодатель допускает возможность участия в производственном кооперативе граждан, внесших паевой взнос, но не принимающих в его деятельности личного трудового участия. Их количество не должно превышать 25% от числа членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности (п. 2 ст. 7 Закона о производственных кооперативах).
В деятельности производственного кооператива могут участвовать наемные работники. Их численность также подлежит ограничению: в производственном кооперативе — не свыше 30% численности членов кооператива (ст. 21 Закона о производственных кооперативах); в сельскохозяйственном производственном кооперативе число работников (за исключением работников, занятых на сезонных работах) не должно превышать число членов этого кооператива (п. 6 ст. 3 Закона о сельскохозяйственной кооперации). Приведенные количественные ограничения наемных работников направлены на сохранение кооперативной формы организации.
4. Членами кооператива могут быть внесшие установленный уставом кооператива паевой взнос дееспособные граждане Российской Федерации, достигшие возраста 16 лет, индивидуальные предприниматели. Право несовершеннолетнего на участие в деятельности кооператива не влечет автоматического наступления полной дееспособности. Он не вправе выходить за рамки правомочий, установленных ст. 26 ГК.
Наравне с гражданами РФ членами кооператива могут быть иностранные граждане и лица без гражданства. Комментируемая статья и Закон о производственных кооперативах не ограничивают членов кооператива в одновременном участии в деятельности других производственных кооперативов, тогда как в сельскохозяйственном кооперативе работа для его членов должна быть основной (п. 1 ст. 13 Закона о сельскохозяйственной кооперации).
Для привлечения инвестиций, расширения делового партнерства предусмотрена возможность участия юридических лиц в деятельности производственного кооператива, если это предусмотрено уставом кооператива. Исходя из буквального толкования п. 1 комментируемой статьи, юридическое лицо не вправе быть учредителем производственного кооператива, а может участвовать на правах члена в уже созданном кооперативе. В деятельности сельскохозяйственных кооперативов юридические лица участвуют лишь на правах ассоциированного членства.
Граждане и юридические лица (за исключением ассоциированных членов), вступившие в кооператив, становятся равноправными его членами.
5. Основным должником по обязательствам кооператива является сам кооператив. В случае недостатка у кооператива иного имущества для исполнения обязательств допускается обращение взыскания на имущество члена кооператива. Взыскание на пай члена сельскохозяйственного кооператива, вступившего в ранее созданный кооператив, возможно только по обязательствам, возникшим до его вступления в члены данного кооператива, если это предусмотрено уставом кооператива, и при условии подтверждения в письменной форме данным лицом, что оно ознакомлено с обязательствами кооператива.
Размер и порядок субсидиарной ответственности определяется законом и уставом. Закон о производственных кооперативах решение этого вопроса отдает на усмотрение устава, т. е. для каждого кооператива могут устанавливаться индивидуальные размер и порядок субсидиарной ответственности. Члены сельскохозяйственного производственного кооператива несут субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива в размере не менее 5% своего пая (п. 2 ст. 37 Закона о сельскохозяйственной кооперации).
Если иное не предусмотрено в уставе, то ответственность члена кооператива должна считаться долевой (ст. 321 ГК). Членство в кооперативе не относится к предпринимательской деятельности, поэтому правила п. 2 ст. 322 ГК о солидарной ответственности к данным отношениям неприменимы.
6. В иерархии нормативно-правового регулирования деятельности производственных кооперативов первостепенное значение занимает ГК. В соответствии с ним могут приниматься федеральные законы об отдельных видах производственных кооперативов. В настоящее время в сфере производственной кооперации действует Закон о производственных кооперативах и Закон о сельскохозяйственной кооперации. Закон о производственных кооперативах не имеет субсидиарного применения к Закону о сельскохозяйственной кооперации. При этом оба Закона подчиняются нормам ГК.
Закон о производственных кооперативах определяет правовое положение производственных кооперативов, осуществляющих производство, переработку, сбыт продукции, торговлю, строительство, добычу природных ресурсов, проведение научно-исследовательских, проектно-конструкторских работ, а также оказывающих не запрещенные законом услуги.
Закон о сельскохозяйственной кооперации направлен на регулирование сельскохозяйственных кооперативов (производственных и потребительских) и их союзов. Основным критерием выделения сельскохозяйственного кооператива из состава других производственных кооперативов является соблюдение требования о производстве сельскохозяйственной продукции в объеме более 50% общего объема производимой им продукции. Закон определяет правовой режим деятельности различных видов сельскохозяйственных производственных кооперативов: сельскохозяйственная артель (колхоз), рыболовецкая артель (колхоз) и кооперативное хозяйство (коопхоз), иные кооперативы, созданные в соответствии с этим Законом.
Статья 106.2. Создание производственного кооператива и его устав
1. Учредительным документом производственного кооператива является его устав, утвержденный общим собранием его членов.
2. Устав производственного кооператива должен содержать сведения о фирменном наименовании кооператива и месте его нахождения, условия о размере паевых взносов членов кооператива, составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов, о характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива и об их ответственности за нарушение обязанности принимать личное трудовое участие в деятельности кооператива, о порядке распределения прибыли и убытков кооператива, размере и об условиях субсидиарной ответственности его членов по обязательствам кооператива, о составе и компетенции органов кооператива и порядке принятия ими решений, в т. ч. по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.
3. Фирменное наименование производственного кооператива должно содержать его наименование и слова «производственный кооператив» или слово «артель».
4. Число членов кооператива не должно быть менее пяти.
Российское законодательство не предусматривает общих норм о правовом статусе докооперативов (предкооперативов), известных законодательству отдельных зарубежных стран. Специальные нормы в ограниченном виде предусмотрены только для сельскохозяйственных кооперативов (ст. 8 Закона о сельскохозяйственной кооперации).
Руководствуясь принципом свободы договора, учредители производственного кооператива вправе заключать между собой договоры об учреждении производственных кооперативов аналогично договору об учреждении ООО (ст. 89 ГК). На практике такого рода договоры заключаются в устной форме.
2. В уставе любого производственного кооператива должен содержаться перечень обязательных сведений. Условно их можно разделить на общие, специальные и дополнительные. Общими являются сведения, необходимые для устава любого юридического лица, в том числе и кооператива (п. 4 ст. 52 ГК) и устава любого производственного кооператива (п. 2 ст. 106.2 ГК). К специальным относятся сведения, необходимые для включения в устав в соответствии с законами об отдельных видах производственных кооперативов). Пункт 2 ст. 5 Закона о производственных кооперативах к числу специальных относит сведения: о порядке выплаты стоимости пая или выдачи соответствующего ему имущества лицу, прекратившему членство в кооперативе; о порядке вступления в кооператив новых членов; о порядке выхода из кооператива; об основаниях и о порядке исключения из членов кооператива; о порядке образования имущества кооператива; о перечне филиалов и представительств кооператива; о порядке реорганизации и ликвидации кооператива. В ст. 11 Закона о сельскохозяйственной кооперации предусмотрены сведения для устава сельскохозяйственного кооператива. Дополнительные сведения, это сведения, включаемые в устав по инициативе учредителей (членов) кооператива в соответствии с законами о кооперативах, и не противоречащие законодательству.
Изменения в устав производственных кооперативах принимаются тремя четвертями голосов, присутствующих на общем собрании членов кооператива (п. 2 ст. 15 Закона о производственных кооперативах), а в устав сельскохозяйственных кооперативов, не менее чем две трети голосов от числа членов кооператива (п. 3 ст. 20 Закона о сельскохозяйственной кооперации).
3. Фирменное наименование кооператива индивидуализирует кооператив в гражданском обороте и подчиняется общим требованиям, закрепленным в § 1 гл. 76 части четвертой ГК. Обязательным является использование наименования и слов «производственный кооператив» или «артель». Выбор любого из этих слов является правом кооператива. Для соответствующих видов сельскохозяйственных кооперативов в фирменном наименовании должны использоваться слова «сельскохозяйственная артель», «колхоз», «рыболовецкая артель», «рыболовецкий колхоз», «коопхоз» (п. 3, 4 ст. 3 Закона о сельскохозяйственной кооперации).
Наименование кооператива может быть полным или сокращенным на русском языке, языках народов РФ и (или) иностранных языках, но не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности. Кооператив не вправе использовать фирменное наименование, тождественное фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если названное юридическое лицо осуществляет аналогичную деятельность и фирменное наименование второго юридического лица было включено в Единый государственный реестр юридических лиц ранее, чем фирменное наименование кооператива.
4. Установленный минимальный предел членства в кооперативе (не менее пяти) обеспечивает оптимальную возможность организации и деятельности кооператива. В кооперативах с участием юридических лиц эта цифра изначально будет выше, так как из смысла законов о кооперативах речь идет о минимальном количестве граждан (ст. 4 Закона о ПК, п. 3–5 ст. 3 Закона о СК).
Статья 106.3. Имущество производственного кооператива
1. Имущество, находящееся в собственности производственного кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива.
Уставом кооператива может быть установлено, что определенная часть принадлежащего кооперативу имущества составляет неделимые фонды, используемые на цели, определяемые уставом.
Решение об образовании неделимых фондов принимается членами кооператива единогласно, если иное не предусмотрено уставом кооператива.
2. Член производственного кооператива обязан внести к моменту регистрации кооператива не менее десяти процентов паевого взноса, а остальную часть в течение года с момента государственной регистрации кооператива.
3. Прибыль производственного кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен законом о производственных кооперативах и уставом кооператива.
В таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов.
Согласно п. 3 ст. 9 Закона о производственных кооперативах пай состоит из паевого взноса члена кооператива и соответствующей части чистых активов кооператива (за исключением неделимого фонда). Закон о сельскохозяйственной кооперации в ст. 1 уточняет, что пай является стоимостным выражением имущества кооператива. В состав активов, имеющих стоимостное выражение, могут входить и имущественные права. Следовательно, к имуществу производственного кооператива относится любая совокупность наличных вещей, денег, ценных бумаг, а также имущественных прав. Конкретный состав и порядок определения размера пая члена кооператива определяются уставом. Сам же размер пая может изменяться в зависимости от эффективности деятельности кооператива. Не может входить в состав имущества кооператива имущество, отнесенное законодательством РФ к федеральной, иной государственной или муниципальной собственности.
Основаниями приобретения имущества кооператива являются паевые взносы членов кооператива, прибыль от собственной деятельности, кредиты, имущество, полученное по безвозмездным сделкам, иные допускаемые законодательством основания.
2. Паевым взносом могут быть деньги, ценные бумаги, земельные участки и другие природные ресурсы, иное имущество, в том числе имущественные права, а также иные объекты гражданских прав. В совокупности паевые взносы образуют минимальный размер имущества (паевой фонд), служащий минимальной гарантией обеспечения интересов кредиторов.
К моменту государственной регистрации кооператива член кооператива обязан внести не менее 10% паевого взноса. Остальная часть погашается в течение года с момента создания кооператива. Размер паевого взноса определяется в уставе кооператива, который в ряде случаев носит символический характер. Такое правило может формировать неблагонадежного контрагента, но, с другой стороны, открывает доступ широким слоям населения к участию в совместной хозяйственной и иной деятельности.
3. Устав кооператива может предусматривать создание неделимого фонда, определяя его размер и цель использования. Размер неделимого фонда устанавливается, как правило, в стоимостном выражении. Он предназначен для обеспечения стабильного функционирования и развития кооператива как в нормальных, так и в сложных экономических ситуациях. Неделимый фонд представляет собой часть имущества кооператива, не подлежащую включению в паи членов кооператива и его ассоциированных членов, выплате при прекращении ими членства в кооперативе, а также взысканию по личным долгам члена кооператива. Так, в состав неделимого фонда сельскохозяйственных кооперативов могут входить здания, строения, сооружения, техника, оборудование, сельскохозяйственные животные, семена, фураж. Разновидностью неделимого фонда сельскохозяйственного кооператива является резервный фонд, который создается в обязательном порядке (п. 7 ст. 34 Закона о сельскохозяйственной кооперации).
Формирование неделимого фонда осуществляется по единогласному решению членов кооператива, если иной порядок не предусмотрен уставом кооператива.
Гражданский кодекс не предусматривает право кооперативов на выпуск акций. Выпускать иные ценные бумаги кооперативу не запрещено. Подобное правило подчеркивает, с одной стороны, приоритет законодателя в признании за кооперативами объединений лиц, с другой стороны, позволяет сохранить различия между кооперативами и акционерными обществами.
4. Право члена кооператива на получение части прибыли имеет первостепенное значение для нормальной деятельности кооператива. Распределению между членами кооператива может подлежать не вся прибыль, а лишь ее часть, остающаяся после уплаты налогов и иных обязательных платежей, а также после направления прибыли на иные цели, определяемые общим собранием членов кооператива. К примеру, часть прибыли кооператива может направляться на рекламу, создание фондов, инвестирование новых проектов, приобретение ценных бумаг и т. п.
Порядок распределения прибыли является обязательным атрибутом устава производственного кооператива (п. 2 ст. 5 Закона о производственных кооперативах). По общему правилу прибыль подлежит распределению между членами кооператива в соответствии с их личным трудовым участием. Закон о производственных кооперативах к числу дополнительных критериев распределения прибыли относит иное участие и размер паевого взноса. В пользу иных категорий лиц (не принимающих личного трудового участия в деятельности кооператива) прибыль может распределяться пропорционально размерам их паевого взноса. Законом определено, что часть прибыли кооператива, распределяемая между членами кооператива пропорционально размерам их паевых взносов, не должна превышать 50% прибыли кооператива, подлежащей распределению между членами кооператива (п. 2 ст. 12 Закона о производственных кооперативах).
По решению общего собрания членов кооператива часть прибыли кооператива может распределяться между его наемными работниками.
5. Некоторые особенности в распределении прибыли закреплены в отношении сельскохозяйственных кооперативов. Прибыль кооператива после уплаты обязательных платежей распределяется следующим образом: 1) на погашение просроченных долгов; 2) в резервный фонд и предусмотренные уставом кооператива иные неделимые фонды; 3) на выплату причитающихся по дополнительным паевым взносам членов и паевым взносам ассоциированных членов кооператива дивидендов и премирование членов кооператива и его работников, при этом их общая сумма не должна превышать 30% прибыли кооператива, подлежащей распределению; 4) на кооперативные выплаты (ст. 36 Закона о сельскохозяйственной кооперации).
Кооперативные выплаты между членами сельскохозяйственного кооператива распределяются пропорционально оплате их труда в кооперативе за год.
6. По общему правилу имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований кредиторов, распределяется между его членами в том же порядке, что и прибыль. Закон о производственных кооперативах решение этого вопроса отдает на усмотрение устава или соглашение между членами кооператива.
При распределении имущества сельскохозяйственного кооператива после его ликвидации в первую очередь выплачивается стоимость паевых взносов ассоциированных членов. Затем членам ликвидируемого кооператива выплачивается стоимость дополнительных взносов, внесенных ими в порядке субсидиарной ответственности, и стоимость дополнительных паевых взносов. Оставшиеся денежные средства или иное имущество кооператива распределяются между членами ликвидируемого кооператива пропорционально их паям, если иное не предусмотрено уставом данного кооператива.
Не подлежат разделу объекты социальной инфраструктуры, входящие в неделимый фонд сельскохозяйственного кооператива. Такое имущество передается на основании решения общего собрания членов кооператива органу местного самоуправления (п. 3 ст. 44 Закона о сельскохозяйственной кооперации).
Статья 106.4. Особенности управления в производственном кооперативе
1. Исполнительными органами производственного кооператива являются председатель и правление кооператива, если его образование предусмотрено законом или уставом кооператива.
2. Членами правления производственного кооператива и председателем кооператива могут быть только члены кооператива.
3. Член производственного кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием.
По общему правилу в кооперативе действует трехзвенная система органов управления: высшие (общее собрание, собрание уполномоченных (в сельскохозяйственном производственном кооперативе)); контролирующие (наблюдательный совет, ревизор, ревизионная комиссия, ревизионный союз); исполнительные (правление и (или) председатель). Компетенция органов управления определяется ГК, законами о производственных кооперативах и уставами.
2. Высшие органы вправе принимать решения по любым вопросам, касающимся создания и деятельности кооператива, в том числе и по вопросам текущего руководства и контроля за деятельностью кооператива. Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания членов кооператива, не могут быть переданы на решение контролирующих органов или исполнительных органов кооператива. Так, ст 15 Закона о производственных кооперативах предусматривает следующие вопросы исключительной компетенции: утверждение устава кооператива, внесение изменений в него; определение основных направлений деятельности кооператива; прием в члены в члены кооператива и исключение из него; установление размера паевого взноса, размеров и порядка образования фондов кооператива, определение направлений их использования; образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов; образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива; избрание ревизионной комиссии (ревизора) кооператива, прекращение полномочий ее членов; утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов, заключений ревизионной комиссии (ревизора) кооператива, аудитора; распределение прибыли и убытков кооператива; создание и ликвидация филиалов и представительств кооператива, утверждение положений о них; решение вопросов об участии кооператива в хозяйственных товариществах и обществах, а также о вступлении кооператива в союзы (ассоциации); другие вопросы, предусмотренные уставом.
Закон о сельскохозяйственной кооперации закрепляет следующие вопросы исключительной компетенции общего собрания: утверждение устава кооператива, внесение изменений и дополнений к нему; выборы председателя, членов правления кооператива и членов наблюдательного совета кооператива, заслушивание отчетов об их деятельности и прекращение их полномочий; утверждение программ развития кооператива, годового отчета и годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности; установление размера и порядка внесения паевых взносов и других платежей, порядка их возврата членам кооператива при выходе из кооператива; порядок распределения прибыли (доходов) и убытков между членами кооператива; отчуждение земли и основных средств производства кооператива, их приобретение, а также совершение сделок; вступление кооператива в другие кооперативы, хозяйственные товарищества и общества, союзы, ассоциации, а также выход из них; порядок предоставления кредитов членам кооператива и установление размеров этих кредитов; создание исполнительной дирекции; определение условий и размера вознаграждения членов правления и (или) председателя кооператива, компенсации расходов членов наблюдательного совета; привлечение к ответственности членов правления и (или) председателя кооператива, членов наблюдательного совета кооператива; утверждение внутренних документов (положений) кооператива и др.
3. В сельскохозяйственном кооперативе при наличии свыше 200 членов кооператива формой проведения общего собрания может быть собрание уполномоченных, избираемых в установленном порядке на каждое собрание (ст. 23 Закона о сельскохозяйственной кооперации). Избрание уполномоченных осуществляется по месту работы либо месту жительства и (или) месту нахождения членов кооператива в количестве не более чем от 10 членов кооператива. Уполномоченными могут быть не только члены кооператива и ассоциированные члены, но и их представители. Члены правления кооператива (председатель), члены наблюдательного совета кооператива, не избранные уполномоченными, принимают участие в собрании уполномоченных без права голоса, но имеют право выступать на собрании и вносить предложения.
4. Создание контролирующего органа (наблюдательного совета), определение количества членов наблюдательного совета (за исключением сельскохозяйственных кооперативов), сроков, оснований и порядка прекращения их полномочий относится к исключительной компетенции общего собрания кооператива (п. 1 ст. 15; п. 1 ст. 16 Закона о производственных кооперативах). Но в любом случае член наблюдательного совета одновременно не может быть членом правления либо председателем кооператива. Работой наблюдательного совета руководит председатель, избранный членами совета.
Право на создание наблюдательного совета кооператив может реализовать только в случае, когда число всех его членов превысит 50 человек. Исключение составляет сельскохозяйственный производственный кооператив, в котором создание наблюдательного совета (в количестве не менее трех членов) является обязательным, в случае если общее число членов кооператива составляет не менее 50.
Наблюдательный совет осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива (ст. 16 Закона о производственной кооперации) и решает другие вопросы, отнесенные уставом кооператива к компетенции его наблюдательного совета (п. 1 ст. 16 Закона о производственных кооперативах). Более детально компетенция наблюдательного совета определена в отношении сельскохозяйственного кооператива (ст. 30 Закона о сельскохозяйственной кооперации).
Наблюдательный совет не вправе решать вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания. В свою очередь, вопросы, входящие в компетенцию наблюдательного совета кооператива, не могут быть переданы на решение исполнительных органов кооператива.
5. Законы о производственных кооперативах предусматривают необходимость создания иных видов контролирующих органов: ревизионная комиссия или ревизор (если число членов кооператива менее 20) в производственных кооперативах; ревизионный союз в сельскохозяйственных кооперативах. В компетенцию названных органов входит осуществление контроля за финансово-хозяйственной деятельностью кооператива (ст. 18 Закона о производственных кооперативах, ст. 31 Закона о сельскохозяйственной кооперации). В силу неопределенности понятия «финансово-хозяйственная деятельность» компетенцию контролирующих органов следует четко формулировать в уставе.
Своеобразный правовой статус имеет ревизионный союз сельскохозяйственных кооперативов. Любой сельскохозяйственный кооператив (на правах учредителя) обязан войти только в один ревизионный союз. Сам же союз должен быть членом одной из саморегулируемых организаций. Таким образом, создается система органов, контролирующих финансово-хозяйственную деятельность кооперативов, автоматически влекущая построение всей сельскохозяйственной кооперации по жесткой иерархической системе.
6. Текущее руководство деятельностью кооператива осуществляют исполнительные органы кооператива: правление (в кооперативах с числом членов более 10) и (или) председатель (во всяком кооперативе). Прерогатива избрания исполнительных органов принадлежит общему собранию кооператива. Если в кооперативе создан наблюдательный совет, председатель кооператива утверждается общим собранием членов кооператива по представлению наблюдательного совета кооператива.
Исполнительные органы производственного кооператива подотчетны наблюдательному совету и общему собранию кооператива. Термин «подотчетность» относится к виду организационных отношений и подчеркивает подчиненность, зависимость, подконтрольность. Любые вопросы текущей деятельности исполнительных органов, а также ее результаты являются предметом постоянной оценки со стороны высших или контрольных органов.
Компетенция исполнительных органов определяется в уставе. Правление кооператива руководит его деятельностью в период между общими собраниями членов кооператива. Правление не вправе решать вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания членов кооператива и наблюдательного совета кооператива.
Закон о производственных кооперативах предусматривает универсальные правомочия председателя кооператива: действовать от имени кооператива без доверенности; представлять кооператив в органах государственной власти, органах местного самоуправления и организациях; распоряжаться имуществом кооператива и др. (п. 5 ст. 17 Закона о производственных кооперативах).
Компетенция председателя кооператива уточняется в зависимости от наличия в кооперативе избранного правления. Поскольку работой правления кооператива руководит его председатель, постольку в уставе кооператива должны быть четко отражены вопросы, по которым решения принимаются единолично председателем кооператива.
Статья 106.5. Прекращение членства в производственном кооперативе и переход пая
1. Член производственного кооператива по своему усмотрению вправе выйти из кооператива. В этом случае ему должна быть выплачена стоимость пая или должно быть выдано имущество, стоимость которого соответствует стоимости его пая, а также должны быть произведены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива.
Выплата стоимости пая или выдача другого имущества выходящему члену кооператива производится по окончании финансового года и утверждении бухгалтерской (финансовой) отчетности кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива.
2. Член производственного кооператива может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей, возложенных на него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных законом и уставом кооператива.
Член правления кооператива может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в связи с членством в аналогичном кооперативе.
Член кооператива, исключенный из него, имеет право на получение пая и других выплат, предусмотренных уставом кооператива, в соответствии с п. 1 настоящей ст.
3. Член производственного кооператива вправе передать свой пай или его часть другому члену кооператива, если иное не предусмотрено законом и уставом кооператива.
Передача пая или его части гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается с согласия общего собрания членов кооператива. В этом случае другие члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки такого пая или его части.
4. В случае смерти члена производственного кооператива его наследники могут быть приняты в члены кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива. В противном случае кооператив выплачивает наследникам стоимость пая умершего члена кооператива.
5. Обращение взыскания на пай члена производственного кооператива по долгам члена кооператива допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия таких долгов в порядке, установленном законом и уставом кооператива. Взыскание по долгам члена кооператива не может быть обращено на неделимые фонды кооператива.
Прекращение членства не влечет одновременного прекращения иных сложившихся отношений между членом кооператива и кооперативом. Так, недопустимо прекращение договорных обязательств в одностороннем порядке по поводу имущества, переданного кооперативу членом кооператива, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
2. По общему правилу член кооператива сам определяет целесообразность и дату выхода из кооператива. О выходе из кооператива по собственному усмотрению член кооператива в письменной форме обязан предупредить председателя кооператива (правление) не позднее чем за две недели. В сельскохозяйственном кооперативе этот срок может быть изменен уставом в сторону увеличения (п. 4 ст. 16 Закона о сельскохозяйственной кооперации). Дату выхода из кооператива член кооператива указывает в уведомлении (заявлении).
Лицо, прекратившее членство, вправе получить стоимость своего пая или имущество, соответствующее стоимости его пая, а также иные выплаты, предусмотренные уставом кооператива. При этом в стоимость пая не входит имущество неделимого фонда. Реально же получить названное имущество возможно по окончании финансового года и утверждении бухгалтерского баланса кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива.
Приоритетное значение закон придает социальным гарантиям членам кооператива (гражданам). Члену кооператива должны быть произведены выплаты по оплате труда в день выхода (исключения) из кооператива, кроме случая, когда он продолжает работу в кооперативе на условиях найма (п. 8 ст. 22 Закона о производственных кооперативах).
3. В силу различных обстоятельств у члена кооператива могут возникнуть задолженности перед кооперативом. По общему правилу это не может являться препятствием для выхода из состава кооператива. Кооператив вправе взыскать долги в установленном порядке, в том числе в судебном. Законом о сельскохозяйственной кооперации предусмотрена возможность взыскания долгов с лица, выходящего из кооператива, непосредственно при осуществлении расчетов (п. 4 ст. 18 Закона о сельскохозяйственной кооперации).
4. Исключение из состава кооператива возможно в следующих случаях: невнесение в установленный уставом кооператива срок паевого взноса; неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей, возложенных уставом кооператива; в других случаях, предусмотренных законом и уставом кооператива. Так, Закон о сельскохозяйственной кооперации в ст. 17 предусматривает специальные основания для исключения из кооператива: невыполнение обязанностей, предусмотренных уставом кооператива, несмотря на предупреждение в письменной форме; представление недостоверных данных бухгалтерской отчетности или недостоверных сведений об имущественном состоянии, если такие требования предусмотрены уставом кооператива; причинение ущерба кооперативу невыполнением членом кооператива обязанностей, предусмотренных уставом кооператива, либо предъявление исковых требований в результате невыполнения членом кооператива своего обязательства и др.
Органы управления не вправе произвольно вводить дополнительные основания (помимо указанных в законе или уставе) для исключения из состава членов кооператива. При наличии достаточных оснований решение об исключении члена кооператива принимается ⅔ голосов присутствующих на общем собрании членов кооператива.
Уставом кооператива может предусматриваться запрет отдельным членам кооператива быть членами другого аналогичного кооператива. Несоблюдение такого запрета также может повлечь исключение из состава кооператива. Так, член наблюдательного совета кооператива или исполнительного органа кооператива может быть исключен из кооператива по решению общего собрания членов кооператива в связи с его членством в аналогичном кооперативе (п. 3 ст. 22 Закона о производственных кооперативах).
Исключению из состава членов кооператива предшествует предварительная процедура. Исключаемый член кооператива должен быть извещен в письменной форме не позднее чем за 30 дней до даты проведения общего собрания членов кооператива. В этот период он вправе предоставить собранию свои объяснения. Решение общего собрания об исключении из членов сельскохозяйственного кооператива должно быть в 14-дневный срок в письменной форме сообщено правлением кооператива исключенному лицу. В случае его несогласия с исключением из кооператива решение может быть обжаловано в суд.
Исключенный член кооператива имеет право на получение того же имущества, что и член кооператива, добровольно вышедший из кооператива.
5. Передача пая или его части возможна по инициативе члена кооператива, если в законе или уставе кооператива не предусмотрено иное. Полная передача пая влечет прекращение членства в кооперативе. При этом выходящий член кооператива не вправе претендовать на получение выплат от кооператива в связи с прекращением членства. Пай (часть пая) может быть передан как другому члену кооператива, так и лицу, не являющемуся таковым. Исключение составляют сельскохозяйственные кооперативы, в которых не запрещена передача пая или его части лицу, не являющемуся членом производственного кооператива (п. 4 ст. 16 Закона о сельскохозяйственной кооперации). При передаче пая (части пая) гражданину, который не является членом кооператива, необходимо согласие кооператива. Другие члены кооператива вправе воспользоваться правом преимущественной покупки пая (его части) (п. 3 ст. 106.5). Следовательно, если пай передается юридическому лицу, не являющемуся членом кооператива, то такого согласия не требуется, а право преимущественной покупки не возникает.
6. Прекращение членства наступает в результате смерти члена кооператива. Аналогичные последствия наступают и в случае признания гражданина умершим. Наследники умершего члена кооператива вправе претендовать на вступление в члены кооператива. Но для кооператива имеет значение личность нового члена кооператива: его деловые качества, профессия, возраст, место жительства и т. п. Поэтому закон предусматривает, что правило об отказе в принятии наследников в состав членов кооператива может быть закреплено в уставе. В этом случае кооператив выплачивает наследникам стоимость пая, причитающиеся умершему заработную плату, премии и доплаты.
Из смысла п. 4 комментируемой статьи не ясно, кто из наследников вправе претендовать на членство, если таких наследников два и более. Представляется, что этот вопрос должен находить разрешение в уставе кооператива.
7. Пай является составной частью актива имущества члена кооператива. Он может выступать средством погашения обязательств члена кооператива, являться предметом иного взыскания. Закон отдает приоритет паю кооператива по отношению к остальному имуществу члена кооператива при удовлетворении требований кредиторов, взыскателей и т. п. Согласно п. 5 ст. 106.6 обращение взыскания на пай члена кооператива по собственным долгам допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия таких долгов. Предметом взыскания не могут выступать средства неделимого фонда кооператива, а в сельскохозяйственных кооперативах в дополнение к этому — и земельные участки, принадлежащие члену кооператива.
Порядок обращения взыскания устанавливается законом и уставом кооператива.
Статья 106.6. Преобразование производственного кооператива
Производственный кооператив по решению его членов, принятому единогласно, может преобразоваться в хозяйственное товарищество или общество.
В отличие от иных форм реорганизации при преобразовании не создается новое и не прекращается действующее юридическое лицо, изменению подлежит сама организационно-правовая форма. Фактически на базе имущества производственного кооператива продолжают свою деятельность товарищество или общество. После преобразования производственного кооператива недвижимое имущество по заявлению общества или товарищества переоформляется с учетом изменения наименования юридического лица. Регистрации перехода права собственности на недвижимое имущество не требуется. Вместе с тем изменению подлежит структура органов управления, а также содержание прав и обязанностей участников производственного кооператива.
Для преобразования производственного кооператива необходимо единогласное решение членов реорганизуемого кооператива. При этом товарищество или общество, созданные в результате преобразования производственного кооператива сохраняют все права и обязанности по отношению к другим лицам, прежде всего контрагентам по ранее возникшим обязательствам.
2. Преобразование не является единственной формой реорганизации производственного кооператива. Как и прежде производственный кооператив может реорганизовываться в добровольном и принудительном порядке. Вопрос о добровольной реорганизации или ликвидации решает общее собрание членов кооператива. Порядок реорганизации и ликвидации кооператива определяется с учетом общих требований ГК к реорганизации юридических лиц (ст. 57–65 ГК), комментируемой статьи, законов о кооперативах, Закона о банкротстве.
Решения о реорганизации (за исключением преобразования в хозяйственное товарищество или общество) и о ликвидации кооператива принимаются ¾ голосов присутствующих на общем собрании членов кооператива.
3. Принудительная ликвидация кооператива осуществляется по решению суда по таким основаниям, как допущение при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер; осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо осуществление деятельности, запрещенной законом; иные неоднократные или грубые нарушения закона, а также иных правовых актов.
Распространенным способом ликвидации кооператива является банкротство. Кооператив считается ликвидированным после внесения об этом записи в Единый государственный реестр юридических лиц. Судьба имущества кооператива, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, решается по правилам п. 4 ст. 109 ГК.
§ 3. Производственные кооперативы
(Параграф утратил силу. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
§ 4. Государственные и муниципальные унитарные предприятия
Статья 113. Основные положения об унитарном предприятии
(Наименование в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
1. Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в т. ч. между работниками предприятия.
В организационно-правовой форме унитарных предприятий действуют государственные и муниципальные предприятия.
В случаях и в порядке, которые предусмотрены законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях, на базе государственного или муниципального имущества может быть создано унитарное казенное предприятие (казенное предприятие).
2. Имущество государственного или муниципального унитарного предприятия находится в государственной или муниципальной собственности и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.
Права унитарного предприятия на закрепленное за ним имущество определяются в соответствии с настоящим Кодексом и законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях.
3. Учредительным документом унитарного предприятия является его устав, утверждаемый уполномоченным государственным органом или органом местного самоуправления, если иное не предусмотрено законом.
Устав унитарного предприятия должен содержать сведения о его фирменном наименовании и месте его нахождения, предмете и целях его деятельности. Устав унитарного предприятия, не являющегося казенным, должен содержать также сведения о размере уставного фонда унитарного предприятия.
4. Фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать указание на собственника его имущества. Фирменное наименование казенного предприятия, кроме того, должно содержать указание на то, что такое предприятие является казенным.
5. Органом унитарного предприятия является руководитель предприятия, который назначается уполномоченным собственником органом, если иное не предусмотрено законом, и ему подотчетен.
6. Унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.
Унитарное предприятие не несет ответственность по обязательствам собственника его имущества.
Собственник имущества унитарного предприятия, за исключением собственника имущества казенного предприятия, не отвечает по обязательствам своего унитарного предприятия. Собственник имущества казенного предприятия несет субсидиарную ответственность по обязательствам такого предприятия при недостаточности его имущества.
7. Правовое положение унитарных предприятий определяется настоящим Кодексом и законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях.
8. Унитарное предприятие может быть реорганизовано в соответствии с законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях и законами о приватизации.
(Статья в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
Решение об учреждении унитарного предприятия, а также его устав должны определять цели и предмет деятельности унитарного предприятия.
На практике специальная правоспособность унитарного предприятия проявляется в том, что в уставе перечисляется закрытый перечень видов деятельности предприятия, однако, включение в устав фразы «и другие виды деятельности, не запрещенные законом» не является неправомерным.
Ничтожными (ст. 168 ГК) являются не только сделки, прямо противоречащие целям и предмету их деятельности, определенным законом или иными правовыми актами (п. 18 Постановления Пленумов ВС и ВАС № 6/8), но и сделки по распоряжению как движимым, так и недвижимым имуществом унитарного предприятия, которые лишают его возможности осуществлять уставную деятельность, хотя бы такие сделки совершались с соблюдением требований п. 2 ст. 295 ГК (п. 3 ст. 18, п. 2 ст. 19 Закона об унитарных предприятиях, п. 9 Постановления ВАС № 8). По общему правилу сделки, совершенные иными коммерческими организациями, в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в их учредительных документах, являются не ничтожными, а оспоримыми в случаях, предусмотренных ст. 173 ГК, однако в части сделок, препятствующих осуществлению основной деятельности предприятия, на практике данный критерий является основанием для разграничения законного и незаконного прекращения права хозяйственного ведения унитарного предприятия собственником.
В некоторых случаях закон устанавливает особый порядок распоряжения имуществом. Так, согласно ФЗ «О внесении изменений в ФЗ «О концессионных соглашениях» и отдельные законодательные акты РФ» от 30.06.2008 // СЗ РФ. 2008. № 27. Ст. 3126, заключение договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования государственным или муниципальным имуществом, которое закреплено на праве хозяйственного ведения или оперативного управления за государственными или муниципальными унитарными предприятиями, государственными или муниципальными бюджетными учреждениями и которым они могут распоряжаться только с согласия собственника, может быть осуществлено только по результатам проведения конкурсов или аукционов на право заключения таких договоров.
Унитарные предприятия не могут выступать покупателями государственного и муниципального имущества в процессе приватизации (п. 1 ст. 5 Закона о приватизации). В то же время законодательство о приватизации не распространяется на распоряжение унитарными предприятиями закрепленным за ними имуществом (п. 2 ст. 3 Закона о приватизации).
2. Унитарные предприятия могут с согласия собственника создавать филиалы и представительства, становиться участником (членом), в том числе единственным, коммерческих и некоммерческих организаций (за исключением кредитных, см. п. 1 ст. 6 Закона об унитарных предприятиях). Это право может быть реализовано как путем создания новых организаций, так посредством приобретения акций, паев, долей участия в существующих компаниях. В законодательстве нет запрета на создание государственными предприятиями учреждений.
3. Под имуществом, закрепленным за предприятием на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, следует понимать только вещи. Исключительные права на результаты творческой деятельности, фирменное наименование и производные неисключительные права. Так, единственным субъектом права на фирменное наименование является само унитарное предприятие, а не государство.
Плоды, продукция и доходы, полученные унитарным предприятием поступают, соответственно, в его хозяйственное ведение или оперативное управление в порядке, установленном для приобретения права собственности (п. 2 ст. 299 ГК). Часть чистой прибыли отчисляется собственнику.
Собственник не вправе распоряжаться имуществом, закрепленным за унитарными предприятиями, кроме как путем передачи права собственности на предприятие как имущественный комплекс иному публичному образованию, к которому в этом случае переходят и соответствующие права по управлению предприятием.
Унитарные предприятия могут защищать свои права на закрепленное за ними имущество в судебном порядке, в том числе посредством предъявления негаторных и виндикационных исков, в отношении как третьих лиц, так и самого собственника имущества. Правом истребовать имущество предприятия из чужого незаконного владения третьих лиц наделен также собственник.
4. Требования к фирменному наименованию унитарного предприятия конкретизированы в ст. 4 Закона об унитарных предприятиях.
5. Руководитель унитарного предприятия (директор, генеральный директор) является единоличным исполнительным органом унитарного предприятия. По смыслу закона директором является физическое лицо, назначение управляющей организации не допускается. На предприятии могут создаваться коллегиальные органы, однако они являются лишь совещательными. Закон об унитарных предприятиях (ст. 21) установил существенные ограничения правоспособности руководителей унитарного предприятия. В частности, эти лица не вправе выступать учредителем (участником) других организаций (исключение не сделано даже для некоммерческих организаций и акционерных обществ), занимать должности и заниматься другой оплачиваемой деятельностью в государственных органах, органах местного самоуправления, коммерческих и некоммерческих организациях (кроме преподавательской, научной и иной творческой деятельности), заниматься предпринимательской деятельностью, входить в исполнительные органы коммерческих организаций (кроме случаев, обусловленных его должностными обязанностями). Представляется, что такие тотальные ограничения не в полной мере соответствуют Конституции РФ и законодательству РФ и должны быть пересмотрены. В частности, п. 4 ст. 66 ГК запрещает устанавливать ограничения на участие граждан в открытых акционерных обществах.
Назначение руководителя федерального предприятия производится на конкурсной основе (Положение о проведении конкурса на замещение должности руководителя федерального государственного унитарного предприятия (утв. Постановлением Правительства № 234)).
6. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность руководителя, может совершаться только с согласия собственника имущества унитарного предприятия. Если такого согласия не получено, сделка может быть признана недействительной по иску либо самого унитарного предприятия, либо его собственника, т. е. является оспоримой.
Закон определяет и иные операции, требующие согласия собственника, причем при отсутствии такого согласия они являются ничтожными:
a) дарение (кроме обычных подарков небольшой стоимости, ст. 576 ГК);
б) участие в других организациях; распоряжение акциями; вкладами; паями; долями участия в хозяйственных обществах и товариществах.
Отметим, что законодательство не предусматривает специальных требований относительно распоряжения принадлежащими унитарному предприятию правами участия в некоммерческих организациях. Такие правила могут включаться в учредительные документы предприятия (см. Примерный устав федерального государственного унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, утв. приказом Минэкономразвития РФ от 25.08.2005 № 205 // РГ. 2005. № 225).
в) заимствования — привлечение кредитных, заемных средств; бюджетные кредиты; размещение облигаций, выдача векселей (ст. 24 Закона об унитарных предприятиях).
г) крупные сделки, т. е. одна или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения унитарным предприятием прямо либо косвенно имущества, стоимость которого удовлетворяет любому из следующих критериев: более десяти процентов уставного фонда или более 50 тысяч минимальных размеров оплаты труда (ст. 23 Закона об унитарных предприятиях). В связи с тем, что у казенных предприятий уставный фонд не формируется, для определения того, являются ли сделки (направленные на приобретение имущества, распоряжение продукцией предприятия и др. сделки, которые по общему правилу не требуют согласия собственника) крупными, применяется лишь второй критерий. Стоимость являющегося предметом сделки имущества предприятия определяется на основании данных бухгалтерского учета, а в случае приобретения — предложенной ценой (по вопросу признания сделок, совершенных без согласия собственника, ничтожными см. Определение ВАС от 26.08.2008 № 10317/08, Постановление Президиума ВАС от 22.04.2008 № 1004/08 // Вестник ВАС. 2008. № 7).
Перечень сделок, требующих согласия собственника, может быть расширен уставом унитарного предприятия. В случае несоблюдения установленных учредительными документами требований, такие оспоримые сделки могут быть признаны недействительными по иску как самого предприятия, так и его собственника. Наличие подобных дополнительных ограничений не в Уставе, а во внутренних документах предприятия (напр., в контракте с руководителем предприятия), не может являться основанием для признания сделки недействительной, ст. 174 ГК в этом случае применяться не должна.
7. Согласие собственника предоставляется на совершение отдельной сделки. В практике работы государственных органов встречается также предоставление общего согласия на определенный вид, категорию сделок (в частности, согласие на распоряжение отдельными видами имущества). Легитимность такого подхода подлежит поверке судебной практикой.
По общему правилу, согласие должно быть получено до совершения сделки по распоряжению имуществом. Однако в случае последующего одобрения сделки собственником основания для признания сделки недействительной отсутствуют (по аналогии с п. 2 ст. 183 ГК). Такое последующее одобрение может, в частности, следовать из конклюдентных действий компетентного органа собственника.
При совершении требующей (в силу закона либо уставе) согласия собственника сделки с имуществом предприятия обязательно проведение оценки (ст. 8 Закона об оценочной деятельности).
При рассмотрении вопроса о последствиях отчуждения директором предприятия имущества без согласия собственника следует учитывать правовую позицию КС РФ относительно защиты прав добросовестных приобретателей, выраженную в Постановление КС РФ от 21.04.2003 № 6-П «По делу о проверке конституционности положений пунктов 1 и 2 статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с жалобами граждан О. М. Мариничевой, А. В. Немировской, З. А. Скляновой, Р. М. Скляновой и В. М. Ширяева». Так, права лица, считающего себя собственником имущества, не подлежат защите путем удовлетворения иска к добросовестному приобретателю (третьему лицу) с использованием правового механизма, установленного п. 1 и 2 статьи 167 ГК. Надлежащий инструмент защиты в таких случаях — виндикационный иск, если для этого имеются те предусмотренные ст. 302 ГК основания, которые дают право истребовать имущество и у добросовестного приобретателя (безвозмездность приобретения имущества добросовестным приобретателем, выбытие имущества из владения собственника помимо его воли и др.). Таким образом, когда речь идет о виндикации имущества, которое было отчуждено исполнительным органом предприятия (директором), считается, что имущество выбыло по воле собственника.
8. Сведения об органе или органах, осуществляющих полномочия собственника имущества унитарного предприятия, должны быть указаны в уставе предприятия.
