Предпринимательское право

Учебник

Под общей редакцией
доктора юридических наук, профессора
Р. А. Курбанова

---

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК [346+347.7](075.8)

ББК 67.404я73

П71

Авторы:

Курбанов Р. А., Азарова С. А., Баланюк Л. Л., Белялова А. М., Гречуха В. Н., Гурбанов Р. А., Денисов И. С., Денисюк С. П., Ершов О. Г., Зульфугарзаде Т. Э., Лалетина А. С., Лаптев В. А., Людвиг С. Д., Моисеев А. М., Налетов К. И., Новицкая Л. Ю., Полежаев О. А., Рузакова О. А., Рузаков А. Б., Свечникова Н. В., Слободяник В. В., Спектор А. А., Ткачев В. Н., Федорова И. А., Шведкова О. В., Шеленговский П. Г., Эрделевский А. М., Якушев А. Н.

Рецензенты:

Клеандров М. И. — доктор юридических наук, профессор, член-корреспондент РАН;

Михайлов Н. И. — кдоктор юридических наук, профессор;

Ершова И. В. – доктор юридических наук, профессор;

Занковский С. С. – доктор юридических наук, профессор.

Ответственный редактор доктор юридических наук, профессор Р. А. Курбанов.

Учебник подготовлен профессорско-преподавательским составом кафедры гражданско-правовых дисциплин РЭУ им. Г. В. Плеханова в соответствии с государственным образовательным стандартом. С учетом взаимодействия частноправовых и публично-правовых средств регулирования предпринимательской деятельности в учебнике раскрываются такие существенные теоретические вопросы, как понятие предпринимательского права и предпринимательских правоотношений, предпринимательского договора; представлены общие положения о субъектах предпринимательского права и правовом режиме имущества предпринимательского права, проанализировано правовое регулирование несостоятельности (банкротства). Основное внимание в книге уделено государственному регулированию различных видов предпринимательской деятельности. В качестве отдельных глав изложен материал о защите прав потребителей и об ответственности в предпринимательском праве.

Учебник подготовлен на основе новейшего законодательства с использованием судебной практики для иллюстрации теоретических вопросов.

Законодательство приведено по состоянию на август 2018 г.

Для студентов, аспирантов и преподавателей юридических вузов, а также для студентов экономических вузов, государственных и муниципальных служащих, руководителей предприятий и организаций, других практических работников, прежде всего предпринимателей.

УДК [346+347.7](075.8)

ББК 67.404я73

© Коллектив авторов, 2018

© ООО «Проспект», 2018

Глава 1. Понятие предпринимательского права

1.1. Развитие предпринимательского права

Правовая система любого государства содержит нормы правового регулирования коммерческой (экономической, хозяйственной) деятельности. В некоторых государствах эти нормы входят в состав гражданского и предпринимательского права (Нидерланды, Италия), в других составляют отдельную отрасль права (Испания, Франция, Португалия, Германия). С целью обозначения этой отрасли используются различные термины: предпринимательское, торговое, коммерческое, хозяйственное право.

Разница в терминологическом обозначении определяется историческими традициями, условиями развития определенного государства. В ряде государств (Испания, Германия, Япония, Франция и др.) наряду с гражданскими кодексами приняты и действуют торговые (коммерческие) кодексы, торговые уложения. В последнем случае принято говорить о «дуализме» частного права. Вместе с тем для всех государств, несмотря на подобные различия, характерно выделение правового регулирования предпринимательской деятельности в особую сферу регулирования. Это позволяет формировать к ней особые требования, соблюсти баланс между защитой публичных (общественных и государственных) интересов и защитой частных интересов предпринимателей.

Предпринимательское право иностранных государств охватывает широкий круг правовых отношений. Как правило, оно в основном распространяется на гражданское право и торговое право, отделенное от гражданского еще в период средневековья (XI–XII вв.). Торговое право в большинстве стран является синонимом предпринимательского.

Изначально под торговым правом подразумевалась собственно торговля, а такие работы, как производство продукта, закупка сырья, обработка, перевозка, хранение, торговым правом не охватывались.

Сегодня торговое право регламентирует сбыт и закупку сырья, весь производственный процесс, торговлю и обслуживающую ее сферу: финансирование, рекламу, банковские дела и т. д.

Торговое право признается специальным в отношении гражданского права. Однако, если недостаточно норм специального права, тогда восполнительно (субсидиарно) применяются нормы гражданского.

Рассмотрим особенности формирования торгового (предпринимательского) права ряда зарубежных государств.

Франция. Впервые торговое право появилось в качестве отрасли в XVII столетии. Тогда Кольбер принял два закона:

– 1673 г. – ордонанс о морской торговле;

– 1681 г. — ордонанс о сухопутной торговле.

Данные законы легли в основу французского кодекса (1807 г.), действующего до настоящего времени.

Германия. Кодификация в Германии впервые произошла в XIX в.

Англия. Каждый купец должен приобрести (получить) торговую лицензию. Судебные решения принимались оперативно — на основании обычаев.

Cогласно закону о торговых судах 1353 г. эти суды формировались в крупных городах, состояли из присяжных и судьи; торговые обычаи использовались в большей степени, нежели общие нормы права.

С 1613 г. суды общей компетенции принимают к рассмотрению все спорные ситуации. Истец (сторона) должен доказать существование торгового обычая; в судах общего права они рассматриваются как обычаи, входящие в состав общего права; торговые суды прекратили существование за ненадобностью. В связи с этим в Англии нет ни торгового, ни гражданского кодексов.

Широкое распространение в Англии получила практика по составлению консолидированных законов, которые объединяют в себе изданные ранее положения законодательства с добавлением в них отдельных усовершенствований и изменений.

Швейцария. Здесь не удалось полностью преодолеть дуализм, несмотря на то что в 1911 г. разработан «обязательственный закон». Отношения регулируются не гражданским кодексом, а именно данным законом.

Италия — вторая страна, где также предпринимали попытки преодолеть дуализм. В 1942 г. был принят Гражданский кодекс Италии.

Нидерланды. Начиная с 70-х гг. в Гражданский кодекс включен раздел «торговые сделки».

В. К. Мамутов упоминал о такой «эндемичной» особенности развития хозяйственного права Украины — в украинских городах еще 500 лет тому назад было введено городское торгово-ремесленное право, которое получило название «Магдебургского права» (т. н. немецкое право Украины). По мнению В. К. Мамутова корни хозяйственного права лежат «именно в мардебургском, немецком и итальянском торгово-промышленном, торгово-ремесленническом праве городов, а не в римском праве»1. Это в определенном смысле свидетельствует об автономии хозяйственного права от гражданского права, корни которого, как известно, — в римском праве.

1.2. Теории отечественного предпринимательского права

Российское коммерческое право формировалось как торговое еще в дореволюционный период. Существование торгового частного права стало результатом возникновения внутри страны сложных, многочисленных юридических отношений между частными субъектами в отношении торговли. Торговое право является совокупностью частных правовых норм, которые непосредственно соприкасаются с торговым оборотом. Источниками русского торгового права считаются Устав торгового судопроизводства, Устав о векселях, Торговый устав, Кредитный устав, Устав о промышленности, Положение о промысловом государственном налоге, Общий устав железных дорог.

Торговое право в России дореволюционного периода, несмотря на присутствие самостоятельных источников, являлось специальной частью, а не отраслью гражданского права. В основе торгового законодательства лежало гражданское законодательство.

Политическая и экономическая ситуация в государстве кардинальным образом переменилась после 1917 г. Началось складывание плановой экономики, коммерческая деятельность в основном осуществлялась государственными предприятиями. Появилась необходимость создания принципиально иного типа законодательства, адекватного специфическим экономическим и социальным условиям. Зарождается и развивается категория «хозяйственное право». Оно, по сути, также являлось предпринимательским, но наукой хозяйственного права по-разному трактовалось правовое регулирование хозяйственной деятельности на разных этапах существования советского государства.

«Двухсекторная теория» начинается в период НЭПа (20-е гг.). Основоположник данной теории П. И. Стучка считал, что из двух существовавших в российской экономике секторов — частного и социалистического — второму суждено упрочиваться и развиваться, а для первого уготовано скорое исчезновение. Данное положение основывалось на известном постулате В. И. Ленина: «Мы не признаем ничего “частного”, все в хозяйственной области для нас есть не частное, а публично-правовое». Согласно этому, должно совершенствоваться хозяйственное право, которое обслуживает социалистический сектор. Так как частному сектору было суждено исчезнуть, то обслуживающее его гражданское право также должно было отмереть. Теория в целом верно оценивала роль хозяйственного права при регулировании социалистических хозяйственных отношений. Гражданское право ошибочно увязывалось лишь с производственными взаимоотношениями частного экономического сектора и больше не рассматривалось с позиции гражданина, его имущественных потребностей.

В 30-х гг. — в период, когда в экономике стал безраздельно господствовать социалистический сектор — наука опять стала рассматривать вопрос о положении хозяйственного права и его упорядочения, оформления, а также введения в обиход правовой сущности хозяйствования. Появилась проблема: куда поместить гражданский субъект с его жилым помещением, наследованием, домом, прочим имуществом (в то время от упразднения буржуазного института наследственного права уже отказались). Ведь рассчитанное на НЭПовский период общественного развития гражданское право будто бы завершило свое существование совместно с частным сектором.

Образуется новая школа единого хозяйственного права, согласно которой гражданин занимает место в структуре хозяйственных связей. Все имущественные взаимоотношения социалистических организаций и граждан регулируются нормативами единого хозяйственного права, основным источником которого предполагалось сделать Хозяйственный кодекс. Основоположники этой школы — Л. Я. Гинцбург, Е. Б. Пашуканис, относили хозяйственное право к специфической форме политики пролетарского государства в сфере организации координирования хозяйства. Предлагалось принять Хозяйственный кодекс, а также закон о планировании. Отстаивался тезис о том, что недопустимо делить единое хозяйственное право на две самостоятельные составляющие — административно-хозяйственное и гражданское право. Хозяйственное право должно регулировать все вертикальные и горизонтальные имущественные отношения, а также правовые и гражданские нормы.

Обвинение в устранении гражданского права стало ключевым в адрес ученых хозяйственной школы. Однако устранение гражданского права стало только красивым поводом. Основная причина гонений состояла в том, что авторы хозяйственной концепции пытались обосновать необходимость правового начала в экономической сфере, что являлось угрозой для административно-командной системы. Под влиянием школы академика А. Я. Вышинского регулирование хозяйственных отношений в основном решили сосредоточить в отраслях административного и гражданского права. Появился дуалистический подход к регулированию экономики.

После XX съезда КПСС начинается развитие третьей школы хозяйственного права. Ее идея представлялась в работах академика АН СССР В. В. Лаптева2 и В. К. Мамутова3. Ими было выдвинуто предложение о разработке и принятии Основ хозяйственного законодательства или Хозяйственного кодекса Союза ССР.

Новая теория, преодолев заблуждения предшественников, «возвратила гражданина в лоно гражданского права». Роль гражданского законодательства состояла в регулировании имущественных отношений при участии граждан. Концепция основывалась на необходимости единства правового регулирования хозяйственных взаимоотношений, которые складываются при реализации хозяйственной деятельности (горизонтальные отношения) и при руководстве (вертикальные отношения). Фундаментальными предпосылками данной теории является то, что на принятые в обществе товарно-денежные взаимоотношения воздействует плановое начало, которое имеет властный характер. В этой связи правовое регулирование данных отношений должно отличаться двойственным характером и представлять собой синтез начал публичного и частного права. На подобных началах должен был выстраиваться Хозяйственный кодекс. Его проекты создавались в возглавляемом В. В. Лаптевым с 1955 г. секторе хозяйственного права и правовых проблем управления промышленностью Института права и государства АН СССР4. Как и прочие предлагавшиеся акты, кодекс принят не был, так как в планы бюрократического аппарата подобное не входило. Все же идея хозяйственного права получила развитие в период экономической реформы 1965 г., нацеленной на усиление роли хозяйственных договоров, расширение прав организаций.

В 1969 г. была издана монография В. В. Лаптева «Предмет и система хозяйственного права» содержавшая концепцию советского хозяйственного права. В частности был сделан важный вывод о единстве отношений по руководству и отношений по ведению хозяйственной деятельности. Производственные микроэкономические отношения ранее основанные на отношении управления преобразовывались в хозяйственные. Очевидную связь хозяйственного права советского периода развития и предпринимательского права продемонстрировал Т. М. Гандилов в своей докторской диссертации заметив «…в условиях рынка далеко не всегда происходит слияние прав хозрасчетного предприятия и собственника. Последний, будучи полностью самостоятельным, вправе по своему усмотрению решать вопросы создания, определение целей деятельности, реорганизации и ликвидации предприятия и в рамках закона может вмешиваться в :его деятельность. Тем самым переход к рынку не устраняет различий в объеме их прав»5.

В. В. Лаптев и представители созданной им научной школы хозяйственного права последовательно выступали за расширение компетенции государственных предприятий, несение юридической ответственности органов хозяйственного руководства за последствия принимаемых ими решений. В начале 90-х гг. ХХ в. В. В. Лаптев подверг критике принятый Гражданский кодекс РФ. Основой критических замечаний стало понимание законодателем предприятия не как субъекта, а как объекта гражданско-правовых отношений. По сути, предприятие как единица было заменено конструкцией юридического лица.

В 90-е гг. в РФ начался переход от плановой экономики к принципиально иной экономической системе — к рыночным отношениям. Придание законного статуса коммерческой деятельности, разнообразие (и равноправие) форм собственности, включая возрождение частной, появление разных организационно-правовых форм коммерческой деятельности, возведение свободы частноправового соглашения в ранг принципов гражданского законодательства как противопоставление директивному планированию — все это требовало изменения ранее сложившейся концепции.

Указом Президента РФ от 29 апреля 1994 г. № 848 «Об исследовательской программе “Пути и формы укрепления российского государства”»6 была предусмотрена разработка Предпринимательского кодекса, что, однако, не получило воплощения в практической жизни.

1.3. Понятие предпринимательского права

Существенные перемены в сфере российского правового регулирования произошли в связи с переходом экономики на рыночные отношения. Административно-командная система, основой которой являлось ограничение самостоятельности субъектов имущественных отношений и огосударствление экономики, сегодня уступает свое место регуляторам рынка. В связи с этим существенно повышается роль частноправового регулирования общественных отношений.

В новом Гражданском кодексе закрепились идеи частного права, именуемые некоторыми учеными «рыночной конституцией», «первым среди равных», «кодексом цивилизованного рынка». Причиной тому — нормативно закрепленный принцип приоритета ГК РФ над гражданско-правовыми нормами других федеральных законов. Разумеется, принятый в 1994–1995 гг. Гражданский кодекс являлся продуктом своего времени. В своей первоначальной редакции он содержал весьма краткие положения о запрете злоупотребления правом (ст. 10).

Среди ученых нет единого мнения по вопросу определения предпринимательского права. Так же, как не было и до сих пор нет (несмотря на то, что дискуссионность и острота заметно спали) однополярности суждений относительно хозяйственного права.

Профессор О. А. Красавчиков в свое время подводил итоги проблематики правового регулирования хозяйственной жизни. Он выделил ряд концепций хозяйственного права. Они соответствовали реальной действительности на конкретном этапе становления советского государства и отличались оригинальностью суждений ученых.

Негативное отношение к любому праву наблюдалось в первые годы правления советской власти, когда произошло ниспровержение старого режима, слом государственной царской машины. На самом деле, зачем нам право (закон), когда у нас есть пролетарская диктатура. Спе­цифическую пирамиду теоретических воззрений открывает концепция «отрицания правового регулирования хозяйственной деятельности», предшествующая идее «двухсекторного права».

Основоположником «двухсекторной» правовой теории стал видный общественный и государственный деятель П. И. Стучка, различавший хозяйственно-административное и гражданское право, которое регулировало различные экономические секторы того периода. Согласно подобной теории, хозяйственно-административное право регламентирует отношения, выстраивающиеся в социалистическом экономическом секторе, в то время как сфера правоприменения гражданского права — буржуазный (частный) сектор экономики. Автор концепции, а также ее сторонники считали, что между указанными секторами (гражданским, хозяйственно-административным правом) происходит классовая антагонистическая борьба.

Исход подобной борьбы определить нетрудно: гражданское право канет в Лету после отмирания частного сектора экономики и, напротив, хозяйственно-административное право должно регламентировать социалистические взаимоотношения с характерной для них плановостью и подчиненностью. Отсюда следует, что приоритетным является направление по развитию хозяйственного и административного законодательства, а также науки хозяйственного права.

Именно П. И. Стучка основал концепцию административно-хозяйственного права. Но поскольку он был юристом достаточно высокого теоретического уровня, то методично отстаивал необходимость создания нового типа гражданского права в условиях пролетарской диктатуры. По его замыслу, гражданское право призвано регламентировать отношения, выстроенные на «анархических», неплановых началах. К ним относился ряд межсекторных взаимоотношений (на границе социалистического и частного секторов), а также отношения частного сектора7.

Как можно видеть, сторонники идеи «двухсекторного права» провозглашали главенствующую роль административно-хозяйственного права в регулировании социалистической экономики и уменьшали, а иногда сводили на нет значимость гражданского права. Но, с другой стороны, П. И. Стучка отождествлял хозяйственное и гражданское право в регулировании, основанном на плане хозяйственной деятельности. «Единому Государственному плану должна соответствовать единая, сложная организация производства, общая система общественных взаимоотношений — одним словом, единое хозяйственное или советско-гражданское право».

Концепция двухсекторного права является весьма противоречивой научной доктриной. Ее приверженцы ожидали скорого устранения гражданского права (совместно с частной собственностью), замены его новым административно-хозяйственным правом и предложили в 1931 г. разработать и издать основы советского гражданского законодательства.

Довоенная концепция хозяйственного права увидела свет благодаря стараниям крупных ученых советского времени — Л. Я. Гинцбурга и Е. Б. Пашуканиса. Они стремились устранить противоречия, преодолеть недостатки идеи «двухсекторного права» и впали, как говорил О. А. Красавчиков, в другую крайность. Представители данной теории объединили в хозяйственном праве отношения между социалистическими организациями и гражданами. Отсюда частное лицо (гражданин) был низвержен до уровня потребителя.

Теоретической базой идеи хозяйственного права довоенного периода стало единство: экономической базы (социалистическая собственность), цели (формирование коммунистического общества), источника (пролетарская диктатура), организации и регулирования отношений во всех областях народного хозяйства. Надо сказать, что в дальнейшем рассматриваемое единство будет активно использоваться представителями остальных хозяйственно-правовых теорий, однако в большинстве ситуаций без конкретных ссылок на предшественников.

В юридической литературе советского периода предпринята попытка, нацеленная на ревизию замыслов теории хозяйственного права довоенного времени. Так, по мнению О. С. Иоффе, под понятием «хозяйственное право» скрывалось якобы гражданское советское право. «Смена терминологии — не более чем известная дань меновой концепции: поскольку гражданское право неразрывно связано с частнособственническими меновыми отношениями, то одновременно с практически полной их ликвидацией необходимо уже говорить о хозяйственном, а не о гражданском праве»8.

Представляется, что использование представителями довоенной теории хозяйственно-правовой терминологии не случайно. В СССР развитие правовой мысли происходит на фоне происходящих антагонистических противоречий, классовой борьбы между буржуазным и хозяйственно-административным социалистическим гражданским правом. Вернее сказать, что теоретические суждения ученых подгоняются под объективно формирующиеся отношения планово-командной советской системы.

В период культа личности подобная теория была названа вредительской, а часть ее сторонников была репрессирована. В 1937 г. Е. Б. Пашуканиса, являющегося заместителем народного комитета юстиции СССР, объявили врагом народа и расстреляли.

История ликвидации школы хозяйствования, а также ее авторов нуждается в авторитетном исследовании. Здесь не допускается проявление субъективизма, перекос в оценках. Сомнительно, что идея хозяйственного права была реальной угрозой для административно-командной системы. Во времена культа личности многие научные взгляды и теории считались вредительскими.

В довоенный период появился ряд теорий правового регулирования экономических отношений: хозяйственно-административное, торгово-промышленное право и др.

В тот далекий период наблюдается бурное развитие цивилистической мысли. На юридическом небосводе появились различные выдающиеся ученые-цивилисты: М. М. Агарков, С. И. Аскназий, С. Н. Братусь, А. В. Венедиктов, А. М. Венавер, Д. М. Генкин, О. С. Иоффе, И. Б. Новицкий, В. К. Райхер, В. И. Серебровский, Ю. К. Толстой, Е. А. Флейшиц, Р. О. Халфина, Б. Б. Черепахин и др. Некоторые из них занимались научной деятельностью еще в дореволюционный период развития российского права.

«Послевоенная концепция хозяйственного права» вызвала в юридической среде существенный резонанс. Ее авторы — В. В. Лаптев, В. К. Мамутов, В. С. Мартемьянов, Г. М. Свердлов, В. С. Тадевосян и др. сделали вывод, касающийся существования хозяйственного права в качестве самостоятельной отрасли, которая имеет особый метод и предмет правового регулирования единых хозяйственных взаимоотношений.

Именно в послевоенной концепции хозяйственного права впервые была сформулирована правовая модель регулирования социальных связей, которые возникают на основании синтеза внутрихозяйственных, «вертикальных» и «горизонтальных» взаимоотношений. Представители данной концепции считают, что горизонтальные отношения формируются между субъектами хозяйствования, а вертикальные — между местным самоуправлением, государственными органами власти и субъектами. Во вторую группу включены внутрихозяйственные отношения, складывающиеся среди отдельных подразделений предприятий9.