В отношении федеральных унитарных предприятий находящихся в ведении федеральных органов исполнительной власти и подлежащих сохранению в федеральной собственности, а равно включенных в прогнозный план (программу) приватизации федерального имущества, в случае, если после акционирования акции предполагается сохранить за государством (включая государственное АО), права собственника осуществляют:
a) профильные федеральные органы исполнительной власти по таким вопросам, как:
— утверждение устава предприятия (за исключением федерального казенного предприятия);
— назначение на должность руководителя предприятия, заключение, изменение и прекращение в установленном порядке трудового договора с ним;
— мероприятия по обеспечению проведения аттестации руководителя предприятия;
— согласование приема на работу главного бухгалтера предприятия, заключение, изменение и прекращение трудового договора с ним;
— утверждение программы деятельности предприятия, определение подлежащей перечислению в федеральный бюджет части прибыли предприятия;
— согласование совершения крупных сделок, а также сделок, связанных с предоставлением займов, поручительств, получением банковских гарантий, иными обременениями, уступкой требований, переводом долга, осуществлением заимствований;
— согласование совершения сделок, в которых имеется заинтересованность руководителя предприятия;
— согласование сделок, связанных с распоряжением вкладом (долей) в уставном (складочном) капитале хозяйственных обществ или товариществ, а также принадлежащими предприятию акциями (по согласованию с Федеральным агентством по управлению государственным имуществом);
— согласование создания филиалов и представительств;
— утверждение бухгалтерской отчетности и отчетов руководителя предприятия;
— согласование решения об участии предприятия в коммерческих и некоммерческих организациях, а также о заключении договоров простого товарищества (по согласованию с Федеральным агентством по управлению государственным имуществом).
б) Федеральное агентство по управлению государственным имуществом по вопросам:
— утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг;
— согласование с учетом предложений федерального органа исполнительной власти, в ведении которого находится предприятие, сделок, связанных с недвижимым имуществом;
— утверждение передаточного акта или разделительного баланса при реорганизации предприятия и ликвидационного баланса при ликвидации предприятия;
— заключение, изменение и прекращение в установленном порядке трудового договора с руководителем предприятия, включенного в прогнозный план (программу) приватизации федерального имущества, за исключением случаев, если акции созданного посредством его преобразования АО предполагается внести в уставный капитал других государственных АО или сохранить в федеральной собственности.
9. В отношении иных предприятий полномочия собственника осуществляются Федеральным агентством по управлению государственным имуществом с учетом предложений, поступивших от профильных федеральных органов исполнительной власти, за исключением Министерства обороны и Управления делами президента, которые сами осуществляют все полномочия в отношении своих предприятий. Следует также отметить, что полномочия собственника может осуществлять государственная корпорация: например, в полном объеме — Росатом, в части — Ростехнологии. (См.: Постановление Правительства РФ от 03.12.2004 № 739 «О полномочиях федеральных органов исполнительной власти по осуществлению прав собственника имущества федерального государственного унитарного предприятия» // СЗ РФ. 2004. № 50. ст. 5074; Постановление Правительства РФ от 06.06.2003 № 333 «О реализации федеральными органами исполнительной власти полномочий по осуществлению прав собственника имущества федерального государственного унитарного предприятия» // СЗ РФ. 2003. № 24. Ст. 2327; Распоряжение Минимущества от 15.07.2003 № 3142-р «Об утверждении перечня документов, представляемых федеральным государственным унитарным предприятием для получения согласия на совершение сделок, предусмотренных постановлением Правительства РФ от 06.06.2003 № 333» // РГ. 2003. № 159).
10. Закупки товаров (работ, услуг) для обеспечения своей хозяйственной деятельности унитарные предприятия производят в порядке Закона о контрактной системе, причем вне зависимости от источника финансирования (собственные средства или бюджетные средства). Исключение составляют закупки, осуществляемые за счет грантов, а также в случаях привлечения соисполнителей иных лиц для поставки товара, выполнения работы или оказания услуги, необходимых для исполнения предусмотренных контрактом обязательств данного предприятия.
Статья 114. Создание унитарного предприятия и его уставный фонд
(Наименование в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
1. Унитарное предприятие создается от имени публично-правового образования (ст. 125) решением уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления.
2. Минимальный размер уставного фонда унитарного предприятия определяется законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях.
3. Порядок формирования уставного фонда унитарного предприятия устанавливается законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях.
4. Если по окончании финансового года стоимость чистых активов унитарного предприятия окажется меньше размера уставного фонда, орган, уполномоченный создавать такие предприятия, обязан произвести в установленном порядке уменьшение уставного фонда. Если стоимость чистых активов становится меньше размера, определенного законом, унитарное предприятие может быть ликвидировано по решению суда.
5. В случае принятия решения об уменьшении уставного фонда унитарное предприятие обязано уведомить об этом в письменной форме своих кредиторов.
Кредитор унитарного предприятия вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это предприятие, и возмещения убытков.
(Статья в ред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
Решение об учреждении федерального государственного предприятия принимается Правительством РФ или федеральными органами исполнительной власти в соответствии с актами, определяющими компетенцию таких органов.
Федеральное казенное предприятие учреждается решением Правительства РФ.
Решение об учреждении государственного предприятия субъекта РФ или муниципального предприятия принимается уполномоченным органом государственной власти субъекта РФ или органом местного самоуправления в соответствии с актами, определяющими компетенцию таких органов.
В законодательстве не решен вопрос о возможности создания одного совместного (общего) унитарного предприятия двумя и более публичными образованиями (напр., предприятия, находящегося в общей собственности федерации и субъекта федерации или нескольких муниципальных образований).
Нормы об унитарных предприятиях, основанных на праве оперативного управления, применялись в течение переходного периода также к ранее созданным индивидуальным (семейным) частным предприятиям, а также к предприятиям, основанным на праве полного хозяйственного ведения другими коммерческими и некоммерческими организациями (п. 5 ст. 6 ФЗ «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» от 30.11.1994 // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3302).
2. В соответствии с концепцией управления государственным имуществом и приватизации в РФ (утв. Постановлением Правительства № 1024. Ст. 4626), Закон об унитарных предприятиях (п. 4 ст. 8) устанавливает ограниченный перечень оснований для создания унитарных предприятий. В частности, к таким основаниям относятся: использование имущества, изготовление и разработка продукции, которые изъяты из оборота либо ограниченно оборотоспособны; оборонный заказ; решение социальных задач; производство для удовлетворения федеральных государственных нужд, нужд субъекта РФ или муниципального образования.
3. Уставный фонд государственного или муниципального предприятия может формироваться за счет денег, а также ценных бумаг, других вещей, имущественных прав и иных прав, имеющих денежную оценку и должен быть полностью оплачен(укомплектован) собственником его имущества в течение трех месяцев с момента его государственной регистрации.
Размер уставного фонда государственного предприятия определяется в рублях и должен составлять не менее чем пять тысяч минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации государственного предприятия.
Размер уставного фонда муниципального предприятия должен составлять не менее чем одну тысячу минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации муниципального предприятия.
В казенном предприятии уставный фонд не формируется.
4. Если в случаях, предусмотренных комментируемой статьей, собственник имущества государственного или муниципального предприятия в течение шести календарных месяцев после окончания финансового года не принимает решение об уменьшении уставного фонда, о восстановлении размера чистых активов до минимального размера уставного фонда, или о ликвидации или реорганизации государственного или муниципального предприятия, кредиторы вправе потребовать от государственного или муниципального предприятия прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения причиненных им убытков.
Порядок уведомления кредиторов об уменьшении уставного фонда, включая сроки государственной регистрации таких изменений, конкретизирован ст. 15 Закона об унитарных предприятиях.
5. Стоимость чистых активов государственного или муниципального предприятия определяется по данным бухгалтерского учета в порядке, установленном уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти. Расчет чистых активов производится на основании Приказа Минфина от 28.08.2014 № 84н «Об утверждении порядка определения стоимости чистых активов» // РГ. 2014. № 244.
6. Для целей применения п. 4 минимальный размер чистых активов определяется на дату государственной регистрации такого предприятия, то есть остается неизменным в последующем (ст. 16 Закона об унитарных предприятиях). Если в течение трех месяцев после отчетной даты стоимость чистых активов не будет восстановлена до минимального размера уставного фонда, собственник имущества государственного или муниципального предприятия должен по собственной инициативе принять решение о ликвидации или реорганизации такого предприятия. Судебный порядок предусмотрен ст. 114 на случай невыполнения собственником этой обязанности; и не исключает предъявления к собственнику требования о возмещении убытков. При недостаточности имущества для удовлетворения требований кредиторов унитарное предприятие, за исключением казенного, ликвидируется в порядке, предусмотренном законодательством о банкротстве.
7. Из прибыли, остающейся в его распоряжении, предприятие формирует резервный фонд и иные фонды в порядке и в размерах, которые предусмотрены уставом.
Средства резервного фонда используются исключительно на покрытие убытков унитарного предприятия, а средства, зачисленные в иные фонды — исходя из предназначения таких фондов, определенного нормативными актами, уставом.
Статья 115. Унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления
(Статья утратила силу. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
§ 5. Некоммерческие организации
(Параграф утратил силу. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
§ 6. Некоммерческие корпоративные организации
(Параграф введен ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
1. Общие положения о некоммерческих корпоративных организациях
Статья 123.1. Основные положения о некоммерческих корпоративных организациях
1. Некоммерческими корпоративными организациями признаются юридические лица, которые не преследуют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяют полученную прибыль между участниками (п. 1 ст. 50 и ст. 65.1), учредители (участники) которых приобретают право участия (членства) в них и формируют их высший орган в соответствии с п. 1 ст. 65.3 настоящего Кодекса.
2. Некоммерческие корпоративные организации создаются в организационно-правовых формах потребительских кооперативов, общественных организаций, ассоциаций (союзов), нотариальных палат, товариществ собственников недвижимости, казачьих обществ, внесенных в государственный реестр казачьих обществ в РФ, а также общин коренных малочисленных народов РФ (п. 3 ст. 50).
(Пункт в ред. ФЗ от 07.02.2017 № 12-ФЗ.)
3. Некоммерческие корпоративные организации создаются по решению учредителей, принятому на их общем (учредительном) собрании, конференции, съезде и т. п. Указанные органы утверждают устав соответствующей некоммерческой корпоративной организации и образуют ее органы.
4. Некоммерческая корпоративная организация является собственником своего имущества.
5. Уставом некоммерческой корпоративной организации может быть предусмотрено, что решения о создании корпорацией других юридических лиц, а также решения об участии корпорации в других юридических лицах, о создании филиалов и об открытии представительств корпорации принимаются коллегиальным органом корпорации.
Особенности правового положения образовательных организаций установлены в Законе об образовании, а организаций культуры — Основами законодательства РФ о культуре от 09.10.1992 // РГ. 1992. № 248.
О профиле учредителей (участников) корпоративных НКО см. коммент. к соответствующим ст. Например, для юридических лиц закрыто участие в общественных объединениях (за исключением юридических лиц, созданных в форме общественных объединений), региональных нотариальных, адвокатских палатах, коллегиях и бюро адвокатов, национально-культурных автономиях, общинах малочисленных народов.
2. Государственно-общественные и общественно-государственные объединения создаются и осуществляют свою деятельность в области спорта, образования и военно-патриотической работы. Единственным источником регулирования их деятельности до принятия соответствующего федерального закона становится нормативный правовой акт, которым они созданы. В судебной практике сделан вывод, что общие нормы ГК, Законов о некоммерческих организациях и общественных объединениях (за исключением бланкетной ст. 51) к этим корпорациям не применяются (Определение ВС № КАС10-335; решения ВС России от 19.05.2010 № ГКПИ10-278 и от 12.05.2009 № ГКПИ09-271 // «Бюллетень ВС РФ». 2011. № 5).
Деятельность некоммерческих организаций, учрежденных гражданами для ведения садоводства, огородничества и дачного хозяйства (в том числе ранее учрежденных садоводческих, огороднических и дачных товариществ; садоводческих, огороднических и дачных кооперативов), регулируется Законом о садоводческих объединениях граждан. Подобные объединения могут создаваться в формах товарищества, некоммерческого партнерства, потребительского кооператива (ст. 5 Закона о садоводческих объединениях граждан). В последнем случае на деятельность садоводческого объединения распространяется законодательство о кооперации.
3. Складывается практика, согласно которой наименования некоммерческих организаций (ст. 4 Закона о некоммерческих организациях) не являются фирменным наименованием в смысле положений части четвертой ГК, на них не распространяется правовая охрана, установленная § 1 гл. 76 ГК (см. абз. 2 п. 58.2 Постановления ВС и ВАС РФ № 5/29). В наименование не следует включать буквы латинского алфавита, но допустимо, для повышения различительной способностью использовать знаки препинания, специальные символы, имеющиеся на клавиатуре. Отдельные слова (атрибуции публично-правовых образований либо известных деятелей, фамилий, персонажей) допустимо включать в название некоммерческой организации при условии получения соответствующего разрешения.
Изменение наименования юридического лица в связи с приведением его в соответствие с нормами главы 4 ГК не требует внесения изменений в правоустанавливающие и иные документы, содержащие его прежнее наименование (ч. 7 ст. 3 ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса РФ о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов РФ» от 05.05.2014 // СЗ РФ. 2014. № 19. ст. 2304).
При первом изменении учредительных документов после 01.09.2014 необходимо привести в соответствие с ГК наименование организационно-правовой формы.
Некоммерческие организации, которые ведут коммерческую деятельность, могут использовать коммерческие обозначения для индивидуализации принадлежащих им торговых, промышленных и других предприятий. Охраняемые в таком режиме бренды не считаются фирменными наименованиями, не указываются в уставе и ЕГРЮЛ, но защищены как объект интеллектуальной собственности (ст. 1538 ГК).
Описание символики НКО (эмблем, гербов, иных геральдических знаков, флагов и гимнов) должно содержаться в учредительных документах организации (п. 5 ст. 3 Закона об НКО). Организации, символика которых внесена в реестр согласно действовавшему до 2014 г. порядку, сохраняют исключительное право на нее, хотя бы она и не была указана в Уставе, но должны включить в устав описание символики при первом внесении изменений в учредительные документы. Некоммерческая организация, уставом которой предусмотрено ведение приносящей доходы деятельности может регистрировать на свое имя товарные знаки и знаки обслуживания (ст. 1477 ГК).
4. Некоммерческая организация подает обязательную ежегодную отчетность о своей деятельности в территориальный орган по формам, утв. Приказом Минюста № 72. Некоммерческая организация может подать отчетность по упрощенной форме — в виде заявления, подтверждающего отсутствие признаков иностранного участия и оборот не превышающий 3 млн руб. (п. 3.1. ст. 32 Закона о некоммерческих организациях), и декларацию о продолжении своей деятельности. Информация предоставляется ежегодно в срок до 15 апреля следующего года.
Благотворительная организация ежегодно отчитывается о своей деятельности, содержащий сведения о: финансово-хозяйственной деятельности, подтверждающие соблюдение требований вышеуказанного закона по использованию имущества и расходованию средств благотворительной организации; персональном составе высшего органа управления благотворительной организацией; составе и содержании благотворительных программ благотворительной организации (перечень и описание указанных программ); содержании и результатах деятельности благотворительной организации; нарушениях требований вышеуказанного закона, выявленных в результате проверок, проведенных налоговыми органами, и принятых мерах по их устранению. Такой отчет представляется в Минюст (его территориальные органы) в тот же срок, что и годовой отчет о финансово-хозяйственной деятельности, представляемый в налоговые органы.
5. Некоммерческие организации также ежегодно обнародуют на Информационном портале Минюста (www.unro.minjust.ru) или предоставляют средствам массовой информации для опубликования отчет о своей деятельности в объеме сведений, представляемых в территориальный орган (за исключением персональных данных членов руководящих органов). В органы государственной статистики представляет формы статистического наблюдения форма № 1-НКО «Сведения о деятельности некоммерческой организации», форма № 11 (краткая) «Сведения о наличии и движении основных фондов (средств) некоммерческих организаций» (утвержденная Приказом Росстата от 02.10.2009 № 213 «Об утверждении статистического инструментария для организации федерального статистического наблюдения за ценами и деятельностью некоммерческих организаций» // Вопросы статистики. 2010. № 2).
6. Отчетность некоммерческих организаций (за исключением органов государственной власти, органов местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждений, государственных и муниципальных унитарных предприятий, сельскохозяйственных кооперативов, союзов этих кооперативов) подлежит обязательному аудиту если объем выручки от продажи продукции (продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг) организации за предшествовавший отчетному год превышает 400 млн руб. или сумма активов бухгалтерского баланса по состоянию на конец предшествовавшего отчетному года превышает 60 млн руб. (ст. 5 Закона об аудиторской деятельности). Утверждение аудитора относится к компетенции высшего органа некоммерческой организации.
7. Минимальный размер уставного капитала (фондов), собственных средств АНО не установлен. Если такая организация намерена заниматься деятельностью, приносящей доходы, она должна иметь достаточное имущество рыночной стоимостью не менее минимального размера уставного капитала, предусмотренного для обществ с ограниченной ответственностью (п. 5 ст. 50 ГК). Возможно создание неделимого фонда, составляющего основу для базовой целевой деятельности этих организаций.
В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц уведомление о реорганизации публикуется от имени всех участвующих в реорганизации юридических лиц юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации.
8. Социально ориентированными считаются некоммерческие организации, осуществляющие деятельность, направленную на решение социальных проблем, развитие гражданского общества в РФ, а также виды деятельности, предусмотренные ст. 31.1 Закона о некоммерческих организациях, могут рассчитывать на государственную поддержку. Порядок ведения федеральных, государственных и муниципальных реестров социально-значимых некоммерческих организаций утв. Приказом Минэкономразвития от 17.05.2011 № 223 «О ведении реестров социально ориентированных некоммерческих организаций — получателей поддержки, хранении представленных ими документов и о требованиях к технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам обеспечения пользования указанными реестрами» // РГ. 2011. № 150.
9. Социально ориентированная некоммерческая организация, которая на протяжении одного года и более оказывает общественно-полезные услуги надлежащего качества, не имеющая признаков «иностранного агента», и задолженностей по налогам и сборам, иным предусмотренным законодательством РФ обязательным платежам, может претендовать на статус исполнителя общественно-полезных услуг.
Перечень общественно-полезных услуг, оказываемых социально-ориентированными организациями определен Указом Президента РФ от 08.08.2016 № 398 «Об утверждении приоритетных направлений деятельности в сфере оказания общественно полезных услуг» // СЗ РФ. 2016. № 33, ст. 5164; Постановлением Правительства РФ от 27.10.2016 № 1096 «Об утверждении перечня общественно полезных услуг и критериев оценки качества их оказания» // СЗ РФ. 2016. № 33. ст. 5164. Решение о признании некоммерческой организации исполнителем общественно полезных услуг и ее включении в реестр таких организаций принимается Минюстом России на основании заключения профильных ведомств (Постановление Правительства РФ от 26.01.2017 № 89 «О реестре некоммерческих организаций — исполнителей общественно полезных услуг» // СЗ РФ. 2017. № 6. ст. 937).
10. Некоммерческие организации считаются выполняющими функции иностранного агента, если они получают иностранное финансирование и занимаются политической деятельностью (ст. 28 Закона о некоммерческих организациях). Эти организации представляют в уполномоченный орган документы, содержащие отчет о своей деятельности, о персональном составе руководящих органов, один раз в полгода, документы о целях расходования денежных средств и использования иного имущества, в том числе полученных от иностранных источников, — ежеквартально, аудиторское заключение — ежегодно.
Правила об иностранных агентах не распространяются некоммерческие организации, государственные и муниципальные (в том числе бюджетные) учреждения, созданные государственными корпорациями и государственными компаниями, а также на объединения работодателей, торгово-промышленные палаты.
11. При изменении устава некоммерческой организации следует учитывать, что специалист Минюста рассматривает все представленные на государственную регистрацию документы в полном объеме, следовательно, при внесении изменений в устав осуществляется полная проверка текста устава на соответствие законодательству. На сайте Минюста и территориальных управлений можно найти модельные уставы некоммерческих организаций, которые разработаны в целях оказания помощи некоммерческим организациям при подготовке их учредительных документов и рекомендации по их оформлению.
Требование о точном соответствии формулировок устава некоммерческой организации в части предмета деятельности формулировкам кодов ОКВЭД законодательство не содержит.
12. Полномочия органов корпоративной организации и их срок подтверждаются протоколом или выпиской из протокола компетентного органа управления в части избрания / назначения органа. По истечении срока полномочий полномочия исполнительных органов общества действуют до принятия указанных решений об образовании новых исполнительных органов общества или решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации либо управляющему (по аналогии с п. 3 ст. 69 Закона об акционерных обществах).
Организация обязана заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ, если меняются сведения о директоре — паспортные данные директора, его Ф.И.О., должность, ИНН (подп. «л» п. 1, п. 5 ст. 5 Закона о регистрации юридических лиц). При переизбрании руководителя на новый срок эти сведения остаются прежними, и поэтому не требуется подавать заявление по форме № Р14001 (письмо ФНС России от 21.01.2011 № ПА-3-6/114 «О регистрации изменений в сведения о руководителе компании» // Официальные документы. 2011. № 5).
Лица, осуществляющие полномочия исполнительных органов корпораций, не могут составлять более одной четверти состава коллегиальных органов управления и не могут являться их председателями.
13. В законодательстве нет правил об особом порядке совершения некоммерческими организациями крупных сделок. Не установлены собственно критерии отнесения сделки к крупным по цене, по характеру актива или предмету сделки. Такие правила целесообразно предусмотреть в уставе, используя по аналогии, например, критерии, установленные для учреждений (включая автономные) — к крупным отнесены сделки на сумму свыше 10% балансовой стоимости организации).
Правила о предотвращении конфликта интересов, порядке совершения сделок с заинтересованностью предусмотрены Законом о некоммерческих организациях.
14. Порядок созыва, подготовки и проведения собраний (заседаний) коллегиальных органов, процедура и основания их оспаривания определяются ст. 181 ГК (см. коммент. к ней) постольку, поскольку они не урегулированы специальными законами (Определение ВС № 307-ЭС16-3790 от 15.05.2016). Периодичность заседаний высшего органа некоммерческой организации определяется организацией самостоятельно с учетом периодичности принятия решений, отнесенных к его компетенции. Общее собрание должно проводится в населенном пункте по месту регистрации (нахождения) общества (постановление Президиума ВАС РФ № 13456/10 от 22.03.2011).
Там, где законом не предусмотрены особые требования к форме проведения голосования (как это сделано, например, для годового собрания) — участниками гражданско-правового сообщества такие требования также не устанавливались (в частности, порядок проведения собрания не определен в уставе), то голосование может проводиться как в очной, так и в заочной или смешанной (очно-заочной) форме (п. 105 Постановления ВС № 25).
Протоколы коллегиальных органов должны отвечать требованиям ст. 181.2 ГК. В протоколе могут быть закреплены полномочия представителя, на которого возложена реализация того или иного решения собрания (с соблюдением правил о доверенности). В таком случае на собрание рекомендуется приглашать нотариуса, который заверит протокол нотариально. Решение высшего органа управления может быть опубликовано, что позволит детерминировать срок предъявления требований об его обжаловании, а стало быть, стабилизировать правовую определенность принятых решений.
15. Законодательство не устанавливает требований к составу имущественных взносов (учредительных, вступительных, членских), размеру и порядку их внесения, не предусмотрено создание уставного капитала (фонда) и соответственно не регламентируется его минимальный размер. Этот либеральный подход уравновешивается тем, что члены организации не имеют имущественных прав в отношении имущества объединения.
2. Потребительский кооператив
Статья 123.2. Основные положения о потребительском кооперативе
1. Потребительским кооперативом признается основанное на членстве добровольное объединение граждан или граждан и юридических лиц в целях удовлетворения их материальных и иных потребностей, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов. Общество взаимного страхования может быть основано на членстве юридических лиц.
(Пункт в ред. ФЗ от 23.05.2016 № 146-ФЗ.)
2. Устав потребительского кооператива должен содержать сведения о наименовании и месте нахождения кооператива, предмете и целях его деятельности, условия о размере паевых взносов членов кооператива, составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов, о составе и компетенции органов кооператива и порядке принятия ими решений, в т. ч. по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, порядке покрытия членами кооператива понесенных им убытков.
Наименование потребительского кооператива должно содержать указание на основную цель его деятельности, а также слово «кооператив». Наименование общества взаимного страхования должно содержать слова «потребительское общество».
3. Потребительский кооператив по решению своих членов может быть преобразован в общественную организацию, ассоциацию (союз), автономную НКО или фонд. Жилищный или жилищно-строительный кооператив по решению своих членов может быть преобразован только в товарищество собственников недвижимости. Общество взаимного страхования по решению своих членов может быть преобразовано только в хозяйственное общество — страховую организацию.
(Пункт в ред. ФЗ от 23.05.2016 № 146-ФЗ.)
К деятельности организаций этой формы не применяется Закон о некоммерческих организациях.
В судебной практике по сей день встречаются ссылки на положения Закона СССР «О кооперации в СССР» от 26.05.1988 // Ведомости СССР. 1988. № 22. ст. 355, в частности, ст. 10. В силу п. 2 Постановления ВС РСФСР от 12.12.1991 № 2014-1 «О ратификации Соглашения о создании Содружества независимых государств» и Закон СССР «О кооперации в СССР» применяются в РФ в части, не противоречащей Конституции РФ и ГК.
2. Потребительские кооперативы обладают многими чертами предпринимательских хозяйственных объединений и являются, по существу, промежуточной формой между коммерческими и некоммерческими организациями, в частности могут осуществлять предпринимательскую деятельность (если это предусмотрено уставом) и даже распределять полученные от такой деятельности доходы между членами.
3. Потребительские кооперативы наряду с коммерческими организациями при определенных условиях могут быть отнесены к субъектам малого и среднего предпринимательства (Закон о развитии предпринимательства). Это позволяет пользоваться привилегиями, установленными для этой категории.
4. По существу, основным отличием потребительских кооперативов от производственных становится отсутствие в законе требования о личном трудовом участии большинства членов кооператива в его деятельности.
В то же время обязательное личное участие в хозяйственной деятельности характерно для сельскохозяйственного кооператива (как в производственных кооперативах).
5. Учредителями могут быть граждане, достигшие 16-летнего возраста, и (или) юридические лица. Потребительский кооператив, за исключением обществ взаимного страхования, должен иметь как минимум одного гражданина среди членов. Количество учредителей классического потребительского кооператива не должно быть менее пяти граждан и (или) трех юридических лиц (Закон о потребительской кооперации). Сельскохозяйственный потребительский кооператив образуется, если в его состав входит не менее двух юридических лиц или не менее пяти граждан (Закон о сельскохозяйственной кооперации).
Закон ограничивает участие юридических лиц лишь в отдельных сферах потребкооперации. Так, юридические лица не могут быть участниками кредитных кооперативов. Юридические лица не могут выступать учредителями садоводческих кооперативов (Закон о садоводческих объединениях граждан), что, однако не препятствует им вступить в члены кооператива после его государственной регистрации.
Членом жилищного кооператива юридическое лицо может быть лишь в случае, установленном законодательством РФ, в частности, если оно будет собственником помещения в многоквартирном доме, которым управляет жилищный кооператив.
6. Законодательство не требует указывать состав членов кооператива в учредительных документах (уставе). Предусмотрено ведение списка пайщиков (п. 3 ст. 7 Закона о потребительской кооперации). Жилищные кооперативы, строящие многоквартирные дома, должны обнародовать количество членов.
Жилищно-строительный кооператив обязан вести, в том числе в информационной системе ЖКХ, реестр членов, содержащий следующие сведения:
1) полное имя члена жилищно-строительного кооператива или в случае, если членом жилищно-строительного кооператива является юридическое лицо, наименование юридического лица;
2) определение в соответствии с проектной документацией конкретного жилого помещения, право собственности на которое приобретает член жилищно-строительного кооператива в случае выплаты паевого взноса полностью;
3) размер вступительных и паевых взносов в отношении каждого члена жилищно-строительного кооператива.
7. Дополнительные требования к уставам потребительских кооперативов отдельных видов предусмотрены ст. 11 Закона о сельскохозяйственной кооперации, ст. 9 Закона о потребительской кооперации. Так, устав сельскохозяйственного кооператива определяет полномочия, структуру органов управления кооперативом, порядок избрания и отзыва членов правления и (или) председателя кооператива и членов наблюдательного совета кооператива, а также порядок созыва и проведения общего собрания членов кооператива либо собрания уполномоченных и т. п.
8. Потребительские кооперативы имеют исключительное право на свое наименование, которое сходно с правом на фирменное наименование коммерческих организаций. Обязательные требования к наименованию потребительских кооперативов приводятся в п. 3 коммент. ст. В частности, наименование должно содержать слово «кооператив», «потребительский союз» или «потребительское общество» и указание на основную (специализированную) цель его деятельности (жилищно-строительный, жилищно-накопительный, дачный), что обусловлено специальным характером их правоспособности. Применительно к сельхозкооперации наименование должно также включать слова «сельскохозяйственный».
Предприятия потребкооперации могут также иметь коммерческое обозначение (ст. 1538 ГК).
О правах на товарные знаки, знаки обслуживания, и символику см. коммент.ст. 123.1 ГК.
9. Потребительским кооперативам присуща трехзвенная структура органов управления. Высшими органами управления является общее собрание членов или собрание уполномоченных делегатов-представителей. По смыслу закона невозможно проведение «смешанного» общего собрания, в котором участвуют как индивидуальные члены, так и уполномоченные представители, однако члены вправе участвовать в работе высшего органа в форме собрания уполномоченных, не голосуя при этом. Голосование на общем собрании не зависит от размера паев: каждый член кооператива (или уполномоченный) имеет один голос (п. 5 ст. 18 Закона о потребительской кооперации). Отношения уполномоченных представителей с назначившими их членами регулируются нормами о представительстве.
Компетенция общего собрания членов кооператива не ограничена. Собрание вправе принимать к рассмотрению и решать любые вопросы, касающиеся деятельности потребительского общества, в том числе пересматривать (отменять) решения совета и правления.
10. В период между общими собраниями потребительского кооператива руководство осуществляет совет кооператива, который является представительным органом. Член совета не может быть членом правления или членом ревизионной комиссии потребительского кооператива.
11. От имени и в интересах кооператива действуют коллегиальные и единоличные органы управления кооператива в соответствии с их компетенцией.
Исполнительным органом кооператива является председатель кооператива (председатель правления). Возможно (а в сельскохозяйственных кооперативах, включающих более 25 членов, обязательно) формирование и коллегиального исполнительного органа — правления в составе не менее 3 человек. В состав правления могут входить только члены данного кооператива. Компетенция правления определяется законом и уставом кооператива. Распределение обязанностей между членами правления определяется самим правлением (п. 10 ст. 37 Закона о потребительской кооперации). Председатель правления действует от имени кооператива без доверенности (с учетом ограничений, установленных законодательством, уставом и иными внутренними документами кооператива). Полномочия членов правления кооператива (за исключением председателя) на заключение сделок должны быть подтверждены документально (доверенность или иное полномочие).
12. Порядок созыва, подготовки и проведения собраний (заседаний) коллегиальных органов, процедура и основания их оспаривания определяются ст. 181 ГК (см. коммент. к ней) постольку, поскольку они не урегулированы специальными законами.
13. Члены потребительского кооператива обязаны финансировать содержание общего имущества и несут часть общих расходов в соответствии с решениями общего собрания (посредством взносов). См. коммент. к ст. 123.3 ГК.
Общее имущество членов кооператива (вопреки распространенному заблуждению) является не их общей собственностью, а собственностью кооператива. Члены кооператива не вправе осуществлять правомочия собственника в отношении такого имущества, а имеют обязательственные права в отношении него (см.: Постановление Президиума ВАС от 05.10.1999 № 5208/98 по делу № А56-19880/97 «Действия от имени и в интересах жилищно-строительного кооператива осуществляют коллегиальные и единоличные органы управления кооператива в соответствии с их компетенцией, законодательство не предусматривает реализацию прав на общее имущество, находящееся в собственности членов кооператива, исключительно непосредственно самими членами кооператива» // Вестник ВАС РФ. 1999. № 12). В этом смысле следует понимать и положение п. 3 ст. 22 Закона о потребительской кооперации, согласно которому на вступительные и паевые взносы не может быть обращено взыскание по личным долгам и обязательствам пайщиков.
Создание имущественных фондов, а именно: паевых, резервных, неделимых (сельскохозяйственный потребительский кооператив, потребительское общество), фондов финансовой взаимопомощи, страховых фондов и иных целевых фондов характерно для этой организационной формы. Эти кооперативные фонды можно классифицировать в зависимости от вида потребительского кооператива, в котором они создаются; назначения или режима соответствующего фонда; обязательности создания фондов.
14. Член кооператива вправе выйти из него в порядке, предусмотренном его уставом. Решением общего собрания член кооператива может быть также исключен из его состава, но только по следующим основаниям: неисполнение без уважительных причин своих обязанностей, установленных законом или уставом, нанесение ущерба кооперативу (ст. 13 Закона о потребительской кооперации).
Выходящему или исключенному пайщику выплачиваются стоимость его паевого взноса и кооперативные выплаты в размерах, в сроки и на условиях, которые предусмотрены уставом в редакции, действовавшей на момент его вступления. Из выплаты может быть произведено удержание в порядке зачета встречных требований к пайщику.
15. Как и в производственных кооперативах, в случаях и порядке, предусмотренных учредительными документами кооператива, его член может передать свой пай (и, соответственно, права и обязанности пайщика) другому члену кооператива или третьему лицу (подробнее см. коммент. к ст. 111 ГК).
16. В коммент. ст. не содержится положений об условиях приема наследника в кооператив, эти вопросы регулируются ст. 1177 ГК, в соответствии с которой в состав наследства члена потребительского кооператива входит его пай, и законами о потребительской кооперации и отдельных видов кооперативов. Наследник члена жилищного, дачного или иного потребительского кооператива имеет право быть принятым в члены соответствующего кооператива. Отказ в приеме наследника в члены кооператива не допускается. В силу этой императивной нормы членом кооператива могут стать и малолетние граждане. Представляется, что это правило по аналогии закона должно действовать и в иных случаях универсального правопреемства.
Наследник становится пайщиком не автоматически по факту принятия наследства, а только если выразит свою волю участвовать в деятельности кооператива.
Стоимость пая (а не сам пай) может войти в наследственную массу только в случае, если пайщик до смерти подал заявление о выходе, но оно не было удовлетворено к моменту открытия наследства, либо если наследник не желает вступать в кооператив и требует выделить пай.
17. Жилищные и жилищно-строительные кооперативы создаются для удовлетворения потребностей граждан в жилье, а также управления многоквартирным домом. Особенности их гражданско-правового положения определяются гл. 11 ЖК РФ. Члены жилищного кооператива (граждане и юридические лица) своими средствами участвуют в приобретении, реконструкции и последующем содержании многоквартирного дома. Деятельность жилищных накопительных кооперативов, создаваемых в целях удовлетворения потребностей граждан в жилье, определяется не нормами указанной главы, а Законом о жилищных накопительных кооперативах.
Решение общего собрания членов жилищно-строительного кооператива по вопросу внесения изменений в проектную документацию считается принятым при условии, если за него проголосовало более трех четвертей членов жилищно-строительного кооператива, присутствовавших на таком общем собрании.
Обязательные требования к протокольному оформлению решений общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме утверждены Приказом Минстроя № 937/пр и вступили в силу 29.04.2016. О порядке созыва, подготовки и проведения собраний(заседаний) коллегиальных органов, процедуре и основаниях их оспаривания см. коммент. к ст. 123.1.
18. Жилищно-строительный кооператив, осуществляющий за счет средств членов кооператива строительство многоквартирного дома, обязан размещать в публичной информационной системе ЖКХ устав кооператива, а также следующие документы и информацию:
1) количество членов жилищно-строительного кооператива;
2) разрешение на строительство многоквартирного дома, в строительстве которого своими средствами участвуют члены жилищно-строительного кооператива;
3) права жилищно-строительного кооператива на земельный участок, в том числе реквизиты правоустанавливающего документа на земельный участок, сведения о собственнике земельного участка (в случае, если жилищно-строительный кооператив не является собственником земельного участка), кадастровый номер и площадь земельного участка, предоставленного для строительства многоквартирного дома, сведения об элементах благоустройства;
4) местоположение строящегося многоквартирного дома и его описание, подготовленное в соответствии с проектной документацией, на основании которой выдано разрешение на строительство;
5) количество жилых помещений в строящемся многоквартирном доме, описание технических характеристик таких жилых помещений в соответствии с проектной документацией, а также изменение указанной информации в случае внесения в проектную документацию соответствующих изменений;
6) предполагаемый срок получения разрешения на ввод в эксплуатацию строящегося многоквартирного дома.
19. Жилищно-строительный кооператив по требованию члена этого кооператива обязан предоставить для ознакомления, в том числе с использованием публичной информационной системы ЖКХ:
1) проектную документацию и заключение экспертизы проектной документации;
2) документы на земельный участок;
3) протоколы общих собраний, заседаний его правления и ревизионной комиссии (ревизора) кооператива;
4) документы, подтверждающие итоги голосования;
5) заключения ревизионной комиссии (ревизора).
Статья 123.3. Обязанность членов потребительского кооператива по внесению дополнительных взносов
1. В течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса члены потребительского кооператива обязаны покрыть образовавшиеся убытки путем внесения дополнительных взносов. В случае невыполнения этой обязанности кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке по требованию кредиторов.
2. Члены потребительского кооператива солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива.
2. Закон допускает как добровольное банкротство кооператива, так и его ликвидацию на основании решения общего собрания кооператива.
При ликвидации кооператива оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество распределяется между членами. При недостаточности имущества кооператива, потребительский кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке по требованию кредиторов.
Потребительский кооператив, может быть также ликвидирован вследствие признания его несостоятельным (банкротом) в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве (см., напр., Постановление Президиума ВАС от 04.06.2002 № 2487/02 «Дело по заявлению о признании несостоятельным (банкротом) комплексного жилищно-строительного кооператива направлено на новое рассмотрение в связи с неполным исследованием арбитражным судом обстоятельств дела» // Вестник ВАС РФ. 2002. № 10).
3. Общественные организации
Статья 123.4. Основные положения об общественных организациях
1. Общественными организациями признаются добровольные объединения граждан, объединившихся в установленном законом порядке на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей, для представления и защиты общих интересов и достижения иных не противоречащих закону целей.
2. Общественная организация является собственником своего имущества. Ее участники (члены) не сохраняют имущественные права на переданное ими в собственность организации имущество, в т. ч. на членские взносы.
Участники (члены) общественной организации не отвечают по обязательствам организации, в которой участвуют в качестве членов, а организация не отвечает по обязательствам своих членов.
3. Общественные организации могут объединяться в ассоциации (союзы) в порядке, установленном настоящим Кодексом.
4. Общественная организация по решению ее участников (членов) может быть преобразована в ассоциацию (союз), автономную НКО или фонд.
Общественные объединения могут не иметь статуса юридического лица. В коммент. ст. речь идет лишь об общественных организациях — юридических лицах.
Особенности правового положения отдельных организационно-правовых форм общественных объединений: общественных фондов, общественных учреждений, союзов и ассоциаций общественных объединений — определяются не только коммент. ст., но и ст. 123.1 ГК, а также специальными законами, в первую очередь Законами о некоммерческих организациях и об общественных объединениях.
Статус профессиональных союзов определяется Законом о профсоюзах; политических партий — Законом о партиях. Отдельные нормы, посвященные общественным объединениям, содержатся также в ФЗ «О государственной поддержке молодежных и детских общественных объединений» от 28.06.1995 // СЗ РФ. 1995. № 27. ст. 2503, а также в Законах о благотворительной деятельности и о некоммерческих организациях, ФЗ «О социальной защите инвалидов в РФ» от 24.11.1995 // СЗ РФ. 1995. № 48. ст. 4563, Законе о национально-культурной автономии.
Действие Закона об общественных объединениях не распространяется на религиозные организации, а также коммерческие организации и создаваемые ими некоммерческие союзы-ассоциации (ст. 2, 4 Закона).
2. Общественные организации, за исключением благотворительных, могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению уставных целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям.
Участие в хозяйственном обществе предпринимательской деятельностью не является. Общественные объединения и религиозные организации могут создавать (либо вступать в) хозяйственные товарищества, общества и иные хозяйственные организации, а также приобретать имущество, предназначенное для ведения предпринимательской деятельности. Доходы от предпринимательской деятельности общественных объединений не могут распределяться между членами или участниками этих объединений и должны использоваться только для достижения уставных целей. Общественные объединения могут направлять средства на благотворительные цели, даже если это специально не оговорено в их уставах.
3. Общественное объединение обязано информировать Минюст (его территориальные органы) об объеме средств получаемых от международных и иностранных организаций, иностранных граждан и лиц без гражданства, о целях их расходования или использования и об их фактическом расходовании или использовании по форме, утвержденной Приказом Минюста № 72, и сроки, установленные Постановлением Правительства РФ от 15.04.2006 № 212 «О мерах по реализации отдельных положений федеральных законов, регулирующих деятельность некоммерческих организаций» // РГ. 2006. № 86 (как правило — до 15 апреля года, следующего за отчетным). Общественное объединение обязано актуализировать сведения в ЕГРЮЛ, не реже, чем ежегодно информировать Минюст (его территориальные органы) о продолжении своей деятельности с указанием действительного места нахождения постоянно действующего руководящего органа, его названия и данных о руководителях общественного объединения в объеме сведений, включаемых в единый государственный реестр (ст. 29 Закона об общественных объединениях) и может быть ликвидировано при нарушении этой обязанности (Заочное решение ВС № ГКПИ99-227).
4. Полное наименование общественного объединения должно содержать указание на его организационно-правовую форму, официальное название общественного объединения должно содержать указание на его территориальную сферу деятельности (ст. 28 Закона об общественных объединениях). Общественные объединения могут иметь флаги, эмблемы, вымпелы и другую символику (ст. 24 Закона об общественных объединениях). Описание символики включается в устав организации, которая приобретает исключительное право на их использование. До внесения изменений в устав организация сохраняет права на символику, которая внесена Минюстом в реестр в соответствии с порядком, действовавшим до 2014 г.
5. О правовом статусе объединений: ассоциаций, союзов общественных организаций см. комментарий к ст. 123.8 ГК.
6. Участие некоторых категорий физических лиц в общественных объединениях, прежде всего политических, ограничено. Так, иностранные граждане и лица без гражданства не вправе быть членами политических партий (п. 2 ст. 23 Закона о партиях). Запрет на участие в объединениях, преследующих политические цели, установлены для работников прокуратуры (ст. 4 ФЗ «О прокуратуре Российской Федерации» от 17.01.1992 // СЗ РФ. 1995. № 47. ст. 4472), судей (Закон РФ «О статусе судей в Российской Федерации» от 26.06.1992 // РГ. 1995. № 11), военнослужащих (ст. 9 ФЗ «О статусе военнослужащих» от 27.05.1998 // СЗ РФ. 1998. № 22. ст. 2331) и др.
Юридические лица могут становиться участниками и членами общественных объединений лишь в случаях, прямо предусмотренных законом (это допускается, в частности, для лиц, которые сами образованы в форме общественной организации). Не могут быть учредителями, членами и участниками таких объединений публично-правовые образования, органы государственной власти и местного самоуправления. Иностранные корпорации, в том числе некоммерческие, вступать в отечественные общественные организации не могут.
7. Государственно-общественные и общественно-государственные объединения создаются и осуществляют свою деятельность в области спорта, образования и военно-патриотической работы. Единственным источником регулирования их деятельности до принятия соответствующего федерального закона становится нормативный правовой акт, которым они созданы. В судебной практике сделан вывод, что общие нормы ГК, Законов о некоммерческих организациях и общественных объединениях (за исключением бланкетной ст. 51) к этим корпорациям не применяются (Определение ВС № КАС10-335; Решения ВС от 19.05.2010 № ГКПИ10-278 «Об оставлении без удовлетворения заявления о признании недействующим Постановления Правительства РФ от 28.11.2009 № 973 «Об Общероссийской общественно-государственной организации «Добровольное общество содействия армии, авиации и флоту России» // и Решения ВС от 25.03.2009 № ГКПИ09-271 «Об отказе в удовлетворении заявления о признании недействующими абзаца третьего подпункта «б», абзаца второго подпункта «в» пункта 1 и пункта 3 Указа Президента РФ от 18.06.2009 № 1106»).
8. Организация и деятельность профессиональных союзов регулируется ГК, Законом об общественных объединениях, а также Законом о профсоюзах. Первичные профсоюзные организации действуют в форме общественных организаций (раздел 3 § 6 Закона о профсоюзах), а их объединения — по правилам, установленным для ассоциаций юридических лиц (раздел 4 Закона о профсоюзах).
Имущество профессионального союза формируется, в основном, за счет вступительных и членских взносов и принадлежит организации на праве собственности.
Участниками профсоюзной организации могут быть граждане, достигшие возраста 14 лет и осуществляющие трудовую (профессиональную) деятельность. Порядок принятия в члены профсоюза и выхода из него, а также права и обязанности членов профсоюза определяются уставом. Иностранные граждане и лица без гражданства, проживающие на территории РФ, могут состоять в российских профсоюзах, за исключением случаев, установленных законами или международными договорами РФ. Законодательством не предусмотрены ограничения на одновременное участие (членство) в деятельности нескольких профсоюзов или профсоюзных организаций.
Как правило, высшим органом является собрание (съезд, конференция) членов профсоюза или их представителей. Могут формироваться также постоянно действующий представительный орган управления (совет, правление, президиум) и исполнительные органы.
9. В организационно-правовой форме общественной организации создаются национально-культурные автономии. Особенности их создания определены Законом о национально-культурной автономии. Национально-культурная автономия может быть местной, региональной, федеральной.
Статья 123.5. Учредители и устав общественной организации
1. Количество учредителей общественной организации не может быть менее трех.
2. Устав общественной организации должен содержать сведения о ее наименовании и месте нахождения, предмете и целях ее деятельности, а также условия о порядке вступления (принятия) в общественную организацию и выхода из нее, составе и компетенции ее органов и порядке принятия ими решений, в т. ч. по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, об имущественных правах и обязанностях участника (члена) организации и о порядке распределения имущества, оставшегося после ликвидации организации.
В создании и деятельности общественных организаций участвуют в основном cовершеннолетние, т. е. полностью дееспособные граждане. Членами молодежных объединений могут быть граждане, достигшие 14 лет, а детских — достигшие 8 лет, однако несовершеннолетние не могут сами по себе создавать их, быть учредителями этих организаций.
2. Устав общественной организации должен включать также обязательные элементы, предусмотренные п. 4 ст. 52 ГК и Законом об общественных объединениях, в частности сведения об источниках формирования денежных средств и иного имущества общественного объединения, правах общественного объединения и его структурных подразделений по управлению имуществом.
3. Под целевым капиталом понимается обособленная часть имущества общественной организации, сформированная за счет пожертвований денежных средств (недвижимости и фондовых инструментов) и переданная профессиональному доверительному управляющему для получения средств (дохода) для финансирования уставной деятельности. Возможности осуществления такой организацией приносящей доход деятельности исчерпывающим образом определены Правительством РФ (Распоряжение Правительства РФ № 1227-р). В организации может быть сформировано несколько фондов целевого капитала (с использованием на разные цели или по договорам с разными жертвователями).
Во исполнение ч. 2 ст. 6 Закона о целевом капитале перечень видов платной деятельности, которую вправе осуществлять некоммерческая организация — собственник целевого капитала (за исключением специализированной организации) утвержден Распоряжением Правительства РФ № 1227-р.
4. Устав общественного объединения может содержать описание символики данного объединения.
5. Уставом общественной организации может быть предусмотрено, что решения о создании других юридических лиц, а также решения об участии в других юридических лицах, о создании филиалов и об открытии представительств принимаются не общим собранием, а иным коллегиальным органом.
6. Государственная регистрация общественных объединений, имеющих статус юридического лица, в том числе политических партий, профсоюзов, национально-культурных автономий и религиозных организаций, осуществляется Минюстом.
7. Остающееся после удовлетворения требований кредиторов имущество общественной организации между участниками не распределяется, а направляется на цели, предусмотренные уставом. Если соответствующие указания в уставе общественного объединения отсутствуют, способ распоряжения определяются съездом (конференцией) или общим собранием, а в спорных случаях — судом.
Исключение предусмотрено на случай, если решение о ликвидации принято судом по основаниям, предусмотренным Законом о противодействии экстремизму, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество общественного или религиозного объединения подлежит обращению в собственность РФ.
Статья 123.6. Права и обязанности участника (члена) общественной организации
1. Участник (член) общественной организации осуществляет корпоративные права, предусмотренные п. 1 ст. 65.2 настоящего Кодекса, в порядке, установленном уставом организации. Он также вправе на равных началах с другими участниками (членами) организации безвозмездно пользоваться оказываемыми ею услугами.
2. Участник (член) общественной организации наряду с обязанностями, предусмотренными для участников корпорации п. 4 ст. 65.2 настоящего Кодекса, также несет обязанность уплачивать предусмотренные ее уставом членские и иные имущественные взносы.
Участник (член) общественной организации по своему усмотрению в любое время вправе выйти из организации, в которой он участвует.
3. Членство в общественной организации неотчуждаемо. Осуществление прав участника (члена) общественной организации не может быть передано другому лицу.
Устав и закон могут определять требования, компетенции, которым должны соответствовать кандидаты в члены организации. Так, территориальное общественное самоуправление формируется из граждан, проживающих на определенной части поселения (ст. 27 ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в РФ» от 06.10.2003 // СЗ РФ. 2003. № 40. Ст. 3822). Применение таких критериев не должно вести к дискриминации.
2. В ходе деятельности общественного объединения персональный состав его членов может изменяться. Законодательство не содержит прямых указаний относительно минимального состава участников объединения после его учреждения, но по смыслу закона их должно оставаться не менее двух.
3. Порядок принятия в общественные объединения новых членов определяется учредительными документами объединения. Заявителю может быть отказано в приеме в члены. Прием в члены может осуществляться как высшим, так и иным органом, включая исполнительный, если это предусмотрено уставом. Поскольку этот вид объединений является добровольным, в приеме в члены может быть отказано без объяснения причин, по усмотрению соответствующего органа. В то же время любые действия или решения, положения законодательства, направленные на принуждение к вступлению в объединение, противоправны (см. Постановление КС «По делу о проверке конституционности п. 1, 3 и 4 ст. 32 и п. 2 и 3 ст. 49 ФЗ от 15.06.1996 «О товариществах собственников жилья» в связи с запросом Советского районного суда города Омска» от 03.04.1998 // ВКС РФ. № 4. С. 3–7).
4. Конституционное право граждан на объединение включает в себя право беспрепятственно выходить из общественных объединений (ст. 30 Конституции РФ). Положения законодательства, учредительных и иных внутренних документов общественных объединений, ограничивающие право их участников на выход из указанных объединений по своему усмотрению, равно как и действия(решения), направленные на принуждение к выходу, являются недействительными. В случае нарушения обязанностей, устава общественного объединения, его члены могут быть исключены из его состава.
5. Правоотношение членства тесно связано с личностью участника организации, переход прав членства, их уступка (продажа, дарение), а также наследование не допускается. Дискуссионным является вопрос о судьбе членства — юридического лица в случае его реорганизации. Оптимальным в этом случае представляется оформление прекращения членства реорганизуемой организации и одновременное принятие в члены ее правопреемника с соблюдением процедуры, предусмотренной уставом.
6. Все члены (участники) общественного объединения имеют равные права и несут равные обязанности, в частности, право избирать и быть избранными в руководящие и контрольно-ревизионные органы данного объединения, а также контролировать деятельность руководящих органов общественного объединения в соответствии с его уставом.
7. Законодательство не устанавливает требований к составу имущественных взносов (учредительных, вступительных, членских), размеру и порядку их внесения. Для общественных организаций, как и для других некоммерческих юридических лиц, не предусмотрено создание уставного капитала (фонда) и минимальный размер. Этот либеральный подход уравновешивается тем, что члены организации не имеют имущественных прав в отношении имущества объединения.
8. Члены общественной организации несут общую обязанность воздерживаться от поведения, которое может существенно затрудняющие или делающие невозможным достижение уставных целей, в частности, не совершать действия, заведомо направленные на причинение вреда корпорации. Право на участие в деятельности высшего органа становится обязанностью, когда без принятия определенных корпоративных решений (формирование органов взамен выбывших, приведение Устава в соответствие с законодательством, определение размера взносов), организация не может продолжать свою деятельность.
Праву члена на получение информации о деятельности НКО, включая ознакомление с ее бухгалтерской и иной документацией, корреспондирует обязанность соблюдать конфиденциальность информации о деятельности организации.
Устав может предусматривать санкции за неисполнение обязанностей членов — порицание, предупреждение вплоть до исключения из членов.
9. Права члена общественной организации подлежат судебной защите. Член вправе оспорить в суде решения органов корпорации. Возможно и предъявление косвенных исков: каждый член имеет право на обращение в суд от имени организации с требованием возмещения причиненных ей руководителем, членами коллегиальных органов управления убытков, может оспаривать от имени корпорации совершенные ею сделки, выходящие за рамки полномочий подписавших их лиц (ст. 174 ГК).
10. Участниками молодежных общественных организаций могут быть граждане, достигшие 14 лет, а детских — 8 лет.
Статья 123.7. Особенности управления в общественной организации
1. К исключительной компетенции высшего органа общественной организации наряду с вопросами, указанными в п. 2 ст. 65.3 настоящего Кодекса, относится также принятие решений о размере и порядке уплаты ее участниками (членами) членских и иных имущественных взносов.
2. В общественной организации образуется единоличный исполнительный орган (председатель, президент и т. п.) и могут образовываться постоянно действующие коллегиальные исполнительные органы (совет, правление, президиум и т. п.).
По решению общего собрания членов общественной организации полномочия ее органа могут быть досрочно прекращены в случаях грубого нарушения этим органом своих обязанностей, обнаружившейся неспособности к надлежащему ведению дел или при наличии иных серьезных оснований.
Cведения о персональном составе руководящих органов некоммерческой организации представляются в регистрирующий орган и размещаются — за исключением о даты рождения, данных документа, удостоверяющего личность, адресе (месте жительства) членов руководящего органа некоммерческой организации — в сети Интернет. Исключение сделано для организаций основанных на членстве граждан РФ, не получающих иностранное финансирование, если их оборот не превышает 3 млн руб. в год.
2. Решение о размере и порядке уплаты ее участниками (членами) членских и иных имущественных взносов должно быть принято непосредственно высшим органом, который не может делегировать решение этого вопроса какому-либо иному органу.
3. Высшим органом управления является общее собрание, съезд, в котором каждый участник (либо уполномоченный) имеет один голос. Возможна работа высшего органа в формате конференции уполномоченных (съезда делегатов, представителей).
Компетенция этого органа определяется учредительными документами, однако включает минимальный перечень вопросов исключительной компетенции (ст. 29 Закона о некоммерческих организациях). Решение принимается большинством голосов членов, присутствующих на собрании; по вопросам его исключительной компетенции требуется квалифицированное большинство голосов или единогласие (п. 4 ст. 29).
4. Положения Закона об общественных объединениях о составе и порядке действия органов управления общественной организации действуют в части, не противоречащей ГК.
В состав органов могут входить как члены объединения, так и сторонние лица. Юридические лица в состав органов управления входить не могут хотя не исключена передача функций единоличного исполнительного органа управляющей организации.
В уставе должно содержаться четкое указание на срок полномочий назначаемых (избираемых) органов, это может быть год, три года, пять лет и любой другой (ст. 28 Закона о некоммерческих организациях, Определение Московского городского суда № 33-40680).
5. Органы управления такой организации при наличии признаков конфликта интересов обязаны проинформировать организацию и соблюдать правила, предусмотренные для сделок с заинтересованностью законом о некоммерческих организациях.
6. Порядок созыва, подготовки и проведения собраний (заседаний) коллегиальных органов, процедура и основания их оспаривания определяются ст. 181 ГК (см. коммент. к ст. 123.1) постольку, поскольку они не урегулированы специальными законами. Протоколы коллегиальных органов должны отвечать требованиям ст. 181.2 ГК. В протокол могут быть включены полномочия представителя, на которого возложена реализация того или иного решения собрания (с соблюдением правил о доверенности). В таком случае на собрание рекомендуется приглашать нотариуса, который заверит протокол нотариально. Решение высшего органа управления может быть опубликовано, что позволит детерминировать срок предъявления требований об его обжаловании, а стало быть, стабилизировать правовую определенность принятых решений. Представители Минюста, как органа, принимающего решения о государственной регистрации общественных объединений, имеют право присутствовать на общих собраниях и иных мероприятиях общественной организации.
7. В организациях, оперирующих целевым капиталом создается специальный орган — совет по использованию целевого капитала; его персональный состав формируется высшим органом управления некоммерческой организации. Его компетенция и персональный состав формируются в соответствии со ст. 9 Закона о целевом капитале. К исключительной компетенции высшего органа такой организации относятся вопросы операций с целевым капиталом (п. 2 ст. 8 Закона о целевом капитале).
8. Решение о добровольной ликвидации общественного объединения любой организационно-правовой формы принимает съезд (конференция, общее собрание) объединения. Обращение учредителя организации с заявлением о ее ликвидации в орган, наделенный правом принимать решение о государственной регистрации, не препятствует принятию судом административного искового заявления уполномоченного органа или прокурора о ликвидации (ст. 127 КАС РФ). Специальные основания и порядок принудительной ликвидации общественных объединений предусмотрены ст. 44 Закона об общественных объединениях и, по сути, дублируют положения абз. 3 п. 2 ст. 61 ГК: нарушение общественным объединением прав и свобод человека и гражданина; неоднократное или грубое нарушение общественным объединением Конституции РФ, федеральных конституционных законов, федеральных законов или иных нормативных правовых актов; систематическое осуществление деятельности, противоречащей уставным целям общественного объединения. В этих случаях ликвидация общественного объединения осуществляется по решению суда на основании заявления прокурора.
К грубым следует относить нарушения, которые влекут невозможность их устранения законным способом. Напр., невозможность принятия решения в порядке, установленным учредительными документами. В частности, грубым нарушением является несоответствие заявленной территориальной сфере деятельности объединения граждан; использование объединением граждан в своем наименовании наименований органов государственной власти, местного самоуправления; оказание объединением граждан услуг без получения соответствующей лицензии (ст. 14 Закона об общественных объединениях, ч. 1 ст. 12 Закона о лицензировании, ст. 9 и 19 Закона о свободе совести).
Под систематическим осуществлением деятельности, противоречащей уставным целям объединения граждан, понимается повторяющееся более двух раз в течение трех лет действие, совершенное вопреки указанным в уставе целям и выявленное в результате осуществления контрольно-надзорных полномочий. (ч. 2 ст. 9 ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» от 26.12.2008 // СЗ РФ. 2008. № 52 (ч. 1). ст. 6249).
Административное исковое заявление о ликвидации межрегионального, регионального или местного общественного объединения подается прокурором субъекта РФ или территориальным органом Минюста России (ст. 44 Закона об общественных объединениях).
При наличии оснований, предусмотренных в ч. 7 ст. 150, ст. 291 КАС РФ, административное дело о приостановлении деятельности, ликвидации или запрете деятельности объединения граждан может быть рассмотрено в порядке упрощенного (письменного) производства. (Постановление ВС РФ № 64).
9. В случаях, когда ликвидация организации обусловлена объективной невозможностью продолжения деятельности по основаниям, не связанным с нарушением закона, и осуществляется по заявлению учредителей, уполномоченных органов организации или иных лиц, не наделенных государственными властными или иными публичными полномочиями, такие дела разрешаются по правилам ГПК (Постановление ВС РФ № 64).
Дополнительные основания для ликвидации общественных предусмотрены Законом о противодействии экстремизму, и включают, в частности, осуществление такой организацией деятельности, которая «создает реальную угрозу причинения вреда личности, здоровью граждан, окружающей среде, общественному порядку, общественной безопасности, собственности, законным экономическим интересам физических и (или) юридических лиц, обществу и государству». Согласно ст. 9 указанного Закона право обратиться в суд с заявлением о ликвидации имеет не только прокурор, но и орган юстиции.
Особенности ликвидации политической партии, ее обособленных подразделений установлены ст. 38–42 Закона о политических партиях.
10. О судьбе имущества организации в случае ликвидации см. коммент. к ст. 123.5.
3.1. Общественные движения
(Подпараграф введен ФЗ от 23.05.2015 № 133-ФЗ.)
Статья 123.7-1. Общественные движения
1. Общественным движением является состоящее из участников общественное объединение, преследующее социальные, политические и иные общественно полезные цели, поддерживаемые участниками общественного движения.
2. Положения настоящего Кодекса о НКО применяются к общественным движениям, если иное не предусмотрено ФЗ от 19.05.1995 № 82-ФЗ «Об общественных объединениях».
Правовой статус общественного движения без прав юридического лица подобен статусу общественной организации, однако отсутствует членство: вовлечение сторонников общественного движения в его деятельность может не оформляться индивидуальными заявлениями или иными документами (если иное не определено уставом конкретного движения).
Порядок созыва, подготовки и проведения собраний (заседаний) коллегиальных органов, процедура и основания их оспаривания определяются ст. 181 ГК (см. коммент. к ней) постольку, поскольку они не урегулированы специальными законами. В части порядка взаимодействия участников таких образований могут применяться правила п. 2 ст. 181 ГК о гражданско-правовых сообществах и, в целом, правила о решениях собраний глава 9.1 ГК.
2. Общественные движения без статуса юридического лица могут иметь печать, бланки, символику, обращаться в органы государственной власти и местного самоуправления, учреждать СМИ). Такие организации не имеют гражданско-правовой правоспособности, но имеют возможность участвовать в социально-политических процессах — например, выборах, референдуме (ст. 27 Закона об общественных объединениях). Это группы граждан, консолидирующиеся для продвижения и защиты общих интересов. Опция создания неправосубъектной структуры привлекательна для инициатив, которым важно сплотить сторонников под общим знаменем, а обособленная материально-хозяйственная база не столь важна (общие расходы оплачиваются самими инициаторами вскладчину). Администрирование деятельности в таком формате не обременительно: не требуется вести и сдавать бухгалтерскую, статистическую, налоговую отчетность.
3. В случае государственной регистрации общественного движения его постоянно действующий руководящий орган осуществляет права юридического лица от имени общественного движения и исполняет его обязанности в соответствии с уставом.
4. Участниками молодежных общественных движений могут быть граждане, достигшие 14 лет, а детских — 8 лет.
5. Наименование общественного движения должно отражать территорию его деятельности. Общероссийскими считаются те, что осуществляют свою деятельность и имеет свои структурные подразделения в большей части субъектов РФ. Межрегиональные действуют на территориях нескольких субъектов. Региональными и местными называются те, что работают в пределах территории одного субъекта РФ или муниципального образования, соответственно.
Представители Минюста как органа, принимающего решения о государственной регистрации общественных объединений, имеют право присутствовать на общих собраниях и иных мероприятиях общественного движения.
6. Общероссийские общественные движения могут преобразовываться в политические партии.
7. В организациях, оперирующих целевым капиталом создается специальный орган — совет по использованию целевого капитала; его персональный состав формируется высшим органом управления некоммерческой организации. Его компетенция и персональный состав формируются в соответствии со ст. 9 Закона о целевом капитале. К исключительной компетенции высшего органа такой организации относятся вопросы операций с целевым капиталом (п. 2 ст. 8 Закона о целевом капитале).
8. О ликвидации общественных движений см. п. 8–9 коммнент. к ст. 123.7 ГК.
4. Ассоциации и союзы
Статья 123.8. Основные положения об ассоциации (союзе)
1. Ассоциацией (союзом) признается объединение юридических лиц и (или) граждан, основанное на добровольном или в установленных законом случаях на обязательном членстве и созданное для представления и защиты общих, в т. ч. профессиональных, интересов, для достижения общественно полезных целей, а также иных не противоречащих закону и имеющих некоммерческий характер целей.
В организационно-правовой форме ассоциации (союза) создаются, в частности, объединения лиц, имеющие целями координацию их предпринимательской деятельности, представление и защиту общих имущественных интересов, профессиональные объединения граждан, не имеющие целью защиту трудовых прав и интересов своих членов, профессиональные объединения граждан, не связанные с их участием в трудовых отношениях (объединения оценщиков, лиц творческих профессий и другие), саморегулируемые организации и их объединения.
(Абзац в ред. ФЗ от 13.07.2015 № 268-ФЗ; от 07.02.2017 № 12-ФЗ.)
2. Ассоциации (союзы) могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, соответствующие целям их создания и деятельности, предусмотренным уставами таких ассоциаций (союзов).
3. Ассоциация (союз) является собственником своего имущества. Ассоциация (союз) отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом, если иное не предусмотрено законом в отношении ассоциаций (союзов) отдельных видов.
Ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов, если иное не предусмотрено законом.
Члены ассоциации (союза) не отвечают по ее обязательствам, за исключением случаев, если законом или уставом ассоциации (союза) предусмотрена субсидиарная ответственность ее членов.
4. Ассоциация (союз) по решению своих членов может быть преобразована в общественную организацию, автономную НКО или фонд.
5. Особенности правового положения ассоциаций (союзов) отдельных видов могут быть установлены законами.
Отдельные нормы, регулирующие деятельность ассоциаций (союзов), содержатся в Законе о некоммерческих организациях, а ассоциаций (союзов) общественных объединений — также и в Законе об общественных объединениях. Создание и деятельность ассоциаций (союзов) юридических лиц определенного вида регулируется также Законами о потребительской кооперации, о сельскохозяйственной кооперации, о благотворительной деятельности и др. Так первичные профсоюзные организации действуют в форме общественных организаций (разд. 3 § 6 Закона о профсоюзах), а их объединения — по правилам, установленным для ассоциаций юридических лиц (разд. 4 § 6 Закона о профсоюзах). Во всем остальном, что не предусмотрено законом, члены ассоциации (союза) имеют полную свободу в формировании структуры и организации деятельности своего объединения.
Положения об ассоциациях (союзах) распространяются на торгово-промышленные палаты (ТПП) (ФЗ «О торгово-промышленных палатах в РФ» от 07.07.1993 // РГ. 1993. № 154). Следует отметить, что членами ТПП могут выступать не только юридические лица, включая коммерческие организации, но и индивидуальные предприниматели. ТПП вправе заниматься предпринимательской деятельностью.
2. Ограничений по количеству участников ассоциации (союза) не установлено. Об их минимальном составе см. коммент. к ст. 123.9 ГК.
ГК предполагает возможность создания ассоциации (союза), членами которого являются как коммерческие, так и некоммерческие организации, а равно граждане.
3. Для ассоциаций (союзов), как и для других некоммерческих юридических лиц, не установлено требование о формировании уставного капитала (фонда) и его минимальном размере. Члены не имеют имущественных прав в отношении имущества объединения.
4. Закон указывает на то, что все члены ассоциации (союза) имеют равные права. Гарантированный каждому из членов вне зависимости от его ранга минимум прав (ст. 123.11 ГК). Можно заключить, что учредительные документы ассоциаций (союзов) могут предусматривать разные категории (ступени, уровни) членства.
Учредительные документы могут предусматривать ответственность членов ассоциации по ее обязательствам (см. коммент. к ст. 123.9).
5. Некоммерческие партнерства являются видом союза (ассоциации). Членами некоммерческого партнерства могут быть как некоммерческие, так и коммерческие организации, а также физические лица. Отсутствует запрет на предпринимательскую деятельность некоммерческого партнерства, и субсидиарная ответственность участников. Учредительные документы некоммерческого партнерства могут предусматривать право участников на получение части имущества (или его стоимости) в случае выхода или ликвидации партнерства.
6. Наименование по общему правилу должно содержать слово «ассоциация» или «союз» (кроме отдельных подвидов), а также указание на основной предмет ее деятельности. Под «основным предметом деятельности» следует понимать характерную деятельность (профиль) членов объединения или задачи, под которые ассоциация создается как самостоятельный хозяйствующий субъект. Иными словами, это те общие интересы, для координации, представления и защиты которых создается ассоциации (союз). В наименование этих объединений может быть включено указание на вид или территорию деятельности, форму ее осуществления и т. п.
Наименование отдельных видов организаций этой формы не обязательно должны включать слова «союз» («ассоциация»), достаточно указания на вид юридического лица (например, некоммерческое партнерство «А5»).
О правах на товарные знаки, знаки обслуживания, и символику см. коммент. к ст. 123.1 ГК.
7. Нормы об ассоциациях и союзах не распространяются на такие формы предпринимательских объединений, как холдинги и финансово-промышленные группы.
8. Саморегулируемая организация — это не самостоятельная организационно-правовая форма. Саморегулируемые организации создаются в форме ассоциаций (союзов), некоммерческих партнерств. Это некоммерческие организации, объединяющие субъектов предпринимательской деятельности исходя из единства отрасли производства товаров (работ, услуг) или рынка произведенных товаров (работ, услуг) либо объединяющие субъектов профессиональной деятельности определенного вида (ст. 3 Закона о саморегулируемых организациях). К таковым относятся организации арбитражных управляющих, оценщиков, участников рынка ценных бумаг и т. п.
Особенности правового положения саморегулируемых организаций определяется отдельным законом, который содержит специальные положения относительно порядка вступления и выхода членов, управления, имущества, в частности, специальных фондов такой саморегулируемой организации. (Закон о саморегулируемых организациях.
9. Об отчетности, раскрытии информации союзами (ассоциациями) см.коммент. к ст. 123.1.
Статья 123.9. Учредители ассоциации (союза) и устав ассоциации (союза)
1. Число учредителей ассоциации (союза) не может быть менее двух. Законами, устанавливающими особенности правового положения ассоциаций (союзов) отдельных видов, могут быть установлены иные требования к минимальному числу учредителей таких ассоциаций (союзов).
2. Устав ассоциации (союза) должен содержать сведения о ее наименовании и месте нахождения, предмете и целях ее деятельности, условия о порядке вступления (принятия) членов в ассоциацию (союз) и выхода из нее, сведения о составе и компетенции органов ассоциации (союза) и порядке принятия ими решений, в т. ч. по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, об имущественных правах и обязанностях членов ассоциации (союза), о порядке распределения имущества, оставшегося после ликвидации ассоциации (союза).
2. В связи с турбулентностью законодательства в части этой организационно-правовой формы, а также особым вниманием регистрирующих органов к учредительным документам, можно рекомендовать сводить их содержание к минимуму, по мере возможности перенося центр тяжести правового регулирования и вынося юридически значимые моменты в государственные реестры и локальные акты. Например, указывать в уставе лишь место нахождения юридического лица — субъекта РФ, в котором оно зарегистрировано, а юридический/почтовый адрес отражать лишь в ЕГРЮЛ.
На сайте Минюста и территориальных управлений можно найти модельные уставы некоммерческих организаций, которые разработаны в целях оказания помощи некоммерческим организациям при подготовке их учредительных документов и рекомендации по их оформлению.
3. Помимо указанных в п. 2 коммент.ст. положений, учредительные документы должны включать сведения, предусмотренные п. 2 ст. 52 ГК а равно, п. 3 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях. В частности, должны быть предусмотрены порядок совместной деятельности учредителей по созданию ассоциации, условия передачи ей своего имущества и участия в ее деятельности, условия и порядок выхода учредителей (членов) из ее состава. Законодательство не устанавливает каких-либо требований к составу имущественных взносов (учредительных, вступительных, членских), размеру и порядку их внесения. Устав некоммерческого партнерства должен предусматривать особенности этого вида ассоциаций (см. Закон о некоммерческих организациях).
4. По общему правилу, при ликвидации ассоциации (союза) оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество направляется в соответствии с учредительными документами союза (ассоциации) на благотворительные цели и (или) на цели, для которых эта организация была создана. В частности, учредительные документы могут предписывать использование этого имущества для представления и защиты общих имущественных интересов участников. Наделение частью (долей) в этом имуществе непосредственно самих участников ассоциации (союза) законом не предусмотрено. Исключения составляют некоммерческие партнерства.
В случае, если использование имущества ликвидируемого союза (ассоциации) в соответствии с учредительными документами не представляется возможным, оно обращается в доход государства.
5. Учредительные документы могут предусматривать ответственность членов ассоциации по ее обязательствам. Здесь следует предусмотреть лимиты о предельном размере и порядке субсидиарной ответственности членов. (см. коммент. к ст. 123.10). Если соответствующие положения в учредительных документах предусмотрены, такие обязательства являются долевыми по характеру распределения между участниками (пропорционально их взносам, доле участия) и солидарными по отношению к кредиторам. При этом стоит предусмотреть ответственность также вышедшего или исключенного члена ассоциации (союза); например, что таковой несет субсидиарную ответственность по ее обязательствам пропорционально своему взносу в течение двух лет с момента прекращения участия.
Статья 123.10. Особенности управления в ассоциации (союзе)
1. К исключительной компетенции высшего органа ассоциации (союза) наряду с вопросами, указанными в п. 2 ст. 65.3 настоящего Кодекса, относится также принятие решений о порядке определения размера и способа уплаты членских взносов, о дополнительных имущественных взносах членов ассоциации (союза) в ее имущество и о размере их субсидиарной ответственности по обязательствам ассоциации (союза), если такая ответственность предусмотрена законом или уставом.
2. В ассоциации (союзе) образуется единоличный исполнительный орган (председатель, президент и т. п.) и могут образовываться постоянно действующие коллегиальные исполнительные органы (совет, правление, президиум и т. п.).
По решению высшего органа ассоциации (союза) полномочия органа ассоциации (союза) могут быть досрочно прекращены в случаях грубого нарушения этим органом своих обязанностей, обнаружившейся неспособности к надлежащему ведению дел или при наличии иных серьезных оснований.
Учредительные документы ассоциации (союза) могут предусматривать создание постоянно действующего коллегиального органа управления: наблюдательного, попечительского совета, правления, президиума. В таком случае устав должен также предусматривать назначение порядка формирования и досрочного прекращения полномочий, принятия решений, функции этого органа, в том числе вопросы его исключительной компетенции.
Учредительные документы могут предусматривать создание и иных органов, которые осуществляют общее руководство деятельностью между общими собраниями. Это целесообразно в случаях, когда членская база становится массовой.
2. Порядок созыва, подготовки и проведения собраний (заседаний) коллегиальных органов, процедура и основания их оспаривания определяются ст. 181 ГК (см. коммент. к ней) постольку, поскольку они не урегулированы специальными законами. Протоколы коллегиальных органов должны отвечать требованиям ст. 181.2 ГК. В протокол могут быть включены полномочия представителя, на которого возложена реализация того или иного решения собрания (с соблюдением правил о доверенности). В таком случае на собрание рекомендуется приглашать нотариуса, который заверит протокол нотариально. Решение высшего органа управления может быть опубликовано, что позволит детерминировать срок предъявления требований об его обжаловании, а стало быть, стабилизировать правовую определенность принятых решений.
3. Высшим органом управления является общее собрание членов. В компетенцию общего собрания входит решение вопросов, указанных в ГК, п. 1 ст. 29 Закона о некоммерческих организациях. Компетенция общего собрания не определена в законодательстве исчерпывающим образом. Учредительные документы ассоциации (союза) могут расширять круг вопросов, которые относятся к компетенции (в том числе к исключительной) общего собрания и (или) предусматривать, что общее собрание имеет право принять к своему ведению любой вопрос деятельности этого объединения. Однако решение вопросов исключительной компетенции общего собрания — изменение устава; определение приоритетных направлений деятельности ассоциации (союза), принципов формирования и использования ее имущества; образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий; реорганизация и ликвидация ассоциации (союза) — не может делегироваться иным органам ассоциации (союза), равно проводиться заочным голосованием.
4. Решения общего собрания принимаются простым большинством голосов присутствующих членов, а по вопросам исключительной компетенции — квалифицированным большинством голосов или единогласно. Пропорция голосов для достижения «квалифицированного большинства» (например, ²/₃, ³/₅, ³/₄) в законе не конкретизирована, ее следует предусмотреть в Уставе.
5. Уставом некоммерческой корпоративной организации может быть предусмотрено, что решения о создании корпорацией других юридических лиц, а также решения об участии корпорации в других юридических лицах, о создании филиалов и об открытии представительств корпорации принимаются коллегиальным органом корпорации.
6. В состав иных органов управления, помимо высшего, могут входить не только учредители/члены ассоциации, но и сторонние лица. Исполнительным органом (входить в состав коллегиального органа) могут быть наемные менеджеры/независимые директоры.
7. В союзе (ассоциации) формируется единоличный или коллегиальный исполнительный орган (директор, правление, управляющий партнер). Исполнительный орган ассоциации (союза) осуществляет текущее руководство ее деятельностью. Наименование, компетенция и состав исполнительного органа, который может быть как коллегиальным, так и единоличным, определяется учредительными документами.
Функции исполнительного органа могут быть переданы управляющей организации/юридическому лицу.
8. Процедуру, порядок функционирования органов юридического лица, рекомендуется формулировать виде положения о соответствующих органах. Таким же образом детализировать правовой статус членов. О порядке созыва, подготовки и проведения собраний(заседаний) коллегиальных органов, процедуре и основаниях их оспаривания см. комментарий к ст. 123.1 ГК.
9. В уставе должно содержаться четкое указание на срок полномочий назначаемых (избираемых) органов, это может быть год, три года, пять лет и любой другой (ст. 28 Закона о некоммерческих организациях, Определение Московского городского суда № 33-40680).
Статья 123.11. Права и обязанности члена ассоциации (союза)
1. Член ассоциации (союза) осуществляет корпоративные права, предусмотренные п. 1 ст. 65.2 настоящего Кодекса, в порядке, установленном в соответствии с законом уставом ассоциации (союза). Он также вправе на равных началах с другими членами ассоциации (союза) безвозмездно, если иное не предусмотрено законом, пользоваться оказываемыми ею услугами.
Член ассоциации (союза) вправе выйти из нее по своему усмотрению в любое время.
2. Члены ассоциации (союза) наряду с обязанностями, предусмотренными для участников корпорации п. 4 ст. 65.2 настоящего Кодекса, также обязаны уплачивать предусмотренные уставом членские взносы и по решению высшего органа ассоциации (союза) вносить дополнительные имущественные взносы в имущество ассоциации (союза).
Член ассоциации (союза) может быть исключен из нее в случаях и в порядке, которые установлены в соответствии с законом уставом ассоциации (союза).
3. Членство в ассоциации (союзе) неотчуждаемо. Последствия прекращения членства в ассоциации (союзе) устанавливаются законом и (или) ее уставом.
Учредительные документы могут предусматривать как постоянное, так и срочное членство (например, на месяц, на год).
Может вводиться статус «кандидата в члены» — таков правовой статус лиц, документы которых на вступление в союз/ассоциацию приняты и соответствуют по форме, но принятие в коллектив еще не одобрено высшим представительным органом в случаях, когда это требуется.
2. Взносы могут также дифференцироваться в зависимости от стажа членства, устанавливаться льготы по взносам для отдельных категорий лиц. В клубе любителей ретро автомобилей, например, взнос может быть пропорционален принадлежащему члена клуба количеству авто. Принципы дифференциации взносов должны быть экономически обоснованы и справедливы.
3. Под «услугами» в данном случае понимается совершение определенных действий (осуществление деятельности, производство работы), предоставление имущества, корпоративных возможностей. Напр., при проведении ассоциацией (союзом) маркетингового исследования (социологического опроса) ценность представляют полученные данные. Услугой будет считаться их предоставление. Члены ассоциации (союза) вправе пользоваться ее услугами безвозмездно. В то же время сама обязанность ассоциации оказывать какие-либо услуги членам не установлена. Т. е. участник ассоциации может оказаться в ситуации, когда, имея право на безвозмездное получение услуги, он не в состоянии реализовать его, т. к. организация не обязана оказывать какие-либо услуги участникам. Поэтому «минимальный гарантированный набор», т. е. перечень базовых услуг, которые должны оказываться членам, следует закреплять во внутренних, и даже, учредительных документах ассоциации.
Право участников ассоциации пользоваться ее услугами безвозмездно, не исключает возможность возложения на участника расходов, связанных с оказанием услуг, за которыми они обратился (напр., транспортных, почтовых расходов).
4. Вступление новых членов может быть обусловлено уплатой вступительного взноса и даже принятием субсидиарной ответственности по обязательствам ассоциации (союза), возникшим до вступления этого члена. В силу равенства прав и обязанностей всех лиц на вступление в объединение представляется, что такое условие должно быть предусмотрено учредительными или иными внутренними документами ассоциации и применяться единообразно. Неправомерным будет решение вопроса о возложении на кандидатов ответственности по существующим обязательством в индивидуальном порядке.
Условия и порядок приема в члены ассоциации (союза), включая форму выражения существующими членами согласия на вступление нового члена в ассоциацию (союз), должны определяться учредительными документами. На практике получить согласие всех членов в ассоциациях, насчитывающих сотни и тысячи членов, затруднительно. Учредительными документами может быть предусмотрено, что решение о приеме в члены ассоциации (союза) выносит исполнительный или иной орган ассоциации (союза). В любом случае принятие нового члена возможно только при наличии его волеизъявления на вступление в ассоциацию (союз).
5. По смыслу коммент.ст. «право на выход» является безусловным и не может быть ограничено учредительными документами ассоциации (союза). Акцепта заявления о выходе каким-либо органом не требуется.
6. Учредительные документы ассоциации (союза) могут предусматривать основания (случаи) и порядок исключения ее членов. Однако по смыслу закона такие действия должны быть мотивированы. Исключение участника «по усмотрению» остающихся участников, а равно и подобные положения учредительных документов, являются неправомерными.
Если основания и порядок исключения учредительными документами не предусмотрены, исключение участника по волеизъявлению остающихся участников (т. е. во внесудебном порядке) невозможно. В этом случае участник может быть исключен лишь в судебном порядке.
В уставе возможно предусмотреть потестативные основания автоматического прекращения членства при наступлении определенных условий, в частности с связи с не уплатой взносов, занятием деятельностью, несовместимой с членством в ассоциации, утраты связи с организацией. В последнем случае, как альтернатива исключению, практикуется вычеркивание из реестра членов по аналогии с вычеркиванием из реестра юридических лиц организаций, которые фактически прекратили свою деятельность, связь с которыми отсутствует.
Вступительные и иные взносы возврату не подлежат. В некоторых видах союзов выходящий или исключенный участник имеет право на получение части (доли) в имуществе ассоциации (союзе) или его стоимости.
7. Члены ассоциации (союза) могут свободно входить и выходить, но не могут передавать (отчуждать) право членства, право членства может переходить в порядке универсального, но не сингулярного правопреемства. Свои права член может осуществлять как лично, так и через доверенное лицо (представителя).
8. Организация ведет реестр членов, членство может также подтверждается удостоверением, членским билетом, пропуском, членской книжкой, в которой проставляются соответствующие отметки, в частности об оплате взносов.
9. О субсидиарной ответственности членов по обязательствам этих объединений, см. коммент. к ст. 123.9 ГК.
5. Товарищества собственников недвижимости
Статья 123.12. Основные положения о товариществе собственников недвижимости
1. Товариществом собственников недвижимости признается добровольное объединение собственников недвижимого имущества (помещений в здании, в т. ч. в многоквартирном доме, или в нескольких зданиях, жилых домов, дачных домов, садоводческих, огороднических или дачных земельных участков и т. п.), созданное ими для совместного владения, пользования и в установленных законом пределах распоряжения имуществом (вещами), в силу закона находящимся в их общей собственности или в общем пользовании, а также для достижения иных целей, предусмотренных законами.
(Пункт в ред., действующей до 01.01.2019.)
1. Товариществом собственников недвижимости признается добровольное объединение собственников недвижимого имущества (помещений в здании, в т. ч. в многоквартирном доме, или в нескольких зданиях, жилых домов, садовых домов, садовых или огородных земельных участков и т. п.), созданное ими для совместного владения, пользования и в установленных законом пределах распоряжения имуществом (вещами), в силу закона находящимся в их общей собственности или в общем пользовании, а также для достижения иных целей, предусмотренных законами.
(Пункт в ред. ФЗ от 29.07.2017 № 217-ФЗ; вступает в силу с 01.01.2019.)
2. Устав товарищества собственников недвижимости должен содержать сведения о его наименовании, включающем слова «товарищество собственников недвижимости», месте нахождения, предмете и целях его деятельности, составе и компетенции органов товарищества и порядке принятия ими решений, в т. ч. по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, а также иные сведения, предусмотренные законом.
3. Товарищество собственников недвижимости не отвечает по обязательствам своих членов. Члены товарищества собственников недвижимости не отвечают по его обязательствам.
4. Товарищество собственников недвижимости по решению своих членов может быть преобразовано в потребительский кооператив.
Правовое положение товариществ собственников жилья (ТСЖ) детерминировано специальными правилами раздела VI ЖК РФ. Это глава 13 (Создание и деятельность товарищества собственников жилья); глава 14 (Правовое положение членов товарищества собственников жилья). ТСЖ могут создаваться на базе одного, так и нескольких домов (коттеджные поселки).
Товарищества собственников жилья (в многоквартирных домах) обязаны поддерживать в актуальном состоянии информацию о своей деятельности на сайте, размещенном в сети Интернет. Они также должны регистрироваться в публичной информационной системе ЖКХ, отчитываться о своей деятельности органам местного самоуправления.
2. Правила о товариществах собственников недвижимости (ТСН) применяются к садоводческим товариществам и конкретизированы в Законе о садоводческих объединениях.
Принятие в члены садоводческого некоммерческого объединения относится к исключительной компетенции общего собрания членов товарищества (собрания уполномоченных) (ст. 20, 21 Закона о садоводческих объединениях).
3. Для добровольного выхода члена ТСН, включая садоводческие, не требуется решения общего собрания.
4. О статусе потребительских кооперативов (жилищных и других: дачных, гаражных, соседских и др.) см. коммент. к ст. 123.2. Правила ст. 123.12–123.14 ГК к ним могут применяться только по аналогии.
Товарищества собственников недвижимости обязаны вести реестр членов, для ТСЖ прямо предусмотрена обязанность ежегодно предоставлять его в госжилинспекцию (ч. 9 ст. 138 ЖК).
Статья 123.13. Имущество товарищества собственников недвижимости
1. Товарищество собственников недвижимости является собственником своего имущества.
2. Общее имущество в многоквартирном доме, а также объекты общего пользования в садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих товариществах принадлежат членам соответствующего товарищества собственников недвижимости на праве общей долевой собственности, если иное не предусмотрено законом. Состав такого имущества и порядок определения долей в праве общей собственности на него устанавливаются законом.
(Пункт в ред., действующей до 01.01.2019.)
2. Общее имущество в многоквартирном доме принадлежит членам товарищества собственников недвижимости на праве общей долевой собственности, если иное не предусмотрено законом. Состав такого имущества и порядок определения долей в праве общей собственности на него устанавливаются законом.
(Пункт в ред. ФЗ от 29.07.2017 № 217-ФЗ; вступает в силу с 01.01.2019.)
2.1. Имущество общего пользования в садоводческом или огородническом некоммерческом товариществе принадлежит на праве общей долевой собственности лицам, являющимся собственниками земельных участков, расположенных в границах территории ведения гражданами садоводства или огородничества для собственных нужд, если иное не предусмотрено законом.
(Пункт введен ФЗ от 29.07.2017 № 217-ФЗ; вступает в силу с 01.01.2019.)
3. Доля в праве общей собственности на общее имущество в многоквартирном доме собственника помещения в этом доме, доля в праве общей собственности на объекты общего пользования в садоводческом, огородническом или дачном некоммерческом товариществе собственника земельного участка — члена такого некоммерческого товарищества следуют судьбе права собственности на указанные помещение или земельный участок.
(Пункт в ред., действующей до 01.01.2019.)
3. Доля в праве общей собственности на общее имущество в многоквартирном доме собственника помещения в этом доме, доля в праве общей собственности на имущество общего пользования, расположенное в границах территории ведения гражданами садоводства или огородничества для собственных нужд, собственника садового или огородного земельного участка следуют судьбе права собственности на указанные помещение или земельный участок.
(Пункт в ред. ФЗ от 29.07.2017 № 217-ФЗ; вступает в силу с 01.01.2019.)