В данной концепции сочетаются элементы частного и публичного права. Это позволяло обосновать расширение полномочий государственных предприятий в формате обязательных плановых заданий. Сторонники «послевоенной концепции хозяйственного права» внесли существенный вклад в теоретическое исследование проблематики хозяйственного права (что важно само по себе), а также в разработку основополагающих хозяйственных и правовых актов, которые регулировали (в ходе экономической реформы 1965 г.) определенные вопросы хозяйственной сферы. Потому вряд ли можно считать справедливыми теоретические оценки хозяйственного права с позиции ряда представителей цивилистического правового экономического регулирования, рассматривающих теорию исключительно как продукт и защиту советской плановой партийной системы.

Подобная теория, в особенности при разработке проекта советского Хозяйственного кодекса, вызвала среди ученых-цивилистов настоящий переполох. Научное (да и не только) противостояние сторонников и противников теории хозяйственного права продолжалось несколько десятилетий. Известный ученый, профессор С. С. Алексеев красноречиво пишет об указанном противостоянии. Он описывает события, которые связаны с подготовкой, принятием части первой нового российского Гражданского кодекса. «В 1993 г. в престижном Президент-отеле под эгидой правительства прошла конференция сторонников хозяйственно-правовой теории, где интенсивно пропагандировалась идея двух частных правовых сфер: для отдельных граждан и для предприятий (т. е., по сути, возрождалась концепция «двухсекторного права», разрабатываемая в 20–30-х гг. сторонниками социалистической плановой экономики). Наконец, в одном президентском документе оказались указания, что вместе с ГК необходимо подготовить и Предпринимательский кодекс».

Немного раньше в 1963 г., С. С. Алексеев и С. Н. Братусь реанимировали идею «хозяйственно-административного права». В отличие от аналогичной концепции П. И. Стучки, она не противопоставлялась гражданскому праву, не претендовала на его замещение. Они констатируют: «У многих из административистов, особенно у авторов учебных программ и учебников, сложилось ограниченное представление о роли административного права в регулировании отношений, которые связаны с процессом хозяйственного строительства. Научный анализ, проводящийся при исследовании административного права, как правило, обрывается на месте, где он в реальности должен лишь развертываться: он ограничен определенными общими вопросами принципов хозяйственной деятельности органов их устройства, однако не уходит в глубь административно-правового регулирования отношений в сфере социалистического хозяйства. Здесь образуется некая “мертвая зона” в преподавании правовых предметов в юридических вузах, а также научных исследованиях».

Представители данной концепции полагают: выходом из сложившейся ситуации станет формирование специальной подотраслевой науки административного и хозяйственного права. Именно она является организационной предпосылкой для исследования административно-правового регулирования хозяйственных правоотношений.

О. А. Красавчиков по этому поводу отмечает: «Прошло много лет с тех пор, как данная точка зрения была высказана. Однако со стороны научных представителей административного права не произошло каких-либо значительных изменений в развитии исследований сферы “хозяйственно-административного права”. Они почти не восприняли данную концепцию и уделяют больше внимания вопросам, затрагивающим управление народным хозяйством». Теория оказалась не востребованной и сейчас лишь украшает перечень концепций правового регулирования социалистической экономики.

Довольно оригинальной, хоть и весьма неопределенной, является теория права в качестве «нормативного массива», которая была выдвинута О. А. Красавчиковым. Право рассматривается как совокупность нормативов институтов социалистического советского права, взаимодействующих в регулировании хозяйственной деятельности. Подобная трактовка хозяйственного права вряд ли дает четкие критерии для раскрытия и определения сущности этого правового явления.

Делая вывод краткого обзора теорий правового регулирования отношений в области хозяйствования, можно сделать следующее заключение.

Во-первых, заметим, что оживленный интерес ученых разных убеждений и взглядов к теоретическим вопросам предпринимательского права обуславливается объективными обстоятельствами, которые связаны с фактическими потребностями социалистической экономики. При поиске научной истины была определена концепция хозяйственного права при активном соучастии ученых-цивилистов. Во-вторых, современная теория предпринимательского (коммерческого, торгового, хозяйственного) права во многом предопределена научными концепциями предыдущих лет и может рассматриваться при конкретных условиях в виде интерпретации и продолжения последних, учитывая новейшие достижения правовой мысли.

Теперь перейдем к изучению проблемы о содержании предпринимательского права.

Предпринимательское право, коммерческое право и торговое право

Прежде всего, необходимо разобраться в понятийной структуре. Все дело в том, что в юридических литературных источниках часто формулировки «коммерческое право», «торговое право» и «предпринимательское право» представляются синонимами. Практически приравнивает по значению вышеуказанные понятия В. Ф. Попондопуло, по мнению которого предпринимательское (коммерческое, торговое) право является составной частью права гражданского.

Аналогичной точки зрения придерживается В. В. Ровный, который исходит из смежности коммерческой и предпринимательской деятельности и приходит к заключению о терминологическом единстве коммерческого и предпринимательского права.

Тем временем А. Г. Быков, разграничивая торговое и предпринимательское право, полагает, что первое является фундаментом для последнего. Как считает ученый, если торговое право отличается частным характером, то предпринимательское право является правом социально ориентированной и государственно-регулируемой рыночной экономики. Иными словами, предпринимательское право сочетает публично- и частноправовые начала.

Некоторыми учеными предлагается разграничить предпринимательское, коммерческое и торговое право, однако только на уровне учебных дисциплин. Профессором Е. А. Сухановым указывается на необходимость разграничения с целью преподавания торгового и хозяйственного права, поскольку концепция последнего возникла намного позднее права торгового.

Предпринимательское право и гражданское право

Спор окружает и вопрос о юридическом происхождении предпринимательского права. Преобладающим представляется мнение, в соответствии с которым предпринимательское право относится к составной части права гражданского. В нем отсутствует предмет и метод правового регулирования в их классическом представлении, а также особые принципы в области предпринимательской деятельности. Практически речь идет здесь о праве коммерческом.

Предпринимательское право и хозяйственное право

Сторонниками концепции хозяйственного права термин «предпринимательское право» трактуется неодинаково. Так, В. В. Лаптевым отмечается, что в процессе перехода к рыночной экономике значительно вырастает роль хозяйственного права, трансформирующегося в право предпринимательской деятельности. Иными словами, два понятия «предпринимательское право» и «хозяйственное право» употребляются в качестве синонимичных. В. К. Мамутов полагает, что предмет хозяйственного права состоит из предпринимательской и иной деятельности в хозяйственной области10.

Представители школы гражданского права полагают, что изначальные позиции приверженцев предпринимательского (хозяйственного) права остались в большинстве своем прежними. Как считает М. И. Брагинский, авторы, поддерживающие хозяйственно-правовую точку зрения, вынуждены соответствующим мыслям придавать несколько иной вид, сохраняя при этом их содержание, в частности вероятность регулирования вертикальных и горизонтальных отношений в едином законодательстве11.

И последнее. В литературных источниках высказывается мнение о том, что право предпринимательское представляется комплексной отраслью (образованием), которая регулирует отношения особого рода в области хозяйствования. Наравне с изначальными правовыми структурами существуют третичные, вторичные образования12.

Необходимо иметь в виду, что деление права на основные и комплексные носит не абсолютный, но условный характер, потому что элемент комплексности присущ любой отрасли права. Ю. К. Толстой также был далек от абсолютизации деления права на отрасли, указывая, что комплексным отраслям права «отводится лишь условное место в зависимости от целей систематизации при систематике норм»13.

В. В. Лаптев именовал хозяйственное право «стыковой» наукой, синтезировавшей в себе все лучшее, что достигнуто гражданским и административным правом14. Им обоснована и целесообразность самостоятельности хозяйственного права, несмотря на то, что она является комплексной отраслью. «Задачам совершенствования хозяйственного руководства, — пишет В. В. Лаптев — соответствует не разрозненное улучшение административного и гражданского законодательства, а совершенствование хозяйственного законодательства, которое в комплексе регулирует порядок руководства и осуществления хозяйственной деятельности»15.

1.4. Предмет и метод предпринимательского права

Предпринимательское право рассматривается в трех аспектах:

а) в качестве комплексной правовой отрасли — в виде совокупности юридических нормативов, которые регулируют общественные взаимоотношения и складываются в области формирования, реализации, а также государственного регулирования предпринимательства;

б) в качестве науки — в виде совокупности теорий, идей, концепций, которые изучают юридические вопросы реализации предпринимательства и направлены на усовершенствование современных законов;

в) в качестве учебной дисциплины — в виде совокупности познаний, которые составляют часть обучающего проекта образовательных учреждений, требуемых для подготовки специалистов в сфере юриспруденции.

Среди юристов-ученых отсутствует единое мнение по вопросу о том, можно ли предпринимательское право отнести к самостоятельной правовой отрасли.

Сторонниками дуалистической концепции (Б. И. Пугинским, Е. А. Сухановым) полагается, что предпринимательские отношения необходимо регулировать нормами административного и гражданского права.

Монистическая теория (В. В. Лаптев, В. С. Мартемьянов, В. К. Мамутов) основывается на том, что хозяйственное право представляется комплексной независимой правовой отраслью. В частности, В. В. Лаптев указывает: «Современным условиям и задачам экономики в наибольшей степени, по нашему мнению, соответствует трактовка предпринимательского (хозяйственного) права как самостоятельной отрасли права»16. Надо заметить, что эта концепция диктовалась не только сложившейся на тот период конъюнктурой и целесообразностью. Уже в 1997 г. в совершенно новых объективных условиях В. В. Лаптев указывает, что «…отношения по руководству и осуществлению хозяйственной деятельности составляют единую систему хозяйственных отношений, требующую единого правового регулирования»17. Это вполне логично, учитывая, что «система управления и связи между внутренними подразделениями во многом построены по тем же канонам, что и 30 лет назад»18.

Предпринимательское право является комплексной правовой отраслью, которая объединяет нормы административного, гражданского и иных отраслей права. Естественно, разнообразны методы предпринимательского права:

— императивный — метод властных предписаний, которые исчерпывающе регулируют отношения (например, предписания антимонопольных организаций, обязанность предпринимателей платить налоги, обязательность государственной регистрации и т. д.);

— диспозитивный — метод основанный на предоставлении субъектам свободу выбора определенного варианта поведения (например, предпринимателям предоставляется возможность определять условия договора по соглашению сторон). Наиболее емко он выражен в формуле «не запрещенное законом — дозволено». Так в первом варианте законодатель вообще не устанавливает никакого правила, что предполагает полную свободу сторон правоотношения в определении их условий. Например, процедура приемки товара по договору купли-продажи полностью определяется сторонами19. Второй более распространенный вариант закрепления в законе принципа диспозитивности состоит в том, что законодатель, устанавливая определенное правило, делает оговорку о том, что сторонами данного правоотношения может быть установлено и иное правило, нежели закрепленное в этой норме. Таким образом, отсутствие явно выраженной воли сторон правового отношения, хотя и не рассматривается законодательством по общему правилу в качестве согласия в буквальном, формальном смысле, тем не менее трактуется как согласие сторон правоотношения на действие правила установленного нормой закона для случаев отсутствия явно выраженной воли сторон. Например кондикционные обязательства подчиняются согласно норме ч. 1 ст. 1223 ГК РФ праву места неосновательного обогащения, только если между сторонами кондикционного обязательства не заключено соглашение, указывающее на выбор сторонами права иного государства.

Объект предпринимательского права — предпринимательская деятельность.

Три группы общественных взаимоотношений составляют предмет регулирования предпринимательского права как правовой отрасли.

1. Предпринимательские взаимоотношения, возникающие между хозяйствующими субъектами на основании гражданско-правовых соглашений (например, вследствие заключения договора комиссии, поставки). Подобные взаимоотношения называются «горизонтальными», потому как основаны на равноправии сторон.

2. Отношения организационно-имущественной направленности, обеспечивающие условия для выполнения предпринимательства (ликвидация, реорганизация, создание предприятий, функции фондовых торговых бирж по осуществлению торговли и иная деятельность некоммерческой направленности).

3. Отношения, которые возникают при государственном регулировании предпринимательства (например, при реализации государственного надзора (контроля), при госрегистрации субъектов хозяйствования, лицензировании некоторых видов деятельности, налогообложении).

Предмет хозяйственного права был определен В. В. Лаптевым еще в 60-е гг. ХХ в. как «хозяйственная деятельность, хозяйственные отношения, складывающиеся в процессе руководства и осуществления хозяйственной деятельности, отношения социалистического хозяйствования»20.

Именно поэтому если гражданское законодательство находится в исключительном ведении Российской Федерации, то законодательство о предпринимательской деятельности относится к предмету совместного ведения Российской Федерации и ее субъектов21. Н. И. Михайловым приводится в пример разграничение полномочий между РФ и ее субъектами в сфере энергоснабжения22.

М. И. Клеандров также относит к предмету хозяйственного (предпринимательского) права организацию юридической службы в предпринимательстве23 .

Г. К. Матвеев, критикуя Ю. К. Толстого, признававшего граждан участниками предпринимательских отношений24, пояснял, что такая точка зрения «…разрушает субъектные границы между гражданским и хозяйственным правом»25. Однако, как верно отметил В. В. Лаптев, предметом правового регулирования являются именно отношения, а не их субъекты. Примечательно, что ч. 1 ст. 23 ГК РФ в редакции, вступившей в юридическую силу 6 августа 2017 г., предполагает возможность осуществления гражданами предпринимательской деятельности без их государственной регистрации в качестве предпринимателей. До этого возможность становиться субъектом предпринимательской деятельности без образования юридического лица существовала разве что у крестьянских фермерских хозяйств — К (Ф) Х26 и у инвестиционных товариществ27.

Под методом права предпринимательского понимается совокупность способов и приемов влияния на отношения, которые составляют предмет предпринимательского права.

С общетеоретической точки зрения метод правового регулирования общественных взаимоотношений представляется способом (приемом, средством) влияния права на человеческое поведение. Это мнение является господствующим в правовой российской науке.

Приверженцы концепции предпринимательского (хозяйственного) права также основываются на широком понимании способа правового регулирования. Будучи комплексной отраслью права предпринимательское (хозяйственное) право основано на равноправном сочетании нескольких методов правового регулирования. Метод регулирования предпринимательских отношений строится на сочетании императивного и диспозитивного методов, однако в отличии от гражданского права, где приоритет отдан диспозитивному методу, предпринимательское право основано на балансе обоих методов.

В литературных источниках по предпринимательскому (хозяйственному) праву нередко указывается на несколько методов правового регулирования: обязательные предписания; автономные решения (способ согласования); рекомендации. Иногда встречается мнение о том, что способ автономных решений включает два компонента: метод разрешения и метод согласования. Данная точка зрения появилась давно и практически осталась без существенных изменений.

Формулировку «правовой метод» необходимо рассматривать в узком и широком значениях. В последнем случае идет речь о методах частного и публичного права как суперотраслях, в первом — о методе отраслевого характера. С точки зрения деления права на частное и публичное выделяются два варианта правового регулирования: метод децентрализованного (дозволительного) и метод централизованного (императивного) регулирования. Способ централизованного регулирования влияния основывается на отношениях субординации между участниками общественных взаимоотношений. С его помощью регулируются отношения, в которых приоритетным, в основном, представляется общесоциальная заинтересованность. Поэтому централизованный метод применяется в публично-правовых сферах. И наоборот, способ децентрализованного регулирования основан на координации интересов и целей сторон и используется для упорядочения взаимоотношений субъектов гражданского общества, которые в первую очередь удовлетворяют свои индивидуальные интересы.

В отраслевом (узком) понимании термин «правовой метод» наполнен определенным содержанием, учитывая специфику и характер регулируемых отношений. Так, в области гражданского права используется такой способ правового регулирования, как правовое равенство, в сфере административного — способ подчинения. В остальных правовых сферах вышеуказанные методы также находят соответствующее использование в той или иной совокупности. Например, в экологическом, природоресурсном и земельном праве уместно сочетаются и способ правового равенства, и способ подчинения. Аналогичная картина видится в области функционирования предпринимательского права. Поэтому не стоит конструировать юридические методы, которые оторваны от фактической действительности. Хотя нами допускается, что, учитывая отстаивание независимости какой-либо (спорной) правовой сферы, существование нового (ранее неизвестного) способа правового регулирования является важным теоретическим аргументом.

Научный анализ категории «правовой метод» должен продолжаться в двух направлениях: отраслевом и общетеоретическом. Оба пути между собой тесно взаимосвязаны.

Необходимо признать справедливым мнение о том, что усовершенствование и развитие правовых и теоретических баз предпринимательского права в сфере его метода и предмета является длительным, однако совершенно неизбежным процессом. Иногда даже наиболее точные формулировки терминов в уже сложившихся сферах частного и публичного права могут признаваться относительно стабильными только в конкретный срок, после чего они подлежат дополнениям и изменениям.

Вместе с тем очевидна недостаточность критерия предмета и метода как оснований для выделения отрасли права. В. В. Лаптевым и В. П. Шахматовым предлагался дополнительный критерий правовой цели28. Поскольку предпринимательское право является комплексной отраслью права, то для правового регулирования предпринимательских отношений характерно именно сочетание различных методов — помимо уже названных выше императивного и диспозитивного методов в последнее время развивается метод рекомендаций, когда игнорирование рекомендуемых требований не влечет за собой наказания, но иные негативные последствия. Так, несоответствие требованиям, предъявляемым саморегулируемой организацией к своим членам, влечет за собой исключение из числа членов СРО. Игнорирование рекомендательных норм субъектами предпринимательского права можно расценивать как недобросовестное поведение, которое влечет за собой ряд негативных последствий.

1.5. Принципы предпринимательского права

Правовые принципы в общем виде представляются выраженными в праве исходными нормативно-руководящими истоками, которые характеризуют его сущность (основы) и установленные им закономерности жизни общества. Они (принципы) имеют ряд свойств, что ставит их на одну ступень с иными системообразующими аспектами, такими, как метод и предмет правового регулирования общественных взаимоотношений.

Во-первых, правовые принципы представляются сквозными «идеями», пронизывающими право. При этом вышеуказанные начала не являются чем-то абстрактным. Наоборот, они относятся к идеологическому (надстроечному) отражению потребностей общественного формирования. В них выражаются не только основы права, но и закономерность социально-экономической общественной жизни.

Во-вторых, принципы права должны фактически выражаться в самом праве. Так, в ст. 1 ГК РФ непосредственно были отражены ключевые начала гражданского законодательства, а в ст. 3 НК РФ — отражены ключевые начала законов о сборах и налогах. То есть начала, еще не закрепившиеся в правовых нормативах, поэтому они не могут относиться к правовым принципам. Данные начала только представляются идеями правосознания, научными заключениями. Как правило, принципы выражаются в форме нормативов (нормативных принципов).

В-третьих, являясь правовыми нормами, принципы наделены регулятивной функцией, т. е. непосредственно упорядочивают общественные взаимоотношения. Особенно принципы гражданского права используются в случае наличия пробелов в ГК и при необходимости применить аналогию права (п. 2 ст. 6 ГК РФ).

В литературных источниках принципы подразделяются на спе­цифические (отраслевые) и общие. Кроме этого, в юридической науке выделяются принципы юридических институтов. К общим принципам относятся: принципы социальной свободы, правового равенства, справедливости, законности.

Значительные сложности появляются при выявлении отраслевых принципов, в частности тех, которые по любым причинам не были закреплены в действующих законах.

Ключевыми принципами предпринимательского права являются:

— свобода предпринимательства;

— равенство любых форм собственности, используемой для целей предпринимательской деятельности;

— ограничение монополистической деятельности и свобода конкуренции;

— получение прибыли как предпринимательской цели;

— правомерность предпринимательской деятельности;

— сочетание публичных и частных интересов;

— регулирование предпринимательской деятельности государством.

Свобода предпринимательской деятельности — основополагающий принцип предпринимательского права. Он предполагает право субъектов предпринимательской деятельности (граждан, юридических лиц, государства и муниципальных образований) осуществлять такую деятельность во всех сферах экономики. Данный принцип закрепляется ст. 8 Конституции РФ, согласно которой в РФ гарантируется свобода экономических отношений. Наиболее конкретно раскрывается этот принцип в с. 34 Основного Закона: «Каждым используется право на свободную реализацию своих способностей и имущества для предпринимательства и другой деятельности, не запрещенной законом». Вместе с этим свобода предпринимательской деятельности не абсолютна; она ограничивается общественными интересами. Один из видов подобного ограничения — выдача лицензий на отдельные формы предпринимательства.

Свобода предпринимательской деятельности относится к универсальному принципу предпринимательского права. Им объединяются в собственном составе определенные самостоятельные принципы правового регулирования взаимоотношений в области предпринимательства.

В промышленно развитых государствах принцип свободы предпринимательской деятельности закреплен в конституциях. Во Франции свобода предпринимательской деятельности закреплена в виде принципа, который имеет конституционную значимость, постановлениями Конституционного совета. В Германии в списке прав нет права на занятие предпринимательством, однако оно вытекает из положений Основного Закона. Стоит учитывать, что во многих иностранных государствах предпринимательская деятельность относится к неотъемлемой части рыночной экономики. В этих государствах сформулирована и используется единая концепция, в соответствии с которой функции предпринимателей рассматриваются как полезные, желательные и общественно значимые. Поэтому отсутствие в некоторых западных странах конституционно-правовых баз предпринимательства не стоит толковать как серьезный недостаток правового регулирования соответствующих взаимоотношений. При современных обстоятельствах предпочтение отдается конституционному определению социально-экономических и политических свобод и гражданских прав. Кроме того, в этой сфере правового регулирования роль в обеспечении доктрины свободы предпринимательской деятельности выполняет практика суда.

Наоборот, в развивающихся и плохо развитых государствах принцип свободы предпринимательства должен получить, по нашему мнению, закрепление в законодательстве. Так, Конституция РФ относится к Основному Закону переходного периода, а поэтому в ней нужно точно определить ключевые принципы в предпринимательской области.

Пока что в Основном Законе нет не только специальной главы, посвященной предпринимательству, но во многих статьях отсутствует прямое указание на реализацию гражданами права на предпринимательскую деятельность. Кроме того, в Конституции РФ не содержится указаний на юридических лиц в качестве субъектов гражданского права. На этом основании на практике часто появляется вопрос о применении той или иной статьи Конституции к отношениям с участием юридического лица и в предпринимательской области.

С принципом свободы предпринимательства тесно связан принцип свободы соглашения (договора). Этот принцип отражен в Конституции РФ (ч. 2 ст. 35, ст. 74, ч. 4 ст. 75) и в ГК РФ (ст. 1, 421). Принцип выражается в следующем.

1. Юридические лица и граждане свободны при заключении соглашений или отказе от их подписания. По общему правилу, не допускается понуждение к заключению соглашения, за исключением ситуаций, когда это обязательство предусмотрено законом, Кодексом либо добровольно принятыми обязанностями. Например, в соответствии с п. 3 ст. 426 ГК РФ коммерческое учреждение не может отказаться от заключения публичного соглашения при существовании возможности представить клиенту соответствующие услуги, продукцию, исполнить для него соответствующие работы. Сторона, подписавшая предварительное соглашение, не может уклоняться от заключения основного соглашения (ст. 429 ГК РФ). Банковские кредитные структуры не отказывают клиентам без достаточных оснований в подписании договора банковского счета (ст. 845, 846 ГК РФ). Организация-монополист не может отказать в подписании государственных контрактов в ситуациях, определенных законом, и при условии, что заказчик возмещает все издержки, причиненные поставщикам вследствие невыполнения государственного контракта (п. 2 ст. 527 ГК РФ).

2. Свобода выбора вида либо типа заключаемого соглашения. Сторонами может заключаться договор как непредусмотренный, так и предусмотренный законом и прочими юридическими нормативными актами. В ст. 8 ГК РФ подобные соглашения являются основанием появления, прекращения и изменения гражданско-правовых отношений. Свобода соглашения предоставляет возможность контрагентам заключать смешанные соглашения, включающие согласно п. 3 ст. 421 ГК РФ компоненты разных договоров, которые предусмотрены законом либо другими правовыми нормативными актами.

3. Свобода в выявлении контрагентов заключаемого соглашения. При условиях рыночной экономики стороны самостоятельны и свободны в выборе партнеров — соучастников договорных взаимоотношений, за исключением ситуаций заключения соглашений в обязательном порядке.

4. Стороны самостоятельно устанавливают условия заключаемого соглашения. Этот выбор главным образом относится к несущественным обстоятельствам, потому как значимые условия определяются законом либо исходят из типа соглашения. Правда, значимый характер договорных условий устанавливается самими контрагентами. При этом в тех случаях, когда суть соответствующего условия предписана законом либо другими правовыми нормативными актами, соглашение должно соответствовать обязательным правилам для сторон (ст. 422 ГК РФ). Стоит отметить и иное положение: сторонами может заключаться договор, в котором присутствуют элементы разных соглашений (смешанный тип).

Принципы свободы предпринимательской деятельности и соглашения тесно взаимосвязаны с принципом «свободного перемещения» объектов предпринимательства, получившие закрепление в ст. 8 Конституции РФ и ст. 1 ГК РФ. В соответствии со ст. 8, «в РФ гарантируется общее экономическое пространство, свободное перемещение продукции, работ и финансового капитала». ГК (п. 3 ст. 1) предусмотрено, что любые ограничения перемещения услуг и продукции могут вводиться только ФЗ и только тогда, когда это требуется с целью защиты основ конституционного строя, здоровья, нравственности и законных интересов иных лиц, гарантирования безопасности и обороны государства.

Принцип неприкосновенности и правового равенства всех видов собственности, применяемых в предпринимательстве, также прямо исходит из Конституции РФ (ст. 8, 9, 34, 35). Так, согласно п. 2 ст. 8, «в РФ устанавливаются и охраняются равным образом муниципальная, государственная, частная и другие виды собственности». По отношению к земле и иным природным ресурсам этот принцип сформулирован п. 2 ст. 9 Конституции РФ. Первым делом отметим, что и в Конституции РФ, и в ГК РФ (п. 1 ст. 212) частной собственностью открывается перечень видов собственности. Однако это не означает, что частная форма имеет какие-либо преимущества перед другими видами собственности. Частной собственности при переходе РФ к рыночным отношениям отводится заметная роль в формировании и развитии российской экономики. Ее значимость особо стала выражаться после того, как социалистическая собственность перестала относиться к основному виду собственности и единственной базе производства финансовых благ. Правда, и в данном случае не обошлось без излишков. При усилении частноправового начала в регулировании общественных взаимоотношений в литературе присутствует тенденция по дискредитации собственности публичного характера.

Собственность разделяется на две большие группы: публичную и частную. Публичная является государственной (федеральной и собственностью федеративных субъектов) и территориальной собственностью. Категорией «частная собственность» охватываются все иные виды собственности. С этих положений собственность не только физических лиц и многих организационно-правовых вариантов коммерческих предприятий, но и собственность религиозных и общественных организаций (объединений), например, относится к частной. Спорным является вопрос о квалификации формы собственности акционерных обществ 100% уставного капитала которых принадлежит публично-правовым образованиям29.

Отечественная экономика имеет смешанный тип, хотя четко отличается переходным характером. В смешанной экономике должен развиваться смешанный вид собственности. Пока что этому препятствует ГК, в котором устанавливается жесткая взаимосвязь между видом собственности и организационно-правовой формой юридического лица (некоммерческой и коммерческой структуры).

О правовом равенстве можно рассуждать применительно к праву собственности в субъективном отношении. Здесь нет и не может существовать неравенства, потому как правомочия владения, распоряжения и использования по сути и по объему равны.

При этом субъективный правовой аспект собственности не должен прикрывать собой очередной научный подход. Категория «право собственности» рассматривается и в объективном отношении в качестве юридического института (либо, по мнению ряда исследователей, подотрасли) гражданского права. В этом смысле право собственности в качестве совокупности юридических нормативов условно подразделяется на право государственной, муниципальной и частной собственности.

Ограничение монополистической деятельности и свобода конкуренции являются следующим принципом предпринимательского права. Они также находят свое отражение в Конституции РФ, согласно п. 2 ст. 34, в которой «не разрешается экономическая деятельность, нацеленная на недобросовестную конкуренцию и монополизацию». Аналогичный норматив (юридический принцип) включен в п. 1 ст. 10 ГК РФ; ею устанавливаются пределы реализации гражданами и юридическими лицами гражданских прав. И ГК РФ, и Конституция РФ запрещают субъектам предпринимательства злоупотреблять собственными правами (например, злоупотреблять преобладающим положением на рынке). Более того, в п. 2 ст. 10 ГК РФ предусматриваются юридические последствия несоблюдения законодательных требований: суд может отказать лицам в защите прав, принадлежащих им. По этой причине заинтересованные стороны могут обратиться в суд с заявлением об отказе виновному в злоупотреблении собственными правами лицу в юридической защите.

В современной России продолжается процесс формирования антимонопольных и конкурентных законов. Большая часть актов функционирующего антимонопольного законодательства составляют подзаконные акты, а также президентские указы, правительственные постановления, ведомственные акты. В данной области правового регулирования происходит несоответствие тех или иных актов, которые регулируют тождественные отношения.

Реализация государственной стратегии по поддержке и формированию конкуренции и товарных рынков, в том числе по предотвращению, пресечению и ограничению недобросовестной конкуренции и монополистической деятельности, ведется антимонопольным федеральным государственным органом.

Принцип государственного регулирования (влияния) предпринимательства и недопустимости самоличного вмешательства в частное делопроизводство имеет значение в рамках рыночной экономики. Он означает, во-первых, что в лице компетентных госорганов используются всевозможные средства и формы государственно-правового влияния на экономические взаимоотношения.

Принцип законности также именуется в механизме принципов предпринимательского права. При этом он (наравне с принципами справедливости, уважения прав человека, конституционного верховенства РФ, равноправия) относится к общеотраслевому и всеобъемлющему правовому принципу. Сущность законности в качестве принципа состоит не только в требованиях неукоснительного и строгого соблюдения каждым правовым субъектом законов и подзаконных актов, основанных на них. В современных литературных источниках по общей теории права справедливо отмечается, что законность рассматривается и под углом требований безусловной охраны и фактического обеспечения интересов и прав юридических лиц и граждан, в том числе охраны правопорядка в целом от различных произволов. Подобное толкование законности способствует удовлетворению потребностей современного сообщества и обеспечению нормального его функционирования при условиях демократии. В сфере предпринимательства законность распространяется и на предпринимателей, и на государственные органы власти и местного самоуправления.

Принцип законности проявляется в механизме требований, т. е. общих обязательств, предъявляемых субъекту. Среди таковых: верховенство законодательства; равенство каждого субъекта перед законом; неукоснительное и строгое соблюдение правовых норм; обеспечение фактического и полного выполнения субъективных прав для всех субъектов; обоснованное, надлежащее, продуктивное использование права, закономерная борьба с несоблюдением закона; устранение произвола в деятельности госорганов и должностных лиц при использовании права.

Суть принципа законности заключается в ст. 15 Конституции РФ, которая указывает: что «Конституция РФ наделена высшей юридической силой, прямым действием и распространяется по всей территории РФ. Законы и прочие юридические акты, применяемые в РФ, не противоречат Конституции РФ. Государственные органы власти, местное самоуправление, граждане и должностные лица, а также их союзы должны соблюдать Конституцию РФ».

В литературе отражаются и прочие юридические принципы (например, такой принцип предпринимательства, как получение дохода в качестве цели предпринимательской деятельности).

1.6. Концептуальные подходы к понятию категории «Предпринимательское право»

Проблемные вопросы правового регулирования обращают на себя пристальное внимание российской юридической науки, которая создала оригинальные и в различной степени адекватные юридические теории развития хозяйственного законодательства. Выделяются четыре основные концепций:

1) теория «двухсекторного права» (основоположник — П. И. Стучка), эта концепция была распространена в 20-е гг.;

2) довоенная теория предпринимательского права (основоположники — Е. Б. Пашуканис и Л. Я. Гинцбург) сменила «двусекретную» концепцию в 30-е гг.;

3) теория «хозяйственно-административного права» (основоположник — С. Н. Братусь);

4) в 60–80 гг. сформировалась новая теория хозяйственного права (под началом В. В. Лаптева и В. К. Мамутова), трансформировавшаяся ныне в школу предпринимательского права

Современной концепцией предпринимательского права было изменено представление о предмете сравнительно с прежними теориями. Соответственно с этими представлениями в области предпринимательского права начали рассматриваться и отношения, которые возникают в процессе реализации имущества граждан для производства продукции, как предпринимательские отношения. Было расширено и количество субъектов, которые являются участниками хозяйственных отношений.

Предпринимательское право является совокупностью юридических норм, которые регулируют хозяйственные отношения. Проанализировав данное определение, можно выявить три формы проявления сферы права: правовые концепции, правовые нормы и правоотношения. В первую группу входят правовые идеи, которые заложены в соответствующей доктрине. Такими идеями и доктринами вместе составляется правовая концепция. Разработкой современной концепции предпринимательского права занимались академик В. В. Лаптев, академик НАН Украины В. К. Мамутов, профессор В. С. Мартемьянов, профессор В. К. Андреев, профессор А. Г. Быков и др. Нормами предпринимательского права устанавливаются требования к хозяйственной деятельности субъектов. Данные нормы обычно устанавливаются законами и другими нормативными актами и в совокупности образуют сферу законодательства, именующуюся хозяйственным законодательством. Хозяйственные нормы бывают регулятивными и правоохранительными. Преобладающее количество положений предпринимательского права отличается регулятивным характером.

Предпринимательское право является комплексной отраслью права. Парадокс развития современного права в том, что хотя отрасли права постепенно «автономизируются» друг от друга, возрастает уровень специализации профессиональных юристов, практикующему юристу крайне сложно ограничиваться в своей деятельности лишь нормами гражданского законодательства — например, заключение договора простого товарищества между собственником дата-центра и арендатором его мощностей об ограничении права собственника дата центра на оказание услуг по предоставлению дата центра клиентам арендатора или соглашение об установлении собственником дата центра определенных цен на эти услуги является нарушением антимонопольного законодательства и влечет за собой ответственность вплоть до уголовной. Ранее в юридической литературе приводились примеры негативных налоговых последствий невнимания практикующего юриста к нормам налогового законодательства при составлении гражданско-правовых договоров30. Причина этого парадокса достаточно очевидна — несоответствие современных границ отраслей права фактическим условиям хозяйствования. Не случайно Ю. К. Толстым критикуется реформа гражданского законодательства, стартовавшая в 2008 г., как ориентировавшаяся «на гайдаровскую модель перехода к рыночной экономике… что рынок все расставит по своим местам, и чем скорее государство уйдет из экономики, тем быстрее удастся утвердить зрелые рыночные отношения»31. По его мнению, «однополый» Гражданский кодекс «..невозможно применять без постоянного обращения к нормам публичного права, которые разбросаны по самым различным законам, иным нормативным актам и не согласованы ни друг с другом, ни с нормами частного права»32.

Научная и учебная литература представляет ряд концепций регулирования правовых предпринимательских отношений. Субъекты предпринимательского (хозяйственного) права в качестве самостоятельной сферы занимают монистическую позицию и считают, что данные отношения должна регулировать одна отрасль права. Дуалистической концепцией рассматриваются данные отношения, в основном, с точки зрения административного и гражданского права, полагая, что регулирование горизонтальных отношений равноправных субъектов в области товарно-денежного оборота должно осуществлять гражданское право, а вертикальных отношений — административное право и нормы отраслей, которые примыкают к нему. Данную позицию, в частности, представляют авторы ГК РФ. Существуют мнения, поддерживающие комплексность рассматриваемой отрасли, нормы которой должны регулировать разнохарактерные отношения.

Необходимо отметить наличие теснейшего переплетения и взаимосвязи между самыми различными общественными отношениями, отсутствие подчас резких граней между их близлежащими типами. Поэтому и грани между правовыми отраслями весьма подвижны, сама правовая отрасль является динамичной, а не статичной, что соответствует эволюции общества. Преобразовываются прежние отрасли права и образуются новые, падает значение одних отраслей и растет влияния других. Благодаря переходу России на рыночные отношения начала развиваться предпринимательская деятельность, а отсюда возникла объективная необходимость в ее всестороннем регулировании.

В правовой системе источниками формирования предпринимательского права являются нормы различных правовых отраслей, таких как: конституционное (государственное) гражданское, трудовое, финансовое, административное, уголовное, налоговое и др. Нормами предпринимательского права устанавливаются положения хозяйственной деятельности субъектов.

Основная сфера предпринимательского права — правоотношения, формирующиеся в ходе деятельности, которая непосредственно направлена на систематическое получение доходов.

В процессах регулирования предпринимательской деятельности, обеспечения экономических реформ участвует практически каждая правовая отрасль.

Конституционное и предпринимательское право. Фундаментальная отрасль права любой страны — это конституционное (государственное) право, так как на его основании формируются другие правовые отрасли.

Основа правового регулирования — это Конституция РФ, которая принята путем всенародного голосования 12 февраля 1993 г., являющаяся основным Законом государства, представляющим собой юридическую основу всего законодательства. Конституцией РФ гарантируется единое экономическое пространство государства, свободное перемещение продукции, услуг и денежных средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности. Конституция признает и защищает равным образом частную, государственную и муниципальную формы имущества. Конституция РФ наделена высшей юридической силой, прямым действием и применяется на всей территории РФ. Содержание законов и иных правовых актов, принимаемых в РФ, не должно противоречить положениям Конституции РФ.

Конституция устанавливает гарантии свободной экономической деятельности, закрепляет механизмы рыночных отношений. Гарантирует создание и деятельность единого общегосударственного рынка, свободное перемещение продукции, услуг и денежных средств на всей территории страны, поддержку и развитие конкуренции на добросовестной основе, не допускает экономической деятельности, направленной на формирование монополии.

Единственная денежная единица, обращающаяся на территории РФ, – это рубль. Государство от лица Банка России обязывается защищать отечественную валюту и обеспечить ее устойчивость. Россию впервые провозгласили социальной страной, политика которой, включая экономическую и предпринимательскую область экономики, направлена на создание условий, обеспечивающих свободное развитие человека.

Гражданское и предпринимательское право. Ведущая отрасль права — это гражданское право, являющееся системой правовых норм, которые регулируют отношения имущественного характера и связанные с ними отношения неимущественного характера, основывающиеся на автономности и имущественной самостоятельности субъектов этих отношений, и равенстве их участников.

Гражданское законодательство входит в частноправовой аспект предпринимательского права. Именно ГК РФ содержит нормы о правовом положении субъектов предпринимательской деятельности, юридическое определение деятельности в качестве предпринимательской, нормы об обязательствах опосредующих предпринимательскую деятельность.

Главной особенностью гражданского права является то, что оно структурирует отношения между независимыми и равноправными субъектами, которые вступают в отношения согласно собственной воле.

Гражданское право является регулятором рыночных отношений основанных на свободе волеизъявления и автономии воли сторон. Наряду с иными правовыми отраслями оно в полной мере воздействует на предпринимательскую сферу экономики. Вместе с тем гражданское право не является единственной отраслью права, которая регулирует имущественные отношения. Последние испытывают на себе воздействие иных норм частного (например, семейного) и публичного (например, налогового) права.

В числе основ предпринимательского права особой ролью наделяются принятые в 1994 и 1996 гг. первая и вторая части ГК РФ. В них определяются имущественные рыночные отношения, основные обязанности и полномочия предпринимателей. Кодекс — это основа для последующего формирования законов РФ в области предпринимательства и охраны имущественных гражданских прав.

Административное и предпринимательское право. Предпринимательское право является комплексной отраслью законодательства, которая регулирует предпринимательскую деятельность. Ее основой является гражданское законодательство, которое регулирует отношения между субъектами, занимающимися предпринимательской деятельностью или принимающими участие в ней (п. 1 ст. 2 ГК РФ).

Одновременно предпринимательская деятельность регулируется нормами финансового, антимонопольного, трудового, налогового, уголовного, земельного законодательства, в которых охватывается понятие публичного права.

Административным правом регулируются отношения, складывающиеся в области государственного управления: система формирования, реорганизации и прекращения деятельности исполнительных органов на всех уровнях, их цели и задачи, компетенция, структура, порядок функционирования.

Административным правом оказывается и определенное регулирующее влияние на организации негосударственного типа. Это выражается, например, в обязательной государственной регистрации, регламентации их отношений с представителями государственной власти, осуществлении государственного надзора и контроля соответствия их деятельности положениям закона.

Основным назначением административного права являются установление правил по модели «власть — подчинение» и регулирование отношений неравноправных участников — государства и муниципальных образований с физическими и юридическими лицами.

1.7. Источники предпринимательского права

Понятие «источник права» традиционно рассматривается с двух сторон: материальной (содержательной) и формальной. Источник права в материальном смысле является условиями жизнедеятельности людей, действительно складывающимися социальными отношениями.

Основа предпринимательского права является внешней формой выражения положений предпринимательского права, т. е. разнообразными способами фиксации, объективирования юридических по своему существу правил, которые сложились в области предпринимательства.

Классический подход выделяет четыре вида источников предпринимательского права: нормативные правовые акты; обычаи; общепринятые правила и принципы международного права и международные договоры.

На современном этапе в юридической литературе существует дискуссия касательно возможности признавать судебный прецедент как источник права РФ. Однако постановления, выданные Пленумом ВС РФ, не являются в нашем государстве источниками права, поскольку отечественная правовая система принадлежит к романо-германской правовой системе, которая не относит судебные прецеденты к правовым источникам, в отличие от государств с англо-саксонской системой права (Великобритания, США), но выражается в постановлениях пленумов ВС РФ, рассмотрении судебной практики, касающейся дел, связанных с применением положений предпринимательского права, наделена важным значением для выработки единого понимания и использования предпринимательского законодательства, подготовки предложений о его оптимизации.

Нормативный правовой акт — это основной источник права в РФ. К числу нормативных правовых актов, регулирующих предпринимательскую деятельность, принадлежат следующие: 1) Конституция РФ, 2) Гражданский кодекс РФ, 3) федеральные законы, 4) подзаконные нормативные правовые акты, 5) нормативные правовые акты субъектов РФ, 6) муниципальные правовые акты.

Конституция РФ

В ней закреплены общие нормы правовой регулировки предпринимательской деятельности: принцип единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, услуг и денежных средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности (п. 1 ст. 8); защита частной, федеральной, муниципальной и других форм собственности (п. 2 ст. 8); различные виды собственности на земельные участки и иные ресурсы (п. 2 ст. 9); право свободного использования своих способностей и собственности для предпринимательской и другой деятельности, которая не запрещается законом (п. 1 ст. 34), предметы ведения РФ и субъектов Федерации (ст. 71–73) и др.

Устанавливает гарантии прав и интересы субъектов предпринимательских правоотношений, которые не могут быть ограничены: право равной защиты любой формы собственности (п. 2 ст. 8); гарантия на судебную защиту прав и свобод (п. 1 ст. 46); возможность ограничивать права и свободы человека и гражданина исключительно федеральным законом и только в той степени, в какой это нужно, чтобы защитить основы конституционного строя, морали, здоровья, полномочий и законных интересов третьих лиц, обеспечить оборону страны и безопасность государства (п. 3 ст. 55).