На основании решения общего собрания в товариществе могут быть образованы специальные фонды, расходуемые на предусмотренные уставом цели. Порядок образования специальных фондов определяется общим собранием. Распоряжение собственным имуществом ТСЖ (если иное не предусмотрено уставом) относится к компетенции правления.
2. Учитывая специфику общего имущества, в том числе невозможность выделения долей в праве на общее имущество в натуре, законодательством установлены ограничения на распоряжение им. В частности, не допускается отчуждение общего имущества, такие сделки судами признаются недействительными (см., например, Определения ВАС от 21.10.2008 № 13138/08 по делу № А51-12149/2005-2-278 «Исковые требования о признании частично недействительным договора о передаче нежилых помещений удовлетворены правомерно, так как спорный объект по сделке относится к общему имуществу собственников жилых помещений, без согласия которых произведено его отчуждение», от 26.03.2007 № 2631/07 по делу № А56-49663/2005 «В передаче дела по иску о признании недействительной государственной регистрации права собственности на нежилые помещения, расположенные в жилом доме, и права собственности на нежилое помещение, а также о признании права общей долевой собственности собственников помещений (домовладельцев), проживающих в жилом доме, на спорные нежилые помещения для пересмотра в порядке надзора судебных актов отказано в связи с отсутствием оснований, предусмотренных ст. 304 АПК РФ»).
В то же время не имеется препятствий для передачи объектов общего имущества в пользование, в том числе в аренду. О некоторых вопросах практики рассмотрения споров о правах собственников помещений на общее имущество здания см. Постановление Пленума ВАС от 23.07.2009 № 64 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров о правах собственников помещений на общее имущество здания» // Вестник ВАС. 2009. № 9.
Некоторые домовладельцы могут не состоять в ТСЖ, потому вопрос о передаче общего имущества в пользование третьим лицам необходимо решать на общем собрании всех домовладельцев (п. 3 ч. 2 ст. 44 ЖК РФ), большинством в ⅔ голосов. Сами же домовладельцы вправе владеть и пользоваться общим имуществом безвозмездно.
3. В соответствии с п. 2 ст. 4 Закона о садоводческих объединениях граждан имущество общего пользования может находиться как совместной собственности членов некоммерческих объединений граждан, так и в собственности такого объединения, при этом имущество общего пользования в виде земельного участка может находиться исключительно в собственности некоммерческого объединения (п. 4 ст. 14 Закона о садоводческих объединений граждан). Это правило ожидаемо изменится в новой редакции Закона о садоводческих объединениях граждан 2017 г.
4. Размер платы может быть установлен в зависимости от размера участка, принадлежащего члену садоводческого, огороднического и дачного некоммерческого объединения, или установлен в размере, кратном количеству принадлежащих члену объединения земельных участков. Эти правила применяются и в коттеджных поселках. Принципы дифференциации взносов должны быть экономически обоснованы и справедливы.
Заключение договора о пользовании инфраструктурой объединения граждан, ведущих садоводство, огородничество или дачное хозяйство в индивидуальном порядке, является обязательным в силу закона.
5. Отсутствие договора между собственником, равно как и неиспользование недвижимости, не освобождает собственника от внесения платы за содержание имущества общего пользования.
Размер платы за пользование объектами инфраструктуры и другим имуществом общего пользования для лиц, не вступивших в ТСН при условии внесения ими взносов на приобретение (создание) ими указанного имущества не может превышать размер платы за пользование указанным имуществом для членов такого объединения.
Расходы, понесенные ТСН на содержание инфраструктуры и другого общего имущества при отсутствии договора с собственниками недвижимости, не состоящими в ТСН, взыскиваются как неосновательное обогащение.
Собственники земельных участков, домов, расположенных на территории ТСН, имеют безусловное право пользоваться объектами инфраструктуры и общим имуществом ТСН, в том числе право проезда, провоза грузов к своим участкам без отдельной за то платы. Отсутствие договора на использование инфраструктуры ТСН и даже уклонение от оплаты своей части расходов не служит основанием для произвольного лишения таких собственников права пользоваться общим имуществом (ограничение проезда, прохода), при этом ТСН не лишено возможности защиты нарушенного права иным установленным законом способом (иск о понуждении к заключению договора, взыскание долга).
Статья 123.14. Особенности управления в товариществе собственников недвижимости
1. К исключительной компетенции высшего органа товарищества собственников недвижимости наряду с вопросами, указанными в п. 2 ст. 65.3 настоящего Кодекса, относится также принятие решений об установлении размера обязательных платежей и взносов членов товарищества.
2. В товариществе собственников недвижимости создаются единоличный исполнительный орган (председатель) и постоянно действующий коллегиальный исполнительный орган (правление).
По решению высшего органа товарищества собственников недвижимости (п. 1 ст. 65.3) полномочия постоянно действующих органов товарищества могут быть досрочно прекращены в случаях грубого нарушения ими своих обязанностей, обнаружившейся неспособности к надлежащему ведению дел или при наличии иных серьезных оснований.
2. Структура органов управления ТСН может быть многоуровневой и разветвленной. Помимо исполнительного органа и высшего представительного органа допускается создание контрольно-надзорных руководящих, координирующих, представительских органов.
Учредительные документы ТСН могут предусматривать создание постоянно действующего коллегиального органа управления: наблюдательного совета, президиума. В таком случае устав должен также предусматривать назначение порядка формирования и досрочного прекращения полномочий, принятия решений, функции этого органа, в том числе вопросы его исключительной компетенции.
3. Порядок созыва, подготовки и проведения собраний (заседаний) коллегиальных органов, процедура и основания их оспаривания определяются ст. 181 ГК (см. коммент. к ней) постольку, поскольку они не урегулированы специальными законами (Определение ВС от 15.05.2016 № 307-ЭС16-3790).
Протокол общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме составляется в письменной форме не позднее, чем через десять дней после проведения общего собрания, о его обязательных реквизитах и приложениях см. Приказ Минстроя № 937/пр. Управляющая организация, правление ТСЖ (кооператива) в течение пяти дней с момента получения указанных копий решений (бюллетеней) и протокола общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме обязаны направить копии указанных решений (бюллетеней) и протокола, в Государственную жилищную инспекцию (ст. 46 ЖК РФ).
4. В практике неоднократно встречались факты недопущения индивидуальных членов объединения на общие собрания уполномоченных. Избираться в органы управления и орган контроля садоводческого объединения может только лицо, присутствующее на собрании, и если члена объединения на общее собрание не пускают, то нарушается его право избирать и быть избранным в органы объединения.
5. Исполнение решений общих собраний обязательно для всех членов объединения, в том числе для тех, кто:
a) не пользуется земельным участком, квартирой, домом и т. п.;
b) не был на общем собрании членов;
c) голосовал против принятия решения.
6. Если в повестку дня общего собрания внесены вопросы об исключении из членов или рассмотрение какого-либо заявления члена, необходимо дать возможность гражданам, интересы которых могут быть затронуты, выступить перед общим собранием.
6. Казачьи общества, внесенные в государственный реестр казачьих обществ в РФ
Статья 123.15. Казачье общество, внесенное в государственный реестр казачьих обществ в РФ
1. Казачьими обществами признаются внесенные в государственный реестр казачьих обществ в РФ объединения граждан, созданные в целях сохранения традиционных образа жизни, хозяйствования и культуры российского казачества, а также в иных целях, предусмотренных ФЗ от 05.12.2005 № 154-ФЗ «О государственной службе российского казачества», добровольно принявших на себя в порядке, установленном законом, обязательства по несению государственной или иной службы.
2. Казачье общество по решению его членов может быть преобразовано в ассоциацию (союз) или автономную НКО.
3. Положения настоящего Кодекса о НКО применяются к казачьим обществам, внесенным в государственный реестр казачьих обществ в РФ, если иное не установлено ФЗ от 05.12.2005 № 154-ФЗ «О государственной службе российского казачества».
Казачье общество вправе осуществлять хозяйственную деятельность, соответствующую целям, для достижения которых оно создано.
2. Федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным вести государственный реестр казачьих обществ в РФ, является Минюст. Основные положения порядка ведения государственного реестра казачьих обществ в РФ (далее — государственный реестр) определены ст. 6 Закона о государственной службе казачества и порядком ведения государственного реестра казачьих обществ в РФ (Приказ Минюста от 13.10.2011 № 355 «Об утверждении порядка ведения государственного реестра казачьих обществ в Российской Федерации» // БНА. 2011. № 50).
3. Члены казачьего общества определяются по факту несения ими службы (ст. 6.2 Закона о некоммерческих организациях). Иерархия членов установлена Указом Президента РФ от 09.02.2010 № 169 «О чинах членов казачьих обществ, внесенных в государственный реестр казачьих обществ в РФ» // РГ. 2010. № 28.
4. Имущество, переданное казачьему обществу его членами, а также имущество, приобретенное за счет доходов от его деятельности, является собственностью казачьего общества. Члены казачьего общества не отвечают по его обязательствам, а казачье общество не отвечает по обязательствам своих членов.
5. В уставе должно содержаться четкое указание на срок полномочий назначаемых (избираемых) органов общества, это может быть год, три года, пять лет и любой другой (ст. 28 Закона о некоммерческих организациях, Определение Московского городского суда № 33-40680).
6. О порядке созыва, подготовки и проведения собраний (заседаний) коллегиальных органов, процедуре и основаниях их оспаривания см. коммент. к ст. 123.1.
7. Общины коренных малочисленных народов РФ
Статья 123.16. Община коренных малочисленных народов РФ
1. Общинами коренных малочисленных народов РФ признаются добровольные объединения граждан, относящихся к коренным малочисленным народам РФ и объединившихся по кровнородственному и (или) территориально-соседскому признаку в целях защиты исконной среды обитания, сохранения и развития традиционных образа жизни, хозяйствования, промыслов и культуры.
2. Члены общины коренных малочисленных народов РФ имеют право на получение части ее имущества или компенсации стоимости такой части при выходе из общины или ее ликвидации в порядке, установленном законом.
3. Община коренных малочисленных народов РФ по решению ее членов может быть преобразована в ассоциацию (союз) или автономную НКО.
4. Положения настоящего Кодекса о НКО применяются к общинам коренных малочисленных народов РФ, если иное не установлено законом.
К этим организациям в полной мере применим Закон о некоммерческих организациях.
Общины коренных малочисленных народов сходны с потребительскими кооперативами, положения Закона о потребительской кооперации могут применяться для восполнения пробелов по аналогии.
В уставе общины наряду со сведениями, общими для всех некоммерческих организаций (см. коммент. к ст. 123.1 ГК), указываются основные виды хозяйствования. Община малочисленных народов осуществляет предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых она создана.
2. Членами общин малочисленных народов могут быть только граждане старше 16 лет. Самобытной особенностью этих организаций является институт коллективного членства (семья, род). Членами общины могут быть лица, не относящиеся к малочисленным народам, но осуществляющие традиционные хозяйствование и промыслы малочисленных народов — дискриминация по этническому признаку не допускается.
Порядок определения части имущества общины или ее стоимости при выходе из общины малочисленных народов либо при ее ликвидации (установлен Законом о коренных общинах). При выходе из общины одного или нескольких ее членов и выделении им доли из имущества общины должно предусматриваться сохранение за вышедшими возможности вести традиционный образ жизни и осуществлять традиционное хозяйствование.
3. Высшим органом управления общины малочисленных народов является общее собрание (сход) членов общины малочисленных народов, который рассматривает все важнейшие вопросы жизнедеятельности общины малочисленных народов. К его исключительной компетенции, наряду с обязательным перечнем, предусмотренным ГК и законом о некоммерческих организациях, относится принятие и исключение членов.
Постоянно действующими органами управления являются правление (совет) общины и председатель. Их компетенция и срок полномочий устанавливаются уставом общины. Устав общины может предусматривать необходимость утверждения решений этих органов общим собранием (сходом).
4. В уставе должно содержаться четкое указание на срок полномочий назначаемых (избираемых) органов, это может быть год, три года, пять лет и любой другой (ст. 28 Закона о некоммерческих организациях, Определение Московского городского суда № 33-40680).
5. Положение ГК о порядке созыва, подготовки и проведения собраний(заседаний) коллегиальных органов, процедуре и основаниях их оспаривания (см. коммент. к ст. 123.1), следует применять с учетом специальных законов (см. п. 1 коммент. выше).
8. Адвокатские палаты
(Подпараграф введен ФЗ от 13.07.2015 № 268-ФЗ.)
Статья 123.16-1. Адвокатские палаты
1. Адвокатскими палатами признаются НКО, основанные на обязательном членстве и созданные в виде адвокатской палаты субъекта РФ или Федеральной палаты адвокатов РФ для реализации целей, предусмотренных законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре.
2. Адвокатская палата субъекта РФ является НКО, основанной на обязательном членстве всех адвокатов одного субъекта РФ.
3. Федеральная палата адвокатов РФ является НКО, объединяющей адвокатские палаты субъектов РФ на основе обязательного членства.
4. Особенности создания, правового положения и деятельности адвокатских палат субъектов РФ и Федеральной палаты адвокатов РФ определяются законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре.
2. Статус Федеральной палаты адвокатов РФ конкретизирован в ст. 35–38 Закона об адвокатской деятельности, а региональных палат — в ст. 29–34 того же Закона.
3. Функции адвокатских палат отвечают признакам саморегулирования как деятельности, содержанием которой является разработка и установление стандартов и правил указанной деятельности, а также контроль за соблюдением требований указанных стандартов и правил (п. 1 ст. 2 Закона о саморегулируемых организациях).
Адвокатские палаты не указаны в перечне саморегулируемых организаций, на которые не распространяется действие Закона о саморегулируемых организациях (п. 3 ст. 1), однако по факту этот Закон к адвокатским палатам не применяется.
В силу публичного предназначения адвокатских палат для организации неприемлем принцип добровольности, характерный для членства в других объединениях, которые создаются исключительно на основе общности интересов граждан. Наличие обязательного членства исключает возможность признания их разновидностью общественных объединений.
4. О правах на товарные знаки, знаки обслуживания, и символику см. коммент. ст. 123.1 ГК.
5. Учредительным документом адвокатской палаты является устав. Адвокатская палата не может заниматься адвокатской, а равно предпринимательской деятельностью. Это не исключает возможность получения доходов от иной экономической деятельности.
6. В адвокатских палатах формируется коллегиальный исполнительный орган — Совет, во главе с Президентом, избираемым из числа его членов. Совет избирается собранием (конференцией) адвокатов тайным голосованием в количестве не более 15 (для федеральной палаты — 30) человек из состава членов адвокатской палаты и подлежит обновлению (ротации) один раз в два года на одну треть. Решения совета принимаются простым большинством голосов членов совета, участвующих в его заседании (кворум — ⅔ членов Совета), и являются обязательными для адвокатов соответствующего региона.
Президент адвокатской палаты представляет адвокатскую палату в отношениях с органами государственной власти, органами местного самоуправления, общественными объединениями и иными организациями, а также с физическими лицами, действует от имени адвокатской палаты без доверенности, выдает доверенности и заключает сделки от имени адвокатской палаты, распоряжается имуществом адвокатской палаты по решению совета в соответствии со сметой и с назначением имущества, осуществляет прием на работу и увольнение с работы работников аппарата адвокатской палаты, созывает заседания совета, обеспечивает исполнение решений совета и решений собрания (конференции) адвокатов.
Создается ревизионная комиссия и иные органы, предусмотренные Законом об адвокатской деятельности, в частности — квалификационная комиссия, к ведению которой относится прием квалификационных экзаменов у лиц, претендующих на присвоение статуса адвоката, а также для рассмотрения жалоб на действия (бездействие) адвокатов.
9. Адвокатские образования, являющиеся юридическими лицами
(Подпараграф введен ФЗ от 13.07.2015 № 268-ФЗ.)
Статья 123.16-2. Адвокатские образования, являющиеся юридическими лицами
1. Адвокатскими образованиями, являющимися юридическими лицами, признаются НКО, созданные в соответствии с законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре в целях осуществления адвокатами адвокатской деятельности.
2. Адвокатские образования, являющиеся юридическими лицами, создаются в виде коллегии адвокатов, адвокатского бюро или юридической консультации.
3. Особенности создания, правового положения и деятельности адвокатских образований, являющихся юридическими лицами, определяются законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре.
Адвокатские коллегии и бюро являются некоммерческими организациями, основанными на членстве (кроме юридических консультаций) и действующими на основании устава (ст. 22, 23 Закона об адвокатской деятельности). Членами адвокатского образования могут быть исключительно лица, имеющие статус адвокатов, а деятельность этих организаций направлена на создание организационных условий для адвокатской деятельности.
2. Адвокаты не отвечают по обязательствам адвокатского образования, адвокатское образование не отвечает по обязательствам своих членов (п. 12 ст. 22 Закона об адвокатской деятельности).
3. Адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения непосредственно между адвокатом и доверителем, которое представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме между доверителем и адвокатом (адвокатами), на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу. (п. 13 ст. 22 Закона об адвокатской Стороной такого договора адвокатское образование не является, но выступает представителем адвокатов-членов по расчетам с доверителями и третьими лицами и другим вопросам, предусмотренным уставом коллегии адвокатов деятельности). Вознаграждение, выплачиваемое адвокату доверителем, и (или) компенсация адвокату расходов, связанных с исполнением поручения, подлежат обязательному внесению в кассу соответствующего адвокатского образования либо перечислению на расчетный счет адвокатского образования. Адвокатское образование выполняет функции налогового агента адвокатов, являющихся ее членами, по доходам, полученным ими в связи с осуществлением адвокатской деятельности.
В Уставе адвокатского образования следует предусматривать широкий круг вопросов, по которым образование может выступать представителем адвокатов-членов в гражданско-правовых отношениях.
4. Адвокатское бюро и коллегии адвокатов следует рассматривать как самостоятельные организационно-правовые формы некоммерческой организации.
Отношениям, возникающим в связи с учреждением, деятельностью и ликвидацией указанных адвокатских объединений, применяются правила, предусмотренных для некоммерческих партнерств Законом о некоммерческих организациях, если эти правила не противоречат положениям Закона об адвокатской деятельности (П. 18 ст. 22 и п. 2 ст 23 Закона об адвокатской деятельности). Это значит, что положения ст. 123.8–123.11 ГК о союзах (ассоциациях) могут применяться к ним только по аналогии, где это уместно.
5. Наименование адвокатского образования содержит указание на ее организационно-правовую форму и субъект РФ, на территории которого она образована. О правах на товарные знаки, знаки обслуживания, и символику см. коммент.ст. 123.1 ГК.
6. Коллегия адвокатов является некоммерческой организацией, основанной на членстве и действующей на основании устава. Учредителями коллегии адвокатов могут быть адвокаты, сведения о которых внесены только в один региональный реестр (ст. 22 Закона об адвокатской деятельности).
До принятия Закона об адвокатской деятельности в судебной практике коллегии адвокатов признавались разновидностью общественных объединений (Определение ВС РФ от 28.09.1999, Определение ВС РФ от 09.07.2001).
7. Адвокатское бюро также создается двумя и более адвокатами (ст. 23 Закона об адвокатской деятельности). К отношениям, возникшим в связи с учреждением и деятельностью адвокатского бюро, применяются правила ст. 22 Закона об адвокатской деятельности, за некоторыми исключениями.
По партнерскому договору адвокаты-партнеры обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. Если после прекращения партнерского договора адвокаты в течение месяца не заключат новый партнерский договор, адвокатское бюро подлежит преобразованию в коллеги адвокатов либо ликвидации. Однако наличие этого документа является необходимым условием деятельности бюро — организационно-хозяйственное содействие адвокатской практики членов. К партнерскому договору не применяются правила о корпоративном договоре. Он не является учредительным документом.
Специфика адвокатского бюро связана с особенностями организации отношений с доверителями. Соглашение об оказании юридической помощи с доверителем заключается управляющим партнером или иным партнером от имени всех партнеров на основании выданных ими доверенностей.
Адвокатское бюро как некоммерческое партнерство вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых оно создано (п. 2 ст. 8 Закона о некоммерческих организациях), и обязано вести учет доходов и расходов по предпринимательской деятельности.
8. Юридическая консультация — унитарная организация, не предполагающая членства. Юридическая консультация создается в форме учреждения. Учреждается юридическая консультация адвокатской палатой по представлению органа исполнительной власти соответствующего субъекта РФ (ст. 24 Закона об адвокатской деятельности).
10. Нотариальные палаты
(Подпараграф введен ФЗ от 07.02.2017 № 12-ФЗ.)
Статья 123.16-3. Нотариальные палаты
1. Нотариальными палатами признаются некоммерческие организации, которые представляют собой профессиональные объединения, основанные на обязательном членстве, и созданы в виде нотариальной палаты субъекта РФ или Федеральной нотариальной палаты для реализации целей, предусмотренных законодательством о нотариате.
2. Нотариальная палата субъекта РФ является некоммерческой организацией, представляющей собой профессиональное объединение, основанное на обязательном членстве нотариусов, занимающихся частной практикой.
3. Федеральная нотариальная палата является некоммерческой организацией, представляющей собой профессиональное объединение нотариальных палат субъектов РФ, основанное на их обязательном членстве.
4. Особенности создания, правового положения и деятельности нотариальных палат субъектов РФ и Федеральной нотариальной палаты определяются законодательством о нотариате.
Наличие обязательного членства исключает возможность признания их разновидностью общественных объединений.
Базовые нормы о статусе нотариальной палаты определяются Основами законодательства о нотариате, а также законодательством субъектов РФ. Учредительный документ нотариальной палаты — устав. Компетенция органов нотариальной палаты регламентируется гражданским законодательством, Основами законодательства о нотариате и уставом нотариальной палаты.
2. Региональные нотариальные палаты — профессиональные объединения, основанное на обязательном членстве нотариусов, занимающихся частной нотариальной практикой. Членами (без права голоса) могут также стать лица, получившие лицензию на право нотариальной деятельности, но не ведущие нотариальную практику.
КС РФ в Постановлении от 19.05.1998 № 15-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» // СЗ. 1998. № 22. Ст. 2491, указал, что именно в силу публичного предназначения нотариальных палат для организации неприемлем принцип добровольности, характерный для членства в других объединениях, которые создаются исключительно на основе общности интересов граждан.
Высшим органом региональной нотариальной палаты является собрание членов нотариальной палаты.
При голосовании на общем собрании членов региональной нотариальной палаты нотариусы, занимающиеся частной практикой, имеют право решающего голоса, а другие члены нотариальной палаты (в частности, сдавшие экзамен, но не являющиеся нотариусами) — право совещательного голоса.
Руководят нотариальной палатой избранные собранием членов нотариальной палаты правление и президент нотариальной палаты.
Избранным в постоянно действующие органы нотариальной палаты может быть любой нотариус, занимающийся частной практикой. С утратой лицом статуса нотариуса прекращаются его полномочия в соответствующих органах Федеральной нотариальной палаты.
3. Федеральная нотариальная палата (http://notariat.ru) основана на членстве региональных палат, индивидуальное членство не предусмотрено. Федеральная нотариальная палата объединяет 84 нотариальные палаты субъектов РФ.
Высшим органом Федеральной нотариальной палаты является собрание представителей нотариальных палат.
4. Нотариальная палата может истребовать от нотариуса представления сведений о совершенных нотариальных действиях.
5. О правах на товарные знаки, знаки обслуживания, и символику см. коммент.ст. 123.1 ГК.
6. Для осуществления компенсационных выплат в связи с возмещением вреда, причиненного нотариусами при осуществлении ими нотариальной деятельности, федеральная нотариальная палата формирует единый компенсационный фонд — обособленное имущество, принадлежащее нотариальной палате на праве собственности и формируемое за счет отчислений от членских взносов (ст. 18.1 Основ законодательства о нотариате).
§ 7. Некоммерческие унитарные организации
(Параграф введен ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ.)
1. Фонды
Статья 123.17. Основные положения о фонде
1. Фондом в целях настоящего Кодекса признается унитарная НКО, не имеющая членства, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов и преследующая благотворительные, культурные, образовательные или иные социальные, общественно полезные цели.
2. Устав фонда должен содержать сведения о наименовании фонда, включающем слово «фонд», месте его нахождения, предмете и целях его деятельности, об органах фонда, в т. ч. о высшем коллегиальном органе и о попечительском совете, осуществляющем надзор за деятельностью фонда, порядке назначения должностных лиц фонда и их освобождения от исполнения обязанностей, судьбе имущества фонда в случае его ликвидации.
3. Реорганизация фонда не допускается, за исключением случаев, предусмотренных п. 4 настоящей ст., а также законами, устанавливающими основания и порядок реорганизации фонда.
(Пункт в ред. ФЗ от 29.07.2017 № 259-ФЗ.)
4. Правовое положение негосударственных пенсионных фондов, включая случаи и порядок их возможной реорганизации, определяется настоящей ст. и ст. 123.18–123.20 настоящего Кодекса с учетом особенностей, предусмотренных законом о негосударственных пенсионных фондах.
5. Правовое положение наследственных фондов определяется настоящей ст. и ст. 123.18–123.20 настоящего Кодекса с учетом особенностей, предусмотренных ст. 123.20-.1–123.20-.3 настоящего Кодекса.
(Пункт введен ФЗ от 29.07.2017 № 259-ФЗ; вступает в силу с 01.09.2018.)
2. Нормы, регулирующие деятельность фондов, содержатся в Законе о некоммерческих организациях, общественных фондов — также в Законе об общественных объединениях, благотворительных фондов — в Законе о благотворительной деятельности.
Законодательство, определяющее организационно-правовой статус некоммерческих фондов, не распространяются на паевые и другие инвестиционные фонды, правовое положение которых определено ФЗ «Об инвестиционных фондах» от 29.11.2001 // СЗ РФ. 2001. № 49. ст. 4562, ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах» от 07.05.1998 // СЗ РФ. 1998. № 19. Ст. 2071, и органы государственной власти, в названиях которых содержится слово фонд (Пенсионный фонд, Фонд имущества и т. д.).
3. Фонд вправе осуществлять приносящую доходы деятельность, однако такая деятельность не должна быть направлена на извлечение прибыли за счет лиц, которым фонд должен оказывать имущественную и финансовую помощь (Постановление Президиума ВАС от 24.09.2002 № 6609/02 по делу № А11-2775/2001-К1-15/153 «Дело по иску благотворительного фонда о взыскании с больницы задолженности по оплате лекарственных препаратов направлено на новое рассмотрение, так как арбитражный суд ошибочно посчитал сделку договором купли — продажи, поскольку предпринимательская деятельность, направленная на извлечение прибыли за счет лиц, которым фонд должен оказывать имущественную и финансовую помощь, противоречит определенным законом и уставом целям создания фонда» // Вестник ВАС РФ. 2003. № 1).
4. Фонд может быть учрежден одним или несколькими гражданами или юридическими лицами, а также публично-правовыми образованиями. Органы государственной власти и органы местного самоуправления не могут быть учредителями общественных и благотворительных фондов. Однако это не препятствует им выступать учредителями иных некоммерческих фондов, в том числе совместно с частными лицами.
Фонд является организацией, не имеющей членства. Однако влияние учредителей на дальнейшую деятельность фонда не ограничено вопросами, связанными с его учреждением и государственной регистрацией. Учредительные документы могут закреплять неимущественные права этих лиц. В частности, устав фонда может предусматривать роль учредителей в формировании попечительского совета, право учредителей непосредственно входить в органы управления фондом, участвовать в деятельности органов фонда, проводить проверки, знакомиться с документами фонда и получать информацию от должностных лиц и т. д.
5. Наименование фонда должно содержать указание на ее организационно-правовую форму и характер деятельности (п. 1 ст. 4 Закона о некоммерческих организациях).
Следует отметить, что слово «фонд» используется в наименовании ряда государственных органов («фонд имущества», «пенсионный фонд»), однако такие лица создаются и действуют в организационно-правовой форме учреждений.
Описание символики фонда (эмблем, гербов, иных геральдических знаков, флагов и гимнов) должно содержаться в учредительных документах организации (п. 5 ст. 3 Закона о некоммерческих организациях). О правах на символику, оформленных по действовавшему до 2014 г. порядку см. коммент. к ст. 123.1 ГК. Исключительные права на товарные знаки и знаки обслуживания могут быть приобретены фондом, которому разрешено ведение деятельности, приносящей доходы (ст. 1477 ГК).
6. В форме фонда создаются специализированные организации для управления целевым капиталом, единственным видом деятельности которых является формирование целевого капитала и финансирование за счет доходов от него третьих лиц (выгодополучателей). Особенности их правового положения определяются Законом о целевом капитале.
7. Особенности правового положения наследственных фондов определены ст. 123.20-1, ст. 123.20-2 ГК.
8. Закон не предусматривает возможности преобразования фонда в иную организационно-правовую форму, слияния (присоединения) к юридическим лицам других организационно-правовых форм. Иные формы реорганизации возможны в случаях и порядке, предусмотренных законодательством.
Статья 123.18. Имущество фонда
1. Имущество, переданное фонду его учредителями (учредителем), является собственностью фонда. Учредители фонда не имеют имущественных прав в отношении созданного ими фонда и не отвечают по его обязательствам, а фонд не отвечает по обязательствам своих учредителей.
2. Фонд использует имущество для целей, определенных в его уставе.
Ежегодно фонд обязан опубликовывать отчеты об использовании своего имущества.
1. Ни ГК, ни иные законы не устанавливают каких-либо требований к минимальному размеру и составу собственного имущества фонда. Закон не устанавливает также обязательных требований к форме, размеру и порядку внесения взносов. Однако в силу п. 1 коммент.ст. внесение имущественных взносов учредителями является обязательным. Взносами учредителей (равно как и добровольными взносами и пожертвованиями третьих лиц в дальнейшем) могут быть не только вещи, но и иные виды имущества (ст. 128 ГК), напр., имущественные права, в том числе исключительные имущественные права на объекты интеллектуальной собственности.
Поскольку фонд преследует только общественно-полезные цели, его имущество, как полученное от учредителей, так и в результате хозяйственной деятельности, не может распределяться между учредителями даже в случае ликвидации фонда. Данное ограничение, однако, блокирует лишь «безэквивалентное» распределение. Иной вклад учредителей в деятельность фонда (например, участие в управлении оным) может оплачиваться. Учредители, как и другие лица, могут получать выгоду (гранты и т. п.) от фонда и вознаграждение за личное участие в его деятельности.
2. Финансовая (бухгалтерская) отчетность фонда и ведение бухгалтерского учета подлежат ежегодной обязательной аудиторской проверке (п. 2 п. 1 ст. 7 Закона об аудиторской деятельности). В соответствии с абз. 2 п. 2 коммент.ст. фонд обязан ежегодно публиковать отчеты об использовании своего имущества.
3. Допускается формирование целевого капитала фонда. Под целевым капиталом понимается обособленная часть имущества некоммерческой организации, сформированная за счет пожертвований денежных средств (недвижимости и фондовых инструментов) и переданная профессиональному доверительному управляющему для получения средств(дохода) для финансирования уставной деятельности. Возможности осуществления такой организацией приносящей доход деятельности исчерпывающим образом определены Правительством РФ (Распоряжение Правительства РФ № 1227-р). В организации может быть сформировано несколько фондов целевого капитала с использованием на разные цели или по договорам с разными жертвователями.
Статья 123.19. Управление фондом
1. Если иное не предусмотрено законом или иным правовым актом, к исключительной компетенции высшего коллегиального органа фонда относятся:
(Абзац в ред. ФЗ от 08.03.2015 № 42-ФЗ.)
определение приоритетных направлений деятельности фонда, принципов образования и использования его имущества;
образование других органов фонда и досрочное прекращение их полномочий;
утверждение годовых отчетов и годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности фонда;
принятие решений о создании фондом хозяйственных обществ и (или) об участии в них фонда, за исключением случаев, когда уставом фонда принятие решений по указанным вопросам отнесено к компетенции иных коллегиальных органов фонда;
(Абзац в ред. ФЗ от 08.03.2015 № 42-ФЗ.)
принятие решений о создании филиалов и (или) об открытии представительств фонда;
изменение устава фонда, если эта возможность предусмотрена уставом;
одобрение совершаемых фондом сделок в случаях, предусмотренных законом.
Законом или уставом фонда к исключительной компетенции высшего коллегиального органа фонда может быть отнесено принятие решений по иным вопросам.
2. Высший коллегиальный орган фонда избирает единоличный исполнительный орган фонда (председателя, генерального директора и т. д.) и может назначить коллегиальный исполнительный орган фонда (правление) или иной коллегиальный орган фонда, если законом или другим правовым актом указанные полномочия не отнесены к компетенции учредителя фонда.
(Абзац в ред. ФЗ от 08.03.2015 № 42-ФЗ.)
К компетенции единоличного исполнительного и (или) коллегиальных органов фонда относится решение вопросов, не входящих в исключительную компетенцию высшего коллегиального органа фонда.
(Абзац в ред. ФЗ от 08.03.2015 № 42-ФЗ.)
3. Лица, уполномоченные выступать от имени фонда, обязаны по требованию членов его высшего коллегиального органа, действующих в интересах фонда, в соответствии со ст. 53.1 настоящего Кодекса возместить убытки, причиненные ими фонду.
4. Попечительский совет фонда является органом фонда и осуществляет надзор за деятельностью фонда, принятием другими органами фонда решений и обеспечением их исполнения, использованием средств фонда, соблюдением фондом законодательства. Попечительский совет фонда осуществляет свою деятельность на общественных началах.
2. Создание попечительского совета обязательно для всех фондов (п. 4 ст. 118). Порядок формирования и деятельности попечительского совета фонда определяется уставом фонда, утвержденным его учредителями. Попечительский совет фонда является органом фонда и осуществляет надзор за деятельностью фонда, принятием другими органами фонда решений и обеспечением их исполнения, использованием средств фонда, соблюдением фондом законодательства. Попечительский совет фонда осуществляет свою деятельность на общественных началах. Они не могут получать вознаграждение за выполнение своих функций, но могут получать возмещение связанных со своей деятельностью расходов (командировочных и т. д.).
3. Наряду с попечительским советом целесообразно создание в структуре фонда исполнительного органа и/или коллегиального высшего органа управления, роль которого были бы аналогичны функциям подобных органов других некоммерческих организаций. Законодательство не содержит императивных предписаний в этом отношении, однако допускает включение подобных положений в устав фонда, включая порядок формирования (назначения, избрания) этих органов и их компетенцию.
4. В фондах, оперирующих целевым капиталом создается специальный орган — совет по использованию целевого капитала; его персональный состав формируется высшим органом управления некоммерческой организации. Его компетенция и персональный состав формируются в соответствии со ст. 9 Закона о целевом капитале. К исключительной компетенции высшего органа такой организации относятся вопросы операций с целевым капиталом (п. 2 ст. 8 Закона о целевом капитале).
5. О порядке созыва, подготовки и проведения собраний (заседаний) коллегиальных органов, процедуре и основаниях их оспаривания см. комментарий к ст. 123.1.
Статья 123.20. Изменение устава и ликвидация фонда
1. Устав фонда может быть изменен высшим коллегиальным органом фонда, если уставом не предусмотрена возможность его изменения по решению учредителя.
Устав фонда может быть изменен решением суда, принятым по заявлению органов фонда или государственного органа, уполномоченного осуществлять надзор за деятельностью фонда, в случае, если сохранение устава фонда в неизменном виде влечет последствия, которые было невозможно предвидеть при учреждении фонда, а высший коллегиальный орган фонда или учредитель фонда не изменяет его устав.
2. Фонд может быть ликвидирован только на основании решения суда, принятого по заявлению заинтересованных лиц, в случае, если:
1) имущества фонда недостаточно для осуществления его целей и вероятность получения необходимого имущества нереальна;
2) цели фонда не могут быть достигнуты, а необходимые изменения целей фонда не могут быть произведены;
3) фонд в своей деятельности уклоняется от целей, предусмотренных уставом;
4) в других случаях, предусмотренных законом.
3. В случае ликвидации фонда его имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, направляется на цели, указанные в уставе фонда, за исключением случаев, если законом предусмотрен возврат такого имущества учредителям фонда.
2. Компетенцией по изменению учредительных документов (устава) фонда наделены его органы; учредители реализовать эти полномочия могут только в случаях и порядке, предусмотренных уставом. Напр., устав может изменяться наблюдательным советом или исполнительным органом по предложению наблюдательного совета.
Решение об изменении устава фонда может быть принято также судом, но только при условии, что сохранение устава в неизменном виде влечет последствия, которые было невозможно предвидеть при учреждении фонда, а возможность изменения устава в нем не предусмотрена либо уполномоченные органы уклоняются от внесения в устав изменений, необходимость которых очевидно назрела. В этих случаях с требованием об изменении устава фонда в суд могут обратиться только его органы (включая те органы, которые не наделены, согласно уставу, компетенцией самостоятельно вносить изменения), их члены либо орган, уполномоченный осуществлять надзор за его деятельностью.
Под «органом, уполномоченным осуществлять надзор», в п. 1 коммент.ст. понимаются не органы фонда, а государственные органы, в частности прокуратура, налоговые и финансовые органы, орган, осуществляющий государственную регистрацию данного вида юридических лиц, и другие.
3. Для ликвидации фонда достаточно наличие любого из оснований, указанных в п. 1–3 п. 2 коммент. ст. Однако этот перечень не является исчерпывающим. Дополнительные основания ликвидации фонда предусмотрены абз. 3 п. 2 ст. 61 ГК: cуд может принять решение о ликвидации фонда в случае, если при его создании допущены грубые нарушения закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, а также в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (напр., без лицензии на отдельные виды предпринимательской деятельности), деятельности запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов; при систематическом осуществлении деятельности, противоречащей уставным целям. Иные основания устанавливаются специальными законами (см., в частности, ст. 7, 9, 10 Закона о противодействии экстремизму).
К заинтересованным лицам для целей п. 2 коммент. ст. относятся учредители фонда, органы и должностные лица фонда, государственные и муниципальные органы, осуществляющие контроль и надзор за деятельностью фонда, и выгодоприобретатели/третьи лица, в интересах которых действует фонд.
4. Дело о ликвидации фонда по заявлению его учредителя в связи с недостаточностью имущества для осуществления его целей, когда вероятность получения необходимого имущества нереальна (п. 2 ст. 18 Закона о некоммерческих организациях, ст. 61, 123.20 ГК) рассматривается по правилам ГПК. Обращение учредителя организации с заявлением о ее ликвидации в орган, наделенный правом принимать решение о государственной регистрации, не препятствует принятию судом административного искового заявления уполномоченного органа или прокурора о ликвидации в порядке ст. 127 КАС.
Фонд может также быть ликвидирован вследствие признания его несостоятельным (банкротом) в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве. Возможно добровольное возбуждение процедуры банкротства фонда по совместному решению компетентных органов фонда и его кредиторов, которое осуществляется в судебном порядке на основании заявления должника (п. 2, 4 ст. 65 ГК, ст. 8, 9 Закона о банкротстве).
5. По смыслу п. 3 ст. 61 ГК суд может возложить обязанность осуществления ликвидации фонда на его учредителей или иной орган фонда. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами фонда. Ликвидационная комиссия от имени фонда выступает в суде.
6. Конкретные направления использования имущества фонда в случае его ликвидации определяется с учетом положений п. 3 коммент.ст. и учредительных документов организации, ликвидационной комиссией или судом. В случае если использование имущества ликвидируемого фонда в соответствии с его учредительными документами не представляется возможным, оно обращается в доход государства.
2. Учреждения
Статья 123.21. Основные положения об учреждениях
1. Учреждением признается унитарная НКО, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера.
Учредитель является собственником имущества созданного им учреждения. На имущество, закрепленное собственником за учреждением и приобретенное учреждением по иным основаниям, оно приобретает право оперативного управления в соответствии с настоящим Кодексом.
2. Учреждение может быть создано гражданином или юридическим лицом (частное учреждение) либо соответственно РФ, субъектом РФ, муниципальным образованием (государственное учреждение, муниципальное учреждение).
При создании учреждения не допускается соучредительство нескольких лиц.
3. Учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами, а в случаях, установленных законом, также иным имуществом. При недостаточности указанных денежных средств или имущества субсидиарную ответственность по обязательствам учреждения в случаях, предусмотренных п. 4–6 ст. 123.22 и п. 2 ст. 123.23 настоящего Кодекса, несет собственник соответствующего имущества.
4. Учредитель учреждения назначает его руководителя, являющегося органом учреждения. В случаях и в порядке, которые предусмотрены законом, руководитель государственного или муниципального учреждения может избираться его коллегиальным органом и утверждаться его учредителем.
По решению учредителя в учреждении могут быть созданы коллегиальные органы, подотчетные учредителю. Компетенция коллегиальных органов учреждения, порядок их создания и принятия ими решений определяются законом и уставом учреждения.
2. Плоды, продукция и доходы, полученные учреждением поступают, соответственно, в его оперативное управление в порядке, установленном для приобретения права собственности (п. 2 ст. 299 ГК).
Учреждения вправе осуществлять приносящую доходы деятельность, только если такое право предусмотрено в его учредительных документах. При этом доходы частного, бюджетного, автономного учреждения, полученные от такой деятельности, и приобретенное за счет этих доходов имущество поступают в самостоятельное распоряжение такого учреждения (ст. 298 ГК). Доходы казенного учреждения, полученные от приносящей доходы деятельности, поступают в соответствующий бюджет бюджетной системы РФ (ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ в связи с совершенствованием правового положения государственных (муниципальных) учреждений» от 08.05.2010 // СЗ РФ. 2010. № 19. Ст. 2291).
3. Право оперативного управления имуществом, которым эту организацию наделяет собственник, у учреждения возникает с момента передачи имущества, а плодами и доходами от этого имущества — с момента их получения. Иное может быть установлено законом и иными правовыми актами или решением собственника. Собственник имущества вправе изъять излишнее, неиспользуемое или используемое не по назначению имущество, закрепленное им за учреждением либо приобретенное учреждением за счет средств, выделенных ему собственником на приобретение этого имущества. Имуществом, изъятым у учреждения, собственник этого имущества вправе распорядиться по своему усмотрению.
4. Перечисленные в 123.21 ГК управленческие функции учредителя относятся к исключительной компетенции собственника учреждения, которая не может быть передана другим лицам. Вместе с тем возможно осуществление этих полномочий представителем.
5. Нормативные акты не предусматривают каких-либо специальных требований к составу и порядку формирования органов учреждения. Высший орган учреждения может быть как единоличным в лице собственника учреждения или иного лица, так и коллегиальным. Состав высшего коллегиального органа учреждения может формироваться собственником и (или) третьими лицами в зависимости от того, как будет предусмотрено уставом учреждения. Возможно его формирование в порядке кооптации. Решение о формировании высшего органа принимается собственником учреждения. Также закон не исключает возможности вхождения собственника учреждения в состав иных его органов, в том числе возможность собственника выступать руководителем учреждения, то есть лицом, имеющем право без доверенности действовать от имени учреждения или войти в состав коллегиального исполнительного органа. Кроме того, закон запрещает на вхождение единоличного исполнительного органа учреждения в состав иных органов учреждения.
В образовательных учреждениях обязательно создание органов, предусмотренных ст. 26 Закона об образовании.
Если высшим органом учреждения является не его собственник, компетенция собственника учреждения и компетенция высшего органа управления должны быть разграничены в Уставе.
6. Органы управления учреждения при наличии признаков конфликта интересов обязаны проинформировать организацию и соблюдать правила, предусмотренные для сделок с заинтересованностью законом о некоммерческих организациях.
Статья 123.22. Государственное учреждение и муниципальное учреждение
1. Государственное или муниципальное учреждение может быть казенным, бюджетным или автономным учреждением.
2. Порядок финансового обеспечения деятельности государственных и муниципальных учреждений определяется законом.
3. Государственные и муниципальные учреждения не отвечают по обязательствам собственников своего имущества.
4. Казенное учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами. При недостаточности денежных средств субсидиарную ответственность по обязательствам казенного учреждения несет собственник его имущества.
5. Бюджетное учреждение отвечает по своим обязательствам всем находящимся у него на праве оперативного управления имуществом, в т. ч. приобретенным за счет доходов, полученных от приносящей доход деятельности, за исключением особо ценного движимого имущества, закрепленного за бюджетным учреждением собственником этого имущества или приобретенного бюджетным учреждением за счет средств, выделенных собственником его имущества, а также недвижимого имущества независимо от того, по каким основаниям оно поступило в оперативное управление бюджетного учреждения и за счет каких средств оно приобретено.