Гражданский кодекс РФ

Вопрос о месте ГК РФ в системе предпринимательского законодательства сложен. Дело в том, что Гражданский кодекс РФ охватывает своим регулированием и предпринимательские, и товарные отношения, направленные на удовлетворение потребительских нужд, прежде всего граждан. Гражданский кодекс РФ в том виде, в котором он существует ныне, следует, по-видимому, рассматривать как комплексный нормативный акт. Некоторые его статьи регулируют не только частноправовые отношения, но и отношения публичного характера (например, нормы о конкуренции и национализации, правила о заключении договоров в обязательном порядке и др.). Вместе с тем в ряде случаев Гражданским кодексом РФ определяются внутрихозяйственные и внутрифирменные отношения, что также выходит за границы гражданско-правовой материи. Данный акт содержит множество норм, регулирующих предпринимательство. Начиная от самого понятия предпринимательской деятельности, организационно-правовых форм ее осуществления, правового режима имущества предпринимателей и кончая предпринимательскими договорами, все это представлено в ГК РФ. Обращает на себя внимание тот факт, что в некоторых случаях статьи Кодекса содержат принципиально различные нормы для предпринимателей и для лиц, такой деятельностью не занимающихся (например, ст. 401 устанавливает разные основания ответственности, ст. 322 — различные нормы о солидарных обязательствах и др.).

Гражданский кодекс РФ:

— формулирует легальное понятие предпринимательской деятельности;

— закрепляет условия осуществления предпринимательской деятельности; содержит нормы о субъектах предпринимательской деятельности, в том числе о статусе юридических лиц, и основных объектах гражданских прав;

— определяет формы реализации права на предпринимательскую деятельность;

— формулирует правила об ответственности в сфере предпринимательства.

Легальное определение предпринимательской деятельности дано в п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса РФ:

Предпринимательская деятельность — это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Отдельные виды деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может осуществлять исключительно на основании специального разрешения (лицензии).

Федеральные законы

Устанавливают государственные требования к реализации и организации предпринимательской деятельности: от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и ИП», от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», от 26 декабря 2008 г. № «О защите прав юридических лиц и ИП в процессе осуществления государственного контроля (надзора) и местного контроля».

Определяют основные положения устройства и работы рынка: от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», от 20 февраля 1992 г. № 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле».

Устанавливают правовой статус хозяйствующих субъектов: от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах», от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» и др.

Регулируют отдельные типы предпринимательской деятельности: от 29 октября 1998 г. № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)», от 7 августа 2001 г. № 119-ФЗ «Об аудиторской деятельности», от 30 декабря 2008 г. № 307-ФЗ, от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах», от 13 августа 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» и др.

Подзаконные нормативные правовые акты

Указы, изданные Президентом РФ (например, Указ, изданный Президентом РФ от 9 августа 2004 г. № 314 «О системе и структуре органов федеральной исполнительной власти»).

Постановления, изданные Правительством РФ (например, постановление, изданное Правительством РФ от 12 августа 2002 г. № 584 «Об утверждении положения о проведении конкурсов по продаже государственной или муниципальной собственности»).

Нормативные акты органов федеральной исполнительной власти (министерства).

Нормативные правовые акты субъектов РФ

Издаются законодательными и исполнительными органами субъектов РФ в рамках компетенции, которая установлена в ст. 71–73 Конституции, они не должны содержать противоречий федеральному законодательству.

Муниципальные правовые акты

Принимаются касательно вопросов, которые относятся к осуществлению права собственности на имущество, принадлежащее местным образованиям.

Обычаи являются сложившимися и широко применяемыми в определенной области предпринимательской деятельности правилами поведения, не предусмотренными законодательством, вне зависимости от их фиксации в каких-либо документах.

Случаи применения обычаев прямо указаны в законодательстве. Отсылки к ним содержит ряд статей ГК РФ (ст. 309, 311, 314, 315, 474 и др.).

Правовые обычаи создаются в результате составления двух компонентов: внутреннего, заключающегося в соблюдении сложившегося правила субъектами гражданского оборота, и внешнего — в итоге наделения обязательной силой методом прямого указания этого в правовых нормах. Исходя из этого, чтобы обычай трансформировался в источник права, его должно санкционировать государство.

Обычаи необходимо отличать от обыкновения. Обычаи существует вне зависимости от сторон, которые заключили договор, и используются как общее правило (если участники не договорились о другом или другое не установлено законом), а деловые обыкновения используются, если в сделке субъекты прямо договорились об использовании этого либо если сделка позволяет предположить намерение участников использовать то или иное обыкновение. Деловое обыкновение является подразумеваемым условием договора. Если договор не содержит такое условие, обыкновение не учитывают в качестве обязательного правила.

Среди видов источников отечественного предпринимательского права также выделяются общепризнанные нормы и принципы международного права и международные договоры РФ. В числе международной документации, регулирующей предпринимательскую деятельность, выделяются:

1) Конвенция о договоре международных перевозок грузов автотранспортом 1956 г.;

2) Конвенция о сделке международной купли-продажи продукции 1980 г.;

3) Конвенция о сделке международных переводных векселей и международных простых векселей 1988 г.;

4) Принципы международных коммерческих сделок (Принципы УНИДРУА);

5) Евразийская патентная конвенция 1994 г. и др.

Вопросы соотношения внутренних и международных источников предпринимательского права решаются согласно п. 4 ст. 15 Конституции РФ и ст. 7 ГК РФ: общепризнанные нормы и принципы международного права и международные договоры РФ приоритетны перед нормами законодательства РФ.

Правовые нормы, которые регулируют предпринимательские отношения, осуществляются в ходе правоприменительной деятельности. Правоприменением является разрешение конкретной правовой конфликтной ситуации в итоге анализа и использования основ предпринимательского права к определенным обстоятельствам, которые возникают в ходе предпринимательской деятельности, их результатом выступает вынесение решения по конкретным делам. Применение права является властной деятельностью компетентных органов, которая нацелена на обеспечение адресатам правовых норм реализации принадлежащих им полномочий и обязанностей и на гарантию контроля над указанным процессом.

Применением основ предпринимательского права предполагается, в первую очередь, выяснение допустимости использования определенных правовых норм. Для этого следует убедиться в соответствии конкретной нормы Конституции РФ и федеральным законам. Если в содержании правовой нормы имеются противоречия конституционным нормам, ее применение невозможно. В соответствии с положениями гл. 13 Государственного конституционного закона «О Конституционном Суде РФ», при рассмотрении дела в любых инстанциях суд, придя к заключению о несоответствии Конституции РФ закона, который применяется или подлежит применению в конкретном деле, обращает запрос в Конституционный Суд для проверки конституционности указанного закона.

Если Конституционным Судом в ходе рассмотрения дела будет установлено несоответствие акта федерального или другого органа закону, он принимает решение согласно закону (ч. 2 ст. 120 Конституции РФ).

Согласно п. 2 ст. 3 ГК РФ, содержание норм гражданского права, которые существуют в иных законах, должно соответствовать Кодексу. Данная норма обеспечивает единство и согласованность гражданского законодательства.

Особым значением при использовании основ предпринимательского права наделен конституционный правовой режим стабильных условий хозяйствования, который предусмотрен Конституцией РФ и содержится в ч. 1 ст. 8, ч. 1 ст. 34 и ст. 57. Первое упоминание этого режима содержало определение КС РФ от 1 июля 1999 г. № 111-0 с жалобой гр. Варганова. Данным конституционно-правовым режимом предполагается, что законодатель не имеет полномочий подрывать правовую безопасность (определенность) и прогнозируемость условий хозяйственной деятельности.

Юридическая безопасность является широкой концепцией, стержень которой заключается в предсказуемости, отсутствии обратной силы принимаемых вновь законов, защите закрепленных прав и реализации законных интересов.

Пункт 2 ст. 23 ГК РФ предусматривает, что осуществление деятельности крестьянского (фермерского) хозяйства возможно без создания юридического лица. Когда ч. 1 ГК вступила в действие с 1 января 1995 г., на практике возникли вопросы правового статуса крестьянских хозяйств, которые созданы согласно Закону РСФСР от 22 ноября 1990 г. № 348-1 «О крестьянском (фермерском) хозяйстве», признававшихся юридическими лицами.

Особенности правового положения крестьянского фермерского хозяйства федеральным законом устанавливаются лишь только в том случае, когда оно создано в качестве юридического лица (п. 5 ст. 86.1 ГК РФ)33. Таковой не принят до сих пор. Действующий Федеральный закон от 11 июня 2003 г. № 74-ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве»34 содержит нормы о К(Ф)Х, создаваемом без образования юридического лица. Таковые признаются сельскохозяйственными товаропроизводителями в соответствии с положениями подп. 3 п. 2 ст. 1 Федерального закона от 29 декабря 2006 г. № 264-ФЗ «О развитии сельского хозяйства»35. При этом судебная практика признает их сельскохозяйственными товаропроизводителями «…в силу прямого указания закона без необходимости установления признаков, указанных в п. 1 ст. 3 Закона о развитии сельского хозяйства только для организаций и индивидуальных предпринимателей»36. В этой связи сложилась парадоксальная ситуация, описанная В. В. Устюковой — К(Ф)Х, зарегистрированные в качестве юридического лица в соответствии с утратившим ныне юридическую силу Законом РСФСР от 22 ноября 1990 г. № 348-1 «О крестьянском (фермерском) хозяйстве»37 исключены из числа сельскохозяйственных товаропроизводителей38. Иную точку зрения на этот вопрос высказывает Е. В. Матигина и Т. Н. Михалева — К(Ф)Х, зарегистрированное как юридическое лицо, может являться сельскохозяйственным товаропроизводителем, лишь по иным основаниям — не согласно п. 1 ст. 3 Федерального закона «О развитии сельского хозяйства», но согласно ее п. 2 в силу того, что крестьянские (фермерские) хозяйства в любом случае являются организациями39.

К(Ф)Х относится к категории коммерческих организаций в силу прямого указания закона (п. 2 ст. 50 ГК РФ) и в силу нормы, содержащейся в п. 1 ст. 65.1 ГК РФ, на нее распространяется правовой режим корпоративных организаций.

Собственно правовому режиму крестьянского (фермерского) хозяйства посвящена ст. 86.1 ГК РФ, учитывая, что из нее состоит подраздел 3.1 части первой ГК РФ, можно предположить, что законодатель оставил возможность для развития правового режима крестьянского (фермерского) хозяйства в будущем. Статья 86.1 ГК РФ имеет обратную силу — применяется к К(Ф)Х, созданным в качестве юридических лиц на основе Закона РСФСР от 22 ноября 1990 г. № 348-1.

К(Ф)Х, не зарегистрированные в качестве юридических лиц, подчиняются, таким образом, п. 2 и п. 4 ст. 86.1 ГК РФ и нормам Федерального закона «О крестьянском фермерском хозяйстве».

Определенная специфика характерна для правил использования правовых норм, которые содержат нормативные постановления Правительства РФ и ведомственные нормативные акты. Постановления Правительства РФ, в которых содержаться правовые нормы, регулирующие предпринимательские отношения, могут издаваться только для выполнения и на основании Конституции РФ, государственных законов, нормативных президентских указов (ч. 1 ст. 115 Конституции РФ). Согласно постановлению КС РФ от 22 ноября 2001 г., касательно дела о проверке конституционности п. 2 ст. 16 Закона РФ «О сертификации продукции и услуг», так как Правительством РФ осуществляются меры, направленные на обеспечение прав и свобод населения (п. «е» ч. 1 ст. 114 Конституции РФ) и действующие для исполнения и на основании государственных законов (ч. 1 ст. 115 Конституции РФ, ст. 2 и 3 Федерального конституционного закона «Правительство РФ»), ни им самим, ни другими органами исполнительной власти не могут устанавливаться обременения и обязательства с ограничением конституционных свобод и прав граждан, которые не предусмотрены федеральным законом.

Согласно п. 7 ст. 3 ГК РФ, органами исполнительной власти могут издаваться акты, которые регулируют предпринимательские отношения в пределах и случаях, содержащихся в Кодексе, других законах и иных правовых актах. При этом нормативные ведомственные акты подлежат федеральной регистрации, согласно установленному порядку. Верховным Судом РФ признается незаконным и невозможным к применению со времени издания нормативный ведомственный акт, который не зарегистрирован за установленным порядком в Минюсте РФ. Как указано Верховным Судом РФ, государственную регистрацию должны проходить нормативные министерские и ведомственные акты РФ, в которых затрагиваются законные интересы и права граждан или наделенные межведомственным характером вне зависимости от времени действия (временные или постоянные) и содержащихся в них сведений.

Основание для использования международных актов содержится в положениях ч. 4 ст. 15 Конституции РФ и ст. 7 ГК РФ.

Положения международных договоров применяются к ряду отношений, возникающих между субъектами, которые осуществляют предпринимательскую деятельность, исключая случаи, когда из международного договора вытекает, что для его использования необходимо издать внутригосударственный акт.

Международные договоры признают соглашения, которые заключаются между РФ с зарубежным государством либо с международной организацией в письменном виде и которые регулируют международное право вне зависимости от содержания таких соглашений в одном или нескольких документах, связанных между собой, и вне зависимости от их названия (ст. 2 Федерального закона от 15 июля 1995 г. «О международных договорах РФ»).

Особым значением наделяются многосторонние сделки (конвенции), непосредственно относящиеся к регулированию предпринимательских отношений. Среди них выделяется Конвенция ООН о сделках международной купли-продажи продукции 1980 г. (Венская конвенция). Ее суть заключается, в первую очередь, в том, что она является международной унификацией материально-правовых норм, которые регулируют самый распространенный тип сделки — куплю-продажу.

23 февраля 1996 г. РФ подписала Конвенцию защиты прав и основных свобод, а также ее протоколы. Протоколом № 1 от 30 августа 1998 г. был принят Федеральный закон, подтверждающий ратификацию данной Конвенции. В ст. 1 Протокола № 1 предусматривается право каждого физического и юридического лица на уважение своего имущества. В отличие от большинства иных положений Конвенции, данной статьей охватываются не только физические, но и юридические лица, включая общества и товарищества. Исходя из этого, рассматриваемое положение и решение Европейского суда касательно прав человека — это важные источники предпринимательского права.

После рассмотрения дела о проверке конституционности ст. 104 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» 1998 г., Конституционным Судом было признано, что под защитой ст. 35 Конституции РФ находятся не только предметные, но и обязательственные по своему характеру права кредитора, процедуры банкротства. В ней аналогично ст. 1 Протокола № 1 устанавливается, что никого нельзя лишить его имущества без решения суда.

Вопросы

---

---

1. Каково соотношение предпринимательского права, хозяйственного права, торгового права, коммерческого права и гражданского права?
2. Охарактеризуйте предмет и метод предпринимательского права.
3. Каково значение принципов права? Назовите основные принципы предпринимательского права.
4. Каковы основные концепции хозяйственного законодательства?
5. Назовите основные источники предпринимательского права.

Литература

---

---

1. Губин Е. П. Предмет предпринимательского права: современный взгляд // Предпринимательское право. 2014. № 2.
2. Курбанов Р. А., Гуреев В. А., Зульфугарзаде Т. Э. и др. Гражданское и торговое право зарубежных стран: учебник. М.: Проспект, 2016.
3. Лаптев В. В. Предпринимательское (хозяйственное) право и реальный сектор экономики. М.: Инфотропик Медиа, 2010.
4. Налетов К. И. Релятивизм понятия «источники гражданского права» // Гражданин и право. 2012. № 12. С. 39–48.
5. Попондопуло В. Ф.. Коммерческое (предпринимательское) право: учебник. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Норма, 2008.

Глава 2. Предпринимательские правоотношения

2.1. Понятие предпринимательских правоотношений

Правоотношение является регулированным нормами права общественным отношением, участники которого — носители субъективных прав и обязанностей.

Люди, во взаимодействии друг с другом, вступают в разного рода социальные отношения: религиозные, личные, и т. д. Только в некоторых из этих отношений из-за их общественной значимости требуется правовая регламентация. Подвергаясь властному правовому воздействию, данные социальные отношения приобретают юридическую форму.

Социальные отношения являются связями, возникающими между людьми и общественными группами в ходе их деятельности.

При подготовке к предпринимательской деятельности, в процессе ее практической реализации, осуществлении ее результатов предприниматели вступают в различные предпринимательские правоотношения.

Хозяйственная деятельность, направленная на производство продукции (работ, услуг) и получение дохода, профессионально ведется предпринимателями и предприятиями, крестьянскими (фермерскими) хозяйствами, банками, биржами, иными субъектами, преследующими такую цель. Для начала производства товаров следует купить или построить производственные помещения, закупить технику, сырье, топливо. Когда производственный цикл завершается — возникают отношения по сбыту продукции, ее доставке, хранению и т. п. На подготовительном этапе предпринимательской деятельности, в процессе ее практической реализации, осуществления ее результатов предприниматели вступают в различные правоотношения, которые необходимо обозначать в качестве предпринимательских или хозяйственных.

Одновременно предпринимательские отношения взаимосвязаны с иными видами деятельности, которые не имеют непосредственно цели получения прибыли. Такая, в частности, вся предпринимательская деятельность с организационно-имущественным характером, направлена на создание и прекращение деятельности организаций, управление имуществом. В данную деятельность включается на основе собственного имущества Российская Федерация, которая учреждает федеральные государственные унитарные предприятия и казенные учреждения и устанавливает для них определенные режимы хозяйствования. Как собственники своего имущества рассматриваются субъекты РФ и муниципальные образования. В деятельности данных субъектов преобладает компонент организационного плана. Одновременно они непосредственно занимаются хозяйствованием, утверждением договорных отношений с иными субъектами.

Принимают участие в предпринимательских отношениях и области (регионы, города, края, районы с муниципальной администрацией во главе), которые управляют собственностью и организуют деятельность хозяйства. Характер такой деятельности является некоммерческим, но, находясь в связи с предпринимательством, ее охватывает хозяйственно-правовое регулирование.

Некоммерческим характером отличается и хозяйствование, не нацеленное на получение прибыли. Например, деятельностью фондовых и в некоторых случаях товарных бирж, хотя и не преследуется непосредственно цель извлечения прибыли, но она влияет на прибыльность учредителей, которые пользуются услугами этих организаций, на рост стоимости биржевых акций, наращивающих собственный производственный потенциал.

Также государством, реализуя общественные интересы социума, оказывается воздействие на субъекты, осуществляющие хозяйственную деятельность, она регулируется и контролируется. Данные отношения также являются предметом предпринимательского права.

Спецификой отношений по формированию производства, узаконению предпринимательской деятельности путем регистрации, оформлению ее в форме организаций, ведению отчетности, обложению налогами, установлению порядка и положений выхода на рынок с продукцией, работами и услугами, сосуществованию с иными предприятиями и компаниями предопределяется необходимость в едином регулировании. Если, скажем, раньше характер участия граждан в торговле на рынке был случайным и его могли охватывать нормы административного и гражданского права, то условия рыночной экономики предусматривают развитие всех этих процессов в едином ключе, по одинаковым нормам, которые охватывают каждую сторону деятельности производителей товаров. Обеспечение такого единства регулирования может быть достигнуто только сферой предпринимательского права, обладающей инструментарием воздействия и на этапы производства, и на все другие процессы, связанные с ними.

Предпринимательская деятельность последних лет характеризуется все большей активностью участия республик и регионов. Механизмом республиканского рынка предопределяется хозяйственная самостоятельность областей и республик. Вопросы создания хозяйствующих субъектов в областях и республиках, разработки и принятия федеральных, мировых, областных целевых программ, формирования и размещения поставок для федеральных нужд, реализации и преобразования собственности областей и республик, договорных форм их экономических связей являются неотъемлемыми элементами хозяйственного оборота.

Предпринимательским правом регулируются отношения касательно государственного воздействия на производственную деятельность. Данные отношения образовываются по вертикали между хозяйствующими субъектами и государством. В современных условиях изменен характер и объем руководящей деятельности в форме регулирования, управления и контроля. Результатом перестройки хозяйственных механизмов развития рыночной экономики стало сокращение директивного руководства до минимальных размеров. Во многих чертах его превратили в воздействие на основе сделки. Можно утверждать, что управление и, следовательно, отношения, которые формируются в итоге утверждения плановых актов, принятия заказов для федеральных нужд, реализации собственниками функций контроля относительно предприятий, которые получили от них имущество, чтобы вести хозяйственную деятельность, федеральное воздействие методом установления нормативов и норм (амортизационных, экологических, социальных, отчислений) продолжают быть значительным массивом регулирования. Появился и ряд новых элементов государственного воздействия на экономику в виде налогов, антимонопольного надзора и др.

Отношения по реализации предпринимательской деятельности являются связями, складывающимися вне любого властвования или подчинения. Они заключаются в товарном обмене, взаимодействии регионов или филиалов организаций в нетоварной форме; отношениях хозяйственного ведения и своевременного управления, не проявляющихся при осуществлении как конкретное взаимодействие. Таким образом, организации создают свои фонды, формируют и используют системы оплаты труда, организовывают применение оборудования и т. д. При ведении предпринимательской деятельности гражданами приобретаются средства производства, сырье и материалы, которые реализуются в установленном порядке в ходе производства и товарного обмена.

Предпринимательские правоотношения являются общественными отношениями, регулированными положениями предпринимательского права, которые возникают в процессе реализации предпринимательской деятельности и в результате государственного воздействия на субъектов рынка, связанных взаимными полномочиями и обязанностями. Данные правоотношения являются правовой связью субъектов, в которой содержатся субъективные полномочия и обязанности.

В содержание предпринимательских правоотношений входят субъективные предпринимательские полномочия и обязанности его субъектов, являющиеся мерой потенциального или должного поведения. Чтобы уяснить конструкцию правоотношений, в теории права чаще всего прибегают к разделению прав на категорию абсолютных и относительных. Использование этого деления теорией предпринимательского права также является целесообразным.

С точки зрения абсолютного правоотношения субъекту права противостоят обязанные лица в неопределенном количестве с пассивной обязанностью не создавать препятствия для осуществления права. Таковым является право предприятия на его производственные фонды. Также абсолютной является и компетенция организации утверждать план собственной деятельности, вести бухгалтерский учет, формировать результаты предпринимательской деятельности.