По обязательствам бюджетного учреждения, связанным с причинением вреда гражданам, при недостаточности имущества учреждения, на которое в соответствии с абзацем первым настоящего п. может быть обращено взыскание, субсидиарную ответственность несет собственник имущества бюджетного учреждения.
6. Автономное учреждение отвечает по своим обязательствам всем находящимся у него на праве оперативного управления имуществом, за исключением недвижимого имущества и особо ценного движимого имущества, закрепленных за автономным учреждением собственником этого имущества или приобретенных автономным учреждением за счет средств, выделенных собственником его имущества.
По обязательствам автономного учреждения, связанным с причинением вреда гражданам, при недостаточности имущества учреждения, на которое в соответствии с абзацем первым настоящего п. может быть обращено взыскание, субсидиарную ответственность несет собственник имущества автономного учреждения.
Ежегодно автономное учреждение обязано опубликовывать отчеты о своей деятельности и об использовании закрепленного за ним имущества.
7. Государственное или муниципальное учреждение может быть преобразовано в НКО иных организационно-правовых форм в случаях, предусмотренных законом.
8. Особенности правового положения государственных и муниципальных учреждений отдельных типов определяются законом.
2. Устав бюджетного или казенного учреждения также должен содержать наименование учреждения, указание на тип учреждения, сведения о собственнике его имущества, исчерпывающий перечень видов деятельности, которые бюджетное или казенное учреждение вправе осуществлять в соответствии с целями, для достижения которых оно создано, указания о структуре, компетенции органов управления учреждения, порядке их формирования, сроках полномочий и порядке деятельности таких органов.
В уставах государственных и муниципальных учреждений выделяются основные виды деятельности (профильные для выполняемого государственного/муниципального задания) и иные виды деятельности.
3. Изменение типа государственного или муниципального учреждения не является его реорганизацией, а проводится в порядке внесения изменений в учредительные документы.
4. Автономное, бюджетное учреждение без согласия собственника не вправе распоряжаться недвижимым имуществом и особо ценным движимым имуществом, закрепленными за ним собственником или приобретенными автономным учреждением за счет средств, выделенных ему собственником на приобретение такого имущества. Остальным имуществом, находящимся у него на праве оперативного управления, такие учреждения вправе распоряжаться самостоятельно, если иное не установлено законом.
Согласие собственника имущества требуется для распоряжения активами казенного учреждения.
При совершении требующей (в силу закона либо учредительных документов) согласия собственника сделки с имуществом учреждения обязательно проведение оценки (ст. 8 Закона об оценочной деятельности).
5. Порядок и срок исполнения судебных актов по обращению взыскания на средства бюджетов регулируются нормами главы 24.1 БК. Особенности исполнения судебных актов о взыскании денежных средств с должника — публично-правового образования за счет средств бюджетов не освобождают должника от обязанности своевременно возвратить неосновательно полученную денежную сумму и не являются основанием для освобождения его от уплаты процентов (Определение ВС от 14.10.2016 № 305-ЭС16-12916 по делу № А40-200155/2015). Исполнение судебных актов по обращению взыскания на средства бюджетов бюджетной системы РФ производится в соответствии с данным кодексом на основании исполнительных документов. Выплата по судебному акту производится в течение трех месяцев со дня поступления исполнительных документов на исполнение в Минфин, финансовые органы субъектов РФ или финансовые органы муниципальных образований (Обзор судебной практики ВС № 1 (2015) утв. Президиумом ВС 04.03.2015 // Бюллетень ВС РФ. 2015. № 5).
6. Учреждение представляет отчет о своей деятельности собственнику. Отчет подлежит размещению на сайте учреждения при его наличии и сайте учредителя в сети Интернет. Доступ к размещенным на сайте отчетам является свободным и безвозмездным.
Размещение информации об учреждениях на официальном сайте в сети Интернет www.bus.gov.ru и ведение указанного сайта обеспечивает Федеральное казначейство (Приказ Минфина от 21.07.2011 № 86н «Об утверждении порядка предоставления информации государственным (муниципальным) учреждением, ее размещения на официальном сайте в сети Интернет и ведения указанного сайта» // РГ. 2011. № 234).
7. Государственное учреждение обязано обнародовать информацию о своей деятельности в объеме, предусмотренном п. 3.5 ст. 32 Закона о некоммерческих организациях, без ущерба для сведений составляющих государственную тайну. Среди открытых источников таких сведений есть план финансово-хозяйственной деятельности; годовая бухгалтерская отчетность; государственное (муниципальное) задание на оказание услуг (выполнение работ); отчет о результатах деятельности и об использовании государственного (муниципального) имущества; эта информация размещается в сети Интернет на сайте профильного органа.
8. В соответствии с Законом о контрактной системе, а также п. 1 и 2 ст. 72 БК РФ государственные органы, органы управления внебюджетными фондами, органы местного самоуправления, казенные учреждения и иные получатели средств федерального бюджета, бюджетов субъектов РФ или местных бюджетов могут вступать в договорные отношения только посредством заключения государственного и муниципального контракта. Государственный и муниципальный контракты размещаются на конкурсной основе и в пределах лимитов бюджетных обязательств.
В отсутствие заключенного государственного или муниципального контракта, плата за фактически оказанные услуги для государственных и муниципальных нужд в силу п. 4 ст. 1109 ГК не подлежит взысканию. Исключение составляют случаи, когда законодательство предусматривает возможность размещения государственного или муниципального заказа у единственного поставщика.
Статья 123.23. Частное учреждение
1. Частное учреждение полностью или частично финансируется собственником его имущества.
2. Частное учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами. При недостаточности указанных денежных средств субсидиарную ответственность по обязательствам частного учреждения несет собственник его имущества.
3. Частное учреждение может быть преобразовано учредителем в автономную НКО или фонд.
2. Частное учреждение может заниматься приносящей доходы деятельностью, только если такое право предусмотрено в его учредительном документе, при этом доходы, полученные от такой деятельности, и приобретенное за счет этих доходов имущество поступают в самостоятельное распоряжение частного учреждения. Частное учреждение не вправе отчуждать либо иным способом распоряжаться имуществом, закрепленным за ним собственником или приобретенным этим учреждением за счет средств, выделенных ему собственником на приобретение такого имущества.
3. Вопрос о наследовании имущества частного учреждения в случае смерти создавшего учреждение гражданина в законодательстве не решен. В нотариальной практике имущество учреждения и правомочия учредителя после выделения супружеской доли включаются в наследственную массу. В состав наследства учредителя частного учреждения входит имущество, находящееся в оперативном управлении частного учреждения. Наследник, к которому перешло это имущество, становится собственником имущества частного учреждения, а стало быть осуществляет функции учредителя частного учреждения. Не исключен переход имущества нескольким наследникам (и пережившему супругу) на праве общей собственности. Права учредителя (ст. 123.21) в таком случае будут осуществляться в порядке ст. 247, 248 ГК.
4. Сведения о деятельности частного учреждения и источников финансирования и направлениях использования имущества ежегодно предоставляются в регистрирующий орган.
3. Автономные некоммерческие организации
Статья 123.24. Основные положения об автономной некоммерческой организации
1. Автономной НКО признается унитарная НКО, не имеющая членства и созданная на основе имущественных взносов граждан и (или) юридических лиц в целях предоставления услуг в сферах образования, здравоохранения, культуры, науки и иных сферах некоммерческой деятельности.
Автономная НКО может быть создана одним лицом (может иметь одного учредителя).
2. Устав автономной НКО должен содержать сведения о ее наименовании, включающем слова «автономная НКО», месте нахождения, предмете и целях ее деятельности, составе, порядке образования и компетенции органов автономной НКО, а также иные предусмотренные законом сведения.
3. Имущество, переданное автономной НКО ее учредителями, является собственностью автономной НКО. Учредители автономной НКО не сохраняют права на имущество, переданное ими в собственность этой организации.
Учредители не отвечают по обязательствам созданной ими автономной НКО, а она не отвечает по обязательствам своих учредителей.
4. Учредители автономной НКО могут пользоваться ее услугами только на равных условиях с другими лицами.
5. Автономная НКО вправе заниматься предпринимательской деятельностью, необходимой для достижения целей, ради которых она создана, и соответствующей этим целям, создавая для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственные общества или участвуя в них.
6. Лицо может по своему усмотрению выйти из состава учредителей автономной НКО.
По решению учредителей автономной НКО, принятому единогласно, в состав ее учредителей могут быть приняты новые лица.
7. Автономная НКО по решению своих учредителей может быть преобразована в фонд.
8. В части, не урегулированной настоящим Кодексом, правовое положение автономных НКО, а также права и обязанности их учредителей устанавливаются законом.
2. Домен учредителей — осуществление контроля за деятельностью АНО; закон исключает распределение доходов или преференциальное обслуживание потребностей учредителей. Статус учредителя не может переходить по сделкам, но состав учредителей может меняться в порядке п. 6 ст. 123.24 ГК.
Учредители автономной некоммерческой организации не сохраняют права на имущество, переданное ими в собственность этой организации. Однако возможно предоставить имущество не в собственность, а в пользование либо на ином ограниченном вещном праве.
Помимо указанных в п. 2 коммент.ст. положений, учредительные документы должны включать сведения, предусмотренные п. 2 ст. 52 ГК и п. 3 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях.
3. Складывается практика, согласно которой наименования некоммерческих организаций (ст. 4 Закона о некоммерческих организациях) не считаются фирменными наименованиями юридических лиц в смысле положений части четвертой ГК, на них не распространяется правовая охрана, установленная параграфом 1 главы 76 ГК (см. абз. 2 п. 58.2 Постановления Пленума ВС и ВАС РФ № 5/29).
Описание символики АНО (эмблем, гербов, иных геральдических знаков, флагов и гимнов) должно содержаться в учредительных документах организации (п. 5 ст. 3 Закона о некоммерческих организациях). О правах на символику, оформленных по действовавшему до 2014 г. порядку см. коммент. к ст. 123.1 ГК. Исключительные права на товарные знаки и знаки обслуживания могут быть приобретены АНО, устав которой допускает возможность ведения деятельности, приносящей доходы (ст. 1477 ГК).
4. Минимальный размер уставного капитала (фондов), собственных средств АНО не установлен. Если такая организация намерена заниматься деятельностью, приносящей доходы, она должна иметь достаточное имущество рыночной стоимостью не менее минимального размера уставного капитала, предусмотренного для обществ с ограниченной ответственностью (п. 5 ст. 50 ГК).
5. Под целевым капиталом АНО понимается обособленная часть имущества некоммерческой организации, сформированная за счет пожертвований денежных средств (недвижимости и фондовых инструментов) и переданная профессиональному доверительному управляющему для получения средств(дохода) для финансирования уставной деятельности. Возможности осуществления такой организацией приносящей доход деятельности исчерпывающим образом определены Правительством РФ (Распоряжение Правительства РФ № 1227-р). В организации может быть сформировано несколько фондов целевого капитала (с использованием на разные цели или по договорам с разными жертвователями).
6. АНО подает обязательную ежегодную отчетность о своей деятельности в территориальный орган по формам, утвержденным Приказом Минюста № 72. Организация может подать отчетность по упрощенной форме — в виде заявления, подтверждающего отсутствие признаков иностранного участия и оборот не превышающий 3 млн руб. (п. 3.1. ст. 32 Закона о некоммерческих организациях), и о продолжении своей деятельности. Информация предоставляется ежегодно в срок до 15 апреля.
Эти организации также ежегодно размещают на Информационном портале Минюста (www.unro.minjust.ru) или предоставляют средствам массовой информации для опубликования отчет о своей деятельности в объеме сведений, представляемых в территориальный орган.
7. Ликвидация АНО осуществляется в общем порядке. Оставшееся после расчетов с кредиторами имущество учредителям не распределяется. Оно направляется на цели, предусмотренные учредительными документами и (или) на благотворительные цели, а если это невозможно — обращается в доход государства.
Статья 123.25. Управление автономной некоммерческой организацией
1. Управление деятельностью автономной НКО осуществляют ее учредители в порядке, установленном ее уставом, утвержденным ее учредителями.
2. По решению учредителей (учредителя) автономной НКО в ней может быть создан постоянно действующий коллегиальный орган (органы), компетенция которого устанавливается уставом автономной НКО.
3. Учредители (учредитель) автономной НКО назначают единоличный исполнительный орган автономной НКО (председателя, генерального директора и т. п.). Единоличным исполнительным органом автономной НКО может быть назначен один из ее учредителей-граждан.
2. Учредители АНО могут осуществлять управление как непосредственно (в формате собрания либо назначения поверенных, уполномоченных или ответственных лиц), так и посредством назначения (избрания) своих представителей в коллегиальный орган управления (п. 2 ст. 123.25 ГК). Учредители также вправе осуществлять надзор за деятельностью автономной некоммерческой организации в порядке, предусмотренном ее учредительными документами (п. 3 ст. 10 Закона о некоммерческих организациях). Формами такого контроля может быть установление форм отчетности, в том числе публичной, создание специальных контрольных органов.
3. Более детальное регулирование вопросов управления АНО содержится в главе V Закона о некоммерческих организациях. При этом уставом автономной некоммерческой организации, учрежденной РФ, могут предусматриваться иные, чем предусмотрены Законом о некоммерческих организациях, структура, порядок формирования и срок полномочий органов управления автономной некоммерческой организациях.
4. Порядок назначения и стандарты поведения представителей государства в органах управления автономной некоммерческой организации установлен Постановлением Правительства РФ от 27.01.2012 № 33 «Об участии представителей РФ в органах управления автономной некоммерческой организации» // СЗ РФ. 2012. № 6. Ст. 678; аналогичные акты приняты во многих регионах РФ. Такими представителями могут быть не только чиновники, но и иные лица (профессиональные поверенные), действующие на основании договора. Вознаграждение за представление интересов РФ в органах АНО по такому договору не выплачивается.
5. Учредители будут вправе, но не обязаны, создать постоянно действующий коллегиальный орган (органы), компетенция которого будет определятся в уставе. В состав такого органа могут входить лица, замещающие должности в исполнительных органах АНО. Правило п. 5 ст. 29 Закона о некоммерческих организациях (в автономной некоммерческой организации сотрудники не могут составлять более чем одну треть общего числа членов коллегиального высшего органа управления автономной некоммерческой организацией) по существу утратило силу, т. к. орган, предусмотренный п. 2 коммент. ст., не является высшим.
6. Единоличным органом АНО может быть не только учредитель, но и иное лицо, а также управляющая организация. В организациях, оперирующих целевым капиталом, создается специальный орган — совет по использованию целевого капитала; его персональный состав формируется высшим органом управления некоммерческой организации. Его компетенция и персональный состав формируются в соответствии со ст. 9 Закона о целевом капитале. Вопросы операций с целевым капиталом относятся к исключительной компетенции высшего органа (п. 2 ст. 8 Закона о целевом капитале).
7. В законодательстве об AНО нет правил об особом порядке совершения крупных сделок. Не установлены собственно критерии отнесения сделки к крупным по цене, по характеру актива или предмету сделки. Такие правила целесообразно предусмотреть в уставе, используя по аналогии, например, критерии, установленные для учреждений (включая автономные) — к крупным отнесены сделки на сумму свыше 10% балансовой стоимости организации).
Правила о предотвращении конфликта интересов, порядке совершения сделок с заинтересованностью предусмотрены Законом о некоммерческих организациях.
8. В уставе должно содержаться четкое указание на срок полномочий назначаемых (избираемых) органов, это может быть год, три года, пять лет и любой другой (ст. 28 Закона о некоммерческих организациях, Определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 22.12.2011 № 33-40680).
9. О порядке созыва, подготовки и проведения собраний (заседаний) коллегиальных органов АНО, процедуре и основаниях оспаривания их решений см. коммент. к ст. 123.1 ГК.
4. Религиозные организации
Статья 123.26. Основные положения о религиозных организациях
1. Религиозной организацией признается добровольное объединение постоянно и на законных основаниях проживающих на территории РФ граждан РФ или иных лиц, образованное ими в целях совместного исповедания и распространения веры и зарегистрированное в установленном законом порядке в качестве юридического лица (местная религиозная организация), объединение этих организаций (централизованная религиозная организация), а также созданная указанным объединением в соответствии с законом о свободе совести и о религиозных объединениях в целях совместного исповедания и распространения веры организация и (или) созданный указанным объединением руководящий или координирующий орган.
2. Гражданско-правовое положение религиозных организаций определяется настоящим Кодексом и законом о свободе совести и о религиозных объединениях. Положения настоящего Кодекса применяются к религиозным организациям, если иное не установлено законом о свободе совести и о религиозных объединениях и другими законами.
Религиозные организации действуют в соответствии со своими уставами и внутренними установлениями, не противоречащими закону.
Порядок образования органов религиозной организации и их компетенция, порядок принятия решений этими органами, а также отношения между религиозной организацией и лицами, входящими в состав ее органов, определяются в соответствии с законом о свободе совести и о религиозных объединениях уставом и внутренними установлениями религиозной организации.
(Пункт в ред. ФЗ от 06.04.2015 № 80-ФЗ.)
3. Религиозная организация не может быть преобразована в юридическое лицо другой организационно-правовой формы.
В силу конституционного принципа свободы объединения создание (учреждение) неинкорпорированных религиозных объединений не требует какого-либо разрешения государственных или местных органов или государственной регистрации. Религиозное объединение считается созданным и осуществляет свою уставную деятельность с момента принятия съездом (конференцией) или общим собранием решения о его учреждении, об утверждении устава и о формировании руководящих органов. Однако правоспособность такой структуры как юридического лица возникает с момента государственной регистрации данного объединения. Религиозные объединения, не прошедшие государственную регистрацию, не имеют статуса юридического лица, и, таким образом, правила коммент.ст. на них не распространяются.
Государственная регистрация религиозных организаций с правами юридического лица осуществляется Минюстом.
2. Общие вопросы создания и деятельности религиозных объединений регулируются специальными законами. На религиозные организации распространяется действие отдельных норм Закона о некоммерческих организациях (п. 4 ст. 1). Однако центр тяжести правового регулирования лежит на Законе о свободе совести. Действие Закона об общественных организациях на религиозные организации не распространяется (ст. 2, 4).
3. Религиозные организации могут осуществлять приносящую доходы деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению уставных целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям, причем условия о минимальном имуществе (п. 5 ст. 50 ГК) не применяются.
Участие в хозяйственном обществе предпринимательской деятельностью не является. Религиозные организации могут создавать (либо вступать в) хозяйственные товарищества, общества и иные хозяйственные организации, а также приобретать имущество, предназначенное для ведения предпринимательской деятельности. Доходы от предпринимательской деятельности общественных объединений не могут распределяться между членами или участниками этих объединений и должны использоваться только для достижения уставных целей.
4. Религиозные организации обязаны периодически актуализировать информацию в государственном реестре: представлять в регистрирующий орган обновленные сведения о продолжении своей деятельности с указанием названия, действительном месте нахождения постоянно действующего руководящего органа и данные о руководителях объединения в объеме сведений, включаемых в единый государственный реестр, и могут быть ликвидированы при нарушении этой обязанности (Заочное решение ВС № ГКПИ99-227).
5. Религиозные объединения считаются унитарными организациями, т. е. не основаны на членстве. Следует допустить изменение состава учредителей религиозной организации по аналогии с п. 6 ст. 123.24 ГК.
6. Порядок созыва, подготовки и проведения собраний (заседаний) коллегиальных органов, процедура и основания их оспаривания определяются ст. 181 ГК (см. коммент. к ней) постольку, поскольку они не урегулированы специальными законами. В части прав и обязанностей участников таких образований могут применяться правила п. 2 ст. 181 ГК о гражданско-правовых сообществах и, в целом, правила о решениях собраний глава 9.1 ГК.
7. О порядке созыва, подготовки и проведения собраний(заседаний) коллегиальных органов, процедуре и основаниях их оспаривания см. коммент. к ст. 123.1 ГК.
8. Основания для ликвидации религиозной организации предусмотрены абз. 3 п. 2 ст. 61 ГК. Дополнительные основания для ликвидации религиозных объединений предусмотрены Законом о противодействии экстремизму, и включают, в частности, осуществление такой организацией деятельности, которая «создает реальную угрозу причинения вреда личности, здоровью граждан, окружающей среде, общественному порядку, общественной безопасности, собственности, законным экономическим интересам физических и (или) юридических лиц, обществу и государству». Право обратиться в суд с заявлением о ликвидации имеет не только прокурор, но и орган юстиции (ст. 9 указ. Закона).
Порядок ликвидации религиозных организаций установлен ст. 14 Закона о свободе совести. В добровольном порядке религиозная организация может быть ликвидирована по решению их учредителей или органа, уполномоченного на то уставом религиозной организации. Принудительная ликвидация религиозной организации осуществляется только в судебном порядке, однако перечень оснований для такой ликвидации и круг лиц, которые имеют право обращаться в суд по данному вопросу значительно шире.
Минюст наделен правом на обращение с административным иском о запрете деятельности религиозной группы.
Обращение учредителя организации с заявлением о ее ликвидации в орган, наделенный правом принимать решение о государственной регистрации, не препятствует принятию судом административного искового заявления уполномоченного органа или прокурора о ликвидации (ст. 127 КАС).
Особенности ликвидации региональных организаций установлены п. 9 ст. 8, п. 2 ст. 14 Закона о свободе совести.
9. По территориальной сфере своей деятельности подразделяются на. местные и централизованные. Местной религиозной организацией признается религиозная организация, состоящая не менее чем из десяти последователей, достигших возраста восемнадцати лет и постоянно проживающих в одной местности либо в одном городском или сельском поселении. (См. Определение КС № 46-О и Определение КС от 25.01.2012 № 115-О-О). Централизованной религиозной организацией признается религиозная организация, состоящая в соответствии со своим уставом не менее чем из трех местных религиозных организаций.
10. Наименование религиозной организации должно содержать сведения о ее вероисповедании. Религиозная организация при осуществлении деятельности обязана указывать свое полное наименование. Традиционные централизованные религиозные организации вправе использовать в своих наименованиях слова «Россия», «российский» и производные от них (п. 5 ст. 8 Закона о свободе совести).
11. Условия об ответственности органов и контролирующих лиц, и обязанности возместить убытки, причиненные их недобросовестными неразумными действиями (ст. 53.1 ГК) не применяются.
Органы управления такой организации при наличии признаков конфликта интересов обязаны проинформировать организацию и соблюдать правила, предусмотренные для сделок с заинтересованностью законом о некоммерческих организациях.
12. Представители Минюста, как органа, принимающего решения о государственной регистрации общественных объединений, имеют право присутствовать на общих собраниях и иных мероприятиях религиозной организации.
13. В организациях, оперирующих целевым капиталом создается специальный орган — совет по использованию целевого капитала; его персональный состав формируется высшим органом управления некоммерческой организации. Его компетенция и персональный состав формируются в соответствии со ст. 9 Закона о целевом капитале. К исключительной компетенции высшего органа такой организации относятся вопросы операций с целевым капиталом (п. 2 ст. 8 Закона о целевом капитале).
Статья 123.27. Учредители и устав религиозной организации
1. Местная религиозная организация создается в соответствии с законом о свободе совести и о религиозных объединениях не менее чем десятью гражданами-учредителями, централизованная религиозная организация — не менее чем тремя местными религиозными организациями или другой централизованной религиозной организацией.
2. Учредительным документом религиозной организации является устав, утвержденный ее учредителями или централизованной религиозной организацией.
Устав религиозной организации должен содержать сведения о ее виде, наименовании и месте нахождения, предмете и целях ее деятельности, составе, компетенции ее органов и порядке принятия ими решений, об источниках образования ее имущества, о направлениях его использования и порядке распределения имущества, остающегося после ее ликвидации, а также иные сведения, предусмотренные законом о свободе совести и о религиозных объединениях.
3. Учредитель (учредители) религиозной организации может выполнять функции органа управления или членов коллегиального органа управления данной религиозной организации в порядке, установленном в соответствии с законом о свободе совести и о религиозных объединениях уставом религиозной организации и внутренними установлениями.
В нынешней парадигме гражданского законодательства религиозные организации не являются корпоративными, т. е. они не основаны на членстве первичной религиозной организации, могут и вовсе существовать без прав юридического лица (религиозные группы). На другом конце спектра — верховные органы церкви, которые сами по себе не являются юридическими лицами. Такая ситуация необычна для отечественного гражданского права, где орган все же часть юридического лица, а не тождественен ему как организации.
2. Многоуровневая, иерархическая структура религиозных организаций прослеживается в нормах коммент. ст., которая допускает возможность клерикального подчинения и соподчинения нижестоящих звеньев, а равно объединения первичных организаций в самостоятельное юридическое лицо, имеющее собственную правоспособность, при сохранении статуса юридического лица у первичных звеньев.
3. Религиозные организации представляют в Минюст (его территориальные управления) отчет по форме № ОР0001 (утв. Приказом Минюста № 72), а также информацию о продолжении своей деятельности. Однако религиозные организации, созданные и финансируемые только гражданами РФ, оборот которых в течение года составили менее трех миллионов рублей, представляют в уполномоченный орган только заявление, подтверждающее соответствие вышеперечисленным признакам, а также информацию о продолжении деятельности в произвольной форме.
4. Религиозные организации действуют в соответствии со своими внутренними установлениями, если они не противоречат законодательству РФ, и обладают правоспособностью, предусматриваемой в их уставах.
Устав религиозной организации должен предусматривать орган, уполномоченный согласовывать сделки по распоряжению недвижимым имуществом, включая сделки, направленные на его отчуждение, приобретение, передачу его в аренду, безвозмездное пользование, а также договоры займа и кредитные договоры (уполномоченный орган религиозной организации, ст. 21.1 Закона о некоммерческих организациях.
5. Религиозные организации не должны использовать религиозную символику, тексты, зачисленные на основании решения суда в Федеральный список экстремистских материалов (ст. 13 Закона о противодействии экстремизму). Символика не должна порочить государственный флаг, герб и гимн РФ, флаги, гербы и гимны субъектов РФ, муниципальных образований, иностранных государств, религиозные символы, а также оскорблять расовые, национальные или религиозные чувства.
Статья 123.28. Имущество религиозной организации
1. Религиозные организации являются собственниками принадлежащего им имущества, в т. ч. имущества, приобретенного или созданного ими за счет собственных средств, а также пожертвованного религиозным организациям или приобретенного ими по иным предусмотренным законом основаниям.
2. На принадлежащее религиозным организациям имущество богослужебного назначения не может быть обращено взыскание по требованиям их кредиторов. Перечень такого имущества определяется в порядке, установленном законом о свободе совести и о религиозных объединениях.
3. Учредители религиозной организации не сохраняют имущественные права на имущество, переданное ими этой организации в собственность.
4. Учредители религиозных организаций не отвечают по обязательствам этих организаций, а эти организации не отвечают по обязательствам своих учредителей.
Перечень документов, обосновывающих право религиозной организации на получение имущества религиозного назначения, находящегося в государственной или муниципальной собственности утв. Постановлением Правительства РФ от 26.04.2011 № 325 «О перечне документов, обосновывающих право религиозной организации на получение имущества религиозного назначения, находящегося в государственной или муниципальной собственности, и порядке их выдачи» (СЗ РФ. 2011. № 18. Ст. 2651).
Форма договора безвозмездного пользования государственным или муниципальным имуществом религиозного назначения утв. Приказом Минэкономразвития от 14.07.2011 № 355 «Об утверждении примерной формы решения о передаче религиозной организации в собственность или безвозмездное пользование государственного или муниципального имущества религиозного назначения» (РГ. 2011. № 240). Примерный договор предусматривает общую обязанность использовать имущество по целевому назначению, но вместе с тем право пользователя передавать здание в пользование третьим лицам (по согласованию с уполномоченным органом), а также обязанность «обеспечить доступ посетителей на территорию объекта в целях религиозного почитания <…>, а также в иных целях, предусмотренных законодательством». В случае обнаружения факта самовольной реконструкции объекта, пользователь — религиозная организация — обязан привести его в прежний вид за свой счет.
2. Ограничены возможности религиозной организации по распоряжению недвижимым имуществом богослужебного назначения, включая объекты культурного наследия (памятники истории и культуры) народов РФ. Такое имущество, находящееся в собственности религиозной организации, может переходить от религиозной организации исключительно в государственную или муниципальную собственность либо в собственность религиозной организации соответствующей конфессиональной принадлежности.
3. Сделки религиозной организации по распоряжению недвижимым имуществом, включая сделки, направленные на его отчуждение, приобретение, передачу его в аренду, безвозмездное пользование, а также договоры займа и кредитные договоры совершаются религиозной организацией с письменного согласия органа религиозной организации, уполномоченного уставом религиозной организации на письменное согласование таких сделок (уполномоченного органа религиозной организации). Сделка, совершенная без согласия уполномоченного органа религиозной организации, ничтожна (ст. 21.1 Закона о свободе совести). Требование о признании такой сделки недействительной и (или) о применении последствий ее недействительности могут предъявлять как религиозная организация, являющаяся стороной сделки, так и централизованная религиозная организация, в структуру которой она входит.
4. Перечень видов имущества богослужебного назначения, на которое не может быть обращено взыскание должен быть установлен Правительством РФ. Иммунитет имущества, в том числе недвижимого, предназначенного для использования в богослужебных целях, от взыскания, несмотря на отсутствие утвержденного Правительством РФ перечня видов имущества богослужебного назначения, на которое не может быть обращено взыскание по претензиям кредиторов, в силу прямого предписания ст. 21 Закона о свободе совести подтвержден Определением КС от 19.10.2010 № 1406-О-О.
Под целевым капиталом понимается обособленная часть имущества религиозной организации, сформированная за счет пожертвований денежных средств (недвижимости и фондовых инструментов) и переданная профессиональному доверительному управляющему для получения средств(дохода) для финансирования уставной деятельности. Возможности осуществления такой организацией приносящей доход деятельности исчерпывающим образом определены Правительством РФ (Распоряжение Правительства РФ № 1227-р). В организации может быть сформировано несколько фондов целевого капитала (с использованием на разные цели или по договорам с разными жертвователями).
5. Остающееся после удовлетворения требований кредиторов имущество религиозной организации между учредителями не распределяется, а направляется на цели, предусмотренные уставом. В случае, если использование имущества ликвидируемой религиозной организации в соответствии с ее учредительными документами не представляется возможным, оно обращается в собственность РФ. Соответствующие указания в уставе объединения отсутствуют, способ распоряжения определяются ликвидатором, а в спорных случаях — судом.
Исключение предусмотрено на случай, если решение о ликвидации принято судом по основаниям, предусмотренным Законом о противодействии экстремизму, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество общественного или религиозного объединения подлежит обращению в собственность РФ.
Особенности применения правил о самовольной постройке (ст. 222 ГК) к имуществу религиозного назначения, а также сооружениям, предназначенным для обслуживания имущества религиозного назначения и (или) образующим с ним единый монастырский, храмовый или иной культовый комплекс) установлены ст. 22 Вводного закона к части 1 ГК.
[3] Со дня вступления в силу ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ юридические лица создаются в организационно-правовых формах, которые предусмотрены для них данной главой (в ред. указанного ФЗ) // ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ (в ред. от 03.07.2016).
Глава 5.
Участие Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований в отношениях, регулируемых гражданским законодательством
Статья 124. РФ, субъекты РФ, муниципальные образования — субъекты гражданского права
1. РФ, субъекты РФ: республики, края, области, города федерального значения, автономная область, автономные округа, а также городские, сельские поселения и другие муниципальные образования выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками этих отношений — гражданами и юридическими лицами.
2. К субъектам гражданского права, указанным в п. 1 настоящей ст., применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не вытекает из закона или особенностей данных субъектов.
2. В п. 1 коммент. ст. содержится отправное положение участия публичных образований в гражданских правоотношениях — выступление их в этих отношениях на равных началах с иными участниками этих отношений — гражданами и юридическими лицами. Иными словами, при вступлении в гражданские отношения публичные образования лишаются возможности проявлять властные полномочия, которыми они обладают как носители публичной власти. Без соблюдения этого условия имущественные отношения с их участием вообще вряд ли можно было бы квалифицировать как гражданско-правовые.
3. Из коммент. ст., как, впрочем, и всей гл. 5 ГК, следует, что Российская Федерация, субъекты РФ и муниципальные образования выступают в качестве самостоятельных субъектов гражданских правоотношений. Иными словами, Российская Федерация и образующие ее субъекты: республики, края, области, города федерального значения, автономная область и автономные округа, равно как и образующие их муниципальные образования, являются автономными и обособленными друг от друга субъектами гражданского права.
Из этого следует вывод, что встречающийся в ГК и других законах термин «государство» всегда обозначает какое-то вполне конкретное публичное образование — Российскую Федерацию как таковую, субъекта РФ или даже муниципальное образование, хотя последние в соответствии с Конституцией РФ и не являются государственными образованиями. Иначе говоря, государства вообще, без его привязки к конкретному публичному образованию, не существует, а сам термин «государство» обозначает в ГК лишь обобщенное понятие, которым охватываются все признаваемые законом публичные образования.
4. Указание п. 2 ст. 124 на то, что к публичным образованиям применяются нормы о юридических лицах, если иное не вытекает из закона или особенностей данных субъектов, свидетельствует о том, что Российская Федерация, субъекты РФ и муниципальные образования рассматриваются в качестве особых субъектов гражданского права. Сами публичные образования юридическими лицами не являются, но в целом приравниваются к последним с позиций владения имуществом и участия в гражданском обороте. Аналогичным образом в ГК решен вопрос с правовым статусом граждан-предпринимателей (п. 3 ст. 23 ГК).
Коммент. норма служит правовой базой для распространения на публичные образования действия многих статей ГК, в которых о них прямо не упоминается, но говорится о юридических лицах. Например, публичные образования, имуществу которых причинен вред, имеют право на его возмещение на основании п. 1 ст. 1064 ГК, хотя в указанной статье сказано лишь о возмещении вреда, причиненного гражданам и юридическим лицам.
5. Участие публичных образований в отношениях, регулируемых гражданским правом, тем более в статусе юридических лиц, порождает вопрос о характере их гражданской правоспособности. Прямого ответа на данный вопрос ни коммент. ст., ни другие нормы действующего законодательства не дают. В литературе единства мнений на этот счет не существует, и разными авторами она рассматривается как универсальная, общая, специальная или целевая. Наиболее правильной представляется ее квалификация в качестве специальной с учетом того, что публичные образования могут приобретать лишь те права и обязанности, которые соответствуют целям их деятельности и публичным интересам.
6. Особый правовой статус публичных образований в гражданско-правовой сфере проявляется, в частности, в том, что законом определяются:
— виды имущества, которые могут находиться только в государственной или муниципальной собственности (п. 3 ст. 212 ГК);
— особая ответственность публичных образований за вред, причиненный гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления и их должностных лиц (ст. 16, 1069, 1070 ГК);
— особые способы приобретения (225, 228, 279 ГК) и прекращения (ст. 217, 235 ГК) права собственности и др.
Статья 125. Порядок участия РФ, субъектов РФ, муниципальных образований в отношениях, регулируемых гражданским законодательством
1. От имени РФ и субъектов РФ могут своими действиями приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, выступать в суде органы государственной власти в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов.
2. От имени муниципальных образований своими действиями могут приобретать и осуществлять права и обязанности, указанные в п. 1 настоящей ст., органы местного самоуправления в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов.
3. В случаях и в порядке, предусмотренных ФЗ, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ, нормативными актами субъектов РФ и муниципальных образований, по их специальному поручению от их имени могут выступать государственные органы, органы местного самоуправления, а также юридические лица и граждане.
2. Содержащееся в п. 1 и 2 коммент. ст. указания на то, что от имени Российской Федерации, субъектов РФ и муниципальных образований выступают их органы, являются юридически некорректными, поскольку создают впечатление, что органы являются представителями публичных образований. В действительности никаких, пусть даже особых отношений представительства в данном случае не возникает, и в гражданских правоотношениях участвуют сами публичные образования, действующие через свои органы. Налицо полная аналогия с участием в гражданском обороте юридических лиц, которые приобретают права и обязанности через свои органы (ст. 53 ГК).
Использование законодателем в коммент. ст. иной формулировки объясняется лишь тем, что органы государственной власти и местного самоуправления не во всех случаях своего участия в гражданских правоотношениях представляют интересы тех публичных образований, частью которых они являются. Нередко они, обладая статусом юридического лица, выступают в гражданских отношениях от собственного имени и в своих интересах. Таковы, в частности, отношения, связанные с удовлетворением хозяйственных нужд государственных органов и органов местного самоуправления.
3. Полномочия органов, посредством которых публичные образования участвуют в гражданских правоотношениях, определяются Конституцией, федеральными конституционными и федеральными законами, указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ, конституциями и уставами субъектов РФ, законами и подзаконными актами субъектов РФ, а также нормативными актами муниципальных образований.
Органами, уполномоченными своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права и обязанности публичных образований, являются органы как законодательной, так и исполнительной власти, которые, однако, должны действовать строго в рамках своей компетенции. При этом обычно интересы публичных образований представляют органы исполнительной власти. Так, Российская Федерация непосредственно участвует в гражданских правоотношениях через Правительство РФ, федеральные министерства и ведомства, а также их территориальные органы на местах.
4. Из п. 3 коммент. ст. следует, что интересы публичных образований в сфере гражданского права могут выражать не только их органы, наделенные соответствующими полномочиями, но и иные лица, в частности государственные органы, органы местного самоуправления, а также граждане и юридические лица.
Необходимым условием в этом случае является наличие специального поручения на выступление в гражданском обороте от имени публичного образования. По сути дела, речь идет об установлении отношений представительства, которое может основываться на нормативном или административном акте (в отношении государственных органов и органов местного самоуправления) или договоре (в отношении граждан и юридических лиц). Так, интересы публичных образований в органах управления хозяйственных обществ, часть акций (долей, вкладов) которых остается в собственности публичных образований, могут представлять на договорной основе отдельные физические лица.
Под государственными органами и органами местного самоуправления, которые могут представлять интересы публичных образований на основе специального поручения, в коммент. ст. понимаются органы, не имеющие права выступать от имени публичных образований непосредственно, в силу только своего правового статуса, и потому нуждаются в наделении специальными полномочиями.
Статья 126. Ответственность по обязательствам РФ, субъекта РФ, муниципального образования
1. РФ, субъект РФ, муниципальное образование отвечают по своим обязательствам принадлежащим им на праве собственности имуществом, кроме имущества, которое закреплено за созданными ими юридическими лицами на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, а также имущества, которое может находиться только в государственной или муниципальной собственности.
Обращение взыскания на землю и другие природные ресурсы, находящиеся в государственной или муниципальной собственности, допускается в случаях, предусмотренных законом.
2. Юридические лица, созданные РФ, субъектами РФ, муниципальными образованиями, не отвечают по их обязательствам.
3. РФ, субъекты РФ, муниципальные образования не отвечают по обязательствам созданных ими юридических лиц, кроме случаев, предусмотренных законом.
4. РФ не отвечает по обязательствам субъектов РФ и муниципальных образований.
5. Субъекты РФ, муниципальные образования не отвечают по обязательствам друг друга, а также по обязательствам РФ.
6. Правила п. 2–5 настоящей ст. не распространяются на случаи, когда РФ приняла на себя гарантию (поручительство) по обязательствам субъекта РФ, муниципального образования или юридического лица либо указанные субъекты приняли на себя гарантию (поручительство) по обязательствам РФ.
Во-первых, кредиторы не могут обращать взыскание на то имущество публичных образований, которое закреплено за созданными ими юридическими лицами на праве хозяйственного ведения или оперативного управления. Данное исключение логически увязано с положениями о раздельной ответственности публичных образований и созданных ими юридических лиц по обязательствам друг друга (п. 2 и 3 ст. 126).
Таким образом, объектом взыскания по долгам публичных образований может быть лишь то их имущество, которое не распределено между конкретными предприятиями, учреждениями и организациями. Как известно, такое имущество в зависимости от его принадлежности образует соответственно казну РФ, казну субъектов РФ и казну муниципальных образований (см. п. 4 ст. 214, п. 3 ст. 215 ГК и коммент. к ним). Поэтому при удовлетворении иска взыскание средств производится за счет средств соответствующего бюджета, а при отсутствии средств — за счет другого имущества, составляющего казну. По вопросу об ответчике и его процессуальном представителе см. коммент. к ст. 16 ГК.
Во-вторых, от взысканий забронировано имущество публичных образований, пусть даже относящееся к соответствующей казне, которое может находиться только в государственной или муниципальной собственности. Виды такого имущества устанавливаются законом (п. 3 ст. 212 ГК). По смыслу закона данное ограничение не должно распространяться на обязательства публичных образований по отношению друг к другу.
В-третьих, обращение взыскание на землю и другие природные ресурсы, находящиеся в государственной или муниципальной собственности, допускается лишь в случаях, предусмотренных законом. Поскольку ни в одном законе, включая ЗК, такие случаи не названы, данное указание, обоснованность которого вызывает большие сомнения, фактически исключает обращение взыскания на эти виды имущества.
2. Пункты 2 и 3 ст. 126 закрепляют принцип раздельной ответственности публичных образований и созданных ими юридических лиц, в соответствии с которым никто из них не отвечает по обязательствам друг друга. Однако если в отношении ответственности юридических лиц по долгам создавших их публичных образований этот принцип не знает никаких исключений, то публичные образования могут в случаях, предусмотренных законом, привлекаться к ответственности по обязательствам созданных ими юридических лиц. Так, собственник имущества казенного предприятия несет субсидиарную ответственность по обязательствам такого предприятия при недостаточности его имущества (п. 6 ст. 113 ГК); согласно ст. 123.22 ГК публичные образования отвечают на субсидиарных началах по долгам созданных ими казенных, бюдже6тных и автономных учреждений.
3. В п. 4 и 5 ст. 126 аналогичным образом решен вопрос с раздельной ответственностью по обязательствам Российской Федерации, субъектов РФ и муниципальных образований: никто из них не отвечает по обязательствам друг друга. Данное правило не знает никаких исключений и последовательно проводится в других нормах ГК (см., например, ст. 1069 и 1070 ГК).
4. Правило, закрепленное п. 6 ст. 126, предоставляет публичным образованиям и юридическим лицам (причем любым, а не только созданным публичными образованиями) принимать на себя гарантию (поручительство) по обязательствам друг друга.
Гарантия, о которой говорится в коммент. п., по своей юридической природе представляет собой поручительство, и, следовательно, носит акцессорный характер.
Поскольку предоставление гарантий со стороны Российской Федерации, субъектов РФ и муниципальных образований затрагивает бюджетные интересы публичных образований, при их выдаче должны соблюдаться требования бюджетного законодательства, в частности закрепленные ст. 116–117 БК. Государственные гарантии от имени Российской Федерации предоставляются Правительством РФ, по поручению которого соответствующие соглашения заключает Министерство финансов РФ. Гарантии от имени субъектов РФ и муниципальных образований предоставляются уполномоченными органами субъектов РФ и муниципальных образований. В случае предоставления государственных или муниципальных гарантий обязательно проведение проверки финансового состояния получателя гарантии.
Статья 127. Особенности ответственности РФ и субъектов РФ в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, с участием иностранных юридических лиц, граждан и государств
Особенности ответственности РФ и субъектов РФ в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, с участием иностранных юридических лиц, граждан и государств определяются законом об иммунитете государства и его собственности.
Как он будет восполнен в будущем, можно лишь догадываться. По всей видимости, наше государство в ближайшее время не намерено отказываться, во всяком случае, полностью от концепции абсолютного иммунитета, в соответствии с которой обращение взыскания на принадлежащее ему имущество допустимо лишь с его согласия.
2. Вместе с тем в ряде случаев Российская Федерация добровольно отказалась от своего иммунитета. В частности, это сделано во многих двусторонних соглашениях о поощрении и взаимной защите капиталовложений, такой отказ допускается включать в соглашения о разделе продукции (ст. 23 Закона о соглашениях о разделе продукции) и т. д.
Подраздел 3.
Объекты гражданских прав
Глава 6.
Общие положения
Статья 128. Объекты гражданских прав
К объектам гражданских прав относятся вещи, включая наличные деньги и документарные ценные бумаги, иное имущество, в т. ч. безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, имущественные права; результаты работ и оказание услуг; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.
(Статья в ред. ФЗ от 02.07.2013 № 142-ФЗ.)
Статья 128 содержит закрытый перечень таких благ, что вряд ли согласуется с объективной реальностью. Гражданские правоотношения возникают по поводу и некоторых иных объектов, которые только с большой долей условности можно подвести под блага, перечисленные в коммент. ст. Поэтому правильнее считать, что ст. 128 указывает только на наиболее распространенные объекты гражданских прав. Такой подход в большей степени соответствует таким принципам гражданского права, как принципы дозволительной направленности гражданско-правового регулирования и свободы договора.
2. Среди объектов гражданских прав, перечисленных в ст. 128, особое место принадлежит вещам. Вещи — суть материальные предметы внешнего по отношению к человеку окружающего мира. Ими являются как предметы материальной и духовной культуры, т. е. продукты человеческого труда, так и предметы, созданные самой природой и используемые людьми в своей жизнедеятельности, — земля, полезные ископаемые, растения и т. д.
Важнейший признак вещей, благодаря которому они и становятся объектами гражданских прав, заключается в их способности удовлетворять те или иные потребности людей. Предметы, не обладающие полезными качествами либо полезные качества которых еще не открыты, а также предметы, недоступные на данном этапе развития человеческой цивилизации (например, космические тела), объектами гражданских прав не выступают. Иными словами, режим вещей приобретают лишь материальные ценности, т. е. материальные блага, полезные свойства которых осознаны и освоены людьми.
3. Следует подчеркнуть, что юридическое понимание вещей не совпадает с обыденным представлением о них. С точки зрения закона вещами признаются не только традиционные предметы быта, средства производства и т. п., но и сложные материальные объекты (железные дороги, промышленные предприятия и т. п.), различные виды подвластной человеку энергии (тепловой, электрической, атомной и т. п.), жидкие и газообразные вещества (вода и газ в резервуарах, нефть в трубопроводе и т. п.). К особого рода вещам относятся также деньги, валютные ценности и ценные бумаги, которым посвящены ст. 140–148.1 ГК (см. коммент. к ним).
4. Вещи являются разновидностью имущества. Необходимо иметь в виду, что понятию «имущество» в разных статьях ГК и иных законов придается неодинаковое значение. Иногда имущество сводится лишь к вещам (см., например, п. 2 ст. 15, п. 2 ст. 46 и др. ГК); в других случаях данным понятием охватываются вещи, деньги и ценные бумаги (п. 1 ст. 302, п. 1 ст. 307 и др. ГК); в ряде статей имуществом называются не только перечисленные выше объекты, но и имущественные права (ст. 18, п. 1 ст. 56 и др. ГК); наконец, понятие «имущество» может включать также гражданско-правовые обязанности (п. 2 ст. 63, п. 1 ст. 1112 и др. ГК). Это означает, что при применении соответствующих норм требуется всякий раз уяснить значение термина «имущество».
В коммент. ст. под иным имуществом, не относящимся к вещам, понимаются безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги и имущественные права. Помимо них им могут считаться другие материальные блага, не отвечающие признакам вещей. Например, гражданские права и обязанности могут возникать по поводу использования воздушных коридоров и других нетипичных объектов (подробнее см.: Лапач В. А. Система объектов гражданских прав. СПб., 2002).
5. Результаты работ и оказание услуг объединены в единую группу в связи с тем, что являются объектами обязательственных прав. Характерным признаком результата работы как особого объекта гражданских прав является то, что он может быть гарантированно достигнут любым лицом, обладающим необходимыми знаниями, навыками и квалификацией. Этим он отличается от результатов творческой деятельности (объектов интеллектуальной собственности), которым свойственны черты уникальности, новизны, неповторимости и т. п.
Другим квалифицирующим признаком рассматриваемого объекта гражданских прав является то, что результат работы должен быть выражен в овеществленной форме. Иными словами, этот результат должен обладать способностью отделения от действий лица, выполняющего работу, быть осязаемым и способным к передаче лицу, для которого выполнялась работа.
В отличие от работы под услугой понимаются такие действия субъектов, которые либо вообще не завершаются каким-либо определенным результатом, а заключают полезный эффект в самих себе, либо имеют результат, не воплощаемый в овеществленной форме. Примером услуг первого вида является деятельность развлекательного, просветительского, консультационного и иного аналогичного характера. Для подобного рода услуг характерно то, что с их помощью человеческие потребности удовлетворяются в процессе самой деятельности услугодателя. К услугам второго вида относятся медицинские, посреднические, аудиторские и т. п. Эти услуги имеют или могут иметь результат (излечение больного, выявление ошибок в бухгалтерской отчетности и т. д.), который, однако, не приобретает овеществленной формы.
6. Одним из объектов гражданских прав является интеллектуальная собственность. С 01.01.2008 данным термином в российском законодательстве обозначаются результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана. Иными словами, интеллектуальной собственностью в Российской Федерации признаются сами произведения науки, литературы и искусства, изобретения, фирменные наименования, товарные знаки и иные охраняемые правом результаты интеллектуальной деятельности.
Такое понимание интеллектуальной собственности расходится с традиционной для мировой практики трактовкой интеллектуальной собственности как совокупности прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации. Кроме того, оно противоречит п. VIII ст. 2 Конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности (ВОИС), от 14.07.1967, в котором указывается, что интеллектуальная собственность включает права, относящиеся к литературным, художественным и научным произведениям, изобретениям, товарным знакам и иным объектам.
7. Под нематериальными благами как объектами гражданских прав понимаются не имеющие экономического содержания и неотделимые от личности их носителей блага и свободы, признанные и охраняемые законом. К их числу относятся жизнь и здоровье, достоинство личности, личная неприкосновенность, честь и доброе имя, деловая репутация, личная и семейная тайна и другие нематериальные блага.
Нематериальные блага не отделимы от личности и, соответственно, не могут отчуждаться от своих носителей. В силу этого гражданское право не регулирует связанные с ними отношения, а лишь обеспечивает их защиту (п. 2 ст. 2 ГК).
8. Вводным законом к части четвертой ГК из коммент. ст. исключен такой объект гражданских прав, как информация. Поскольку никаких объяснений этому решению дано не было, можно предположить, что его инициаторы исходили из того, что информация как таковая самостоятельным объектом гражданских прав быть не может, так как всегда имеет режим какого-либо иного объекта, т. е. является результатом интеллектуальной деятельности, коммерческой тайной либо нематериальным благом. Если именно это обстоятельство стало побудительной причиной для исключения информации из перечня объектов гражданских прав, — а каких-либо иных разумных объяснений в голову не приходит, — то данное решение является ошибочным.
Действительно, любой и в особенности нематериальный объект может рассматриваться как определенная совокупность информации. Но это вовсе не означает, что сама информация сводится к этим объектам. Например, некоторые гражданско-правовые договоры регулируют отношения сторон по поводу информации, которая не является объектом исключительных прав, не имеет режима коммерческой тайны и не подпадает под сложившееся понятие нематериального блага. Таковы договоры о выполнении научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ, проведении маркетинговых исследований, проверке патентной чистоты объектов техники и т. п. Во многих гражданско-правовых обязательствах присутствуют так называемые информационные права и обязанности (например, право потребителя на информацию, право каждого участника договора простого товарищества знакомиться со всей документацией по ведению дел и т. п.).
Поэтому, несмотря на исключение информации из перечня объектов гражданских прав, содержащегося в коммент. ст., она по-прежнему может выступать их самостоятельным объектом.
Информация как особый объект гражданских прав характеризуется следующими признаками. Прежде всего, информация является идеальным компонентом бытия, т. е. благом нематериальным, не сводимым к тем физическим объектам, которые выступают ее носителями (запись на бумаге, цифровая форма и т. п.). Далее, информация есть благо непотребляемое, которое подвергается лишь моральному, но не физическому старению. Важной особенностью информации является возможность ее практически неограниченного тиражирования, распространения и преобразования форм ее фиксации. Наконец, закон не закрепляет за кем-либо монополии на обладание и использование информации, за исключением той, которая является одновременно объектом интеллектуальной собственности.
Статья 129. Оборотоспособность объектов гражданских прав
1. Объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) либо иным способом, если они не ограничены в обороте.
(Пункт в ред. ФЗ от 02.07.2013 № 142-ФЗ.)
2. Законом или в установленном законом порядке могут быть введены ограничения оборотоспособности объектов гражданских прав, в частности могут быть предусмотрены виды объектов гражданских прав, которые могут принадлежать лишь определенным участникам оборота либо совершение сделок с которыми допускается по специальному разрешению.
(Пункт в ред. ФЗ от 02.07.2013 № 142-ФЗ.)
3. Земля и другие природные ресурсы могут отчуждаться или переходить от одного лица к другому иными способами в той мере, в какой их оборот допускается законами о земле и других природных ресурсах.
4. Результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (ст. 1225) не могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому. Однако права на такие результаты и средства, а также материальные носители, в которых выражены соответствующие результаты или средства, могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому в случаях и в порядке, которые установлены настоящим Кодексом.
(Пункт введен ФЗ от 18.12.2006 № 231-ФЗ.)
2. Ограничение оборота тех или иных объектов означает, что эти объекты могут принадлежать лишь определенным лицам либо для совершения сделок с ними требуется специальное разрешение. Подобные ограничения могут вводиться по соображениям государственной и общественной безопасности, охраны экономических интересов государства, обеспечения здоровья населения и т. п. Так, горные отводы для разведки и разработки месторождений минеральных полезных ископаемых являются государственной собственностью и могут предоставляться лишь во владение и пользование юридическим лицам и гражданам.
Другие объекты, ограниченные в своем обороте, могут приобретаться и в собственность, но лишь по особым разрешениям. К ним, в частности, относятся оружие, сильнодействующие яды, наркотические средства и т. п. На территории РФ ограничен оборот валютных ценностей — иностранной валюты и внешних ценных бумаг.
Наконец, для приобретения ряда вещей не требуется специального разрешения, но необходимо выполнение предусмотренных законом условий. Например, отчуждение и приобретение памятников истории и культуры производятся с соблюдением действующий правил о преимущественном праве их покупки государством.
3. Помимо объектов, оборот которых ограничен, существуют объекты, вовсе изъятые из оборота. Хотя коммент. ст. о них теперь не упоминает, объекты, изъятые из оборота, никуда не делись. К ним, частности, относятся прежде всего объекты государственной собственности, находящиеся в общественном пользовании, в частности большинство дорог, реки, общественные здания и сооружения, национальные библиотеки и т. п. Не участвуют в гражданском обороте и вещи, которые в принципе могут передаваться другим лицам, но не по гражданско-правовым основаниям, а в ином порядке, в частности архивные материалы. Наконец, не могут быть предметом гражданско-правовых сделок объекты, запрещенные действующим законодательством, например порнографические издания, поддельные денежные знаки и платежные документы, самодельные наркотические средства и т. п.
4. Пункт 3 ст. 129, посвященный обороту земли и других природных ресурсов, носит отсылочный характер. Пределы участия этих объектов в гражданском обороте определяются не гражданским, а земельным и природоресурсным законодательством.
Так, земельные участки, изъятые из оборота и ограниченные в гражданском обороте, перечислены в ст. 4 и 5 ЗК. Оборот земель селькохозяйственного назначения регулируется специальным Законом об обороте земель селькохозяйственного назначения. Особенности оборота участков недр, водных объектов и участков лесного фонда определяются Законом о недрах, Водным и Лесным кодексами.
5. Пункт 4, которым коммент. ст. была дополнена 01.01.2008, является отражением своеобразных взглядов составителей проекта части четвертой ГК на понятие интеллектуальной собственности. В соответствии с этими взглядами отчуждаться или иным образом переходить от одного лица могут лишь права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации, а также права на их материальные носители, но не сами эти результаты и средства индивидуализации. При этом такому подходу в четвертой части ГК придается первостепенное значение.
Однако в чем состоит ценность данной сугубо умозрительной конструкции остается неясным. С таким же успехом можно было бы вывести из гражданского оборота вещи и считать, что отчуждаться или иным образом переходить от одного лица могут лишь права на вещи. Хотя результаты интеллектуальной деятельности по своей сути нематериальны, они, в отличие от нематериальных благ в их традиционном понимании (п. 2 ст. 2, 150 ГК), отделимы от личности своих создателей и поэтому могут быть объектами гражданского оборота. Во всяком случае признание объектами гражданского оборота именно их гораздо больше приближено к обыденным взглядам на оборот в рассматриваемой сфере.
Статья 130. Недвижимые и движимые вещи
1. К недвижимым вещам (недвижимое имущество, недвижимость) относятся земельные участки, участки недр и все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в т. ч. здания, сооружения, объекты незавершенного строительства.
(Абзац в ред. ФЗ от 30.12.2004 № 213-ФЗ.)
К недвижимым вещам относятся также подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания. Законом к недвижимым вещам может быть отнесено и иное имущество.
(Абзац в ред. ФЗ от 13.07.2015 № 216-ФЗ.)
К недвижимым вещам относятся жилые и нежилые помещения, а также предназначенные для размещения транспортных средств части зданий или сооружений (машино-места), если границы таких помещений, частей зданий или сооружений описаны в установленном законодательством о государственном кадастровом учете порядке.
(Абзац введен ФЗ от 03.07.2016 № 315-ФЗ.)
(Пункт в ред. ФЗ от 03.06.2006 № 73-ФЗ; от 04.12.2006 № 201-ФЗ.)
2. Вещи, не относящиеся к недвижимости, включая деньги и ценные бумаги, признаются движимым имуществом. Регистрация прав на движимые вещи не требуется, кроме случаев, указанных в законе.
Важность данного деления определяется существенными различиями, которые имеются в правовом режиме движимых и недвижимых вещей. Эти различия отражены во многих нормах ГК (см., например, ст. 131, 164, 219, 223, 225, 226, 234, 295, 338, 340, 349 и др.) и иных законов.
Указанное деление в строгом смысле распространяется только на вещи и к другим видам имущества применяться не может. Однако в литературе и на практике его нередко распространяют и на иное имущество, в частности на права требования, что, конечно, является неверным.
2. Пункт 1 ст. 130 выделяет три вида недвижимых вещей. Первую группу составляют вещи, являющиеся недвижимыми по своей природе. К ним закон относит земельные участки и участки недр. До принятия Водного кодекса к ним относились также обособленные водные объекты.
Вторую группу недвижимых вещей образуют все вещи, прочно связанные с землей, т. е. объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе здания, сооружения, объекты незавершенного строительства. Приведенный в законе перечень объектов такого рода носит сугубо примерный характер. В 2004 г. в целях повышения гарантий инвесторов (дольщиков) и вовлечения данного имущества в гражданский оборот перечень был дополнен объектами незавершенного строительства. Напротив, в 2006 г. в связи с принятием нового ЛК из него были исключены леса и многолетние насаждения; к недвижимому имуществу стали относится лишь лесные участки, т. е. участки земли, границы которых определены в процессе проведения лесоустройства и прошедшие государственный кадастровый учет.
Однако очевидно, что в законе едва ли можно перечислить все виды недвижимых объектов такого рода, тем более что отнесение многих конкретных объектов к недвижимости по признаку прочной связи с землей весьма проблематично. В частности, современные техника и технологии позволяют перемещать здания и сооружения.
Поэтому в данном случае закон следует толковать не буквально, а в соответствии с его смыслом. Он же состоит в том, что недвижимостью закон признает все то, что может использоваться по своему назначению только в неразрывной связи с землей.
К третьей группе недвижимых вещей закон относит объекты, которые признаны недвижимостью не в силу их естественных свойств, а по иным причинам. В частности, недвижимостью считаются подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания и космические объекты (искусственные спутники, космические корабли, орбитальные станции и т. д.). Указанные объекты не только способны к пространственному перемещению безо всякого ущерба их назначению, но и специально предназначены для этого. Признание их недвижимым имуществом обусловлено высокой стоимостью данных объектов и связанной с этим необходимостью повышенной надежности правил их гражданского оборота.
При этом содержащийся в п. 1 ст. 130 перечень недвижимых вещей не является исчерпывающим, поскольку законом ими может быть признано и иное имущество. Так, согласно ст. 132 ГК особым объектом недвижимости является предприятие как имущественным комплекс (см. коммент. к данной статье). В соответствии со ст. 1 Закона о государственной регистрации к недвижимости отнесены отдельные жилые и нежилые помещения и т. д.
3. Пункт 2 ст. 130 относит к движимому имуществу все вещи, которые не являются недвижимостью. При этом специально подчеркнуто, что по общему правилу права на движимое имущество не подлежат регистрации, если иное не предусмотрено законом.
Статья 131. Государственная регистрация недвижимости
1. Право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации в едином государственном реестре органами, осуществляющими государственную регистрацию прав на недвижимость и сделок с ней. Регистрации подлежат: право собственности, право хозяйственного ведения, право оперативного управления, право пожизненного наследуемого владения, право постоянного пользования, ипотека, сервитуты, а также иные права в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными законами.
(Пункт в ред. ФЗ от 29.06.2004 № 58-ФЗ.)
2. В случаях, предусмотренных законом, наряду с государственной регистрацией могут осуществляться специальная регистрация или учет отдельных видов недвижимого имущества.
3. Орган, осуществляющий государственную регистрацию прав на недвижимость и сделок с ней, обязан по ходатайству правообладателя удостоверить произведенную регистрацию путем выдачи документа о зарегистрированном праве или сделке либо совершением надписи на документе, представленном для регистрации.
4. Орган, осуществляющий государственную регистрацию прав на недвижимость и сделок с ней, обязан предоставлять информацию о произведенной регистрации и зарегистрированных правах любому лицу.
Информация предоставляется в любом органе, осуществляющем регистрацию недвижимости, независимо от места совершения регистрации.
5. Пункт утратил силу. ФЗ от 02.07.2013 № 142-ФЗ.
6. Порядок государственной регистрации прав на недвижимое имущество и основания отказа в регистрации этих прав устанавливаются в соответствии с настоящим Кодексом законом о регистрации прав на недвижимое имущество.
(Пункт в ред. ФЗ от 02.07.2013 № 142-ФЗ.)
2. В п. 1 ст. 131 указывается на то, что:
1) государственной регистрации подлежит не сами недвижимые вещи, а права на них;
2) данная регистрация имеет правоустанавливающее значение, поскольку для возникновения, перехода и прекращения соответствующих прав необходима их регистрация;
3) регистрация осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области государственной регистрации (см. Положение о федеральной службе государственной регистрации, кадастра и картографии, утв. Постановлением Правительства РФ от 01.06.2009 № 4574), и его территориальными органами, действующими в соответствующих регистрационных округах, которые, как правило, совпадают с границами административно-территориальных единиц;
4) регистрация соответствующих прав на недвижимое имущество и сделок с ним проводится на всей территории РФ по установленной системе записей о правах на каждый объект недвижимости в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Данный реестр содержит информацию о существующих и прекращенных правах на объекты недвижимости, сведения об указанных объектах и о правообладателях.
Регистрация воздушных, морских и речных судов, космических объектов и некоторых других тесно связанных с ними объектов (например, аэропортов и аэродромов) осуществляется в специальных государственных реестрах, ведущихся по каждому виду объектов;
5) перечень прав на недвижимое имущество, подлежащих государственной регистрации, является примерным и может дополняться ГК и иными законами. В самом пункте названы лишь основные вещные права. Помимо них регистрации подлежит обременение недвижимости правами получателя ренты, арендатора, доверительного управляющего и др.
3. При разрешении вопроса о признании правомерно строящегося объекта недвижимой вещью (объектом незавершенного строительства) необходимо установить, что на нем, по крайней мере, полностью завершены работы по сооружению фундамента или аналогичные им работы. Замощение земельного участка, не отвечающее признакам сооружения, является его частью и не может быть признано самостоятельной недвижимой вещью (п. 38 Постановления ВС № 25).
4. Специальная регистрация или учет отдельных видов недвижимого имущества, о которых упоминает п. 2 ст. 131, могут вводиться законом в различных целях и не имеют отношения к регистрации прав на них как на объекты недвижимости. Так, в особый реестр вносятся здания — памятники истории и культуры, предприятия, деятельность которых представляет особую опасность для окружающей среды, и т. д.
5. Пункт 3 ст. 131 возлагает на регистрирующий орган обязанность выдать правообладателю документ о зарегистрированном праве или подтвердить произведенную регистрацию совершением соответствующей надписи на документе, представленном на регистрацию. До 01.07.2016 документом, подтверждающим государственную регистрацию недвижимости, было свидетельство о государственной регистрации права. В настоящее время в соответствии со ст. 28 Закона о государственной регистрации государственная регистрация возникновения или перехода прав на недвижимое имущество удостоверяются выпиской из Единого государственного реестра недвижимости. Форма выписки, состав сведений, включаемых в нее, а также требования к ее формату в электронной форме определяются в соответствии со ст. 62 Закона о государственной регистрации. Проведенная государственная регистрация договоров и иных сделок удостоверяется посредством совершения специальной регистрационной надписи на документе, выражающем содержание сделки.
6. Государственная регистрация прав на недвижимое имущество носит открытый характер, что и подчеркивает п. 4 ст. 131. Согласно ст. 62 Закона о регистрации, в которой развиты положения коммент. пункта, регистрирующий орган обязан предоставлять сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре недвижимости, по запросам любых лиц, в том числе посредством использования информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет (за исключением сведений, доступ к которым ограничен федеральным законом). Сведения предоставляются в форме электронного документа или в форме документа на бумажном носителе в виде копии документа, на основании которого сведения внесены в Единый государственный реестр недвижимости, выписки из Единого государственного реестра недвижимости или ином виде, установленном органом нормативно-правового регулирования.
7. При обжаловании отказа в государственной регистрации права на недвижимость или сделки с ней в судебном порядке, о возможности которого упоминается в п. 5 ст. 131, необходимо учитывать, что срок для обращения с заявлением в суд составляет в данном случае три месяца со дня, когда заявителю стало известно о нарушении прав и законных интересов (ст. 256 ГПК, ст. 198 АПК). Пропущенный по уважительной причине срок может быть восстановлен судом, в противном случае пропуск срока может явиться основанием к отказу в удовлетворении заявления.
Согласно п. 1 ст. 249 ГПК (п. 5 ст. 200 АПК) обязанность доказывания правомерности отказа в регистрации права возлагается на регистрирующий орган. Исчерпывающий перечень оснований для отказа в регистрации установлен ст. 20 Закона о государственной регистрации.
8. Пункт 6 ст. 131 носит отсылочный характер. Помимо Закона о государственной регистрации правила о порядке государственной регистрации и основаниях для отказа в ней применительно к отдельным видам недвижимого имущества установлены ВК, КВВТ, КТМ и принятыми в их развитие подзаконными актами.
Статья 132. Предприятие
1. Предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности.
Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью.
2. Предприятие в целом или его часть могут быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав.
В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.
(Абзац в ред. ФЗ от 18.12.2006 № 231-ФЗ.)
Основная особенность предприятия как объекта прав заключается в том, что в его состав включается все имущество, предназначенное для предпринимательской деятельности. При этом понятие «имущество» трактуется в самом широком смысле, т. е. включает не только вещи (земельные участки, здания, сооружения, оборудование и т. п.), но и права требования, а также долги. Наряду с имуществом в состав предприятия входят исключительные права, в частности права на обозначения, индивидуализирующие предприятие и его продукцию. Однако это лишь общее правило, поскольку законом или конкретным договором отдельные виды имущества или прав (обязанностей) могут быть исключены из состава предприятия.
По смыслу закона предприятием признается такой имущественный комплекс, который реально используется в предпринимательской деятельности (так называемое предприятие на ходу), а не представляет собой некое омертвленное имущество. По сути предприятие — это тот или иной вид бизнеса, опирающийся на определенную имущественную базу.
2. Предприятие как имущественный комплекс является недвижимостью, даже если в состав этого комплекса не входят земельный участок, здания, сооружения и другие объекты недвижимости. Это означает, что права на предприятие как имущественный комплекс, равно как и сделки с ним, во всех случаях подлежат особой государственной регистрации.
В соответствии со ст. 46 Закона о государственной регистрации такая регистрация осуществляется федеральным органом в области государственной регистрации. При этом если в состав предприятия входят земельные участки и другие объекты недвижимости, они подлежат самостоятельной регистрации по месту их нахождения. Зарегистрированное право на предприятие как имущественный комплекс является основанием для внесения записей о праве на каждый объект недвижимости, входящий в состав данного предприятия, в Единый государственный реестр прав в месте нахождения объекта.
Статья 133. Неделимые вещи
1. Вещь, раздел которой в натуре невозможен без разрушения, повреждения вещи или изменения ее назначения и которая выступает в обороте как единый объект вещных прав, является неделимой вещью и в том случае, если она имеет составные части.
2. Замена одних составных частей неделимой вещи другими составными частями не влечет возникновения иной вещи, если при этом существенные свойства вещи сохраняются.
3. Взыскание может быть обращено на неделимую вещь только в целом, если законом или судебным актом не установлена возможность выделения из вещи ее составной части, в т. ч. в целях продажи ее отдельно.
4. Отношения по поводу долей в праве собственности на неделимую вещь регулируются правилами главы 16, ст. 1168 настоящего Кодекса.
(Статья в ред. ФЗ от 02.07.2013 № 142-ФЗ.)
Неделимыми с правовой точки зрения являются вещи, которые в результате их раздела утрачивают свое прежнее назначение либо несоразмерно теряют в своей ценности. При этом не играет роли то обстоятельство, что такая вещь имеет составные части. Так, неделимой вещью является автомобиль, хотя он и состоит из отдельных частей и легко может быть разобран на запчасти.
Отдельные вещи, возможность раздела которых в натуре не вызывает трудностей, признаются неделимыми в силу прямого указания закона. Например, не подлежит разделу земельный участок, части которого после раздела не могут использоваться без перевода в состав земель иной категории (п. 2 ст. 6 ЗК).
2. Пункт 2 подчеркивает, что неделимая вещь не утрачивает своей идентичности и тогда, когда происходит замена одних ее частей другими. Правда, условием этого является сохранение существенных свойств вещи. Данное условие носит во многом оценочный характер и предполагает учет фактических обстоятельств каждого случая. Поэтому, например, если была произведена замена большей части составляющих вещь элементов, что привело к существенному повышению ее стоимости, то это может свидетельствовать о появлении новой вещи.
3. Пункт 3 указывает, что по общему правилу взыскание обращается на неделимую вещь в целом, а не на ее составные части. Последнее возможно лишь в исключительных случаях, предусмотренных законом или судебным актом. В частности, это допускается тогда, когда размер взыскания незначителен по сравнению со стоимость неделимой вещи и собственник вещи не возражает против обращения взыскания на составную часть вещи.
4. Пункт 4, посвященный отношениям по поводу долей в праве собственности на неделимую вещь, носит отсылочный характер: по общему правилу в данном случае действуют правила об общей собственности, а при наследовании неделимой вещи — правила ст. 1168 ГК о преимущественном праве на неделимую вещь при разделе наследства.
5. Различие между делимыми и неделимыми вещами имеет значение в первую очередь при разделе имущества, находящегося в общей собственности. В случае спора неделимые вещи не подлежат разделу в натуре, и потому либо передаются одному из собственников с предоставлением другим денежной или иной компенсации, либо продаются, а вырученная от продажи сумма делится между собственниками (ст. 252 ГК).
В зависимости от делимости или неделимости вещи определяется долевой или солидарный характер обязательства, возникающего по поводу данной вещи (ст. 322 ГК).
Статья 133.1. Единый недвижимый комплекс
Недвижимой вещью, участвующей в обороте как единый объект, может являться единый недвижимый комплекс — совокупность объединенных единым назначением зданий, сооружений и иных вещей, неразрывно связанных физически или технологически, в т. ч. линейных объектов (железные дороги, линии электропередачи, трубопроводы и другие), либо расположенных на одном земельном участке, если в едином государственном реестре прав на недвижимое имущество зарегистрировано право собственности на совокупность указанных объектов в целом как одну недвижимую вещь.
К единым недвижимым комплексам применяются правила о неделимых вещах.
(Статья введена ФЗ от 02.07.2013 № 142-ФЗ.)
2. Единый недвижимый комплекс не является неделимой вещью, поскольку выделение из него отдельных частей, как правило, не влечет за собой его разрушение или изменение его назначения. Кроме того, составные части единого недвижимого комплекса объединены в единый объект юридически в силу регистрации на них единого права. Однако по прямому указанию закона к единому недвижимому комплексу применяются правила о неделимых вещах, что сделано для упрощения их правового режима.
Статья 134. Сложные вещи
Если различные вещи соединены таким образом, который предполагает их использование по общему назначению (сложная вещь), то действие сделки, совершенной по поводу сложной вещи, распространяется на все входящие в нее вещи, поскольку условиями сделки не предусмотрено иное.
(Статья в ред. ФЗ от 02.07.2013 № 142-ФЗ.)
К сложным вещам относятся и так называемые совокупные (парные) вещи — обувь, перчатки, лыжи и т. п.
2. По общему правилу сложные вещи считаются неделимыми, так как при их разделении отдельные ещи не могут служить тому же назначению, что и сложная вещь. Кроме того, раздел сложной вещи, как правило, ведет к снижению ценности отдельных вещей. Однако участники сделки в принципе могут признать делимой любую сложную вещь. Исключение составляют случаи, когда сложная вещь особо охраняется законом (например, ценная коллекция, состоящая на учете в качестве памятника истории и культуры).
3. Коммент. ст. указывает лишь на то, что, по общему правилу, действие сделки, совершенной по поводу сложной вещи, распространяется на все входящие в нее вещи. Однако помимо этого сложная вещь выступает в качестве единого объекта гражданского оборота не только при совершении сделок, но и в иных случаях, в частности при обращении на нее взыскания, при разделе имущества, при наследовании и т. д.
Статья 135. Главная вещь и принадлежность
Вещь, предназначенная для обслуживания другой, главной, вещи и связанная с ней общим назначением (принадлежность), следует судьбе главной вещи, если договором не предусмотрено иное.
2. Юридическое значение данного деления состоит в том, что согласно общему правилу принадлежность следует судьбе главной вещи, если только договором не установлено иное. Это означает, что если куплена главная вещь и стороны в договоре не оговорили иного, то покупателю должны быть переданы без особого за то вознаграждения и все принадлежности главной вещи.
3. Принадлежности следует, однако, отличать как от составных, так и от запасных частей вещи. Под составными частями вещи обычно понимаются такие ее детали, которые связаны с ней конструктивно, независимо от того, что вещь может функционировать и без таких деталей. Если иное не оговорено сторонами, вещь должна передаваться со всеми своими составными частями.
Запасные части предназначены для замены вышедших из строя составных частей вещи и подлежат передаче вместе с вещью лишь тогда, когда это прямо предусмотрено соглашением сторон.
Статья 136. Плоды, продукция и доходы
Плоды, продукция, доходы, полученные в результате использования вещи, независимо от того, кто использует такую вещь, принадлежат собственнику вещи, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами, договором или не вытекает из существа отношений.
(Статья в ред. ФЗ от 02.07.2013 № 142-ФЗ.)
Доходы — это денежные и иные поступления от вещи, обусловленные ее участием в гражданском обороте. К доходам относятся, в частности, арендная плата, проценты по вкладу в банке и т. п. Следует учитывать, что в отдельных случаях (см., например, ст. 305 ГК) термин «доход» употребляется в более широком смысле и охватывает собой натуральные поступления от вещи, т. е. плоды.
2. Коммент. ст. в своей новой редакции подчеркивает, что по общему правилу плоды, продукция и доходы, независимо от того, кто использует вещь, принадлежат собственнику вещи. Ранее общее правило было иным — право плоды, продукцию и доходы возникало у лица, использующего имущество на законном основании. Однако в практическом плане мало что изменилось, поскольку вопрос о том, кому принадлежат плоды, продукция и доходы от использования имущества, чаще всего прямо решен в законе или иных правовых актах, причем, как правило, на диспозитивной основе.
Статья 137. Животные
К животным применяются общие правила об имуществе постольку, поскольку законом или иными правовыми актами не установлено иное.
При осуществлении прав не допускается жестокое обращение с животными, противоречащее принципам гуманности.
2. Вместе с тем ст. 137 указывает на то, что законом и иными правовыми актами в отношении животных могут устанавливаться отступления от общих правил об имуществе. Общий смысл и направленность этих отступлений определяются запретом жестокого обращения с животными, противоречащего принципам гуманности (см., например, ст. 231, 241 ГК). Особенности совершения сделок с дикими животными предусмотрены ФЗ от 24.04.1995 № 52-ФЗ «О животном мире» (СЗ РФ. 1995. № 17. Ст. 1462).
Статья 138. Интеллектуальная собственность
(Статья утратила силу. ФЗ от 18.12.2006 № 231-ФЗ.)
Статья 139. Служебная и коммерческая тайна
(Статья утратила силу. ФЗ от 18.12.2006 № 231-ФЗ.)
Статья 140. Деньги (валюта)
1. Рубль является законным платежным средством, обязательным к приему по нарицательной стоимости на всей территории РФ.
Платежи на территории РФ осуществляются путем наличных и безналичных расчетов.
2. Случаи, порядок и условия использования иностранной валюты на территории РФ определяются законом или в установленном им порядке.
Эмиссия наличных денег (банкнот и монеты), организация их обращения и изъятия из обращения на территории РФ осуществляются исключительно Банком России. Официальное соотношение между рублем и золотой и другими драгоценными металлами не устанавливается. Банкноты и монета Банка России являются безусловными обязательствами Банка России и обеспечиваются всеми его активами.
2. Банкноты (банковские билеты) и монета Банка России являются по общему правилу единственным законным средством наличного платежа на территории РФ. Они обязательны к приему по нарицательной стоимости при осуществлении всех видов платежей, для зачисления на счета, во вклады и для перевода на всей территории РФ. Это означает, что если законом или договором специально не установлен какой-либо механизм корректировки цены сделки, например сумма обязательства не выражена в иностранной валюте (п. 2 ст. 317 ГК), то ее номинальная сумма остается неизменной, несмотря на изменение реальной стоимости рубля.
3. Банкноты и монета Банка России не могут быть объявлены недействительными (утратившими силу законного средства платежа), если не установлен достаточно продолжительный срок (от одного года до пяти лет) их обмена на банкноты и монету нового образца. Не допускаются какие-либо ограничения в отношении сумм или субъектов обмена.
4. Расчеты в валюте РФ должны производиться не только тогда, когда они осуществляются в наличной форме, но и тогда, когда применяется безналичный порядок расчетов. Безналичные расчеты производятся, как правило, через банки и другие кредитные организации, в которых открыты соответствующие счета путем перевода денежных средств с одного банковского счета на другой. Безналичные деньги существуют в виде записей на счетах, в силу чего они являются объектом обязательственных, а не вещных прав.
5. Использование иностранной валюты в качестве средства платежа на территории РФ по общему правилу не допускается. Иностранной валютой считаются: а) денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монеты, находящиеся в обращении и являющиеся законным средством наличного платежа на территории соответствующего иностранного государства (группы иностранных государств); б) изымаемые или изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки; в) средства на банковских счетах и в банковских вкладах в денежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах.
Случаи и порядок использования иностранной валюты в качестве средства платежа на территории РФ установлены Законом о валютном регулировании, а также принятыми в соответствии с ним иными актами валютного законодательства РФ. Органы валютного контроля — Банк России и Правительство РФ — издают нормативные правовые акты по вопросам валютного регулирования только в случаях, предусмотренных Законом о валютном регулировании.
При этом общий подход законодателя к валютным операциям состоит в следующем. Валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются, как правило, без ограничений, за исключением случаев, в отношении которых ограничения устанавливаются в целях предотвращения существенного сокращения золотовалютных резервов, резких колебаний курса валюты РФ, а также для поддержания устойчивости платежного баланса РФ.
Валютные операции между резидентами по общему правилу запрещены, за исключением случаев, предусмотренных Законом о валютном регулировании. К числу разрешенных резидентам валютных операций, в частности, относятся операции по сделкам между уполномоченными банками, между резидентами и уполномоченными банками в связи с получением и возвратом кредитов и займов, с внесением денежных средств резидентов на банковские счета, с куплей-продажей физическими лицами наличной и безналичной иностранной валюты и др. (см. ст. 9 Закона о валютном регулировании).
Валютные операции между нерезидентами осуществляются без ограничений (ст. 10 Закона о валютном регулировании).
Статья 141. Валютные ценности
Виды имущества, признаваемого валютными ценностями, и порядок совершения сделок с ними определяются законом о валютном регулировании и валютном контроле.
Права на валютные ценности защищаются в РФ на общих основаниях.
(Часть в ред. ФЗ от 02.07.2013 № 142-ФЗ.)
— иностранная валюта. О понятии иностранной валюты см. п. 5 коммент. к ст. 140 ГК;
— внешние ценные бумаги — ценные бумаги, в том числе в бездокументарной форме, не относящиеся в соответствии с Законом о валютном регулировании к внутренним ценным бумагам. Иначе говоря, ими являются ценные бумаги, номинированные в иностранной валюте и выпущенные вне территории РФ.
Закон о валютном регулировании исключил из состава валютных ценностей драгоценные металлы (золото, серебро, платина и металлы платиновой группы в любом виде и состоянии, за исключением ювелирных и других бытовых изделий, а также лома таких изделий), а также природные драгоценные камни (алмазы, рубины, изумруды, сапфиры и александриты в сыром и обработанном виде, а также жемчуг, за исключением ювелирных и других бытовых изделий и лома таких изделий). Операции с указанными объектами регулируются специальным законодательством (см., например, ФЗ от 26.03.1998 № 41-ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» (СЗ РФ. 1998. № 13. Ст. 1463)).
2. Валютные ценности относятся к объектам гражданских прав, оборот которых ограничен (п. 2 ст. 129 ГК). Коммент. ст. указывает, что порядок совершения сделок с валютными ценностями определяется Законом о валютном регулировании. В действительности данный Закон содержит лишь отдельные положения, касающиеся совершения сделок с иностранной валютой (см. например, ст. 9–11, 14).
3. Валютные ценности в Российской Федерации могут находиться в собственности как резидентов, так и нерезидентов. При этом право собственности на валютные ценности защищается государством на общих основаниях наряду с правом собственности на другие объекты.
Виды обязательных платежей государству (налогов, сборов, пошлин и иных безвозмездных платежей) в иностранной валюте определяются законами РФ.
[4] СЗ РФ. 2009. № 25. Ст. 3052
Глава 7.
Ценные бумаги
(Глава в ред. ФЗ от 02.07.2013 № 142-ФЗ.)
§ 1. Общие положения
Статья 142. Ценные бумаги
1. Ценными бумагами являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги).
Ценными бумагами признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со ст. 149 настоящего Кодекса (бездокументарные ценные бумаги).
2. Ценными бумагами являются акция, вексель, закладная, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда, коносамент, облигация, чек и иные ценные бумаги, названные в таком качестве в законе или признанные таковыми в установленном законом порядке.
Выпуск или выдача ценных бумаг подлежит государственной регистрации в случаях, установленных законом.
ГК определяет документарные ценные бумаги как документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов. Из этого определения, а также из положений ст. 128 ГК следует, что документарные ценные бумаги являются документами, неразрывно связанными с воплощенными в них правами, реализовать или передать которые возможно только путем предъявления этих документов. Легальное определение документа содержится в ФЗ от 29.12.1994 № 77-ФЗ «Об обязательном экземпляре документов». В соответствии со ст. 1 указанного Закона «документ — это материальный носитель с зафиксированной на нем в любой форме информацией в виде текста, звукозаписи, изображения, и (или) их сочетания, который имеет реквизиты, позволяющие его идентифицировать, и предназначен для передачи во времени и пространстве в целях общественного использования и хранения». Определение электронного документа содержится в другом законе — ФЗ от 27.07.2006 № 149 «Об информации, информационных технологиях и информационной защите», который устанавливает, что «электронный документ — документарная информация, представленная в электронной форме, то есть в виде, пригодном для восприятия человеком с использованием электронных вычислительных машин, а также для передачи по информационно телекоммуникационным сетям или обработки в информационных системах» (ст. 2).
Следует признать, что законодательство не содержит единого понятия документа. В первом из перечисленных Законов под документом понимается материальный носитель с определенной информацией, второй же Закон под электронным документом понимает уже саму документарную информацию, зафиксированную в электронной форме. Общелексическое толкование позволяет сделать вывод, что под документом следует понимать информационную запись, выполненную на материальном носителе, а поскольку документарные ценные бумаги законодатель отнес к вещам, то в настоящий момент документарные ценные бумаги должны быть выполнены на бумажном носителе. Для документарных ценных бумаг законодатель сохранил такой признак, как начало презентации, поскольку эти ценные бумаги имеют материальный носитель — документ, его необходимо «презентовать», предъявлять для осуществления удостоверяемых ими прав или при их передаче.
2. Предыдущая редакция ГК содержала указание, что ценные бумаги удостоверяют имущественные права; в настоящее время ГК более точно регламентирует эти отношения, предусматривая, что ценная бумага удостоверяет обязательственные и иные права. Действительно, все ценные бумаги без исключения удостоверяют обязательственные права. Вопрос о том, какие еще права могут удостоверяться ценными бумагами, законодатель оставил без ответа. Как известно, имущественные права могут быть обязательственными, вещными и исключительными. Вопрос о том, могут ли ценные бумаги удостоверять вещные права, не получил однозначного ответа ни в законодательстве, ни в теории ценных бумаг.
В юридической литературе по этому вопросу высказаны две различные точки зрения. Первая заключается в том, что вещные права могут быть закреплены в товарораспорядительных ценных бумагах, к которым следует отнести складские свидетельства, закладную, коносамент. При этом названные ценные бумаги воплощают в себе наряду с вещными правами также и обязательственные права. Бумаг, которые закрепляли бы в себе только вещные права, в российском законодательстве не существует. На неизвестность советскому праву бумаг с исключительно вещно-правовым содержанием обращал внимание еще М. М. Агарков (Агарков М. М. Учение о ценных бумагах // Агарков М. М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М., 1994. С. 175). Сторонники второй позиции считают, что ценные бумаги не могут удостоверять вещные права. Д. В. Мурзин отмечает, что права, удостоверенные ценной бумагой, признать вещными нельзя, потому что они не обладают абсолютным характером: по ценной бумаге устанавливается связь только между держателем бумаги и обязанным по бумаге лицом. Он считает, что товарораспорядительные бумаги (коносамент, складские свидетельства) удостоверяют лишь право собственника бумаги на получение товара от обязанного лица. «Абсолютное право собственности на вещь лежит за рамками права требования вещи, непосредственно выраженного в бумаге» (Мурзин Д. В. Ценные бумаги — бестелесные вещи. Правовые проблемы современной теории ценных бумаг. М., 1998. С. 32–33). Что касается возможности удостоверения ценными бумагами исключительных прав, то здесь можно дать однозначный ответ: в настоящее время не существует ценных бумаг, которые бы удостоверяли такие права.
В юридической литературе неоднократно отмечалось, что кроме имущественных прав ценные бумаги могут удостоверять и неимущественные права, но единственной ценной бумагой, которая удостоверяет и иные, неимущественные права, всегда называли только акцию. Каких-либо других ценных бумаг, кроме акций, которые удостоверяли бы неимущественные права, представить было весьма сложно. В настоящее время в связи с тем, что корпоративные права, наконец-то, получили законодательное закрепление и включены в предмет гражданского права, можно определенно сказать, что акция закрепляет обязательственные и корпоративные права. Корпоративные права по своей юридической природе являются весьма сложными и нуждаются в теоретическом исследовании, но то, что они отличны от неимущественных прав, содержащихся в гражданском праве, это очевидно. Однако, поскольку акции могут выпускаться лишь в бездокументарной форме, следует признать, что в настоящее время документарные ценные бумаги могут удостоверять только имущественные права.