В число относительных входят права с корреспондирующими им обязанностями, чаще всего с положительным характером, у иных субъектов. Таковыми являются правоотношения, в основе которых — договоры, федеральные заказы, акты хозяйственного руководства.

Участие в предпринимательском правоотношении принимают субъекты, которые ведут предпринимательскую деятельность, правительство и области.

Предпринимательские правоотношения отличаются специфическими объектами, которые выражаются в:

— вещах, в том числе деньгах и ценных бумагах;

— действиях обязанных субъектов;

— непосредственно деятельности субъекта права;

— неимущественных благах, используемых в процессе ведения предпринимательской деятельности (компания, товарный знак, коммерческие тайны и др.).

2.2. Виды и специфика предпринимательских правоотношений

Типы правоотношений могут быть классифицированы по разным критериям (основаниям). По отраслевому критерию принято различение правоотношений конституционных, гражданских, административных, уголовных, уголовно-процессуальных, международных и т. д. Можно также различать правоотношения общественно-правовые и частноправовые, процессуальные и материальные.

По критерию объекта предпринимательских отношений различаются несколько видов правоотношений:

— вещный;

— обязательственный;

— согласно ведению собственной деятельности;

— неимущественный.

Основанием появления предпринимательских полномочий и обязанностей выступают, главным образом, юридические факты, т. е. действия субъектов предпринимательских правовых отношений. События, в основном, встречаются как правоизменяющие и правопрекращающие обстоятельства. Например, стихийные природные силы могут оказать влияние на ответственность предпринимателей-должников — снизить ее или вовсе устранить. Правопорождающие события могут заключаться, например, в отношениях страхования собственности и предпринимательских рисков.

В структуре предпринимательских правоотношений выделяются три группы отношений.

1. Правовые отношения, которые складываются при реализации предпринимательской деятельности. Для начала производства товаров следует купить или построить производственные помещения, закупить технику, сырье, топливо. Когда производственный цикл завершается, возникают отношения по сбыту продукции, ее доставке, хранению и т. п. Хозяйственный оборот — это также неотъемлемая часть предпринимательской деятельности.

Указанные правоотношения — центральные, входящие в первую группу предмета предпринимательского права.

2. Правовые отношения, которые тесно связаны с предпринимательскими, включая и некоммерческие, образовывающиеся в ходе хозяйственной деятельности. Предпринимательские отношения взаимосвязаны с иными видами деятельности, которые не имеют непосредственно цели получения прибыли. Такая, в частности, вся предпринимательская деятельность с организационно-имущественным характером, направленная на создание и прекращение деятельности организаций, управление имуществом.

Принимают участие в предпринимательских отношениях и регионы, которые управляют собственностью и организуют деятельность хозяйства. Характер такой деятельности является некоммерческим, но, находясь в связи с предпринимательством, ее охватывает хозяйственно-правовое регулирование.

Некоммерческим характером отличается и хозяйствование, не нацеленное на получение прибыли. Например, деятельностью фондовых и в некоторых случаях товарных бирж, хотя и не преследуется непосредственно цель извлечения прибыли, но она влияет на прибыльность учредителей, которые пользуются услугами этих организаций, на рост стоимости биржевых акций, наращивающих собственный производственный потенциал.

Некоммерческим характером также отличается деятельность кооперативов потребителей, социальных и религиозных организаций (группировок), которые финансирует собственник учреждений, благотворительных и других фондов, участвующих в хозяйственных правоотношениях, чтобы решать свои уставные задачи. Данные отношения имеют связь с предпринимательской деятельностью, форма осуществления не отличается от реализации предпринимательской деятельности, поэтому они рассматриваются предпринимательским правом.

3. Правоотношения по федеральному регулированию экономики. Правительство, осуществляя публичные интересы общества, влияет на субъекты, которые осуществляют предпринимательскую деятельность, регулируют и контролируют ее. Данные правоотношения входят в третью группу из структуры объекта предпринимательского права.

Совокупность всех трех групп правоотношений составляет определенное единство, выражающее многостороннюю деятельность производителей товаров, которые профессионально нацелены на деятельность для рынка, реализуемую при его федеральном регулировании. Это обуславливает применение предпринимательского законодательства как особой отрасли права в ходе организации и реализации производства и на следующих этапах обмена и производственного использования.

Предпринимательские правоотношения подлежат классификации на основе следующих критериев: их структура, объекты и содержание.

1. Абсолютные предметные правоотношения. Абсолютное предметное право, которое не корреспондирует ни с одним участником, — это право собственности. Благодаря праву собственности его субъект получает возможность владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом на свое усмотрение согласно закону. Это право используют для реализации предпринимательства на основе собственного имущества государства, муниципальные образования, субъекты частной собственности.

2. Абсолютно-относительные предметные правоотношения. В их число входят права хозяйственного ведения и оперативного управления. Они абсолютно-относительные, потому что участники такого права владеют, пользуются и распоряжаются собственностью «абсолютно», не сообразуют свои возможности ни с кем, кроме собственников, с которыми они состоят в относительном правоотношении. Такие правоотношения складываются в процессе предоставления государственной и муниципальной собственности предприятиям унитарного типа.

3. Абсолютные правоотношения, касающиеся ведения индивидуальной предпринимательской деятельности. Такие правоотношения отличаются тем, что они формируются по поводу ведения индивидуальной деятельности, выступающей в качестве объекта правоотношения.

У субъекта, который ведет хозяйствование согласно положениям, установленным законом, отсутствуют конкретные обязанные лица. Все иные субъекты должны учитывать возможность ведения ими предпринимательской деятельности и не создавать препятствия ее осуществления.

Если в результате воздействия или, напротив, пассивного поведения третьих лиц нарушается обычная практика предпринимательских отношений, то абсолютное правоотношение преобразуется в относительное.

Например, если организация реализует свою деятельность, соблюдая нормы ведения бухгалтерского учета, представления статистической и бухгалтерской отчетности, формирования себестоимости выпускаемых товаров, правоотношение, которое складывается при этом, обладает конструкцией абсолютного. Если субъектом нарушаются установленные нормы, компетентные федеральные органы имеют право потребовать список допущенных нарушений и компенсацию убытков, которые наступили для государства. При этом наблюдается трансформация правоотношения в относительное.

4. Хозяйственные правоотношения неимущественного характера. Они складываются из относительно неимущественных благ, которые используют субъекты хозяйственной деятельности, такие как фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания, названия места происхождения товара, коммерческие тайны и др. В течение нормальной реализации прав неимущественного характера складывающиеся правовые отношения являются абсолютными. При нарушении этих прав возникают конкретные обязательства по их защите, наблюдается трансформация неимущественного правоотношения в имущественное. Потерпевший при защите своих неимущественных прав может требовать возместить убытки от нарушителей.

5. Хозяйственные обязательства. Обязательственные правоотношения позволяют одному участнику требовать от другого совершать соответствующие действия. Обязанный субъект должен их выполнить, т. е. реализовать передачу имущества, выполнение работ, оказание услуг.

Хозяйственные обязательства разделяются на четыре основных типа: хозяйственно-управленческие (появляются в итоге актов федеральных органов); внутрихозяйственные (формируются между филиалами хозяйствующих субъектов); территориально-хозяйственные (складывающиеся между публичными образованиями и их организациями); оперативно-хозяйственные (в которых участвуют несоподчиненные субъекты в силу предпринимательских сделок).

2.3. Принципы и методы правового регулирования предпринимательских правоотношений

Регулирование — воздействия на объект, управления, посредством которых достигается состояние устойчивости этого объекта в случае возникновения отклонения от заданных параметров. Другой толковый словарь дает трактовку слову «регулирование», как упорядочивание, приведение в надлежащий порядок. Поэтому в спектре понятия «регулирование» необходимо рассмотреть, по нашему мнению, основы (принципы), систему и методы воздействия, упорядочивания предпринимательских отношений, которые строятся, как было выяснено выше, на основе гражданских правоотношений.

Принципы (основы) права — это основные исходные положения отрасли права. Принципы права пронизывают все правовые нормы, являются стержнем всей системы права государства. Хозяйственно-правовые отношения регулируются, как часть имущественных отношений на основе принципов, затронутых ст. 1 Гражданского кодекса РФ. Вместе с тем правовое регулирование хозяйственных отношений строится и на основе других принципов, а именно:

— свобода предпринимательской деятельности;

— юридическое равенство различных форм собственности, используемых в предпринимательской деятельности;

— свобода конкуренции и ограничение монополистической деятельности;

— получение прибыли как цель предпринимательской деятельности;

— законность в предпринимательской деятельности;

— государственное регулирование предпринимательской деятельности.

Под системой предпринимательского права понимается логическое расположение норм и институтов предпринимательского права.

Стоит еще раз подчеркнуть, что предпринимательское право РФ — это совокупность многообразных по своему характеру и направленности хозяйственно-правовых норм. Эти нормы систематизируют по институтам. Институт предпринимательского права — совокупность норм, объединяющая ряд связанных между собой правоотношений. Так, например, можно выделить институт банкротства, институт разгосударствления и приватизации, институт правового регулирования качества продукции, товаров и услуг. В институтах предпринимательского права, так же, как и в других отраслях права, нормы классифицируют в зависимости от общности задач, стоящих перед институтом.

Система предпринимательского права характеризует его структуру как отрасль права, отрасли законодательства, научной и учебной дисциплины. Предпринимательское право, как и другие отрасли права, подразделяются на Общую и Особенную части. В развернутом виде система предпринимательского права, как учебного курса, содержит следующие институты:

— Общая часть: введение в предпринимательское право, предпринимательские правоотношения (основа заложена ГК РФ), правовое регулирование несостоятельности (банкротства) предприятия (основа заложена ГК РФ), разгосударствление и приватизация государственной и муниципальной собственности (основа заложена ГК РФ), юридическая ответственность за правонарушения в сфере экономики, защита имущественных прав и интересов предпринимателей (хозяйствующих субъектов) (основа — ГК РФ);

— Особенная часть: правовое регулирование функциональных видов народного хозяйства, правовое регулирование монополистической деятельности, правовое регулирование качества продукции, работ и услуг (основа заложена ГК РФ), правовое регулирование ценообразования, правовое регулирование инвестиционной деятельности, правовое регулирование расчетов и кредитования (основа заложена ГК РФ), правовое регулирование бухгалтерского учета, отчетности и аудита, правовое регулирование внешнеэкономической деятельности.

То есть большая часть положений предпринимательских отношений строится на основе гражданского законодательства, что в очередной раз подтверждает единство гражданского и предпринимательского права.

Таким образом, основные исходные положения предпринимательского права и отношений являются:

— свобода предпринимательской деятельности;

— юридическое равенство различных форм собственности, используемых в предпринимательской деятельности;

— свобода конкуренции и ограничение монополистической деятельности;

— получение прибыли как цель предпринимательской деятельности;

— законность в предпринимательской деятельности;

— государственное регулирование предпринимательской деятельности.

Система предпринимательского права характеризует его структуру, включающую общую и особенную части. Далее рассмотрим методы правового упорядочения предпринимательских отношений.

Под методом правового регулирования, применяемым в отрасли права, понимается набор способов и приемов регулирования отношений между субъектами, складывающихся вследствие особых свойств предмета правового воздействия. Обычно при этом считается, что такой набор присущ каждой отрасли и соответственно характеру общественных отношений, обслуживаемых данной частью правовой надстройки. В гражданском праве принято подчеркивать юридическое равенство взаимодействующих субъектов, в административном — наличие отношений власти и подчинения в процессе реализации управленческих отношений40.

В предпринимательском праве метод регулирования отношений характеризуется равноправным сочетанием двух способов воздействия на поведение субъектов — диспозитивного и императивного.

2.4. Субъекты предпринимательских правоотношений

Занятие предпринимательством относится к выражению свободы предпринимательской деятельности в качестве основного права и фундаментальной свободы гражданина и человека. Конституцией РФ предоставляется всем гражданам право свободно применять свои способности и имущество для предпринимательства и другой экономической деятельности, которая не запрещена законом (ч. 1 ст. 34 Конституции РФ). Следовательно, неограниченная реализация предпринимательства относится к элементу конституционных принципов экономических свобод.

Принцип свободы предпринимательской деятельности указывает на то, что все граждане могут выбирать любые варианты реализации экономической деятельности. Например, они могут становиться наемными работниками, предоставляя в использование предпринимателю собственную трудовую силу и не возлагая на себя риск и ответственность за экономические последствия своей работы. Граждане могут заниматься предпринимательской деятельностью, приобретя статус ИП, либо посредством соучастия в коммерческих организациях. В данной ситуации на них возлагается положительная ответственность, т. е. они должны понимать, что будут производить вышеуказанную деятельность на собственный риск и самостоятельно нести ответственность за плоды своих деяний. Законом не запрещается работа в качестве наемных сотрудников и одновременно разрешается осуществление предпринимательской деятельности, при этом на основе соглашений может устанавливаться ограничение на соучастие или труд гражданина в отношении к конкурирующим субъектам предпринимательской деятельности с целью обхода конфликта интересов.

Право на предпринимательство, которое обусловлено экономическими свободами, состоит из нескольких элементов, которые охватывают свободу выбора области, формы и вида предпринимательской деятельности. Среди областей предпринимательства отличают предоставление услуг, производство, коммерцию (торговлю). Граждане могут также специализироваться по любым видам деятельности, в том числе банковской, страховой, биржевой деятельности, производству конкретной разновидности продукции. Граждане могут самостоятельно вести предпринимательскую деятельность как индивидуально без формирования юридического лица (в виде ИП), так и через участие в хозяйственном сообществе, кооперативе, товариществе, т. е. через объединение с иными лицами на основании регистрации коммерческого предприятия с целью реализации коллективной деятельности. При организации коммерческого предприятия граждане могут индивидуально либо совместно с другими гражданами и юридическими лицами выбирать тот организационно-правовой вариант структуры из указанных в законе, который наилучшим образом соответствует ведению определенного типа бизнеса и достижению учредительских целей.

Вследствие объективной необходимости государственного вмешательства в экономику устанавливаются права и обязанности каждого субъекта предпринимательства. Совокупность прав и обязанностей обуславливает правовой предпринимательский статус. Права и обязанности предпринимателей обеспечивают содержание предпринимательских взаимоотношений, являющихся многогранными по своей природе и находящихся в области частных и публичных интересов.

Предпринимательское право является выражением и конкретизацией в правовых нормах принципа свобод экономической деятельности. Это требуется с целью защиты интересов предпринимателей при реализации своего функционала. Сущность объективного права заключается в совокупности таких правомочий:

• право на осуществление собственных деяний;
• право на требование выполнения обязательств и обязанностей иными лицами в интересах предпринимателей;
• защита своих интересов предпринимателем.

Очевидно, определение в норме закона любого предпринимательского права одновременно ограничивает экономические свободы иных лиц. Этим самым норма закона прямо включает или предусматривает существование требований к иным лицам воздерживаться от осуществления деяний, которые препятствуют осуществлению прав предпринимателей либо наоборот, возлагает на иных лиц обязательство осуществлять деяния, которые нужны для выполнения таких прав. Например, определение права соучастников хозяйственного товарищества или сообщества участвовать в перераспределении дохода (ст. 67 ГК РФ) предусматривает обязательное изучение вопроса о перераспределении убытков и прибыли на ежегодном общем акционерном собрании АО. Отсутствие данного вопроса в повестке дня собрания относится к нарушению прав на перераспределение дохода.

Обязанности предпринимателей, в отличие от их субъективных прав, являются мерой ограничения их экономических свобод. В границах экономической деятельности обязанности предпринимателей являются условием правомерности их поведения, устанавливаемым через правовые требования либо правовые запреты. Правовыми требованиями указывается, какие деяния предприниматели должны совершать в интересах определенных лиц, либо группы лиц, или государства в целом. Правовыми запретами устанавливают рамки реализации предпринимателями своих прав, и они обязываются к воздержанию от осуществления тех или иных деяний. Например, кредитным учреждениям не разрешено осуществлять производственную, торговую и страховую деятельности.

Установление в правовых нормах обязанностей предпринимателей не должно носить произвольный характер, а должно направляться на охрану конкретных интересов иных лиц. С точки зрения конституционных основ экономического регулирования, обязанности предпринимателя влекут ограничение свобод деятельности и обуславливают необходимость охраны основ конституционного строя, законных интересов, прав, здоровья, нравственности иных лиц, обеспечение государственной безопасности и обороны, защиты окружающей среды (ч. 3 ст. 55 Конституции РФ, п. 2 и 3 ст. 1 ГК РФ). Вышеуказанные цели направлены на защиту публичных (общественных) интересов, имеющих важное значение и связанных с определенными частными гражданскими интересами.

Кроме этого, новые требования, которые предъявляются предпринимателям, не имеют обратной силы. Определение юридических запретов и требований в отношении к предпринимателю представляется, по сути, ограничением их конституционных прав и свобод. В этом случае особенно важно, чтобы нормы, которые ограничивают предпринимательские права, соответствовали вышеуказанным конституционным аспектам.

Принято понимать под предпринимательской деятельностью такую деятельность, которая осуществляется непосредственно гражданами, зарегистрированными в виде ИП в порядке, определенным законом.

В виде ИП выступают в одинаковой мере как российские граждане, так и зарубежные граждане и лица, не имеющие гражданства (апатриды). Зарубежные граждане и лица, не имеющие гражданства, могут регистрироваться в виде ИП только при легальном временном либо постоянном проживании на российской территории.

Физические лица, имеющие гражданскую дееспособность, в полной мере могут реализовать экономическую деятельность без чьего-либо согласия. Несовершеннолетние лица в возрастной категории до 18 лет, имеющие частичную дееспособность, имеют право регистрации в виде предпринимателя при нотариально заверенном согласии законных опекунов и представителей на реализацию экономической деятельности.

Юридический статус ИП устанавливается, учитывая то, что наравне с коммерческими учреждениями он представляется полноправным соучастником хозяйственного оборота. Граждане, являющиеся ИП, осуществляют экономическую деятельность, выступая под своим именем.

К предпринимательской деятельности, реализуемой без регистрации юридического лица, применимы юридические нормы, которые регулируют работу коммерческих структур, если другое не исходит из закона, прочих правовых актов либо содержания правовых отношений.

ИП заключают различные предпринимательские соглашения за исключением тех договоров, по отношению к которым конфискации непосредственно предусмотрены законодательно. Лицо, занимающееся ИП, может являться участником полного товарищества, в том числе имеет право заключать соглашения о совместной деятельности (простых товариществ).

Дела с соучастием граждан, реализующих экономическую деятельность и обладающих статусом ИП, приобретенным в определенном законом порядке, наравне с другими коммерческими конфликтами и спорами, относимыми к осуществлению предпринимательской и другой экономической деятельности, рассматриваются арбитражным судом (п. 2 ст. 27 АПК РФ).

По собственным обязанностям ИП несут ответственность всеми своими имущественными благами, на которые может обращаться взыскание.

Означает это, что истребование по задолженностям ИП может накладываться и на его собственное (индивидуальное) имущество, и на долевую часть общего имущества, не принимающего участия в хозяйственном обороте. Список имущества, на которое по обязанностям граждан, включая и ИП, не может обращаться взыскание, заключается в ст. 446 ГПК РФ.

Граждане-предприниматели осуществляют экономическую деятельность своим трудом. Однако деятельность ИП осуществляется с использованием наемной рабочей силы. Особенности регулирования гражданского труда задействованных работодателем физических лиц предусматриваются отдельной гл. 48 ТК (Трудового кодекса) РФ.

В соответствии со ст. 48 ГК РФ юридическим лицом выступает учреждение, имеющее обособленные имущественные блага и отвечающее ими по обязательствам. Такие организации имеют право от собственного имени осуществлять и приобретать гражданские права и нести гражданские обязательства, являться ответчиком или истцом в судах.

Правоспособность юридического лица появляется в момент его государственной регистрации, т. е. официального оформления (п. 3 ст. 49 и п. 2 ст. 51 ГК РФ) и завершается в момент его устранения из государственного единого реестра юридических лиц (п. 9 ст. 63 ГК РФ).

Отличают два типа правоспособности юридических лиц.

1. Универсальная (общая) правоспособность. Обуславливается возможностью соучастия юридического лица в различных правовых отношениях, т. е. осуществлением любых видов деятельности, которые не запрещаются действующим законодательством.

2. Целевая (специальная) правоспособность. Предусматривает существование у юридического лица исключительно таких прав и обязанностей, которые сопоставимы с целями его деятельности, определяются законодательно либо учредительной документацией.

В соответствии с п. 1 ст. 49 ГК РФ, «юридическое лицо имеет гражданские права, соответствующие целям деятельности, которые предусматриваются в его учредительной документации, и несет обязанности, которые имеют отношение к данной деятельности. Коммерческие учреждения, за исключением унитарных организаций и прочих видов структур, определенных законодательно, наделены гражданскими правами и несут гражданские обязанности, требуемые для реализации различных вариантов деятельности, которые не запрещены на законодательном уровне».

Следовательно, общую правоспособность имеют любые коммерческие юридические лица. Исключение составляют только унитарные государственные организации и структуры, для которых законодательством определяется специальная правоспособность (например, страховые учреждения). Все иные юридические лица используют специальную правоспособность.

Учредители коммерческого юридического лица вправе наделять ими формируемое предприятие специальной правоспособностью, установив в учредительной документации список видов деятельности, которые оно будет реализовывать. При этом подобное самоограничение правоспособности отличается наличием силы для иных соучастников оборота, если они знали о таком ограничении41. Правоспособность юридического лица ограничивается только государством. Например, типы деятельности, на которые необходима лицензия, компания может реализовывать исключительно после ее приобретения, невзирая на то, зафиксирована ли вероятность выполнения этого вида деятельности в учредительной документации юридического лица. Функционирующим законодательством предусматривается лицензирование брокерской, дилерской, строительной, перевозочной, банковской, страховой и некоторых других профессиональных видов деятельности на рынке ценных бумаг и определенных иных видов занятости.

С целью обеспечения стабильного хозяйственного оборота действующим законодательством предусматривается индивидуализация юридического лица.

Она реализуется через определение его месторасположения и присвоение ему названия. Инструменты индивидуализации юридического лица способствуют четкому определению, какая конкретно компания относится к стороне в гражданском правовом отношении или в судебном конфликте.

Юридическое лицо в обязательном порядке должно иметь полное наименование на русском языке. Кроме этого, оно дополнительно имеет полное наименование на одном из языков российских народов, проживающих в РФ, либо на зарубежном языке, в том числе сокращенное название. Оно обязательно содержит указание на его организационно-правовую структуру (учреждение, унитарная организация, хозяйственное общество или товарищество определенного вида).

Наименование коммерческого предприятия именуется фирменным названием (либо фирмой). Право на фирму, т. е. на применение фирменного наименования в гражданском обороте, появляется в момент его государственного оформления (регистрации). Такое оформление происходит одновременно с государственной регистрацией самого юридического лица через занесение фирменного наименования в государственный единый реестр. Право на фирму является категорией индивидуальных неимущественных прав и отличается абсолютным характером. Оно охраняется законом от правонарушений.

Место расположения юридического лица предопределяется местом его регистрации (п. 2 ст. 54 ГК РФ) и обязательно отражается в его учредительной документации.

Государственное оформление юридического лица выполняется по месту расположения его постоянно действующего исполнительного госоргана, а при отсутствии такового — иного госоргана или лица, обладающего правом действовать от имени юридического лица без доверенности (ст. 8 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и ИП»). Если сменяется место расположения (переезд) юридического лица, регистрирующий государственный орган по прежнему месту заносит в единый реестр соответствующие записи и перенаправляет регистрационное дело в регистрирующий государственный орган по другому месту расположения.

Юридические лица могут являться предприятиями, которые преследуют получение дохода в качестве главных целей своей деятельности (коммерческие структуры) или которые не имеют получение дохода в качестве таковых целей и не распределяют приобретенный доход между соучастниками (некоммерческие структуры).

Юридические лица, которые относятся к коммерческим структурам, создаются в организационно-правовой форме хозяйственного товарищества и сообщества, фермерских (крестьянских) хозяйств, производственного кооператива, муниципального или государственного предприятия, хозяйственного партнерства (п. 2 ст. 50 ГК РФ).

Хозяйственное общество и товарищество представляются коммерческими корпоративными предприятиями и между собой имеют много общего. Они, как правило, формируются несколькими соучредителями (юридическими лицами либо гражданами) для осуществления совместной хозяйственной деятельности на основе соглашения между ними.

Имущественные блага хозяйственного общества или товарищества (их уставные или складочные капиталы) организуются через вклады соучредителей и соучастников, в том числе производятся или приобретаются при осуществлении деятельности товарищества либо общества. В качестве вклада можно понимать ценные бумаги, деньги и иное имущество, а также другие права, отличающиеся денежной оценкой, включая права на объекты интеллектуальной собственности (например, фирменное наименование, товарный знак, изобретение).

Как определяется ст. 66 ГК РФ, складочный или уставный капитал товарищества или общества разделяется на долевые части (вклады) соучредителей (соучастников), при этом имущество, которое составляет складочный (уставный) капитал, не имеет отношения к долевой собственности соучредителей (соучастников). Такое имущество относится к собственности товарищества или общества, т. е. все учредители или участники после внесения своей долевой части в складочный (уставный) капитал теряют право собственности на собственную долю. Эта доля, как и все другие, относится к собственности товарищества (общества). Перераспределение складочного (уставного) капитала на долевые части требуется потому, что объем правомочий соучастников предопределяется пропорционально их долевым частям в уставном капитале общества, хозяйственного общества, некоторые права и обязательства соучредителя (соучастника) в отношении к обществу (товариществу) зависят от стоимости вклада, внесенного им в складочный (уставный) капитал. Например, участники (учредители) могут: участвовать в перераспределении дохода, при этом долевая часть выручки, как правило, пропорциональна стоимости вклада; при ликвидации товарищества (общества) получить часть имущества, которое осталось после расчетов с кредиторами. Стоимость такой части, в основном, также зависит от вклада в складочный (уставный) капитал.

В п. 2 ст. 67 ГК РФ установлено, что соучастник хозяйственного общества или товарищества наравне с обязательствами, которые пре­дусматриваются для соучастников корпораций п. 4 ст. 65.2 ГК РФ, также вносит вклад в уставный (складочный) капитал общества или товарищества, соучастником которого он представляется в размерах, порядке, способами, предусмотренными учредительной документацией хозяйственного общества или товарищества, и вклад в другое имущество хозяйственного общества или товарищества. Участники хозяйственного товарищества и обществ несут и иные обязательства, определенные законом и их учредительной документацией.

В то же время хозяйственные общества и хозяйственные товарищества имеют существенные отличия. Главное отличие между ними состоит в том, что товарищество относится к объединению капиталов и лиц, а общества — только к объединению капиталов. Следовательно, главным обязательством соучастников товариществ является, кроме внесения доли в складочный капитал, также личное соучастие в деятельности структуры. По этой причине граждане или юридические лица могут являться соучастниками только одного товарищества. Потому как участники общества могут не принимать участия в его делах, они могут становиться участниками нескольких обществ. Кроме этого, участниками товарищества могут являться исключительно граждане, оформленные в виде ИП, и коммерческие структуры, потому как предпринимательская деятельность товарищества осуществляется непосредственно ее участниками. В сообществах участвуют все дееспособные граждане и юридические лица, исключение составляют государственные, муниципальные юридические лица и учреждения, обязующиеся получить на то согласие собственника.

Хозяйственные товарищества представляются несколькими видами — товарищества на вере и полные товарищества.

Полное товарищество является организацией, участники которой (они именуются полными товарищами) осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и возлагают на себя ответственность по его обязательствам собственными имущественными благами (ст. 69 ГК РФ).

Каждый участник имеет право покинуть полное товарищество. Такое намерение заявляется соучастником не позднее чем за полгода до фактического выхода из товарищества. При этом если товарищество оформлено на определенный период, то из него добровольный выход разрешается только по уважительным причинам.

При выходе (или смерти) соучастника полное товарищество ликвидируется, потому как товарищество является, прежде всего, объединением лиц, а не капиталов, и в этом случае очень важен личный аспект. Вследствие увеличенной ответственности, возлагаемой на участников по долгам товарищества, они должны доверять друг другу. По этой причине часто достаточно сложно заменить выбывшего соучастника. Если функционал полного товарищества тем не менее может продолжаться, товарищество не ликвидируется.

Участники полного товарищества могут судом исключаться из товарищества по общему решению всех остальных соучастников при существовании серьезных причин, в особенности в результате грубого нарушения этими соучастниками своих обязательств либо обнаружившейся их неспособности к грамотному ведению дел.

Участнику, который выбыл из полного товарищества, будет выплачен размер имущества, составляющий его долевую часть в складочном капитале товарищества.

Участниками полного товарищества может передаваться своя долевая часть в складочном капитале иным лицам при согласии всех других соучастников. В процессе передачи долевой части новому соучастнику передаются также права и обязательства выбывшего дольщика. Если в товариществе остается единственный соучастник, товарищество ликвидируется либо на протяжении полугода преобразуется в хозяйственное общество.

Товарищество на вере, либо коммандитное товарищество (ст. 82–86 ГК РФ) имеет схожие черты с полным товариществом. Товарищество на вере также является объединением лиц, а не вложений. Поэтому в данном случае тоже существен личный аспект: дольщики товарищества на вере ответственны по обязанностям товарищества и отвечают своим имуществом. Их обязательства не ограничиваются имущественным вкладом товарищества, они наделены обязательством принимать участие в делах товарищества. Следовательно, в товариществе на вере нет специальных органов, которыми осуществляются функции юридического лица. Имеют на это право все дольщики, если другое не предусматривается учредительным соглашением (как в полном товариществе).

Характерная черта товарищества на вере состоит в том, что в него наравне с дольщиками входит несколько соучастников — вкладчиков (коммандитистов), несущих риск издержек, относимых к деятельности товарищества, в пределах размера внесенных ими вкладов.

При закрытии товарищества на вере вкладчиками применяется преимущественное право на получение назад своего вклада из имущества, оставшегося после оплаты задолженности структуры. Имущество, которое осталось, перераспределяется между вкладчиками и дольщиками в соответствии с учредительным соглашением (наиболее часто пропорционально их долевым частям в складочном капитале). Товарищество на вере функционирует при существовании хотя бы одного вкладчика или одного дольщика. Если его покидают все вкладчики, то структура подлежит ликвидации либо преобразованию в полное товарищество. Товарищество на вере ликвидируется при выбытии кого-либо из дольщиков. При этом если функционал товарищества после этого может продолжаться, оно не закрывается.

В остальном к работе товарищества на вере применимы правила, которые регулируют функционал полного товарищества (ст. 82, 86 ГК РФ).

Первым пунктом ст. 66.3 ГК РФ устанавливается разделение обществ на непубличные и публичные.

Публичным представляется АО (акционерное общество), ценные бумаги и акции которого публично размещаются (через открытую подписку) либо публично обращаются. Регламент о публичных обществах применяется также к АО, фирменное наименование и устав которых включает определение того, что общество является публичным.

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) и акционерное общество (АО), не отвечающие критериям акционерного публичного общества, должны относиться к непубличным.

Юридический статус ООО, характеристики его деятельности устанавливаются ГК РФ (ст. 87–94) и ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». В соответствии со ст. 87 ГК РФ, ООО является обществом, учрежденном одним либо несколькими лицами, у которых уставный капитал распределен на долевые части размером, отраженным в учредительной документации.

Общество создается одним, двумя и большим количеством участников, к которым причисляются граждане и юридические лица. При этом ООО не имеет в виде единственного соучастника иное хозяйственное общество, которое состоит из одного лица. Вместе с этим вышеупомянутым ФЗ определяется, что количество участников ООО не может превышать 50 человек. При превышении установленного законодательством предела организация на протяжении года подлежит реорганизации в акционерное общество (АО). Если по окончании года количество соучастников ООО не сократится до предела, определенного законом, оно будет ликвидировано в судебном порядке.

Дольщиком общества с ограниченной ответственностью может представляться зарубежное юридическое или физическое лицо, учитывая особенности, которые определены действующим законодательством. Например, согласно ст. 2 ФЗ «О зарубежных инвестициях в РФ», зарубежными инвесторами могут являться:

• иностранные юридические лица, гражданская правоспособность которых устанавливается согласно законодательству страны, в которой они учреждались, и которые имеют право согласно законодательству указанной страны реализовать инвестирование на территории РФ;
• иностранные граждане, гражданская дееспособность и правоспособность которых определяется согласно законодательству страны их гражданства и которые имеют право согласно законодательству указанной страны реализовать инвестирование на территории РФ.

Не вправе являться участниками обществ, если другое не предусматривается законом, государственные органы и органы местного самоуправления. Финансируемые собственниками организации могут являться дольщиками хозяйственных обществ лишь с разрешения владельца, если другое не определено законодательно.

По общим правилам, учредительная документация общества с ограниченной ответственностью представляется учредительным договором, подписанным его соучредителями, и уставом, утвержденным ими же. При этом если общество учреждается одним лицом, то учредительное соглашение не составляется, а учредитель утверждает решение об организации общества с ограниченной ответственностью, которое не подлежит рассмотрению в качестве учредительной документации.

В ООО в отличие от товариществ присутствует уставный капитал вместо складочного. Уставный капитал, равно как и складочный, относится к суммарной денежной оценке вкладов соучастников сообщества и разделяется на долевые части предварительно установленных учредительной документацией их номинальной цены и размером. При этом такие долевые части сопоставимы с вкладами соучастников сообщества. Уставный капитал, наравне со всем остальным имуществом общества, представляется собственностью самого общества, а не его дольщиков. Участники могут предъявлять к обществу требования, соразмерные их вкладам, однако не обладают правом собственности на долевую часть, внесенную в уставный капитал, т. е. они не обладают вещным правом на внесенную долевую часть.

Вкладом соучастников в уставный фонд общества представляются финансовые средства, материальные ценности, земля, оборудование, сооружения, здания. В роли вклада в имущественный фонд общества с ограниченной ответственностью вносятся имущественные права либо другие права, обладающие, однако, денежной оценкой. В этой связи подобным вкладом не может являться объект интеллектуальной собственности (программы для ЭВМ, объекты авторского права, патенты) либо ноу-хау. При этом в роли вклада может представляться право использования объекта, передаваемого обществу согласно лицензионному соглашению, зарегистрированному в порядке, установленным законодательством.

Денежная оценка неденежного вклада в уставный фонд общества, который вносится соучастниками учреждения и принимается в общество иными лицами, принимается решением на общем собрании дольщиков общества, утверждаемым каждым участником структуры единогласно. Если номинальная цена (повышение номинальной стоимости) долевой части соучастника организации в уставном фонде общества, уплачиваемой неденежным вкладом, больше 200 минимальных размеров трудовой оплаты, определенных ФЗ на момент оформления документации для государственной регистрации организации либо соответствующих уставных изменений общества, этот вклад оценивается независимым экспертом-оценщиком. Устав организации определяет имущественные виды, которые не могут относиться к вкладу в уставный фонд учреждения.

Уставный фонд организации должен к моменту регистрации ООО быть оплаченным его соучастниками не меньше чем на половину. Часть уставного капитала, которая осталась неоплаченной, подлежит уплате вкладчиками ООО на протяжении первого года функционирования общества.

В ст. 90 ГК РФ и в ст. 20 ФЗ «Об ООО» указывается, что, если по завершении второго или каждого следующего бюджетного годового периода размер чистых активов организации будет ниже уставного фонда, обществом объявляется о сокращении своего уставного капитала и регистрируется его уменьшение в порядке, определенном законом.

С целью защиты кредиторских интересов организации и гарантии их прав ст. 90 ГК РФ устанавливается, что сокращение уставного фонда ООО разрешается после информирования каждого его кредитора. В данной ситуации кредиторы могут требовать досрочного завершения либо выполнения соответствующих обязанностей компании и компенсации ею издержек. Расширение уставного фонда организации возможно только после внесения всеми его вкладчиками вкладов в полном объеме.

Независимо от того, что эта хозяйственная организация именуется ООО, на ее вкладчиков не возлагается ответственность по ее задолженности, на участников возлагается только «риск издержек, которые относятся к деятельности предприятия, в границах стоимости вкладов, внесенных ими» (п. 1 ст. 87 ГК РФ и п. 1 ст. 2 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Необходимо отметить, что вкладчики организации, которые внесли вклады не полностью, отвечают по ее обязательствам в границах стоимости неоплаченной доли вклада каждого из соучастников.

Каждый вкладчик может в любое время покинуть общество, невзирая на согласие прочих его соучастников. При этом он получает выплаченную действительную стоимость имущественной части, которая соответствует его долевой части в уставном фонде организации, в сроки, порядке и способом, предусмотренным ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и учредительной документацией организации (ст. 94 ГК РФ, ст. 26 ФЗ).

Утвержденная ст. 94 ГК РФ и ст. 26 вышеуказанного ФЗ норма о праве вкладчика в любой момент покинуть общество независимо от согласия иных его членов относится к императивной норме. Поэтому положения учредительной документации, которые лишают вкладчика этого права либо которые ограничивают его, подлежат рассмотрению в качестве ничтожных, т. е. не порождающих юридических последствий.

В соответствии со ст. 93 ГК РФ и ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», вкладчик общества может продавать либо иным образом уступать свою долевую часть в уставном фонде организации либо ее часть одному или нескольким соучастникам этого общества. По общему регламенту, на осуществление подобной сделки не нужно согласия компании либо иных ее соучастников. При этом в уставе организации предусматривается, что иные соучастники предоставляют согласие (например, единогласно) на уступку или продажу либо отчуждение указанной долевой части в иной форме. Уступка или продажа другим образом соучастником своей долевой части либо ее части третьим лицам, т. е. не участнику организации и не самому обществу, вероятна, если это не запрещается уставом общества.

Согласно ст. 93 ГК РФ и ст. 21 вышеуказанного ФЗ, соучастники организации используют преимущественное право приобретения долевой части (части доли) дольщика компании по стоимости предложения третьим лицам пропорционально стоимости собственной доли. Уставом организации либо соглашением вкладчиков общества предусматривается другой порядок реализации этого права, например, непропорционально стоимости долевых частей соучастников общества.

АО определяется ГК РФ (ст. 96) и ФЗ «Об акционерных обществах» (ст. 2) в качестве хозяйственного общества, уставный фонд которого разделяется на конкретное количество акций; соучастники АО (акционеры) не несут ответственности по его обязательствам и отвечают за риск издержек, которые связаны с функционированием общества в рамках размера принадлежащих им акций.

Основными юридическими нормами, которые определяют функционирование АО, представляются ГК РФ (ст. 96–104), ФЗ «Об акционерных обществах», иные подзаконные акты и законы. Характеристики организации и юридического положения АО в некоторых имущественных областях (например, страховой, инвестиционной, банковской деятельности) устанавливаются ФЗ, например, ФЗ «О банковской деятельности и банках».

АО, как и ООО, относится к объединению капиталов. Уставный фонд организации включает номинальную стоимость акций компаний.

В соответствии со ст. 25 ФЗ «Об акционерных обществах», все акции организации относятся к именным. Компания размещает обыкновенные акции, а также один или несколько видов привилегированных акций.

Публичное акционерное общество (ПАО) предоставляет для записи в едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ) информацию о фирменном наименовании организации, в котором содержится указание на то, что эта организация имеет публичную форму.

АО наделяется правом публичного размещения (через открытую подписку) ценных бумаг и акций с момента внесения в ЕГРЮЛ информации о фирменном наименовании организации, в котором имеется указание на то, что организация является публичной. Акционеры ОО отчуждают акции, принадлежащие им, не имея согласия иных держателей акций этого общества.

Уставный капитал АО включает номинальную стоимость акций организации, приобретенных держателями акций. Номинальная цена всех обычных акций организации должна быть идентичной. Главное назначение уставного капитала АО состоит в том, что им определяется минимальная стоимость имущества организации, гарантирующая интересы ее кредиторов. Минимальный уставный капитал ОО (открытого общества) составляет не меньше тысячекратной стоимости МРОТ, установленной ФЗ на момент регистрации организации. После выплаты акций в полном объеме уставный капитал можно увеличить через выпуск дополнительных акций либо повышение их номинального размера. Уставный капитал может сокращаться через погашение определенного количества акций либо снижения их номинального размера (с соблюдением конкретного ФЗ «Об акционерных обществах» регламента и условий).

При формировании компании учредителями заключается договор, в котором определяется регламент выполнения ими совместной деятельности по организации фирмы, стоимость уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, в том числе прочие условия. Соглашение об открытии АО составляется в письменном виде через заключение одного документа, подписанного сторонами. При этом он не относится к учредительной документации. Единственной учредительной документацией АО является устав организации, утвержденный учредителями.

Устав АО, в соответствии с п. 3 ст. 98 ГК РФ, содержит информацию о фирменном наименовании организации и месте ее расположения, условия о категориях производимых организацией акций, об их номинальном размере и числе, о размере уставного капитала общества; правах держателей акций; компетенции и составе органов организации, порядке утверждения ими решений, включая те вопросы, решения по которым утверждаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. В уставе АО также присутствует иная информация, предусмотренная законодательно.

В соответствии с ФЗ «О банковской деятельности и банках», устав кредитных учреждений содержит их фирменное наименование, что предусматривает указание на особенности деятельности этих юрлиц через применение терминов «банк» или «кредитная небанковская организация», список реализации банковских сделок и операций, которые кредитные учреждения могут осуществлять согласно выданной лицензии и ст. 5 вышеназванного ФЗ.

АО имеет реестр держателей акций (акционеров), в котором указывается информация обо всех зарегистрированных лицах (акционерах либо номинальных держателях акций), количестве и категориях (видах) акций, которые записаны на имя каждого зарегистрированного лица, прочая информация, предусмотренная юридическими российскими актами.

Унитарной организацией представляется коммерческая структура, которая не наделяется правом собственности на закрепленное за ней имущество собственником. Юридическое регулирование обуславливается ГК РФ (ст. 113–115), в том числе Федеральным законом от 14 нояб-ря 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».

Законодательством устанавливаются такие ограничения, относимые к созданию унитарного предприятия:

• унитарные предприятия не могут в виде юридического лица открывать другие унитарные учреждения через передачу им собственной имущественной части (дочерняя организация), а до установления вышеуказанного Закона могли (ст. 2 ФЗ от 14 ноября 2002 г.);
• не разрешается организация унитарного предприятия на основании имущественного объединения, которое находится в собственности РФ, федеративных субъектов и территориальных образований;
• для унитарных организаций устанавливается только специализированная правоспособность; унитарные предприятия наделяются гражданскими правами, соответствующими целям и предметам их деятельности, установленным уставом (ст. 3 ФЗ от 14 ноября 2002 г.).

Полное фирменное наименование унитарных предприятий содержит следующие формулировки: «государственное федеральное предприятие», «государственная организация» или «муниципальное предприятие» и указание на владельца имущества — РФ, федеративный субъект, территориальное образование.

Имущество унитарных предприятий принадлежит им на основании хозяйственного ведения (ст. 294 ГК РФ) либо по праву оперативного управления (ст. 296 ГК РФ). Имущество унитарных предприятий относится к неделимым объектам и не может распределяться по вкладам (паям, долям), включая сотрудников унитарной организации.

Согласно ст. 11 ФЗ от 14 ноября 2002 г., имущество унитарных предприятий обеспечивается за счет:

• имущества, которое закрепляется за унитарными предприятиями на основании хозяйственного ведения или по праву оперативного управления;
• прибыли унитарных предприятий от их деятельности;
• других источников, которые не противоречат законодательству.