3. В абз. 2 п. 1 коммент. ст. впервые в нашем законодательстве дано определение бездокументарных ценных бумаг, под которыми понимаются обязательственные и иные права, закрепленные в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со ст. 149 ГК. Таким образом, длительный теоретический спор о том, что следует понимать под бездокументарными ценными бумагами, получил законодательное разрешение. Ими являются обязательственные и иные права, закрепленные в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги. Бездокументарные ценные бумаги могут удостоверять обязательственные права, а акции — также и корпоративные права.
4. ГК содержит открытый перечень видов ценных бумаг. Это акция, вексель, закладная, инвестиционный пай инвестиционного фонда, коносамент, облигация, чек и иные ценные бумаги, названные в таком качестве в законе или признанные таковыми в установленном законом порядке.
Акцией признается эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция является именной ценной бумагой (п. 2 ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг).
Легальное определение векселя содержится в ст. 815 ГК: «В случаях, когда в соответствии с соглашением сторон заемщиком выдан вексель, удостоверяющий ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель) либо иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока полученные взаймы денежные суммы, отношения сторон по векселю регулируются законом о переводном и простом векселе». Однако такое определение векселя далеко от совершенства; сущность простого и переводного векселя получила адекватное отражение в доктринальных определениях, сделанных на основании Положения о переводном и простом векселе. Простой вексель — это выписанный в установленной форме документ, который выражает ничем не обусловленное обязательство одной стороны (векселедателя) уплатить в указанный срок определенную денежную сумму другой стороне (векселедержателю). Переводным векселем называется выписанный в установленной форме документ, который заключает в себе ничем не обусловленное предложение одной стороны (векселедателя, трассанта), другой стороне (плательщику, трассату), уплатить в указанный срок определенную денежную сумму третьей стороне (векселедержателю, ремитенту) (Иоффе О. С. Обязательственное право. М., 1975. С. 688).
Облигация — эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт (п. 3 ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг).
Закладная является именной ценной бумагой, удостоверяющей следующие права ее законного владельца: право на получение исполнения по денежным обязательствам, обеспеченным ипотекой без предоставления других доказательств существования этих обязательств; право залога на имущество, обремененное ипотекой (ст. 13 Закона об ипотеке).
Инвестиционный пай — именная ценная бумага, удостоверяющая долю ее владельца в праве собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, право требовать от управляющей компании надлежащего доверительного управления паевым инвестиционным фондом, право на получение денежной компенсации при прекращении договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом со всеми владельцами инвестиционных паев этого фонда (прекращение паевого инвестиционного фонда) (ст. 14 ФЗ от 29.11.2001 № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах»).
Коносамент — товарораспорядительная ценная бумага, которая удостоверяет право ее держателя распоряжаться указанным в коносаменте грузом и получить груз после завершения перевозки. Правовое регулирование коносамента содержится в ст. 142–149 КТМ.
Чеком признается ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю (п. 1 ст. 877 ГК).
Помимо названных в коммент. ст. ценных бумаг, ими могут в установленном законом порядке признаваться и иные документы. Например, ценными бумагами являются опцион эмитента, депозитные (сберегательные) сертификаты, ипотечные сертификаты участия, государственные и муниципальные ценные бумаги.
5. В случаях, установленных законом, выпуск или выдача ценных бумаг подлежат государственной регистрации. Что касается государственной регистрации выдачи ценных бумаг, то в настоящее время законодательство не предусматривает регистрации такого действия. Государственная регистрация выпуска ценных бумаг установлена для эмиссионных ценных бумаг. В соответствии с п. 1 ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг под эмиссионной ценной бумагой понимается любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками: закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законом формы и порядка; размещается выпусками; имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги. К эмиссионным ценным бумагам относятся акции, облигации, государственные и муниципальные ценные бумаги, российские депозитарные расписки, опционы эмитентов. Поскольку выпуск бездокументарных и документарных ценных бумаг, отнесенных к эмиссионным ценным бумагам, носит массовый характер и соответственно затрагивает интересы широкого круга лиц, то он должен быть поставлен под жесткий государственный контроль, который находит свое выражение, прежде всего, в государственной регистрации выпуска ценных бумаг. Государственная регистрация выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг с 01.09.2013 осуществляется Банком России, а также регистрирующим органом, определенным федеральным законом.
Статья 143. Виды ценных бумаг
1. Документарные ценные бумаги могут быть предъявительскими (ценными бумагами на предъявителя), ордерными и именными.
2. Предъявительской является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец.
3. Ордерной является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец, если ценная бумага выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца по непрерывному ряду индоссаментов.
4. Именной является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается одно из следующих указанных лиц:
1) владелец ценной бумаги, указанный в качестве правообладателя в учетных записях, которые ведутся обязанным лицом или действующим по его поручению и имеющим соответствующую лицензию лицом. Законом может быть предусмотрена обязанность передачи такого учета лицу, имеющему соответствующую лицензию;
2) владелец ценной бумаги, если ценная бумага была выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца в порядке непрерывного ряда уступок требования (цессий) путем совершения на ней именных передаточных надписей или в иной форме в соответствии с правилами, установленными для уступки требования (цессии).
5. Выпуск или выдача предъявительских ценных бумаг допускается в случаях, установленных законом.
Возможность выпуска или выдачи определенных документарных ценных бумаг в качестве именных либо ордерных может быть исключена законом.
6. Если иное не установлено настоящим Кодексом, законом или не вытекает из особенностей фиксации прав на бездокументарные ценные бумаги, к таким ценным бумагам применяются правила об именных документарных ценных бумагах, правообладатель которых определяется в соответствии с учетными записями.
2. Предъявительской является ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец. Должник обязан предоставить исполнение владельцу, не требуя, кроме предоставления документа, какой-либо дополнительной легитимации. Эти ценные бумаги обладают повышенной оборотоспособностью, т. к. для передачи другому лицу достаточно их простого вручения новому приобретателю. В качестве предъявительских ценных бумаг могут выступать коносаменты, облигации, банковские сберегательные книжки на предъявителя, сберегательные (депозитные) сертификаты, складские свидетельства и др. Выпуск или выдача предъявительских ценных бумаг допускается в случаях, установленных законом.
3. Ордерной является ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец, если ценная бумага выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца по непрерывному ряду индоссаментов. Особенность ордерных ценных бумаг состоит в том, что должник обязан исполнить обязательство указанному в документе лицу или по приказу такого лица новому субъекту, который, в свою очередь, вправе посредством аналогичного приказа передать документ дальше. Приказ оформляется посредством передаточной надписи, которая называется индоссаментом. Лицо, делающее такую передаточную надпись называется индоссантом, а лицо, в пользу которого совершается такая надпись, называется индоссатом. Владелец ордерной ценой бумаги легитимируется как предъявлением самой ценной бумаги, так и непрерывным рядом передаточных надписей. Непрерывность определяется по чисто формальным признакам: необходимо, чтобы под каждой передаточной надписью стояла подпись лица, указанного в предыдущей надписи в качестве индоссата. Каждый из владельцев ордерной ценной бумаги, совершивший индоссамент, становится ответственным не только за действительность права, но и за его осуществимость. Это означает, что к любому из таких лиц управомоченный по ценной бумаге может предъявить свои требования, что значительно повышает его уверенность в реальном осуществлении прав, выраженных в ордерной ценной бумаге. Ордерными ценными бумагами могут быть коносаменты, чеки, двойные складские свидетельства, векселя и др.
4. Именной является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается одно из следующих указанных лиц:
1) владелец ценной бумаги, указанный в качестве правообладателя в учетных записях, которые ведутся обязанным лицом или действующим по его поручению и имеющим соответствующую лицензию лицом. Законом может быть предусмотрена обязанность передачи такого учета лицу, имеющему соответствующую лицензию;
2) владелец ценной бумаги, если ценная бумага была выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца в порядке непрерывного ряда уступок требования (цессий) путем совершения на ней именных передаточных надписей или в иной форме в соответствии с правилами, установленными для уступки требования (цессии).
Такая регламентация перехода именных ценных бумаг обладает несомненным преимуществом перед ранее действовавшей, которая предусматривала, что права, удостоверяемые именными ценными бумагами, передаются только в порядке, установленном для уступки требования (цессии). В юридической литературе неоднократно отмечалось, что следует различать именные ценные бумаги и обыкновенные именные ценные бумаги (ректа-бумаги). Главное отличие этих двух видов именных ценных бумаг заключается в том, что по именным ценным бумагам предусмотрено ведение учетных записей (реестров владельцев), а для ректа-бумаг не предусмотрено ведение таких учетных записей (реестров владельцев). Подавляющее большинство ценных бумаг относится к именным ценным бумагам, которые не могут передаваться в порядке цессии, поскольку такая передача не согласуется ни с природой таких ценных бумаг, ни со спецификой прав, заключенных в таких ценных бумагах. Право на именные ценные бумаги переходит к приобретателю с момента внесения записи об этом в реестр обязанного лица, и такой переход получил название трансферта. Трансферт ценен тем, что каждая передача права на именную ценную бумагу находит свое закрепление в реестре владельцев именных ценных бумаг. Поэтому указание в действующей редакции ГК на то, что уполномоченным требовать исполнение по именной ценной бумаге является владелец, указанный в качестве правообладателя в учетных записях, а переход ценных бумаг должен отражаться в учетных записях, является ни чем иным как законодательным закреплением трансферта.
Что касается обыкновенных именных ценных бумаг, которые могут передаваться в порядке цессии, то их совсем немного, сюда можно отнести, например, именные сберегательные (депозитные) сертификаты, вексель «не приказу». Передаваться они могут посредством цессии, а это означает, что приобретатель такой ценной бумаги становится правопреемником отчуждателя, и должник вправе выдвигать против требований нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора.
5. Возможность выпуска или выдачи определенных документарных ценных бумаг в качестве именных или ордерных может быть исключена законом.
Правила об именных документарных ценных бумагах, правообладатель которых определяется в соответствии с учетными записями, применяются к бездокументарным ценным бумагам, если иное не установлено ГК, другим законом или не вытекает из особенностей фиксации прав на бездокументарные ценные бумаги.
§ 2. Документарные ценные бумаги
Статья 143.1. Требования к документарной ценной бумаге
1. Обязательные реквизиты, требования к форме документарной ценной бумаги и другие требования к документарной ценной бумаге определяются законом или в установленном им порядке.
2. При отсутствии в документе обязательных реквизитов документарной ценной бумаги, несоответствии его установленной форме и другим требованиям документ не является ценной бумагой, но сохраняет значение письменного доказательства.
Примером строго формальной документарной ценной бумаги является вексель, который в соответствии с Положением о переводном и простом векселе должен содержать реквизиты, соответствующие основным требованиям, предъявляемым к этим реквизитам. В то же время Положение не устанавливает требований к бланку, на котором составлен вексель, поэтому вексель может быть составлен на любом бумажном носителе. Президиум ВАС разъяснил, что, если вексель содержит все предусмотренные Положением реквизиты, оснований для признания его недействительным вследствие дефекта формы не имеется, даже если он составлен не на специальном бланке (п. 2 Обзора практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте, утвержденного Информационным письмом Президиума ВАС от 25.07.1997 № 18).
2. В документарной форме могут выпускаться и эмиссионные ценные бумаги. При документарной форме эмиссионных ценных бумаг права, закрепленные ценными бумагами, удостоверяются сертификатом и решением о выпуске ценных бумаг. Обязательные реквизиты, которые должны содержаться в сертификате документарной ценной бумаги, перечислены в ст. 18 Закона о рынке ценных бумаг. В случае расхождения между текстом решения о выпуске ценных бумаг и данными, приведенными в сертификате, приоритет отдается сертификату, и владелец имеет право требовать осуществления прав в объеме, установленном в сертификате. Владелец таких ценных бумаг устанавливается на основании предъявления сертификата, а при депонировании документарных ценных бумаг в депозитарии владелец ценных бумаг устанавливается на основании записи по счету депо.
3. Пункт 2 коммент. ст. устанавливает, что отсутствие в документе необходимых реквизитов, несоответствие его установленной форме и другим требованиям влечет за собой утрату им качества ценной бумаги, но сохраняет значение письменного доказательства. Под отсутствием реквизита документарной ценной бумаги рассматривается как фактическое неуказание реквизита, так и его ошибочное оформление. При этом не имеет значения, по какой причине отсутствуют необходимые реквизиты. Само по себе их отсутствие означает ни что иное, как несуществование ценной бумаги.
Владелец документа, в котором отсутствуют необходимые для данной ценной бумаги реквизиты, не может требовать исполнения по нему в соответствии с законодательством о ценных бумагах, однако, он имеет право заявить требование, основанное на общих нормах гражданского законодательства об обязательствах. Такой документ, не являющийся ценной бумагой, может явиться письменным доказательством наличия гражданско-правового обязательства. Ранее судебная практика именно так рассматривала дефекты формы векселей. Так, в п. 6 Обзора практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте, утв. Информационным письмом Президиума ВАС от 25.07.1997 № 18, отмечено, что невозможность признания документа векселем в силу дефекта его формы не препятствует предъявлению самостоятельного требования из такого документа на основании норм гражданского права об обыкновенном долговом документе.
Статья 144. Исполнение по документарной ценной бумаге
1. Надлежащим исполнением по документарной ценной бумаге признается исполнение лицу, определенному п. 2–4 ст. 143 настоящего Кодекса (владельцу ценной бумаги).
2. Если ответственное за исполнение по документарной ценной бумаге лицо знало, что владелец ценной бумаги, которому произведено исполнение, не является надлежащим обладателем права на ценную бумагу, оно обязано возместить убытки, причиненные обладателю права на ценную бумагу.
Коммент ст. отсылает к ст. 143 ГК, содержащей перечень лиц, управомоченных требовать исполнения по ценной бумаге, которое будет признаваться надлежащим. В то же время в ней не содержится указание на обязанных лиц, которое содержалось в предыдущей редакции ГК. Как правило, обязанным лицом является лицо, выпустившее ценную бумагу от своего имени (эмитент), но в некоторых ценных бумаг перечень обязанных лиц существенно расширен. Так, обязанными по векселю являются плательщик, векселедатель, индоссанты, авалисты, которые несут солидарную ответственность, что существенно повышает уверенность векселедержателя в его исполнимости (п. 47 Положения о переводном и простом векселе).
2. Должник должен произвести исполнение только надлежащим образом легитимированному лицу, для чего он должен провести проверку легитимации предъявителя ценной бумаги, объем которой зависит от вида ценных бумаг Так, для легитимации по предъявительской ценной бумаге достаточно только ее предъявления. Для легитимации по ордерной ценной бумаге необходимо не только предъявить документ, но также и представить непрерывный ряд индоссаментов, по которому он дошел к нему от первоначального владельца. По именным ценным бумагам управомоченное лицо легитимируется не только предъявлением самого документа, но и тем, что указание на него должно содержаться в учетных записях обязанного лица или действующим по его поручению лицом, имеющим соответствующую лицензию, т. е. реестродержателем. В случае с обыкновенными именными ценными бумагами — ректа-бумагами (напр., именными депозитными (сберегательными) сертификатами, векселями «не приказу»), обязанное лицо не должно ограничиться только внешней проверкой оформления уступки требования, (цессии), но и проверить действительность каждой цессии. В законодательстве о чеках устанавливается обязанность участников чекового правоотношения проверить подлинность чека. Плательщик по чеку обязан удостовериться всеми доступными ему способами в подлинности чека, а также в том, что предъявитель чека является уполномоченным по нему лицом (п. 3 ст. 879 ГК).
3. Коммент. п. 2 устанавливает обязанность по возмещению убытков лица, ответственного за исполнение по ценной бумаге, если оно произвело исполнение, зная, что владелец ценной бумаги, которому произведено исполнение, не является надлежащим обладателем права на ценную бумагу. В этой норме реализована идея Концепции развития гражданского законодательства о том, что риск исполнения ненадлежащему кредитору по ценной бумаге в случае недобросовестности должника должен быть возложен на такого должника.
Статья 145. Возражения по документарной ценной бумаге
1. Лицо, ответственное за исполнение по документарной ценной бумаге, вправе выдвигать против требований владельца ценной бумаги только те возражения, которые вытекают из ценной бумаги или основаны на отношениях между этими лицами.
Лицо, составившее документарную ценную бумагу, отвечает по ценной бумаге и в случае, если документ поступил в обращение помимо его воли.
Предусмотренные настоящим п. правила об ограничении возражений не применяются в случае, если владелец ценной бумаги в момент ее приобретения знал или должен был знать об отсутствии основания возникновения прав, удостоверенных ценной бумагой, в т. ч. о недействительности такого основания, либо об отсутствии прав предшествующих владельцев ценной бумаги, в т. ч. о недействительности основания их возникновения, а также в случае, если владелец ценной бумаги не является ее добросовестным приобретателем (ст. 147.1).
2. Лица, ответственные за исполнение по ордерной ценной бумаге, не вправе ссылаться на возражения других лиц, ответственных за исполнение по данной ценной бумаге.
3. Против требования об исполнении по документарной ценной бумаге лицо, указанное в качестве ответственного за исполнение по ней, может выдвинуть возражения, связанные с подделкой такой ценной бумаги или с оспариванием факта подписания им ценной бумаги (подлог ценной бумаги).
Однако публичная достоверность ценных бумаг не безгранична и имеет определенные пределы, которые касаются добросовестности приобретателя ценных бумаг. Ограничения возражений не применяются в случае, если владелец ценной бумаги в момент ее приобретения знал или должен был знать об отсутствии основания возникновения прав, удостоверенных ценной бумагой либо об отсутствии прав предшествующих владельцев ценной бумаги, а также в случае, если владелец ценной бумаги не является ее добросовестным приобретателем.
2. Особенностью ордерных ценных бумаг является то, что лица, ответственные за исполнение по ордерной ценной бумаге, не вправе ссылаться на возражения других лиц, также ответственных за исполнение по этой ценной бумаге. Это правило применимо к тем случаям, когда существует множественность должников. Так, в вексельном законодательстве установлено правило, что «все выдавшие, акцептовавшие, индоссировавшие переводной вексель или поставившие на нем аваль являются солидарно обязанными перед векселедержателем (п. 47 Положения о переводном и простом векселе), поэтому каждый из перечисленных лиц может выдвигать самостоятельные возражения против платежа, например, подписание векселя невекселеспособным лицом, и соответственно, заявление об этом, например, о недееспособности векселедателя, влечет его освобождение от ответственности, но не влечет недействительности векселя в целом, а потому он сохраняет свою силу для других лиц, обязавшихся по векселю, которые должны исполнить вексель перед векселедержателем, если у них нет других самостоятельных возражений.
3. Пункт 3 коммент. ст. устанавливает, что лицо, ответственное за исполнение по ценной бумаге, может выдвинуть возражения, связанные с подделкой ценной бумаги или с подлогом ценной бумаги. Подделка ценной бумаги может быть полной или частичной, приводящей к ее существенному сходству с подлинной ценной бумагой по форме, цвету и другим признакам. При полной подделке ценной бумаги происходит изготовление нового документа в качестве ценной бумаги, которая вообще не выпускалась в обращение. При частичной подделке происходит изменение отдельных реквизитов ценной бумаги, находящейся в обращении, например, изменение ее номинальной стоимости. Подлог ценной бумаги рассматривается как частный случай подделки, выражающийся в подписании ценной бумаги не названным в ней должником, а лицом, подделавшим подпись. В Постановлении ВС и ВАС № 33/14 установлено, что документ (вексель) считается подлинным, если на нем имеется подпись, выполненная собственноручно лицом, которое его составило или приняло на себя обязательство. Вексель, подписанный лицом, подделавшим подпись, является поддельным. Однако, в отношении векселей действует правило, что подписи всех иных лиц на векселе являются действительными, и они остаются ответственными перед векселедержателем, т. е. по поддельному векселю у векселедержателя сохраняется право требовать исполнения от индоссантов, авалистов, если они не знали о подлоге подписи векселедателя в момент проставления своих подписей.
Статья 146. Переход прав, удостоверенных документарными ценными бумагами
1. С переходом права на документарную ценную бумагу переходят все удостоверенные ею права в совокупности.
2. Права, удостоверенные предъявительской ценной бумагой, передаются приобретателю путем вручения ему ценной бумаги лицом, совершившим ее отчуждение.
Права, удостоверенные предъявительской ценной бумагой, могут перейти к другому лицу независимо от ее вручения в случаях и по основаниям, которые установлены законом.
3. Права, удостоверенные ордерной ценной бумагой, передаются приобретателю путем ее вручения с совершением на ней передаточной надписи — индоссамента. Если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или законом, к передаче ордерных ценных бумаг применяются установленные законом о переводном и простом векселе правила о передаче векселя.
4. Права, удостоверенные именной документарной ценной бумагой, передаются приобретателю путем вручения ему ценной бумаги лицом, совершающим ее отчуждение, с совершением на ней именной передаточной надписи или в иной форме в соответствии с правилами, установленными для уступки требования (цессии).
Нормы параграфа 1 главы 24 настоящего Кодекса применяются к передаче прав, удостоверенных именными документарными ценными бумагами, в порядке уступки требования (цессии), если иное не установлено правилами настоящей главы, иным законом или не вытекает из существа соответствующей ценной бумаги.
5. В случае неисполнения обязательства передать ордерную или именную документарную ценную бумагу приобретатель вправе требовать ее изъятия у лица, во владении которого она находится, за исключением случаев, если на ценной бумаге учинены индоссамент или передаточная надпись лица, совершившего отчуждение, по которым права переданы иному лицу.
6. В случае неисполнения обязательства по совершению индоссамента или передаточной надписи на ордерной или именной документарной ценной бумаге переход прав на ордерную или именную документарную ценную бумагу осуществляется по требованию приобретателя на основании решения суда путем совершения лицом, осуществляющим исполнение судебного решения, надписи на ценной бумаге, которая имеет силу индоссамента или передаточной надписи.
7. Переход прав, удостоверенных ордерной или именной ценной бумагой, к другому лицу по основаниям иным, чем передача по договору, осуществляется путем приобретения права на ценную бумагу в случаях и по основаниям, которые установлены законом.
8. Переход прав на ордерные или именные ценные бумаги подтверждается:
1) при наследовании — отметкой нотариуса на самой ценной бумаге, которая имеет силу индоссамента или передаточной надписи предшествующего правообладателя;
2) при реализации таких ценных бумаг в случае обращения на них взыскания — отметкой лица, уполномоченного на реализацию имущества владельца таких ценных бумаг;
3) в иных случаях — на основании решения суда отметкой лица, осуществляющего исполнение судебного решения.
9. При учете прав на именную документарную ценную бумагу права переходят к лицу, указанному в ценной бумаге, в момент внесения в учетные записи отметки о переходе прав. Отметка вносится на основании передаточного акта, совершенного сторонами в присутствии лица, осуществляющего учет в соответствии с п. 4 ст. 143 настоящего Кодекса, или на основании нотариально удостоверенного передаточного акта, предъявленного лицу, осуществляющему учет, одной из сторон.
10. При уклонении лица, осуществляющего учет в соответствии с п. 4 ст. 143 настоящего Кодекса, от внесения в учетные записи отметки о переходе прав лицо, на имя которого совершен передаточный акт, может требовать в судебном порядке внесения соответствующей отметки в учетные записи.
Действующее гражданское законодательство исходит из принципа одновременности перехода прав на бумаги и прав, удостоверенных ценными бумагами. Это правило закреплено и в ст. 29 Закона о рынке ценных бумаг: «Права, закрепленные эмиссионной ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода права на эту бумагу». Из этого общего принципа есть исключения, относящееся к возможности реализации прав, удостоверенных акциями, касающихся права на участие в общем собрании акционеров, права на преимущественное право приобретения ценных бумаг, права на получение дивиденда, когда эти права могут перейти к приобретателю по истечении определенного времени после приобретения права на акцию (п. 2 ст. 40, п. 5 ст. 42, п. 1 ст. 51 Закона об акционерных обществах), Поскольку, однако, акции по российскому законодательству могут быть только бездокументарными, постольку в отношении документарных ценных бумаг правило об одновременности перехода прав на бумагу и из бумаги действует без каких-либо оговорок.
2. Способы передачи прав, удостоверенных ценными бумагами, зависят от вида ценных бумаг. Так, права, удостоверенные предъявительской ценной бумагой, передаются приобретателю путем простого вручения ее отчуждателем. Для того чтобы приобрести право из предъявительской ценной бумаги, следует приобрести эту ценную бумагу в собственность. Поэтому к залогодержателю, получившему ценные бумаги в залог, не могут перейти права, удостоверяемые ценной бумагой. В случаях, специально установленных в законе, права, удостоверенные предъявительской ценной бумагой, могут перейти к другому лицу независимо от ее вручения.
3. Право собственности на ордерную ценную бумагу и, соответственно, права из нее переходят к приобретателю путем ее вручения и совершения на ней передаточной надписи — индоссамента, под которым понимается помещенная на ценной бумаге отметка владельца — индоссанта о том, что исполнение должно быть произведено не ему, а индоссату — лицу, приобретающему ордерную ценную бумагу. Новеллой законодательства является распространение на передачу всех ордерных ценных бумаг правил установленных законом о переводном и простом векселе. Вексельное законодательство, действительно, содержит детальную регламентацию индоссамента, их видов и последствий. Однако в самом Законе о переводном и простом векселе отсутствуют какие-либо нормы об индоссаменте; регламентация индоссамента содержится в Положении о переводном и простом векселе, поэтому содержащееся в ГК указание на Закон о переводном и простом векселе является неточным. Каждый из владельцев ордерной ценной бумаги, совершивший индоссамент, становится перед векселедержателем ответственным не только за действительность права, но и за его осуществление. Это означает, что к любому из таких индоссантов управомоченный по ценной бумаге (ее владелец) может предъявить свои требования, что повышает его уверенность в реальном исполнении прав, выраженных в ордерной ценной бумаге.
4. Права, вытекающие из именной документарной ценной бумаги, передаются приобретателю путем вручения с совершением на ней именной передаточной надписи или в иной форме в соответствии с правилами, установленными для цессии. Уступка требования (цессия) — это двусторонняя сделка, посредством которой кредитор (цедент) передает принадлежащее ему требование другому лицу (цессионарию). Как уже отмечалось, в порядке цессии передаются только ректа-бумаги, к которым относятся именные векселя (векселя «не приказу»), именные сберегательные (депозитные) сертификаты, именные коносаменты. Что касается именных чеков, то они вообще не обладают качеством оборотоспособности, а потому не могут передаваться, а соответственно, не могут передаваться и права, удостоверяемые ими. Однако это правило применяется, если иное не установлено нормами коммент. главы, иным законом или не вытекает из существа самой ценной бумаги. Так, в п. 9 коммент. ст. содержатся уже иные правила перехода прав для именных документарных ценных бумаг, учет которых осуществляется в учетных записях.
5. В случае неисполнения обязательства передать ордерную или именную документарную ценную бумагу приобретатель вправе требовать ее изъятия у лица, во владении которого она находится, за исключением случаев, если на ценной бумаге учинены индоссамент или передаточная надпись лица, совершившего отчуждение, по которому права переданы иному лицу.
В случае неисполнения обязательства по совершению индоссамента или передаточной надписи на ордерной или именной ценной бумаге переход права осуществляется по требованию приобретателя на основании решения суда путем совершения лицом, осуществляющим исполнение, надписи на ценной бумаге, которая имеет силу индоссамента или передаточной надписи.
6. Переход прав, удостоверенных ордерными или именными ценными бумагами, возможен не только на основании передачи бумаги по договору, но и иного приобретения права на ценную бумагу в случаях и по основаниям, установленных законом. Такие ситуации возможны при переходе прав на ценные бумаги в порядке наследования, при приобретении ценных бумаг при их реализации в случае обращения на них взыскания по решению суда. В предыдущей редакции ГК отсутствовали правила, обеспечивающие осуществление прав таких лиц, которые формально не были легитимированы. В действующей редакции ГК в этих случаях переход прав подтверждается при наследовании отметкой нотариуса на самой ценной бумаге, которая имеет силу индоссамента или передаточной надписи предшествующего правообладателя; при реализации таких ценных бумаг в случае обращения взыскания — отметкой лица, уполномоченного на реализацию имущества владельца ценных бумаг; в иных случаях, например, на основании решения суда — отметкой лица, осуществляющего исполнение судебного решения, т. е. пристава-исполнителя.
7. В подавляющем большинстве случаев права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются не в порядке цессии, поскольку такой порядок не согласуется с их юридической природой, а в порядке трансферта. Учет таких ценных бумаг осуществляется либо самим эмитентом, либо профессиональным участником рынка ценных бумаг — реестродержателем, имеющим соответствующую лицензию на осуществление такой деятельности. Поэтому права переходят к лицу, указанному в ценной бумаге, в момент внесения в учетные записи отметки о переходе прав. Отметка в учетные записи вносится на основании передаточного акта, совершенного отчуждателем и приобретателем в присутствии лица, осуществляющего учет прав, либо на основании нотариально удостоверенного передаточного акта, предъявленного такому лицу, одной из сторон.
Порядок ведения реестра владельцев именных ценных бумаг содержится в Положении о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденном Постановлением ФКЦБ от 02.10.1997 № 27 и в Приказе ФСФР от 30.07.2013 № 13-65/пз-н, утвердившем Порядок открытия и ведения держателями реестров владельцев ценных бумаг лицевых и иных счетов. В соответствии с указанными актами регистратор обязан вносить в реестр записи о переходе права собственности на ценные бумаги при предоставлении распоряжения зарегистрированным лицом, передающим ценные бумаги, или лицом, на лицевой счет которого должны быть зачислены ценные бумаги, или уполномоченным представителем одного из этих лиц. Указанные нормативные акты содержат перечень документов, необходимых для внесения в реестр записи при переходе права собственности при совершении сделки, в результате наследования, по решению суда, при реорганизации, при приватизации. Такая система ведения учета прав на именные ценные бумаги обладает несомненными достоинствами, поскольку «приобретатель получает ценную бумагу от отчуждателя, легитимацию которого ему легко проверить путем справки по книгам обязанного лица. Благодаря отсутствию промежуточных звеньев, не отмеченных в книге, бумага обладает публичной достоверностью» (Агарков М. М. Учение о ценных бумагах // Агарков М. М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М., 1994. С. 315–316). Права и на саму документарную ценную бумагу, и на права, закрепленные в ней, переходят одновременно в момент внесения такой записи.
8. Пункт 9 коммент. ст. устанавливает, что при уклонении лица, осуществляющего учет, от внесения в учетные записи отметки о переходе прав лицо, на имя которого совершен передаточный акт, может требовать в судебном порядке внесения соответствующей отметки. Представляется, что кроме того, такое лицо может требовать и возмещения убытков.
Статья 147. Ответственность за действительность прав, удостоверенных документарной ценной бумагой
1. Лицо, передавшее документарную ценную бумагу, несет ответственность за недействительность прав, удостоверенных ценной бумагой, если иное не установлено законом.
Лицо, передавшее документарную ценную бумагу, несет ответственность за исполнение обязательства по ней при наличии соответствующей оговорки, а также в иных случаях, установленных законом.
2. Владелец ценной бумаги, обнаруживший ее подлог или подделку, вправе потребовать от лица, передавшего ему ценную бумагу, исполнения обязательств по такой ценной бумаге и возмещения убытков.
2. Правило, установленное п. 2, полностью применимо к предъявительским и именным ценным бумагам, в которых существует только одно обязанное лицо, к которому владелец поддельной ценной бумаги может заявить требование об исполнении обязательств по такой ценной бумаге, а также о возмещении убытков. Для ордерных ценных бумаг характерна множественность обязанных лиц. Поэтому вексель, содержащий подписи лиц, неспособных обязываться по векселю, подложные подписи или подписи вымышленных лиц, продолжает обязывать индоссанта, авалиста, иных лиц, которые поставили свои подписи, не зная о подделке подписи векселедателя или об ином основании, по которому документ считается поддельным (п. 7 и 77 Положения о переводном и простом векселе). Именно так трактует эти пункты Положения о переводном и простом векселе судебная практика. Подписание векселя от чужого имени не влечет недействительности обязательств иных лиц, поставивших свои подписи на векселе (п. 4 Обзора практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте, утвержденного информационным письмом Президиума ВАС от 25.07.1997 № 18).
Статья 147.1. Особенности истребования документарных ценных бумаг от добросовестного приобретателя
1. Истребование документарных ценных бумаг из чужого незаконного владения осуществляется по правилам настоящего Кодекса об истребовании вещи из чужого незаконного владения с особенностями, предусмотренными настоящей ст.
2. Правом на истребование документарных ценных бумаг из чужого незаконного владения обладает лицо, которое на момент, когда ценные бумаги выбыли из его владения, являлось их законным владельцем.
3. Не могут быть истребованы от добросовестного приобретателя предъявительские ценные бумаги независимо от того, какое право они удостоверяют, а также ордерные и именные ценные бумаги, удостоверяющие денежное требование.
4. Правообладатель ценной бумаги, утративший ее в результате неправомерных действий, вправе потребовать от лица, которое приобрело ее у третьего лица, независимо от того, является ли такое третье лицо добросовестным или недобросовестным приобретателем, либо признается законным владельцем, возврата ценной бумаги или возмещения ее рыночной стоимости, если указанный приобретатель, от которого истребуется ценная бумага, своими обманными или другими незаконными действиями способствовал утрате прав законного владельца на ценную бумагу либо в качестве предшествующего владельца знал или должен был знать о наличии прав иных лиц на ценную бумагу.
5. Лицо, которому документарная ценная бумага была возвращена из чужого незаконного владения, вправе потребовать от недобросовестного владельца возврата всего полученного по ценной бумаге, а также возмещения убытков; от добросовестного владельца — возврата всего полученного по ценной бумаге со времени, когда он узнал или должен был узнать о неправомерности владения ею либо получил из суда уведомление о предъявлении к нему иска об истребовании ценной бумаги.
Если незаконный владелец воспользовался предоставленным ценной бумагой преимущественным правом приобретения какого-либо имущества, лицо, которому документарная ценная бумага была возвращена из чужого незаконного владения, вправе потребовать от такого владельца передачи ему приобретенного имущества при условии возмещения его стоимости по цене приобретения указанного имущества незаконным владельцем, а от недобросовестного владельца вправе потребовать также возмещения убытков.
2. Первая особенность виндикации ценных бумаг заключается в том, что правом на их истребование из чужого незаконного владения обладает лицо, которое на момент выбытия ценных бумаг из владения было их законным владельцем. Законным владельцем признается лицо, которое должным образом легитимировано в зависимости от вида ценных бумаг: предъявительских, именных или ордерных (ст. 142 ГК).
3. В соответствии с общими правилами о виндикации ценные бумаги могут быть истребованы у недобросовестного приобретателя всегда; у добросовестного приобретателя только в том случае, если они выбыли из владения законного владельца по его воле и приобретены ответчиком безвозмездно.
В отношении определенных видов документарных ценных бумаг установлены следующие особенности. Так, не могут быть истребованы от добросовестного приобретателя предъявительские ценные бумаги независимо от того, какое право они удостоверяют, а также ордерные и именные ценные бумаги, удостоверяющие денежные требования. В Постановлении ВС № 25 указано, что такие ценные бумаги не могут быть истребованы у добросовестного приобретателя даже в том случае, когда они выбыли из владения правообладателя помимо его воли (абз. 2. п. 42).
Что касается третьего условия, необходимого для виндикации ценных бумаг, — безвозмездности приобретения, то здесь законодательство не дает ответа. Следует согласиться с Д. В. Мурзиным о том, что «в отношении безвозмездно приобретенных документарных ценных бумаг комментируемая статья специальных правил не устанавливает — следовательно, должна применяться общегражданская норма, согласно которой безвозмездно приобретенные документарные ценные бумаги могут быть истребованы в любом случае даже от добросовестного приобретателя» (Гражданский кодекс Российской Федерации: Постатейный комментарий. В 3 т. Т. 1: Комментарий к части первой / под ред. П. В. Крашенинникова. М.: Статут, 2014. С. 414). В юридической литературе неоднократно отмечалось, что такое ограничение виндикации документарных предъявительских ценных бумаг, а также ордерных и именных ценных бумаг, удостоверяющих денежное требование, может быть объяснено их повышенной оборотоспособностью и должно обеспечить повышенное доверие к таким ценным бумагам со стороны участников гражданского оборота.
4. Пункт 4 коммент. ст., в отличие от предыдущих пунктов, говорит не только об истребовании документарных ценных бумаг в натуре, но и возмещении их рыночной стоимости. Такие требования нельзя признать виндикационными в собственном смысле слова. Правообладатель ценной бумаги, утративший ее в результате неправомерных действий, вправе предъявить соответствующие требования к лицу, которое приобрело эту ценную бумагу у третьего лица, независимо от того, является это третье лицо добросовестным или недобросовестным приобретателем или даже законным владельцем. Лицо, у которого можно истребовать ценные бумаги, — «приобретатель» по легальной терминологии, должно быть недобросовестным. Законодатель специально оговаривает, что в данном случае понимается под недобросовестностью такого лица: это лицо, которое своими обманными или другими незаконными действиями способствовало утрате прав законного владельца на ценную бумагу либо в качестве предшествующего владельца знало или должно было знать о наличии прав иных лиц на ценную бумагу.
Толкование коммент. п. позволяет сформулировать правило: добросовестность предшествующего владельца не является препятствием для признания недобросовестности последующего приобретателя ценной бумаги (Гражданский кодекс Российской Федерации: Постатейный комментарий. В 3 т. Т. 1: Комментарий к части первой / под ред. П. В. Крашенинникова. М.: Статут, 2014. С. 415). Это важное правило позволяет требовать возврата ценных бумаг, выбывших в результате неправомерных действий, и прошедших несколько сделок с целью их юридической очистки.
5. Ценные бумаги призваны приносить доход, поэтому, если по возвращенной ценной бумаге незаконный владелец получил такой доход ( например, проценты по облигации, дивиденды по акции), то он подлежит возврату законному владельцу в полном объеме. Кроме того, от недобросовестного владельца можно требовать еще и возмещения убытков. Закон определяет с какого момента можно требовать возврата всего полученного по ценной бумаге: от недобросовестного владельца — с момента приобретения ценной бумаги, от добросовестного владельца — с момента, когда он узнал или должен был узнать о неправомерности своего владения ею или получил из суда уведомление о предъявлении к нему иска об истребовании ценной бумаги.
6. Следует обратить внимание, что виндицировать можно только ценную бумагу, по которой не произведено исполнение, т. е. она не погашена. Если по ценной бумаге произошло полное исполнение, то она перестает существовать как ценная бумага, поэтому нормы коммент. ст. не могут быть применены, законный владелец может требовать только неосновательное обогащение по нормам главы 60 ГК.
7. Второй абзац п. 5 коммент. ст. посвящен возврату незаконным владельцем, воспользовавшимся преимущественным правом приобретения имущества, предоставленным ценной бумагой, такого имущества лицу, которому такая документарная ценная бумага была возвращена. При этом возврат имущества не зависит от того, добросовестным или недобросовестным был незаконный владелец. От недобросовестного владельца дополнительно можно требовать еще и возмещения убытков. В настоящее время преимущественные права на приобретение имущества — других акций — может предоставлять только акция, которая может выпускаться только в бездокументарной форме, поэтому в отношении документарных ценных бумаг эти положения сейчас не применимы. Законный владелец должен возместить стоимость такого имущества по цене его приобретения незаконным владельцем, в ином варианте со стороны законного владельца произошло бы неосновательное обогащение.
Статья 148. Восстановление прав по документарной ценной бумаге
1. Восстановление прав по утраченной ценной бумаге на предъявителя производится судом в порядке вызывного производства в соответствии с процессуальным законодательством по заявлению лица, утратившего ценную бумагу, о признании ее недействительной и восстановлении прав по ценной бумаге.
2. Лицо, утратившее ордерную ценную бумагу, вправе заявить в письменной форме об этом всем обязанным по ней лицам с указанием причин утраты.
Обязанное лицо, получившее заявление лица, утратившего ордерную ценную бумагу, в случае предъявления ее иным лицом должно приостановить исполнение предъявителю ценной бумаги и сообщить ему о притязаниях заявителя, а также сообщить заявителю о лице, предъявившем ценную бумагу. Если в течение трех месяцев со дня заявления лица об утрате ордерной ценной бумаги лицо, утратившее ценную бумагу, не обратилось в суд с соответствующим требованием к предъявителю ценной бумаги, обязанное лицо должно произвести исполнение предъявителю ценной бумаги. Если спор между лицом, утратившим ценную бумагу, и лицом, предъявившим ценную бумагу, разрешен судом, исполнение производится лицу, в пользу которого принято судебное решение.
При отсутствии спора о праве на ордерную ценную бумагу лицо, утратившее ее, вправе потребовать в судебном порядке исполнения от обязанного лица.
3. Восстановление прав по утраченной именной документарной ценной бумаге производится судом в порядке особого производства по делам об установлении фактов, имеющих юридическое значение, в соответствии с процессуальным законодательством по заявлению лица, утратившего такую ценную бумагу, а в случаях, предусмотренных законом, также иных лиц.
4. При утрате учетных записей о владельцах именных документарных ценных бумаг лицо, ведущее учет, обязано опубликовать незамедлительно информацию об этом в средствах массовой информации, в которых подлежат опубликованию сведения о банкротстве, и предложить лицам, которые были указаны в качестве правообладателей в учетных записях, представить именные ценные бумаги в срок, который указан при опубликовании информации и который не может быть менее трех месяцев с момента ее опубликования.
Учетные записи о владельцах именных документарных ценных бумаг должны быть восстановлены лицом, ведущим такой учет, в течение месяца со дня окончания срока представления ценных бумаг их владельцами.
При уклонении лица, ведущего учет, от восстановления учетных записей они подлежат восстановлению судом по иску заинтересованного лица в порядке, установленном процессуальным законодательством.
5. Лицо, обязанное по именной документарной ценной бумаге, и лицо, осуществляющее по его поручению учет прав на ценные бумаги, несут солидарную ответственность за убытки, причиненные владельцам таких ценных бумаг в результате утраты учетных записей или нарушения порядка и сроков восстановления таких записей, если не докажут, что утрата или нарушение имели место вследствие непреодолимой силы.
Кроме утраченных ценных бумаг амортизации подлежат уничтоженные документарные ценные бумаги, т. е. полностью разрушенные, поврежденные, утратившие свои существенные признаки. Восстановление прав по утраченной документарной ценной бумаге возможно только в том случае, если законный владелец не знает и не может знать, у кого она находится, если же ему это известно, то возможно только истребование документарной ценой бумаги из чужого незаконного владения, но не ее амортизация.
2. Коммент. ст. различает восстановление прав по документарной предъявительской, ордерной и именной ценным бумагам. Восстановление прав по утраченной ценной бумаге на предъявителя осуществляется в судебном порядке по правилам главы 34 ГПК. Вызывное производство относится к делам особого производства и поэтому возможно только при отсутствии спора о праве гражданском. Эти дела подведомственны судам общей юрисдикции независимо от субъектного состава участников дела. Заявление подается в суд по месту нахождения лица, выдавшего документ, по которому должно быть произведено исполнение (п. 3 ст. 294 ГПК). Такая подсудность является исключительной. ГПК устанавливает, что лицо, утратившее ценную бумагу на предъявителя, может просить суд о признании недействительной ценной бумаги и о восстановлении прав по ней (ст. 294 ГПК). В заявлении должны быть указаны признаки утраченного документа; наименование лица, выдавшего документ; обстоятельства, при которых произошла утрата документа и просьба заявителя о запрещении лицу, выдавшему документ, производить по нему платежи или выдачи.
На основании определения суда производится опубликование в местном периодическом печатном издании за счет заявителя сведений, предусмотренных ст. 296 ГПК, в том числе предложение держателю документа, об утрате, которого заявлено, в течение трех месяцев со дня опубликования подать в суд заявление о своих правах на этот документ. В случае, если держатель ценной бумаги не является в суд по вызову суда, а именно так должна рассматриваться публикация, суд рассматривает дело по существу и признает утраченную ценную бумагу недействительной и восстанавливает права лица, утратившего ценную бумагу на предъявителя. В соответствии со ст. 300 ГПК в случае удовлетворения просьбы заявителя об объявлении утраченной предъявительской или ордерной ценной бумаги недействительной и восстановления прав по утраченной ценной бумаге, заявитель вправе требовать выдачи ему заменяющей бумаги, т. е. новой ценной бумаги взамен амортизированной.