Вопросы, относимые к осуществлению права хозяйственного ведения либо к праву оперативного управления, устанавливаются гл. 19 ГК РФ. Касаемо имущественного распоряжения, которое закрепляется на основании хозяйственного ведения:

• унитарные предприятия самостоятельно распоряжаются движимым имуществом, которое принадлежит им на праве хозяйственного ведения (п. 1 ст. 18 ФЗ от 14 ноября 2002 г.);
• унитарные предприятия распоряжаются недвижимым имуществом, которое принадлежит им на праве хозяйственного ведения, исключительно при согласии владельца этого имущества (при этом не уточняется, требуется только предварительное разрешение либо допускается также и дальнейшее);
• собственником может приобретаться часть дохода от пользования имуществом, которое находится в хозяйственном ведении организации.

Распоряжение имуществом, которое закрепляется на праве оперативного управления, обуславливается следующими аспектами:

• казенная организация распоряжается принадлежащим ей на правах оперативного управления любым имуществом только при согласии владельца;
• казенной организацией самостоятельно реализуется произведенная ею продукция (услуги, работы), если другое не устанавливается законодательно или иными нормативными юридическими актами;
• собственником казенной организации изымается излишнее, не потребляемое либо используемое не по назначению имущество, осуществляется распоряжение им по собственному усмотрению.

Унитарные предприятия наделяются самостоятельной ответственностью по своим обязанностям всем принадлежащим им имуществом, однако не отвечают по обязанностям собственника их имущества.

Учредителями унитарных предприятий выступают РФ, ее субъекты и муниципальные образования. Унитарные предприятия учреждаются согласно правительственному постановлению, госоргана власти, субъектов либо госоргана муниципального самоуправления.

Для госрегистрации унитарного предприятия требуется следующая документация: постановление уполномоченного муниципального или госоргана; устав унитарной организации; информация о составе и имущественном размере.

Учредительной документацией унитарной организации представляется ее устав, принимаемый уполномоченным госорганом или госорганом территориального самоуправления.

Уставный капитал унитарной организации полностью формируется собственником ее имущества на протяжении трех месяцев со дня госрегистрации этой компании.

Юридические лица, не имеющие извлечения дохода в качестве главной цели деятельности и не распределяющие полученный доход между соучастниками, относятся к некоммерческим организациям (п. 1 ст. 50 ГК РФ). Определение некоммерческой организации из числа иных юридических лиц вероятно только при одновременном существовании у такой организации всех характеризующих ее аспектов. Составляют исключение потребительские кооперативы, перераспределяющие прибыль, полученную от предпринимательской деятельности, реализуемую ими в пределах уставный правоспособности (п. 5 ст. 116 ГК РФ).

В отличие от коммерческих учреждений, создающихся в строго определенных ГК РФ формах, список видов некоммерческих организаций, устанавливаемый в п. 3 ст. 50 ГК РФ, относится к открытому и может дополняться ФЗ. Законодательство о некоммерческих учреждениях в границах диспозитивного юридического регулирования наравне с предполагаемыми ГК РФ потребительскими кооперативами, религиозными, общественными, учреждениями (объединениями), структурами, союзами (ассоциациями), фондами, включило в список некоммерческих учреждений также некоммерческое партнерство, автономные некоммерческие структуры, государственные корпорации.

Законодательством устанавливаются требования к реализации некоммерческими учреждениями предпринимательской деятельности, соблюдение которых является обязательным для них.

Во-первых, предпринимательство не является главной целью деятельности некоммерческой организации, в противном случае оно трансформируется в коммерческую (п. 1 ст. 50 ГК РФ). Во-вторых, некоммерческими организациями осуществляется предпринимательство только для достижения целей, ради которых они формировались, и согласно этим целям (п. 3 ст. 50 ГК РФ). Второе из вышеприведенных требований подразумевает, что предпринимательство некоммерческих организаций должно соответствовать нескольким условиям:

• работать на достижение целей организации, т. е. закреплять ее материально-техническую основу, являться источником имущественного обеспечения, которое используется для целей предприятия, способствовать привлечению к деятельности участников организации, обладающих физическими недостатками и лишенных возможности работать в стандартных условиях (глухих, слепых), а также реализовывать прочие социально полезные цели предприятия;
• соответствовать уставным задачам организации и не выходить за пределы ее уставный правоспособности.

Стоит отметить, что в Законе о некоммерческих организациях (п. 2 ст. 24), в сравнении с ГК РФ, указывается только первое условие — некоммерческая организация осуществляет предпринимательство только постольку, поскольку это относится к достижениям целей, ради которых создавалось предприятие. Второе условие о требовании соответствия предпринимательства уставным задачам некоммерческой организации отсутствует в данном Законе.

С точки зрения единых принципов использования норм законодательства не вызывает сомнения важность положений ГК РФ (п. 2 ст. 3 ГК РФ), устанавливающих специальную, а не общую правоспособность некоммерческих организаций.

Вероятность реализации некоммерческими учреждениями предпринимательства вообще отличается неоднозначной оценкой.

С одной стороны, это помогает некоммерческим организациям в нынешних условиях недостаточного инвестирования здравоохранения, спорта, образования, культуры разрешать проблемы закрепления своей материально-технической основы и последующего развития. Деятельность общественных предприятий инвалидов, привлекающих к общественно-полезной деятельности глухих, незрячих, людей с иными физическими дефектами, способствующих социальной реабилитации заслуживает поддержки. Очевидно, однако, и то, что под вывеской некоммерческих организаций с применением льготного режима правового регулирования стала осуществляться разноплановая предпринимательская деятельность, преследующая отнюдь не социально полезные цели. Подобная ситуация бросает тень на большинство положительных инициатив.

С целью решения данного положения законодатель, в частности, действует по направлению унификации налогообложения доходов, получаемых компаниями независимо от их типа. Концепцией гл. 25 НК РФ «Налог на доход предприятий», принявшей законную силу с 1 января 2002 г., в отличие от раньше функционирующего налогового законодательства, представляется обозначение круга налогоплательщиков, невзирая на квалификацию предприятий в виде некоммерческих или коммерческих. Плательщиками налога на доход также представляются и некоммерческие организации. Принцип исключения из налогооблагаемого учета прибыли некоммерческих организаций, получаемой ими не от предпринимательской деятельности, остается только в части невключения в налоговую основу так называемых целевых доходов, к которым в соответствии с п. 2 ст. 251 НК РФ относятся целевые бюджетные доходы бюджетополучателей и целевые доходы на обеспечение некоммерческих организаций и ведение ими уставного производства, которые поступили безвозмездно от иных учреждений либо граждан, потребленные вышеуказанными получателями по назначению. Кодекс приводит полный список подобных целевых доходов на обеспечение некоммерческих организаций и ведение ими уставный деятельности.

2.5. Объекты предпринимательских правоотношений

Объектами правоотношений представляются нематериальные и материальные блага, по отношению к которым субъекты вступают в правовые отношения, реализуют собственные юридические субъективные права и юридические субъективные обязанности.

Отличают следующие типы объектов правовых отношений.

1. Предметы материального характера: имущество, ценности, вещи. Вещи выступают либо в качестве предметов природы в их естественном положении, а также в качестве результатов материального производства. Среди таковых — производственные средства, предметы использования. Ценности представляются деньгами, акциями, векселями, облигациями, ценными документами (дипломами, аттестатами). Купля-продажа продуктов, товаров промышленного назначения, наследование, дарение, мена, являются только некоторыми правовыми отношениями, в которых объектом представляются предметы мира материального.

2. Услуги непроизводственного и производственного характера представляются выполненными работами, обусловленными соглашением или контрактом.

Объектом предпринимательских правовых отношений представляются духовные и материальные блага, в отношении к которым субъекты предпринимательского права между собой вступают в правовые взаимоотношения. Круг таких объектов многообразен и широк. Согласно ст. 128 ГК РФ к объектам относятся вещи, в том числе ценные бумаги и финансы; другое имущество; услуги и работы; итоги интеллектуального производства, включая исключительные права на них; нематериальные блага.

Значимое место среди объектов предпринимательских правовых отношений отводится предметам, что устанавливается, во-первых, их самой большой распространенностью и, во-вторых, появлением по поводу вещей правовых отношений собственности.

Вещи представляются сутью материальных предметов внешнего в отношении к человеку окружающего мира. К таковым относятся предметы духовной и материальной культуры, а также предметы, которые создаются самой природой — растения, полезные ископаемые, земля.

С точки зрения законов вещи выступают в роли не только традиционных бытовых предметов, производственных средств, но и живых существ (домашние и дикие животные), разных видов энергии (атомная, электрическая, тепловая), жидких и газообразных веществ (газ, вода).

Особенность финансов в роли объекта предпринимательского права состоит в том, что они, являясь всеобщим эквивалентом, собой в принципе заменяют практически любые другие объекты имущественных отношений, которые носят возмездный характер.

Свойства финансов устанавливаются не естественными признаками и числом отдельных купюр, а выраженным в них денежным размером.

В любой момент определенный денежный знак может выделяться из остальной финансовой массы и индивидуализироваться, например, через записи их номеров. В данной ситуации их юридический режим равнозначен режиму индивидуально-определенных предметов.

Ценные бумаги являются документом, который удостоверяет с соблюдением определенных обязательных реквизитов и формы имущественные права, реализация или передача которых вероятны только при его представлении (ст. 142 ГК РФ).

Другими словами, бумага является ценной не в силу свойственных ей естественных характеристик, а потому, что она удостоверяет право ее собственника на конкретные нематериальные или материальные блага.

Распространенность ценных бумаг обуславливается тем, что, имея определенную стоимость, они наравне с финансами являются удобным инструментом платежа или обращения и исполняют роль кредитного средства, а также обеспечивают более простой механизм передачи прав на разные блага.

Итоги творческой деятельности являются нематериальными благами. Так, научное литературное или художественное произведение представляется совокупностью новых понятий, образов, идей; изобретение, рационализаторское предложение, полезная модель относятся к техническим решениям задачи; промышленные образцы являются художественно-конструкторскими решениями внешнего варианта продукта.

Однако объектами правовых отношений они являются только при облечении в какой-либо объективной форме, которая обеспечивает их восприятие остальными людьми.

Нематериальные блага относятся к особой группе объектов предпринимательского права. Под нематериальными благами следует понимать не обладающие экономическим содержанием и неотделимые от личности их владельцев свободы и блага, установленные и охраняемые функционирующим законодательством. Среди их числа — доброе имя и честь, деловая репутация.

Нематериальные блага являются неотделимыми от личности и, следовательно, они не должны отчуждаться от своих владельцев.

Услуги в виде объекта предпринимательских правовых отношений стали определяться относительно недавно. Однако термин «услуга» может трактоваться по-разному — от самого расширенного, когда он охватывает практически любую полезную деятельность, до предельно суженного, когда услуги сведены к предмету соглашения возмездного предоставления услуг, определяемого регламентом гл. 39 ГК РФ.

Более детально остановимся на таких объектах предпринимательских правовых отношений, как ценные бумаги, в частности на облигациях и объектах интеллектуального производства, а конкретно — на авторских правах.

2.6. Основания возникновения, изменения и прекращения гражданских правоотношений

В качестве основания для возникновения, изменения и прекращения хозяйственных (предпринимательских) правоотношений рассматриваются различные юридические (правовые) аспекты, т. е. конкретные условия, с которыми правовая норма связывает возникновения, изменения и прекращения правоотношения. Юридические последствия отличаются конкретным правовым значением только для тех жизненных обстоятельств, которые предусматриваются правовыми нормами. Большинство юридических фактов обладают правовым значением только в том случае, если они соответствующим образом удостоверены и оформлены (в виде документации, журнальной записи, справки). Определенные правовые аспекты (правовые аспекты в узком смысле) вместе с правовыми нормами предопределяют сущность прав и обязанностей участников правоотношений. Однако правовые аспекты хозяйственного права нужно отличать от предпосылок (условий) их появления. С другой стороны, обстоятельства появления правовых аспектов в соответствующих условиях тоже относятся к юридическим фактам. Большинство обстоятельств получают правовое значение только при соответствии установленных в нормах (обычае, договоре, законе) условий. Так, основным условием действительности собрания участников предприятия считается сам факт наличия участников в конкретном месте. В определенных ситуациях для появления или завершения юридического отношения требуется не один, а несколько правовых аспектов, требуемая совокупность которых именуется фактическим составом (например, для ликвидации организации нужно согласие общего собрания участников предприятия, публикация сведений, внесение данных в ЕГРЮЛ). Имеется несколько оснований для классификации правовых аспектов. По волевому признаку правовые аспекты разделяются на действия и события. Событиями представляются такие условия, возникновение которых не зависит от сознания или воли людей. Так, в отношениях морской транспортировки и согласно портовым обычаям судно подается на погрузку, например, днем. Возникновение этого события и относится к юридическому факту для выполнения обязательства в правовом отношении. Смерть контрагента в качестве обстоятельства прекращает правовые отношения. Ситуации, которые не относятся к действиям человека, нередко называются абсолютными, например: смерть или рождение, природное явление. Другими словами, ситуации, наступающие вследствие человеческих деяний, именуют событиями относительными, например: ликвидация строительного объекта в результате ошибки работников, смерть или отравление потребителя в результате поставки некачественного (испорченного) продукта. Ярким примером ситуации как правового аспекта признается кризис экономики. Так, согласно ст. 451 ГК РФ соглашение может изменяться или расторгаться вследствие существенных изменений условий. Среди ситуаций необходимо обратить внимание на факты возникновения сроков. Сроками представляются правовые факты, выступающие лишь как компоненты фактического состава. Срок сам по себе, не связанный с событием, с другими правовыми фактами, не несет никакого содержания: он существенен только как период чего-либо. Действия (бездействия) представляются жизненными обстоятельствами, происходящими по человеческой воле; волевые акты их поведения. Они являются правомерными (например, приобретение акций компании) и неправомерными (вмешательство в хозяйственное производство). Правомерные факты разделяются на некоммуникационные и коммуникационные акты. Коммуникационными актами являются деяния, нацеленные на достижение конкретного правового результата (издание актов, сделки). Некоммуникационными актами именуются юридические последствия независимо от того, были они ориентированы на достижение таких результатов или нет: трансформирование в собственность бесхозяйного предмета, возведение склада для помещения товара. Правомерные деяния разделяются на юридические акты (приказы, уставы, соглашения, нормативные акты) и юридические поступки (деяния в натуре).

Акты неправового характера в подобной классификации относятся к правовым поступкам. Юридические акты классифицируются как акты-предписания (постановления исполнительного органа предприятия, предписания ФАС РФ), акты-соглашения (сделки), акты-разрешения. Правомерные правовые действия-факты разделяются: по субъектам (деяния ИП, пользователей, частных инвесторов, предприятий, стран); по правовой направленности (правовые поступки, правовые акты, результативные деяния); по принадлежности по сферам (процессуальные, материально-правовые); по варианту осуществления (индивидуально, через представителя); по методу закрепления и выражения (документацией, жестом, молчанием, конклюдентные действия). Необходимо определить юридические состояния как правовые аспекты (пребывание в родстве, аффилированность субъектов хозяйствования, состояние банкротства). Взаимосвязь правовых аспектов и юридических отношений отличается еще одной стороной, в системе правового регулирования они «меняются местами», т. е. правовые отношения выступают в качестве юридических аспектов. Правовую значимость имеет, в основном, факт наличия (либо отсутствия) того или иного правового отношения. Так, для приобретения права на голосование или дивиденд необходимо участие во владении акции или организации предприятия. Правовые факты, находящиеся в основании определенных правовых отношений, далеко не всегда будут очевидными для всех. Правовые аспекты, которые определены индуктивно, либо заключение в силлогизме именуются правовыми презумпциями. Такова презумпция права собственности на предмет у лиц, владеющих вещью, презумпция соблюдения условия соглашения и соответствие рыночным условиям. Своеобразными правовыми аспектами являются юридические фикции. Они являются искусственными юридическими фактами, наиболее часто создаваемыми правоприменителями на основании норм в интересах решения определенных юридических процессов (признание правовой личности за коллективным образованием, бездокументарные ценные бумаги, представительство). С одной стороны, последующее формирование права указывает, что место фикции в правовом творчестве постепенно сокращается, потому как законом выражается в наиболее широких обобщениях, к тому же через наиболее свободное толкование и применение норм может быть прямым путем достигнут результат, которого историческое право достигало косвенно и искусственно, с другой — в праве появляются новые явления, представляющиеся де-факто юридическими фикциями.

Вопросы

---

---

1. Дайте определение предпринимательских правоотношений. Какая деятельность юридически рассматривается как предпринимательская?
2. Назовите субъекты предпринимательских отношений. Являются ли таковыми некоммерческие организации и публично-правовые образования?
3. Дайте характеристику объектам предпринимательских отношений.
4. Какие ограничения свободы договора предполагает законодательство о предпринимательской деятельности?
5. Назовите основные методы правового регулирования предпринимательской деятельности

Литература

---

---

1. Вайпан В. А. Источники предпринимательского права: учебно-методический комплекс (учебное пособие в рамках дисциплины «Предпринимательское право Российской Федерации»). М.: Юстицинформ, 2017.
2. Международное частное право: учебник / под ред. Р. А. Курбанова, А. С. Лалетиной. М.: Проспект, 2015.
3. Олейник О. М. Сфера корпоративного нормотворчества: формирование судебной практики // Закон. 2017. № 12.
4. Олейник О. М. Формирование критериев квалификации предпринимательской деятельности в судебной практике // Предпринимательское право. 2013. № 1. С. 2–16.
5. Современное предпринимательское право: монография / отв. ред. И. В. Ершова. М.: Проспект, 2014.

Глава 3. Общие положения о субъектах предпринимательского права

3.1. Понятие субъекта предпринимательской деятельности

В науке разграничиваются понятия «субъект предпринимательского права», «субъект предпринимательских отношений» и «субъект предпринимательской деятельности»42.

Субъектами предпринимательской деятельности выступают те лица, которые осуществляют деятельность, подпадающую под признаки предпринимательской43.

Большинство учебников по предпринимательскому праву дают лишь перечень субъектов предпринимательской деятельности, не определяя их понятия. Так, О. А. Беляева в качестве участников (субъектов) предпринимательской деятельности выделяет «торговые общества и отдельных торговцев (коммерсантов). Разделение участников торговли на виды возможно по двум основаниям: юридическому и функциональному. Последнее, к сожалению, четких законодательных критериев не имеет. С точки зрения функциональных различий участников предпринимательской деятельности можно разделить на производителей, посредников и потребителей. С юридической точки зрения различаются индивидуальные предприниматели, юридические лица и публично-правовые образования»44.

Участие публично-правовых образований в качестве субъектов предпринимательских отношений является спорным вопросом45. Так, одни авторы считают, что «Российская Федерация, субъекты РФ, а также муниципальные образования, используя свое имущество, осуществляют предпринимательскую деятельность, хотя преобладающими в их деятельности являются хозяйственно-организующая деятельность и регулирующее воздействие в отношении всех субъектов-предпринимателей»46.

Другие не относят государственные и муниципальные образования непосредственно к субъектам предпринимательской деятельности. «В. С. Белых справедливо отмечает, что для того, чтобы быть субъектом предпринимательской деятельности, государство, субъекты Федерации и муниципальные образования должны заниматься предпринимательской деятельностью на профессиональной и постоянной основе в целях систематического получения прибыли от реализации продукции (выполнения работ, оказания услуг). Участие публичных образований в экономической деятельности посредством создания коммерческих и некоммерческих организаций (равным образом участие в делах приватизированного государственного и муниципального имущества) нельзя оценивать как участие в предпринимательстве»47.

Сторонники данной позиции48 убедительно аргументируют свои выводы актами Конституционного Суда РФ и ч. 3 ст. 15 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»49, согласно которому запрещается совмещение функций федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов РФ, иных органов власти, кроме случаев, установленных нормативными правовыми актами, а также наделение хозяйствующих субъектов функциями и правами указанных органов, в том числе функциями и правами органов государственного контроля и надзора.

Представляется, что публично-правовые образования в лице соответствующих государственных органов, органов местного самоуправления могут выступать в качестве субъектов предпринимательского права, выступая в качестве властвующих субъектов в публично-правовых отношениях, например, при применении мер административной ответственности к юридическим лицам, индивидуальным предпринимателям, но не могут выступать в качестве хозяйствующих субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность, как это делают юридические лица и индивидуальные предприниматели.

Правовое положение юридических лиц, индивидуальных предпринимателей в предпринимательских отношениях во многом определяется теми видами деятельности, которые они могут осуществлять. Обладая по общему правилу универсальной правосубъектностью, каждый может осуществлять любые виды деятельности, которые не запрещены законом. Некоторые виды деятельности требуют лицензии, участия в саморегулируемой организации или выполнения иных специальных требований. Некоторые виды деятельности вызывают споры с точки зрения связи с предпринимательством50. Юридические лица могут приобретать исключительное право на такие объекты по договорам в силу правового режима служебного объекта, например, в соответствии со ст. 129551, 137052, 143053 ГК РФ. Создание такого рода результатов и приобретение исключительного права на них не влечет возникновение предпринимательских отношений. В то же время распоряжение исключительным правом, например, предоставление на основании лицензии прав на программы для ЭВМ, проекты архитектурных сооружений и т. д.54, подпадающее под признаки предпринимательской деятельности, может породить предпринимательские отношения и соответствующие последствия.

В научной и учебной литературе выделяют разные признаки субъектов предпринимательской деятельности. В их числе:

«1. Обладание комплексной правосубъектностью, которая охватывает как частноправовые, так и публично-правовые аспекты предпринимательской деятельности.