С момента вступления решения суда в законную силу исполнение по амортизированной ценной бумаге производиться не должно, требовать исполнения может только владелец ценной бумаги, выданной взамен признанной недействительной. Держатель документа, не заявивший по каким-либо причинам своевременно о своих правах на этот документ, после вступления в законную силу решения суда о признании документа недействительным и о восстановлении прав по утраченным ценной бумаге на предъявителя или ордерной ценной бумаге, может предъявить к лицу, за которым признано право на получение нового документа взамен утраченного документа, иск о неосновательном приобретении или сбережении имущества (ст. 301 ГПК).
3. В юридической литературе достаточно длительное время обсуждался вопрос о несовершенстве вызывного производства применительно к векселям, которые являются наиболее востребованными ордерными ценными бумагами. В новой редакции коммент. ст. законодатель уже не использует вызывное производство применительно ко всем ордерным ценным бумагам, хотя в настоящее время глава 34 ГПК еще не претерпела изменения и по-прежнему называется «Восстановление прав по утраченным ценным бумагам на предъявителя или ордерным ценным бумагам и о восстановлении прав по ним». В коммент. ст. установлен новый внесудебный порядок восстановления прав по утраченным ордерным ценным бумагам. Этот порядок заключается в следующем.
Лицо, утратившее ордерную ценную бумагу, вправе, не обращаясь в суд, подать заявление об этом всем обязанным по ней лицам с указанием причин утраты, применительно к переводному векселю такими обязанными лицами будут плательщик, индоссанты и авалисты. Обязанное лицо, получившее заявление, в случае предъявления ордерной ценной бумаги иным лицом, должно приостановить исполнение предъявителю ценной бумаги и заявить ему о притязаниях заявителя, а заявителю должно сообщить о лице, предъявившем бумагу. При этом в абз. 2. п. 2 не установлен срок возможного предъявления ценной бумаги, в течение которого должник должен отказать в исполнении. Толкование коммент. п. позволяет прийти к выводу, что этот срок не может быть меньше срока предъявления ордерной ценной бумаги к исполнению.
Если в течение трех месяцев со дня заявления лица об утрате ордерной ценной бумаги это лицо не обратилось с иском в суд к предъявителю ценной бумаги, обязанное лицо должно произвести исполнение предъявителю ценной бумаги. Если же спор между лицом, утратившим ценную бумагу, и лицом, предъявившим бумагу, был разрешен судом, то обязанное лицо производит выплату лицу, в пользу которого вынесено судебное решение. Абз. 3 коммент. п. 2 устанавливает, что при отсутствии спора о праве на ордерную ценную бумагу, т. е. если ценная бумага вообще не будет предъявлена иным лицом, лицо, утратившее ее, вправе потребовать в судебном порядке исполнения по этой бумаге от обязанного лица. Толкование позволяет прийти к выводу, что исполнение должно быть осуществлено без представления ценной бумаги — документа, на основании только судебного решения.
4. Пункт 3 коммент. ст. устанавливает, что восстановление прав по утраченной именной документарной ценной бумаге производится судом в порядке особого производства по делам об установлении фактов, имеющих юридическое значение. Представляется, что такой порядок относится только к ректа-бумагам, поскольку в отношении них не ведется реестр владельцев ценных бумаг, и их передача осуществляется в порядке уступки права требования (цессии), которые нигде не учитываются. Что касается традиционных именных ценных бумаг, в отношении которых ведется реестр владельцев и фиксируются все совершаемые по лицевому счету операции, то, с нашей точки зрения, в восстановлении утраченных документарных ценных бумаг в порядке особого производства нет необходимости.
5. Пункт 4 коммент. ст. посвящен восстановлению учетных записей о владельцах именных документарных ценных бумаг в случае их утраты, т. е. касается только традиционных ценных бумаг, по которым ведутся реестры владельцев, но не относится к ректа-бумагам. В соответствие с действующим законодательством реестры владельцев именных ценных бумаг могут вести эмитенты или профессиональные участники рынка ценных бумаг — реестродержатели. В отношении ведения реестра акционеров с 01.10.2014 установлено императивное правило о том, что реестр может вести только профессиональный участник рынка ценных бумаг, имеющий соответствующую лицензию — реестродержатель, а не само акционерное общество-эмитент. При утрате учетных записей лицо, ведущее учет, обязано незамедлительно опубликовать информацию об этом в средствах массовой информации, в которых подлежат опубликованию сведения о банкротстве. В настоящее время в соответствии с Распоряжением Правительства РФ от 21.07.2008 № 1049-р таким средством массовой информации является газета «Коммерсант». В этом объявлении лицо, ведущее учет, должно предложить лицам, которые были указаны в качестве правообладателей, представить именные ценные бумаги в установленный срок, который не может быть менее трех месяцев с момента опубликования. Учетные записи о владельцах именных документарных ценных бумагах должны быть восстановлены таким лицом в течение месяца со дня окончания срока представления документов их владельцами. По нашему мнению такое регулирование восстановления учетных записей несовершенно, поскольку не решает вопрос о том, как следует поступить с учетом тех документарных ценных бумаг, владельцы которых по какой-либо причине их не представили.
В случае уклонения лица, ведущего учет, от восстановления учетных записей, они подлежат восстановлению судом по иску заинтересованного лица. В качестве таких заинтересованных лиц могут выступать владельцы документарных ценных бумаг или эмитенты, если они поручили ведение реестра реестродержателям.
6. Пункт 5 коммент. ст. содержит правило о солидарной ответственности эмитента и лица, осуществляющего по его поручению учет прав, — реестродержателя за убытки, причиненные владельцам ценных бумаг в результате утраты учетных записей или нарушения порядка и сроков восстановления таких записей. Порядок ведения учетных записей в настоящее время содержится в Положении о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденном Постановлением ФКЦБ от 02.10.1997 № 27 и в Приказе ФСФР от 30.07.2013 № 13-65/пз-н, утвердившем Порядок открытия и ведения держателями реестров владельцев ценных бумаг лицевых и иных счетов. Поскольку деятельность по ведению реестров относится к предпринимательской, то ответственность наступает независимо от наличия вины. Основанием, освобождающим указанных лиц от ответственности, может быть только непреодолимая сила.
Статья 148.1. Обездвижение документарных ценных бумаг
В соответствии с законом или в установленном им порядке документарные ценные бумаги могут быть обездвижены, то есть переданы на хранение лицу, которое в соответствии с законом вправе осуществлять хранение документарных ценных бумаг и (или) учет прав на ценные бумаги. Переход прав на обездвиженные ценные бумаги и осуществление прав, удостоверенных такими ценными бумагами, регулируются ст. 149–149.5 настоящего Кодекса, если иное не предусмотрено законом.
Переход прав на обездвиженные ценные бумаги осуществляется по правилам, установленным для бездокументарных ценных бумаг, т. е. все сделки с такими ценными бумагами могут быть совершены только посредством обращения к депозитарию. Так, права на документарные ценные бумаги, находящиеся у депозитария, удостоверяются сертификатами и записями по счетам депо в депозитарии. Переход прав на предъявительские ценные бумаги, если сертификат находится на хранении в депозитарии, к приобретателю происходит в момент осуществления приходной записи по счету депо приобретателя.
2. В настоящее время федеральные государственные ценные бумаги выпускаются в документарной форме с обязательным централизованным хранением, т. е. в отношении них применяется обездвижение. На весь выпуск оформляется один глобальный сертификат, удостоверяющий права на весь выпуск. Глобальный сертификат находится на хранении в депозитарии. Обращение же самих ценных бумаг осуществляется в бездокументарном режиме, путем осуществления записей по счету депо, открываемому на имя конкретного владельца ценных бумаг. Легитимация владельцев ценных бумаг и передача таких бумаг осуществляется в порядке, установленном для бездокументарных именных ценных бумаг. Глобальный сертификат, признаваемый законодательством документарной формой всех ценных бумаг выпуска, и не выдается на руки ни одному владельцу облигаций.
Оформление документарных ценных бумаг глобальным сертификатом — не самая удачная правовая конструкция. Следует согласиться с высказанным в юридической литературе мнением о том, что нет препятствий для того, чтобы называть такие ценные бумаги своим именем — бездокументарными ценными бумагами, а глобальный сертификат — учетным документом. (Ишутина О. В. Государственные и муниципальные ценные бумаги: вопросы правовой идентификации: Дис. …канд. юрид. наук. Красноярск. 2004. С. 66).
§ 3. Бездокументарные ценные бумаги
Статья 149. Общие положения о бездокументарных ценных бумагах
1. Лицами, ответственными за исполнение по бездокументарной ценной бумаге, являются лицо, которое выпустило ценную бумагу, а также лица, которые предоставили обеспечение исполнения соответствующего обязательства. Лица, ответственные за исполнение по бездокументарной ценной бумаге, должны быть указаны в решении о ее выпуске или в ином предусмотренном законом акте лица, выпустившего ценную бумагу.
Право требовать от обязанного лица исполнения по бездокументарной ценной бумаге признается за лицом, указанным в учетных записях в качестве правообладателя, или за иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге.
2. Учет прав на бездокументарные ценные бумаги осуществляется путем внесения записей по счетам лицом, действующим по поручению лица, обязанного по ценной бумаге, либо лицом, действующим на основании договора с правообладателем или с иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге. Ведение записей по учету таких прав осуществляется лицом, имеющим предусмотренную законом лицензию.
3. Распоряжение, в т. ч. передача, залог, обременение другими способами бездокументарных ценных бумаг, а также ограничения распоряжения ими могут осуществляться только посредством обращения к лицу, осуществляющему учет прав на бездокументарные ценные бумаги, для внесения соответствующих записей.
4. Лицо, выпустившее бездокументарную ценную бумагу, и лицо, осуществляющее по его поручению учет прав на такие ценные бумаги, несут солидарную ответственность за убытки, причиненные в результате нарушения порядка учета прав, порядка совершения операций по счетам, утраты учетных данных, предоставления недостоверной информации об учетных данных, если не докажут, что нарушение имело место вследствие непреодолимой силы.
Лицо, ответственное за исполнение по бездокументарной ценной бумаге, не несет ответственность за убытки, причиненные в результате нарушения порядка учета прав лицами, действующими на основании договора с правообладателем или с иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге.
Дематериализация ценных бумаг в настоящее время стала основной тенденцией на фондовом рынке, на котором бездокументарные ценные бумаги занимают превалирующее место.
2. Сложнейшей проблемой теории ценных бумаг на протяжении десятилетий является решение вопроса о правовой природе бездокументарных ценных бумаг, которые не имеют материальной формы. Как уже не раз отмечалось, в юридической литературе сложилось два основных подхода к пониманию ценных бумаг. Сторонники первой концепции признают ценными бумагами только документарные ценные бумагами, бездокументарные ценные бумаги в рамках этой концепции рассматриваются либо как имущественные права или способ фиксации прав. Сторонники второй концепции рассматривают бездокументарные ценные бумаги как совокупность имущественных прав. И первая, и вторая концепции неоднородны и включают в себя большое количество различных течений в понимании бездокументарных ценных бумаг, которые, несмотря на их многочисленность, не способствовали уяснению сути бездокументарных ценных бумаг.
В Концепции развития гражданского законодательства был заложен оптимальный, с нашей точки зрения, подход, в соответствии с которым было признано нецелесообразным исключать такого рода права из круга ценных бумаг и рассматривать их как иные объекты гражданского права, а также сохранить в качестве родового понятия «ценные бумаги», имея ввиду, что оно должно охватывать как классические ценные бумаги, так и права, зафиксированные посредством записей по счетам. В итоге в действующем законодательстве бездокументарные ценные бумаги рассматриваются как вид ценных бумаг и при этом указывается, что к таким ценным бумагам применяются правила об именных документарных ценных бумагах, правообладатель которых определяется в соответствии с учетными записями, если иное не установлено законом или не вытекает из особенностей фиксации прав на бездокументарные ценные бумаги (п. 6 ст. 143 ГК). С точки зрения чистой теории права такой подход, возможно, и упречен, однако, он позволяет регулировать отношения, связанные с бездокументарными ценными бумагами, не ломая сложившихся десятилетиями подходов и сохранив преемственность в правовом регулировании.
Бездокументарные ценные бумаги по российскому законодательству могут быть только именными, поскольку выпуск предъявительских бездокументарных ценных бумаг не возможен вообще, а ордерные бездокументарные ценные бумаги можно представить только теоретически.
3. Обязанным лицом по бездокументарной ценной бумаге является, прежде всего, лицо, которое выпустило ценную бумагу, т. е. эмитент. В соответствии с Законом о рынке ценных бумаг эмитентами признаются юридическое лицо, исполнительный орган государственной власти, орган местного самоуправления, которые несут от своего имени или от имени публично-правового образования обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных этими ценными бумагами (п. 7 ст. 2).
Прежде всего, эмитентами ценных бумаг могут выступать юридические лица. Законодательство не содержит какого-либо перечня юридических лиц, которые имеют право эмитировать ценные бумаги. Коммерческие юридические лица могут эмитировать ценные бумаги без каких-либо ограничений, за исключением случаев, когда к эмитенту предъявляются дополнительные требования. Например, эмитентом акций могут быть только акционерное общество; эмитентом биржевых облигаций может быть юридическое лицо, существующее не менее трех лет и имеющее надлежащим образом утвержденную годовую бухгалтерскую (финансовую) отчетность за два завершенных отчетных года); эмитент жилищных сертификатов должен иметь права на земельный участок, разрешение на строительство, утвержденную в установленном порядке проектную документацию.
На практике эмитентами эмиссионных ценных бумаг, как правило, выступают хозяйственные общества. Некоммерческие организации в соответствии с Законом о защите прав инвесторов могут осуществлять эмиссию облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг только в случаях, предусмотренных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации при наличии обеспечения, определенного указанными нормативными актами.
Эмитентами государственных и муниципальных ценных бумаг являются соответственно исполнительные органы государственной власти и местной администрации, которые выпускают от имени публично-правовых образований ценные бумаги. Эмитентом государственных ценных бумаг РФ выступает Правительство РФ или уполномоченный им федеральный орган исполнительной власти. Эмитентом государственных ценных бумаг субъекта РФ выступает высший исполнительный орган государственной власти субъекта РФ либо финансовый орган субъекта РФ, наделенные законом субъекта РФ правом на осуществление государственных заимствований субъекта РФ. Эмитентом муниципальных ценных бумаг выступает местная администрация, наделенная уставом муниципального образования правом на осуществление муниципальных заимствований (п. 3 ст. 2 ФЗ от 29.07.1997 № 136-ФЗ «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг»).
Для большинства ценных бумаг характерно наличие эмитента. В то же время существуют ценные бумаги — инвестиционные паи и ипотечные сертификаты участия, которые по прямому указанию закона не являются эмиссионными и не имеют эмитентов. Правом выдавать такие ценные бумаги наделяются компании, управляющие инвестиционным фондом и ипотечным покрытием.
4. Обязанными по ценной бумаге могут быть также лица, которые предоставили обеспечение соответствующего обязательства, что присуще облигациям с обеспечением. Лица, ответственные за исполнение по бездокументарной ценной бумаге, должны быть указаны в решении о выпуске или в ином предусмотренном законом акте лица, выпустившего ценную бумагу, например, в проспекте ценных бумаг. Закон о рынке ценных бумаг определяет решение о выпуске ценных бумаг как документ, содержащий данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой. Решение о выпуске должно содержать определенные обязательные реквизиты, предусмотренные ст. 17 данного Закона.
Главным в характеристике решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг является то, что именно в нем находит выражение весь комплекс прав, предоставляемых эмиссионной ценной бумагой, причем при бездокументарной форме выпуска — это единственный документ, удостоверяющий права, закрепленные ценной бумагой. Решение о выпуске утверждается органом управления эмитента, в хозяйственных обществах в качестве такого органа выступает наблюдательный совет (совет директоров), в других организационно-правовых формах юридических лиц решение о выпуске утверждается высшим органом управления. Решение о выпуске составляется в трех экземплярах. После государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг один экземпляр остается на хранение в регистрирующем органе, один — у эмитента, а третий экземпляр передается эмитентом на хранение регистратору или депозитарию, в зависимости от того, где осуществляется учет или хранение ценных бумаг.
5. Управомоченным по ценной бумаге лицом признается лицо, указанное в учетных записях в качестве правообладателя, или иное лицо, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге. Таким управомоченным лицом может выступать номинальный держатель — лицо, которое держит ценные бумаги от своего имени по поручению другого лица, не являясь собственником этих ценных бумаг. В ст. 8 Закона о рынке ценных бумаг установлено, что это лицо, «зарегистрированное в системе ведения реестра, в том числе являющееся депонентом депозитария, и не являющееся владельцем в отношении этих ценных бумаг».
6. Учет прав на бездокументарные ценные бумаги осуществляется путем внесения записей по счетам лицом, действующим по поручению лица, обязанного по ценной бумаге, либо лицом, действующим на основании договора с правообладателем или с иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге. В настоящее время учет прав по бездокументарным ценным бумагам осуществляют профессиональные участники рынка ценных бумаг — реестродержатели и депозитарии.
Между эмитентом ценных бумаг и профессиональным участником рынка ценных бумаг — регистратором заключается договор на ведение реестра, т. е. их отношения носят договорный характер. Возможны ситуации, когда владелец ценных бумаг заключает с депозитарием депозитарный договор, поручая последнему ведение учета своих бумаг. Депозитарий открывает на имя владельца ценных бумаг в своем учетном регистре специальный счет депо. Поэтому в реестре владельцев ценных бумаг указывается уже не владелец ценных бумаг, а депозитарий, выступающий в качестве номинального держателя. Причем таких депозитариев — номинальных держателей может быть достаточно много, образуя цепочку номинальных держателей.
7. Все сделки, связанные с распоряжением бездокументарными ценными бумагами, в том числе передача, залог, обременение другими способами, а также ограничения распоряжения ими могут осуществляться только при обращении к лицу, осуществляющему учет прав, для внесения соответствующих записей. Именно с момента внесения таким лицом соответствующей записи по счету приобретателя, к последнему переходят права по бездокументарной ценной бумаге. Поскольку бездокументарные ценные бумаги не имеют материальной формы, то реестры владельцев ценных бумаг, по существу, являются единственными документами, подтверждающими принадлежность тому или иному лицу ценных бумаг, поэтому обеспечение сохранности и надлежащее ведение таких реестров является необходимым. В последнее время законодательство, регламентирующее деятельность по ведению реестров владельцев ценных бумаг, существенно изменилось, его нормы носят императивный характер, что, с нашей точки зрения, является вполне оправданным.
8. Пункт 4 коммент. ст. устанавливает солидарную ответственность перед правообладателем лиц, выпустивших ценные бумаги, и лиц, осуществляющих по его поручению учет прав на такие ценные бумаги, за убытки, причиненные в результате нарушения порядка учета прав, порядка совершения операций по счетам, утраты учетных данных, предоставления недостоверной информации об учетных данных. Поскольку эту деятельность осуществляют коммерческие юридические лица, и она является предпринимательской, то их ответственность наступает независимо от вины. Единственным основанием, освобождающим от ответственности, является непреодолимая сила.
В то же время в ч. 2 коммент. п. появилась новелла, которая ранее была сформирована практикой ВАС: лицо, ответственное по бездокументарной ценной бумаге, не несет ответственности за убытки, причиненные в результате нарушения порядка учета прав лицами, действующими на основании договора с правообладателем или с иным лицом, которое осуществляет права по ценной бумаге, т. е. если правообладатель заключил договор с депозитарием, и в результате ненадлежащего осуществления последним обязательств по учету прав произошла утрата ценных бумаг, то на эмитента не может быть возложена обязанность по возмещению причиненных этим убытков, поскольку с депозитарием заключал договор сам правообладатель, а не эмитент. Эмитент может отвечать только за убытки, возникшие вследствие неправомерных действий реестродержателем, которому он поручил ведение реестра владельцев ценных бумаг.
Статья 149.1. Исполнение по бездокументарной ценной бумаге
1. Надлежащим исполнением по бездокументарной ценной бумаге признается исполнение, произведенное обязанным лицом лицам, указанным в абзаце втором п. 1 ст. 149 настоящего Кодекса.
Законом могут быть установлены случаи, когда на определенную дату фиксируется перечень лиц, имеющих право требовать исполнения по бездокументарным ценным бумагам. Надлежащим признается исполнение, произведенное таким лицам.
2. В случаях, предусмотренных законом, надлежащим признается исполнение лицам иным, чем те, которые указаны в п. 1 настоящей ст.
3. Правила, предусмотренные п. 2 ст. 144 и ст. 145 настоящего Кодекса, применяются к отношениям, связанным с исполнением по бездокументарным ценным бумагам, если это не противоречит существу таких ценных бумаг.
2. Абз. 2 п. 1 коммент. ст. устанавливает, что законом могут быть установлены случаи, когда на определенную дату фиксируется перечень лиц, имеющих право требовать исполнения по бездокументарным ценным бумагам. Составление таких перечней (списков) предусмотрено в Законах о рынке ценных бумаг и об акционерных обществах. Так, Закон о рынке ценных бумаг содержит подробную регламентацию составления списков лиц, осуществляющих права по ценным бумагам (ст. 8.7-1). Такой список составляется держателем реестра или лицом, осуществляющим обязательное централизованное хранение ценных бумаг.
Действующее акционерное законодательство предусматривает несколько таких случаев, когда отдельные правомочия, предоставляемые акцией, могут быть реализованы не их владельцами, а лицами, которые ранее были акционерами на дату составления списков, но на период реализации правомочий таковыми уже не являются. Так, список акционеров, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров составляется на определенную дату, установленную советом директоров. Такая дата по общему правилу не может быть установлена ранее, чем за 10 дней до принятия решения о проведении общего собрания акционеров и более чем за 25 дней до даты проведения общего собрания акционеров, а в случаях, предусмотренных п. 2 ст. 53, более чем за 55 дней до даты проведения общего собрания акционеров (п. 1 ст. 51 Закона об акционерных обществах). Внесение изменений в такой список в связи с приобретением акций новым акционером законодательство не предусматривает, поэтому акционеры, приобретшие акции после даты составления списка, не имеют права участвовать в общем собрании.
В целях защиты прав приобретателей акций закон устанавливает, что в случае передачи акций после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и до даты проведения общего собрания акционеров лицо, включенное в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, обязано выдать приобретателю доверенность на голосование или голосовать на общем собрании в соответствии с указаниями приобретателя акций, если это предусмотрено договором о передаче акций (ст. 57 Закона об акционерных обществах).
Второе исключение относится к выплате дивидендов. В соответствии с акционерным законодательством «дата, на которую….определяются лица, имеющие право на их получение, не может быть установлена ранее 10 дней с даты принятия решения о выплате (объявлении) дивидендов и позднее 20 дней с даты принятия такого решения (п. 5 ст. 42 Закона об акционерных обществах). Понятно, что такой список может отличаться от реестра акционеров. Дивиденды выплачиваются только лицам, включенным в указанный список, которые могут уже и не быть акционерами. Также Закон об акционерных обществах предусматривает составление списка лиц, имеющих преимущественное право приобретения ценных бумаг (п. 2 ст. 40). В данных случаях происходит отступление от общего принципа одновременности перехода прав на ценную бумагу и прав из ценной бумаги. Право на участие в общем собрании акционеров и право на получение дивидендов переходят к приобретателю акций по истечении определенного времени после их приобретения.
3. Пункт 3 коммент. ст. распространяет на отношения, связанные с исполнением по бездокументарным ценным бумагам, правила, установленные п. 2 ст. 144 и ст. 145 ГК применительно к документарным ценным бумагам, если это не противоречит существу бездокументарных ценных бумаг.
Статья 149.2. Переход прав по бездокументарной ценной бумаге и возникновение обременения бездокументарной ценной бумаги
1. Передача прав на бездокументарные ценные бумаги приобретателю осуществляется посредством списания бездокументарных ценных бумаг со счета лица, совершившего их отчуждение, и зачисления их на счет приобретателя на основании распоряжения лица, совершившего отчуждение. Законом или договором правообладателя с лицом, осуществляющим учет прав на бездокументарные ценные бумаги, могут быть предусмотрены иные основания и условия списания ценных бумаг и их зачисления, в т. ч. возможность списания ценных бумаг со счета лица, совершившего отчуждение, без представления его распоряжения.
2. Права по бездокументарной ценной бумаге переходят к приобретателю с момента внесения лицом, осуществляющим учет прав на бездокументарные ценные бумаги, соответствующей записи по счету приобретателя.
3. Залог, обременение другими способами бездокументарных ценных бумаг, а также ограничения распоряжения ими возникают после внесения лицом, осуществляющим учет прав, соответствующей записи о залоге, обременении или ограничении по счету правообладателя либо в установленных законом случаях по счету иного лица.
Обременение бездокументарных ценных бумаг может также возникать с момента их зачисления на счет, на котором в соответствии с законом учитываются права на обремененные бездокументарные ценные бумаги.
Внесение записей о залоге или об ином обременении бездокументарных ценных бумаг производится на основании распоряжения правообладателя (залоговое распоряжение и т. п.), если иное не предусмотрено законом. Записи об изменении условий обременения и о его прекращении вносятся на основании распоряжения правообладателя при наличии согласия в письменной форме лица, в пользу которого установлено обременение, либо без такого распоряжения в случаях, предусмотренных законом или соглашением правообладателя с лицом, осуществляющим учет прав на бездокументарные ценные бумаги, и лицом, в пользу которого установлено обременение.
4. При уклонении лица, совершившего отчуждение, либо лица, предоставляющего ценные бумаги в обеспечение исполнения обязательства, от представления лицу, осуществляющему учет прав на бездокументарные ценные бумаги, распоряжения о проведении операции по счету приобретатель или лицо, в пользу которого устанавливается обременение бездокументарных ценных бумаг, вправе требовать в судебном порядке внесения записей о переходе прав на ценные бумаги или об их обременении на условиях, предусмотренных договором с лицом, совершающим отчуждение, или с лицом, предоставляющим ценные бумаги в обеспечение исполнения обязательства.
При наличии нескольких лиц, в пользу которых установлено обязательство по передаче либо обременению прав на одни и те же бездокументарные ценные бумаги, в случае, если операция по их передаче или по обременению еще не осуществлена, преимущество имеет лицо, в пользу которого обязательство возникло ранее, а если это невозможно установить — лицо, первым предъявившее иск.
5. Оформление перехода прав на бездокументарные ценные бумаги в порядке наследования производится на основании представленного наследником свидетельства о праве на наследство (ст. 1162).
Переход прав на бездокументарные ценные бумаги при реализации таких ценных бумаг в случае обращения на них взыскания оформляется на основании распоряжения лица, уполномоченного на реализацию имущества правообладателя.
Оформление передачи прав на бездокументарные ценные бумаги в соответствии с судебным решением производится лицом, осуществляющим учет прав, на основании решения суда или на основании акта лица, осуществляющего исполнение судебного решения.
6. Уклонение или отказ лица, осуществляющего учет прав на бездокументарные ценные бумаги, от проведения операции по счету могут быть оспорены в суде.
Требования этих нормативных актов являются обязательными для регистраторов — профессиональных участников рынка ценных бумаг и эмитентов, осуществляющих ведение своего реестра владельцев ценных бумаг. Регистратор обязан вносить в реестр записи о переходе прав на ценные бумаги при совершении сделок на основании распоряжения, которое, как правило, предоставляет зарегистрированное лицо, отчуждающее ценные бумаги, а также иных документов, перечень которых содержится в указанных нормативных актах. Такое регулирование вполне объяснимо, т. к. именно отчуждатель указан в реестре в качестве правообладателя ценных бумаг. Законом или договором правообладателя с лицом, осуществляющим учет прав, могут быть предусмотрены иные основания и условия списания ценных бумаг и их зачисления, в том числе возможность списания ценных бумаг со счета лица, совершившего отчуждение, без предоставления его распоряжения. Так, передача ценных бумаг по заявлению приобретателя возможна в случае приобретения ценной бумаги в порядке универсального правопреемства, т. е. по наследству при предоставлении наследником свидетельства о праве на наследство.
2. При передаче именных ценных бумаг важно определить момент перехода прав по бездокументарной ценной бумаге. Права по бездокументарной ценной бумаге переходят к приобретателю одновременно с правом на бездокументарную ценную бумагу в момент внесения записи по счету приобретателя в реестре. Еще М. М. Агарков доказал, что моментом перехода права собственности на ценную бумагу является не момент соглашения между отчуждателем и приобретателем, а момент совершения трансферта (Агарков М. М. Учение о ценных бумагах // Агарков М. М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М., 1994. С. 317). Аналогичное правило установлено в ст. 29 Закона о рынке ценных бумаг, которая устанавливает, что права на бездокументарную ценную бумагу переходят к приобретателю с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя или с момента совершения приходной записи по лицевому счету приобретателя, в зависимости от того, депозитарием или реестродержателем осуществляется учет прав на ценные бумаги. Правило о моменте перехода прав на бездокументарные ценные бумаги и по бездокументарной ценной бумаге носит императивный характер, именно поэтому стороны, участвующие в сделке по передаче именных ценных бумаг, не могут своим соглашением изменить этот момент и установить иной.
3. Пункт 3 коммент. ст. посвящен возникновению обременений бездокументарной ценной бумаги, которые возникают с момента внесения регистратором соответствующих записей о залоге, ином обременении или ограничении по счету правообладателя или по счету иного лица, в установленных законом случаях.
Наиболее подробно регламентируется залог бездокументарных ценных бумаг. Так, ст. 358.16 ГК устанавливает, что залог бездокументарных ценных бумаг возникает с момента внесения записи по счету, на котором учитываются права владельца бездокументарных ценных бумаг, или в случаях, установленных законом, по счету иного лица, если законом или договором установлено, что залог возникает позднее. Регистратор осуществляет внесение записи о залоге на основании залогового распоряжения, в котором содержится указание регистратору внести в реестр запись о залоге или о прекращении залога. Подавляющее большинство бездокументарных ценных бумаг является эмиссионными. Залог эмиссионных ценных бумаг регламентируется приказом ФСФР РФ от 28.06.2012 № 12-52/пз-н, которым утвержден Порядок учета в реестре владельцев ценных бумаг залога именных эмиссионных ценных бумаг и внесения в реестр изменений, касающихся перехода прав на заложенные именные эмиссионные ценные бумаги.
Кроме общего порядка, когда обременения ценных бумаг отражаются по счету правообладателя, законодатель установил и иной порядок их возникновения, предусматривающий, что обременение бездокументарных ценных бумаг может возникать с момента их зачисления на специальный счет, на котором в соответствии с законом учитываются права на обремененные бездокументарные ценные бумаги.
Внесение записей о залоге или об ином обременении бездокументарных ценных бумаг осуществляется на основании распоряжения правообладателя (залогового распоряжения), если иное не предусмотрено законом. В то же время для внесения записи об изменении условий обременения или о его прекращении одного распоряжения правообладателя мало, необходимо еще согласие в письменной форме лица, в пользу которого установлено обременение. Изменение условий обременения или его прекращение возможны и без распоряжения правообладателя в случаях, предусмотренных законом или соглашением правообладателя с лицом, осуществляющим учет прав на бездокументарные ценные бумаги, и лицом, в пользу которого установлено обременение.
4. Пункт 4 коммент. ст. регламентирует ситуацию, когда лицо, совершившее отчуждение бумаг или лицо, предоставившее ценные бумаги в обеспечение исполнения обязательства, уклоняется от предоставления лицу, осуществляющему учет прав на бездокументарные ценные бумаги — регистратору, распоряжения о проведении операции, т. е. не предоставляет распоряжение или залоговое распоряжение. В такой ситуации приобретатель или лицо, в пользу которого устанавливается обременение, вправе требовать в судебном порядке внесения записей о переходе прав на ценные бумаги или их обременении на условиях, предусмотренных договором с лицом, совершающим отчуждение, или с лицом, предоставляющим ценные бумаги в обеспечение исполнения обязательства. При вынесении судом такого решения соответствующие записи регистратором вносятся на основании судебного решения и распоряжения правообладателя уже не требуется. В коммент. п. ничего не говорится о возмещении убытков, причиненных таким уклонением от предоставления распоряжения о проведении операции. Представляется, что лицо, необоснованно уклонявшееся от внесения соответствующих записей в реестр, должно возместить приобретателю или лицу, в пользу которого устанавливается обременение, убытки, вызванные задержкой в совершении записи.
Абз. 2 коммент. п. устанавливает, что при наличии нескольких лиц, в пользу которых установлено обязательство по передаче либо обременению прав на одни и те же бездокументарные ценные бумаги, приоритет отдается лицу, в пользу которого обязательство возникло ранее, а если это невозможно установить — лицу, первым предъявившим иск. Это правило применимо в случае, если операции по их передаче или по обременению еще не осуществлена.
5. Пункт 5 коммент. ст. посвящен переходу прав на бездокументарные ценные бумаги по иным основаниям, кроме распоряжения лица, совершившего отчуждение. ГК выделяет здесь оформление перехода прав на бездокументарные ценные бумаги в порядке наследования; в случае обращения на них взыскания; в соответствии судебным решением. Так, переход прав на бездокументарные ценные бумаги производится на основании предоставленного наследником свидетельства о праве на наследство. Следует обратить внимание, что принятое наследство переходит к наследнику со дня открытия наследства, независимо от времени его фактического принятия, а также независимо от момента государственной регистрации права наследника на наследственное имущество, когда такое право подлежит государственной регистрации (п. 4. ст. 1152 ГК). Однако наследник не может распорядиться бездокументарными ценными бумагами ранее оформления своих прав на основании свидетельства о праве на наследство, которое по общему правилу выдается по истечении шести месяцев со дня открытия наследства. При переходе прав на бездокументарные ценные бумаги не может быть фактического принятия наследства.
Основные положения, относящиеся к обращению взыскания на бездокументарные ценные бумаги, и особенностям их реализации в порядке исполнительного производства, регламентируются ст. 73.1, 82, 89 Закона об исполнительном производстве.
6. Пункт 6 коммент. ст. посвящен регламентации отношений, возникающих при уклонении или отказе лица, осуществляющего учет прав, от проведения операции по счету. В случае отказа от внесения записи в реестр регистратор не позднее 5 дней с даты представления распоряжения направляет мотивированное уведомление об отказе от внесения записи, содержащее причину отказа. Такой отказ может быть в дальнейшем оспорен в суде.
Статья 149.3. Защита нарушенных прав правообладателей
1. Правообладатель, со счета которого были неправомерно списаны бездокументарные ценные бумаги, вправе требовать от лица, на счет которого ценные бумаги были зачислены, возврата такого же количества соответствующих ценных бумаг.
Бездокументарные ценные бумаги, удостоверяющие только денежное право требования, а также бездокументарные ценные бумаги, приобретенные на организованных торгах, независимо от вида удостоверяемого права не могут быть истребованы от добросовестного приобретателя.
Если бездокументарные ценные бумаги были безвозмездно приобретены у лица, которое не имело права их отчуждать, правообладатель вправе истребовать такие ценные бумаги во всех случаях.
2. Если бездокументарные ценные бумаги, которые правообладатель вправе истребовать, были конвертированы в другие ценные бумаги, правообладатель вправе истребовать те ценные бумаги, в которые были конвертированы ценные бумаги, списанные с его счета.
3. Правообладатель, со счета которого бездокументарные ценные бумаги были неправомерно списаны, при наличии возможности приобретения таких же ценных бумаг на организованных торгах по своему выбору вправе потребовать от лиц, несущих перед ним ответственность за причиненные этим убытки, приобретения таких же ценных бумаг за их счет либо возмещения всех необходимых для их приобретения расходов.
2. Правила защиты нарушенных прав таких правообладателей установлены в п. 1 коммент. ст. Правообладатель, со счета которого были неправомерно списаны бездокументарные ценные бумаги, вправе требовать от лица, на счет которого ценные бумаги были зачислены, возврата такого же количества соответствующих ценных бумаг. Бездокументарные ценные бумаги, удостоверяющие только денежное право требования, а также приобретенные на организованных торгах, независимо от вида удостоверяемого права, не могут быть истребованы от добросовестного приобретателя.
Законодательство о ценных бумагах (п. 20 ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг) содержит свое специфическое определение добросовестного приобретателя, который должен отвечать двум условиям. Во-первых, это лицо, которое не просто приобрело ценные бумаги, но и произвело их оплату; во-вторых, к нему предъявляется традиционное требование о том, что добросовестный приобретатель в момент приобретения ценных бумаг не знал и не мог знать о правах третьих лиц на эти ценные бумаги, т. е. в понятие добросовестного приобретателя помимо классического субъективного признака: не знал и не мог знать, включается и объективный признак: добросовестный приобретатель должен оплатить приобретенные ценные бумаги. Такие ограничения установлены для обеспечения стабильности гражданского оборота с учетом высокой оборотоспособности ценных бумаг. При этом бездокументарные ценные бумаги, безвозмездно приобретенные у лица, которое не имело права их отчуждать, могут быть истребованы во всех случаях, независимо от того, добросовестным или недобросовестным является приобретатель.
Нетрудно заметить, что иск, предусмотренный ст. 149.3. ГК, построен по аналогии с виндикационным иском, имеется и определенная терминологическая схожесть с текстами ст. 301 и 302 ГК. Однако несмотря на такое сходство, рассматривать иск об истребовании бездокументарных ценных бумаг как виндикационный нельзя, поскольку он, во-первых, направлен на истребование не индивидуально-определенной вещи, а бездокументарных ценных бумаг, которые являются ни чем иным как обязательственными и иными правами (ст. 149 ГК); во-вторых, такое право предоставляется хотя и лицу, формально названному в законе как «правообладатель», тем не менее не указанному в реестре владельцев ценных бумаг, т. е. требование заявляется нелегитимированным лицом к лицу, легитимированному в установленном законом порядке.
3. В п. 2 коммент. ст. рассматривается один из аспектов восстановления корпоративного контроля, ранее сформулированного в постановлениях Президиума ВАС (см., например, постановления Президиума ВАС от 03.06.2008 № 1176/08; от 10.06.2008 № 5539/08). В настоящее время в ГК содержится общее правило: если бездокументарные ценные бумаги были конвертированы в другие ценные бумаги, то правообладатель вправе истребовать те ценные бумаги, в которые были конвертированы незаконно списанные ценные бумаги.
4. Если существует возможность приобретения таких же ценных бумаг на организованных торгах, то правообладателю, со счета которого они были неправомерно списаны, предоставляется право выбора: потребовать от лиц, несущих перед ним ответственность, приобретения таких же ценных бумаг за их счет, либо возмещения всех необходимых для их приобретения расходов. Понятие организованных торгов содержится в ФЗ от 21.11.2011 № 325-ФЗ «Об организованных торгах». Это торги, проводимые на регулярной основе по установленным правилам, предусматривающим порядок допуска лиц к участию в торгах для заключения ими договоров купли-продажи товаров, ценных бумаг, иностранной валюты, договоров репо и договоров, являющихся производными финансовыми инструментами (ст. 2).
Статья 149.4. Последствия истребования бездокументарных ценных бумаг
1. В случае удовлетворения требования правообладателя о возврате бездокументарных ценных бумаг в соответствии с п. 1 или п. 2 ст. 149.3 настоящего Кодекса правообладатель пользуется в отношении лица, со счета которого ценные бумаги были ему возвращены, правами, указанными в п. 5 ст. 147.1 настоящего Кодекса.
2. В случае реализации неуправомоченными лицами удостоверенных бездокументарными ценными бумагами права на участие в управлении акционерным обществом или иного права на участие в принятии решения собрания правообладатель может оспорить соответствующее решение собрания, нарушающее его права и охраняемые законом интересы, если акционерное общество или лица, волеизъявление которых имело значение при принятии решения собрания, знали или должны были знать о наличии спора о правах на бездокументарные ценные бумаги и голосование правообладателя могло повлиять на принятие решения.
Иск об оспаривании решения собрания может быть предъявлен в течение трех месяцев со дня, когда лицо, имеющее право на ценную бумагу, узнало или должно было узнать о неправомерном списании ценных бумаг с его счета, но не позднее одного года со дня принятия соответствующего решения.
Суд может оставить решение собрания в силе, если признание решения недействительным повлечет причинение несоразмерного ущерба кредиторам акционерного общества или иным третьим лицам.
2. В особом порядке регулируются отношения, возникающие при незаконном списании корпоративной ценной бумаги — акции, которая дает право на участие в управлении делами акционерного общества. В случае реализации неуправомоченными лицами удостоверенных акцией прав на участие в управлении акционерным обществом или иного права на участие в принятии решения собрания правообладатель может оспорить решение собрания, нарушающее его права и охраняемые законом интересы, при наличии следующих двух условий. Во-первых, если акционерное общество или лица, волеизъявление которых имело значение при принятии решения собрания, знали или должны были знать о наличии спора о правах на бездокументарные ценные бумаги; во-вторых, голосование правообладателя могло повлиять на принятие решения. Но даже при наличии этих двух условий, суд может оставить решение собрания в силе, если признание решения недействительным повлечет причинение несоразмерного ущерба кредиторам акционерного общества или иным третьим лицам. ГК устанавливает срок для оспаривания решения собрания: иск может быть предъявлен в течение трех месяцев со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о неправомерном списании ценных бумаг с его счета, но не позднее одного года со дня принятия соответствующего решения.
Статья 149.5. Последствия утраты учетных записей, удостоверяющих права на бездокументарные ценные бумаги
1. При утрате учетных записей, удостоверяющих права на бездокументарные ценные бумаги, лицо, осуществляющее учет прав, обязано незамедлительно опубликовать информацию об этом в средствах массовой информации, в которых подлежат опубликованию сведения о банкротстве, и обратиться в суд с заявлением о восстановлении данных учета прав в порядке, установленном процессуальным законодательством.
Требование о восстановлении данных учета прав на бездокументарные ценные бумаги может быть заявлено любым заинтересованным лицом. Восстановление данных учета прав осуществляется в порядке, установленном процессуальным законодательством. При восстановлении данных учета прав на бездокументарные ценные бумаги записи о правообладателях вносятся на основании решения суда.
Информация о восстановлении данных учета прав на бездокументарные ценные бумаги опубликовывается для всеобщего сведения в средствах массовой информации, в которых подлежат опубликованию сведения о банкротстве, на основании решения суда за счет лица, осуществлявшего этот учет на момент утраты учетных записей, удостоверявших права на бездокументарные ценные бумаги.
2. Записи об учете прав на бездокументарные ценные бумаги не имеют силы с момента, когда лицо, осуществляющее учет прав, утратило учетные записи, и до дня вступления в законную силу решения суда о восстановлении данных учета прав.
Восстановление данных учета осуществляется в судебном порядке. При восстановлении данные учета прав на бездокументарные ценные бумаги вносятся на основании решения суда. В отличии от восстановления прав по документарным ценным бумагам в порядке вызывного производства, которое подробно регламентируется в 34 главе ГПК, которая так и называется «Восстановление прав по утраченным ценным бумагам на предъявителя или ордерной ценной бумагам и о восстановлении прав по ним», российское процессуальное законодательство не содержит специальных норм, посвященных восстановлению учетных записей, удостоверяющих права на бездокументарные ценные бумаги, что не позволяет в полной мере реализовать положения коммент. ст. Информация о восстановлении данных учета прав на бездокументарные ценные бумаги должна быть опубликована для всеобщего сведения в средствах массовой информации за счет лица, осуществлявщего этот учет на момент утраты учетных записей.
2. Правило, содержащееся в п. 2 коммент. ст., направлено на недопущение ранее возникающих на практике ситуаций с двойными реестрами, которые влекли за собой многочисленные злоупотребления на рынке ценных бумаг. Записи об учете прав на бездокументарные ценные бумаги не имеют силы с момента, когда лицо, осуществляющее учет прав, утратило учетные записи, и до дня вступления в законную силу решения суда о восстановлении данных учета прав.