2. Наличие обособленного имущества, принадлежащего хозяйствующему субъекту на праве собственности, а унитарному предприятию — на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

3. Самостоятельная имущественная ответственность. Обособленное имущество является основой самостоятельной имущественной ответственности субъекта предпринимательского права.

4. Сочетание ведения хозяйствующими субъектами предпринимательской деятельности и руководства ею, сочетание публичным образованием функций регулирования и контроля за предпринимательской деятельностью с функцией собственника имущества.

5. Легитимация. Хозяйствующие субъекты должны быть зарегистрированы в установленном порядке и приобрести статус юридического лица, индивидуального предпринимателя»55.

Основные признаки субъекта предпринимательской деятельности определяются теми признаками, которые предусмотрены в законодательстве применительно к названной деятельности. При этом критерий государственной регистрации является не материально-правовым, а формальным, и не будет иметь решающего значения в случае внесения изменений в понятие предпринимательской деятельности, предусмотренное абз. 3 п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса РФ в связи с определением правового положения самозанятых граждан.

Как отмечается А. Г. Демиевой, «…законодательство развитых стран Запада обычно не предусматривает требование о регистрации индивидуальных предпринимателей, воспринимая такое требование как дополнительное ограничение прав предпринимателей. Не случайно требование о регистрации отсутствует в отношении лиц свободных профессий (врачи, юристы, аудиторы, архитекторы)»56.

3.2. Классификации юридических лиц и других участников предпринимательской деятельности

Участниками предпринимательской деятельности, как уже отмечалось, могут выступать физические и юридические лица. Следует учитывать, что физические лица могут заниматься предпринимательской деятельностью не только будучи зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей. Это могут быть и так называемые самозанятые лица, которые осуществляют деятельность, хотя и подпадающую под признаки предпринимательской, но тем не менее не требующую регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. К таким видам деятельности относится репетиторство, ведение домашнего хозяйства, в том числе уборка помещений, уход за больными, детьми, пожилыми людьми и т. д.

Таким образом, классификация физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью, может быть произведена по критерию необходимости государственной регистрации или ее отсутствии. При этом освобождение от государственной регистрации сопровождается и предоставлением налогового освобождения от налога на доходы в течение 2017 и 2018 гг. при условии сообщения о занятии такого рода видами деятельности.

Классификация юридических лиц возможна по самым разнообразным основаниям. Традиционной является классификация по критерию основной цели деятельности — деление на коммерческие и некоммерческие организации, в зависимости от способов формирования высших органов управления — деление на корпорации и унитарные организации.

В зависимости от количества работающих в коммерческих организациях организации делятся на субъекты малого, среднего предпринимательства и иные57.

Юридические лица могут быть классифицированы по основанию их возникновения, отношениям между учредителями. Так, большинство юридических лиц действуют на основании устава, но при этом можно выделить и юридические лица, которые создаются на основании договора58, в частности полные товарищества, товарищества на вере.

Еще одна классификация основана на участии публично-правовых образований в управлении юридическим лицом, в связи с чем разграничивают государственные, муниципальные юридические лица (унитарные предприятия, государственные или муниципальные учреждения), государственные корпорации, публично-правовые компании и др.

Классификации юридических лиц в предпринимательском праве могут быть обусловлены различными видами предпринимательской деятельности59, для которых требуется выполнение определенных формальностей, например, лицензируемая деятельности, или отнесение к определенной категории юридических лиц в зависимости от вида деятельности, что может иметь значение, например, для применения соответствующих норм о несостоятельности (банкротстве). В качестве примеров можно привести организации-застройщики, кредитные организации, субъекты естественных монополий, финансовые организации, сельскохозяйственные организации и многие другие.

3.3. Создание и прекращение юридических лиц как субъектов предпринимательской деятельности

Для возникновения юридического лица как субъекта предпринимательских отношений необходима государственная регистрация, поскольку лишь с момента государственной регистрации юридическое лицо становится субъектом права в отличие от юридических лиц де-факто, которые существуют, например, в законодательстве англосаксонской системы. Кроме того, именно с момента государственной регистрации юридическое лицо вправе заниматься предпринимательской деятельностью. Согласно ст. 54 ГК РФ для регистрации юридического лица необходимы наименование (для коммерческих организаций — фирменное наименование), место нахождения и адрес.

Наименования некоммерческих организаций, а в предусмотренных законами случаях — наименования коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица60.

Прекращение юридического лица может осуществляться несколькими способами: реорганизация, ликвидация, исключение недействующего юридического лица из Единого государственного реестра.

Статья 5 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» указывает на реорганизацию как на способ прекращения юридического лица при перечислении обязательных сведений, которые включает ЕГРЮЛ.

Реорганизация юридического лица возможна в следующих формах: слияние61, присоединение62, разделение63, выделение64, преобразование65.

Допускается сложная реорганизация, когда в ходе единой реорганизации сочетаются различные ее формы — например, выделение плюс преобразование, при этом в процессе реорганизации могут участвовать юридические лица разных организационно-правовых форм66.

«Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица (п. 4 ст. 57 ГК РФ). Таким образом, реорганизация юридического лица считается завершенной с момента соответствующей государственной регистрации, которой определяется окончание срока приостановления производства. Подтверждением правопреемства могут быть передаточный акт, разделительный баланс, свидетельство о государственной регистрации»67.

Важное значение в рамках реорганизации субъекта предпринимательской деятельности имеют гарантии кредиторов реорганизуемого юридического лица, которые определены ст. 60 Гражданского кодекса РФ и имеют особенности применения к некоторым видам реорганизации.

Другим видом прекращения юридического лица является ликвидация, которая может осуществляться как по решению самого юридического лица, т. е. добровольно, либо принудительно, т. е. в судебном порядке. Инициатором добровольной ликвидации может выступать в зависимости от вида юридического лица учредитель, его уполномоченный орган и др. Инициатором принудительной ликвидации могут выступать государственные органы, например, налоговые органы, прокурор. Так, в соответствии со ст. 1253 Гражданского кодекса РФ, если юридическое лицо неоднократно или грубо нарушает исключительные права, суд при наличии вины такого юридического лица может принять решение о его ликвидации по требованию прокурора.

Ликвидация юридического лица представляет собой прекращение такового без правопреемства, в то же время некоторые обязанности юридического лица могут переходить другим лицам, например, обязательства по социальному обеспечению бывших работников, которые переходят государственным фондам.

Порядок ликвидации, ее основания зависят от вида ликвидации. Особо законодательством выделяется процедура ликвидации в связи с банкротством, которое может быть как добровольным, так и принудительным. В некоторых случаях банкротство может сопровождаться уголовными процедурами, например, фиктивное банкротство.

Ликвидация может сопровождаться распределением имущества, наличие которого может влиять и на возбуждение процедуры банкротства, введение конкурсного производства. При недостаточности имущества для расчетов с кредиторами существует определенная очередность, которая установлена ст. 64 Гражданского кодекса РФ и периодически меняется законодательством, например, в части удовлетворения требований залоговых кредиторов, в отношении отдельных категорий должников, например, банковских организаций.

В тех редких случаях, когда после расчетов с кредиторами у должника остается какое-либо имущество, оно распределяется в зависимости от вида юридического лица. Так, например, в случае ликвидации хозяйственного общества или товарищества оставшееся имущество распределяется между участниками юридического лица. Если ликвидируется государственное или муниципальное унитарное предприятие, оставшееся имущество передается учредителю — соответствующему публично-правовому образованию в лице государственного или муниципального органа управления.

Вопросы

---

1. Как соотносятся понятия «субъект предпринимательского права», «субъект предпринимательских отношений» и «субъект предпринимательской деятельности»?
2. С какого возраста гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью? Влияет ли занятие предпринимательской деятельностью на эмансипацию и наоборот?
3. Обязательна ли государственная регистрация в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя для занятия предпринимательской деятельностью?
4. Каковы классифицирующие признаки субъектов предпринимательской деятельности?
5. В чем состоят особенности субъектов малого, среднего предпринимательства и могут ли в их качестве выступать корпорации, унитарные предприятия, индивидуальные предприниматели?
6. Каковы последствия распределения имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов ликвидируемого юридического лица?
7. Являются ли публично-правовые образования участниками предпринимательских отношений в Российской Федерации?

Литература

---

1. Афанасьева Е. Г., Белицкая А. В., Вайпан В. А. и др. Предпринимательское право Российской Федерации: учебник / отв. ред. Е. П. Губин, П. Г. Лахно. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Норма, Инфра-М, 2017.
2. Ашмарина Е. М., Барков А. В., Васин В. Н. и др. Предпринимательское право. Правовое регулирование отдельных видов предпринимательской деятельности. М., 2013.
3. Демиева А. Г. Предпринимательская деятельность без образования юридического лица. М.: Статут, 2016.
4. Рузакова О. А. Предпринимательское право: учеб. пособие. М., 2011.
5. Ручкина Г. Ф., Закупень Т. В., Лапина М. А. и др. Государственное регулирование предпринимательской деятельности: монография. М.: Финансовый университет при Правительстве РФ, 2015.
6. Смагина И. А. Предпринимательское право: учеб. пособие. 3-е изд., испр. и доп. М.: Омега-Л, 2009.

Глава 4. Отдельные виды субъектов предпринимательского права

4.1. Юридические лица в предпринимательском праве

Юридические лица, как коммерческие, так и некоммерческие организации, вправе заниматься предпринимательской деятельностью, в связи с чем являются субъектами предпринимательских правоотношений.

Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут действовать в следующих организационно-правовых формах:

— хозяйственных товариществ, в том числе полные товарищества и товарищества на вере;

— хозяйственных обществ, в том числе акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью;

— крестьянских (фермерских) хозяйств;

— хозяйственных партнерств;

— производственных кооперативов;

— государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган, являются корпоративными юридическими лицами (корпорациями).

Полное товарищество предполагает осуществление его участниками совместной предпринимательской деятельности при условии несения полной ответственности по обязательствам всем своим имуществом (п. 1 ст. 69 ГК РФ). При этом одно лицо может являться участником одного полного товарищества. Пункт 3 ст. 69 ГК предъявляет определенные требования к наименованию полного товарищества68.

Организационно-правовые формы, подобные полным товариществам, характерны как для стран романо-германской семьи, так и для системы общего права в силу как налоговых и иных льгот, так и более строгого законодательства в части ответственности юридического лица, его участников. Из сравнительного анализа правового статуса полного товарищества по российскому и североамериканскому праву Т. В. Мельникова делает вывод, что «полное товарищество как организационно-правовая форма является относительно перспективной формой. Вместе с тем законодательство, регулирующее статус полного товарищества, нуждается в совершенствовании… а в правовом регулировании полных товариществ России и США много общего, например: минимальное количество участников — двое; в управлении товариществом и хозяйственном ведении дел по общему правилу участвуют все полные товарищи; сходен процесс распределения прибыли и убытков и т. д. Рассмотрим некоторые различия между российским полным товариществом и североамериканским general partnership (на примере законодательства штата Нью-Йорк)»69.

Следующим видом субъектов предпринимательского права является товарищество на вере (коммандитное товарищество), которым признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Данная организационно-правовая форма также имеет слабое распространение в Российской Федерации в отличие от других стран70.

Его особенности могут быть сведены к следующему.

1. Наиболее важное значение товариществу на вере придает статус вкладчика. В отличие от полных товарищей он не несет ответственности по обязательствам юридического лица, но и не участвует в его управлении и ведении дел71. При этом между вкладчиками и полными товарищами должна быть высокая степень доверия. Как отмечает И. Новиков, «одним из средств защиты прав и интересов вкладчиков является право выхода из ТНВ и получение своего вклада (но не доли в имуществе ТНВ — в отличие от обществ с ограниченной ответственностью). Кроме того, вкладчик вправе передать свою долю в складочном капитале другому вкладчику или третьему лицу. В силу прямого указания в законе (п. 3 ст. 53 ГК РФ) вкладчики также вправе требовать от полных товарищей, ведущих дела ТНВ, возмещения убытков, причиненных товариществу, если иное не предусмотрено законом или договором»72.
2. Учредительным документом товарищества на вере, как и полного товарищества, является учредительный договор. Учредительный договор заключается полными товарищами. Для учреждения товарищества на вере необходимо минимум два полных товарища и один вкладчик. Если в товариществе на вере остается один полный товарищ и один вкладчик, это не является основанием для реорганизации или ликвидации товарищества на вере в соответствии со ст. 86 Гражданского кодекса РФ.
3. Полными товарищами, как и в полном товариществе, могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Вкладчиками могут выступать граждане и (или) юридические лица.
4. Складочный капитал товарищества на вере формируется из вкладов его участников. Полные товарищи обязаны внести не менее половины своих вкладов к моменту государственной регистрации товарищества. Срок внесения оставшейся части вкладов должен определяться учредительным договором.
5. Управление деятельностью товарищества на вере осуществляется всеми полными товарищами. «Ведение дел ТНВ, что означает управление непосредственно хозяйственной деятельностью и решение текущих вопросов, может осуществляться каждым полным товарищем, всеми полными товарищами совместно либо отдельными полными товарищами, в том числе одним полным товарищем. Наиболее гибкой формой ведения дел ТНВ с юридической точки зрения представляется возложение ведения дел ТНВ на каждого из полных товарищей. При этом в учредительном договоре ТНВ можно определить конкретный перечень вопросов либо сделать его единым для всех полных товарищей. В любом случае один из способов ведения дел ТНВ, а также иные связанные с этим вопросы следует закрепить в учредительном договоре»73.

Крестьянским (фермерским) хозяйством — другим видом коммерческих организаций — признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности в области сельского хозяйства, основанной на их личном участии и объединении членами крестьянского (фермерского) хозяйства имущественных вкладов.

Как отмечается Е. В. Ельниковой, «реформирование гражданского законодательства о юридических лицах привело к появлению в системе юридических лиц, закрепленной в Гражданском кодексе РФ, ее нового элемента — крестьянского (фермерского) хозяйства, выступающего в качестве самостоятельного субъекта гражданско-правовых отношений… Как участники земельного рынка крестьянские (фермерские) хозяйства выступают достаточно давно — с начала 1990-х гг., с самого начала его формирования в современных условиях. Однако правовая модель крестьянского (фермерского) хозяйства не оставалась неизменной и уже неоднократно претерпевала изменения, в результате которых сформировалось четыре различных вида крестьянских (фермерских) хозяйств, выступающих в качестве субъектов земельного рынка одновременно. Это, прежде всего, крестьянские (фермерские) хозяйства, созданные в начале 1990-х гг. в соответствии с Законом РСФСР от 22 ноября 1990 г. № 348-1 «О крестьянском (фермерском) хозяйстве»74 (далее — Закон 1990 г.) как юридические лица. Во-вторых, созданные после введения в действие ч. 1 ГК РФ без статуса юридического лица на основе соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства, заключенного в соответствии с Федеральным законом от 11 июня 2003 г. № 74-ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве»75. В-третьих, состоящие из одного участника, имеющего статус индивидуального предпринимателя. В-четвертых, предусмотренные ст. 86.1 ГК РФ как самостоятельные юридические лица. Представляется, что такая ситуация может создавать определенные трудности для других участников земельного рынка, в том числе потенциальных контрагентов, и, таким образом, рассматриваться в качестве фактора, препятствующего осуществлению стабильного гражданского оборота»76.

Имущество крестьянского (фермерского) хозяйства принадлежит ему на праве собственности.

Гражданин может быть членом только одного крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица77.

Статья 86.1 Гражданского кодекса РФ «вводит специальное правило для нового юридического лица, ведущего сельскохозяйственную деятельность прежде всего на земле, позволяющее создать основы механизма сохранения земельного участка как базовой ценности К(Ф) Х. Так как К(Ф) Х – коммерческое юридическое лицо, то оно, так же как любое юридическое лицо, может быть участником любых сделок, быть должником, подвергаться процедуре банкротства и ликвидации. Соответственно, возникнет необходимость обращения взыскания на имеющееся у К(Ф)Х имущество»78.

Члены крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица, несут по обязательствам крестьянского (фермерского) хозяйства субсидиарную ответственность, что придает им определенное сходство с производственными кооперативами.

Наиболее распространенными участниками предпринимательских отношений являются хозяйственные общества, а именно акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью.

Согласно ст. 87 Гражданского кодекса РФ обществом с ограниченной ответственностью (ООО) признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей79.

ООО характеризуются следующими признаками: 1) уставным капиталом, разделенным на доли участников; 2) отсутствием личной имущественной ответственности участников по долгам созданного ими общества.

«Юридическая конструкция общества с ограниченной ответственностью (Gesellschaft mit beschrankten Haftung, GmbH) была создана в Германии в конце XIX в. В последующем она стала использоваться в правовых системах иных континентальных государств. Английский же и американский правопорядки не восприняли эту конструкцию, а использовали вместо нее понятие «закрытой компании» (close corporation)»80.

Деятельность ООО регулируется не только ГК РФ, но и специальными нормативными правовыми актами, прежде всего Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО).

В обществе с ограниченной ответственностью, как правило, существует двухуровневая структура управления согласно ст. 32 Закона об ООО. Высшим органом управления ООО является общее собрание его участников.

Исполнительный орган, который может быть как коллегиальным, например, правление, дирекция, так и единоличным — директор, генеральный директор, президент и др. При этом коллегиальный исполнительный орган образуется в обществе лишь в случаях, предусмотренных в Уставе (ст. 41 Закона об ООО), а единоличный — во всех случаях (ст. 40 Закона об ООО).

Участниками общества с ограниченной ответственностью могут быть любые субъекты гражданского права, за исключением государственных органов и органов местного самоуправления (п. 5, 6 ст. 66 ГК РФ). Унитарные предприятия и учреждения — несобственники могут быть участниками обществ с ограниченной ответственностью. Количество участников общества ограничено пределом в 50 участников (п. 1 ст. 88 ГК РФ, п. 3 ст. 7 Закона об ООО). В то же время ООО в соответствии с п. 2 ст. 88 ГК РФ, п. 2 ст. 7 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» может быть создано также одним лицом, например физическим лицом, не являющимся индивидуальным предпринимателем, коммерческой организацией или публично-правовым образованием.

Участники общества имеют права, предусмотренные п. 1 ст. 67 ГК РФ; п. 1 ст. 8 Закона об ООО. Объем прав, принадлежащих конкретному участнику ООО, например, количество голосов на общем собрании, размер дивиденда отдельного участника или размер причитающейся отдельному участнику ликвидационной квоты, определяется размером его доли в уставном капитале ООО. В числе прав — например, право на уступку или отчуждение своей доли или ее части другим участникам общества, или иным лицам, не являющимся участниками ООО (абз. 4 п. 1 ст. 8 Закона об ООО).

Акционерные общества также являются одной из наиболее распространенных форм хозяйственных обществ. Порядок создания, реорганизации, ликвидации, правовое положение акционерных обществ, права и обязанности их акционеров, а также защита прав и интересов акционеров определяется ГК РФ, а также Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО).

С 1 сентября 2014 г. открытые и закрытые акционерные общества заменены на публичные и непубличные общества.

Публичными являются акционерные общества:

— акции которых публично размещаются (путем открытой подписки);

— акции которых публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах (т. е. обращаются на организованных торгах или обращаются путем предложения ценных бумаг неограниченному кругу лиц);

— а также акционерные общества, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.

Непубличными являются:

— общества с ограниченной ответственностью;

— акционерные общества, которые не отвечают вышеперечисленным признакам.

По правилам п. 1 ст. 97 Гражданского кодекса РФ публичное акционерное общество обязано представить для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным81.

Различия между публичными и непубличными обществами состоят в следующем:

— «согласно п. 2 ст. 7 Закона об АО публичное общество вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в его акции, посредством открытой подписки. Акции непубличного общества и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в его акции, не могут размещаться посредством открытой подписки или иным образом предлагаться для приобретения неограниченному кругу лиц;

— согласно п. 2 ст. 39 Закона об АО публичное общество вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в его акции, посредством как открытой, так и закрытой подписки. Непубличное общество не вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в его акции, посредством открытой подписки или иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц;

— согласно п. 7 ст. 7 Закона об АО дополнительные обязанности акционеров общества, помимо предусмотренных Гражданским кодексом РФ для участников хозяйственных обществ, могут быть предусмотрены уставом только непубличного общества;

— согласно п. 8 ст. 15 Закона об АО уставом непубличного общества в отношении определенных категорий (типов) акций могут быть предусмотрены порядок (в том числе непропорциональность) их конвертации в акции другого общества, создаваемого в результате реорганизации общества, и (или) порядок (в том числе непропорциональность) их обмена на доли участников в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, доли или вклады в складочном капитале хозяйственного товарищества либо паи членов производственного кооператива, создаваемого в результате реорганизации общества;

— согласно ст. 26 Закона об АО минимальный уставный капитал публичного общества должен составлять сто тысяч рублей. Минимальный уставный капитал непубличного общества должен составлять десять тысяч рублей»82 и др.

Производственный кооператив как субъект предпринимательской деятельности определяется ст. 107 Гражданского кодекса РФ83.

Кроме того, нормы о производственных кооперативах содержатся в Федеральных законах от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах»84 и от 8 декабря 1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации»85.

Производственный кооператив — коммерческая организация, т. е. основной целью его деятельности является извлечение прибыли (п. 1 ст. 50 ГК РФ). Это добровольное объединение граждан на основе членства.

Деятельность кооператива основана на личном трудовом и ином участии членов кооператива. Прежде всего законодательство ориентирует на личное трудовое участие.

Членами кооператива могут быть граждане Российской Федерации, достигшие 16 лет. Иностранные граждане и лица без гражданства могут быть членами кооператива наравне с гражданами Российской Федерации.

В деятельности кооператива могут принимать участие и наемные работники.

Единственным учредительным документом производственного кооператива является устав, в котором должны быть определены наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида.

Кооператив является собственником принадлежащего ему имущества. Члены кооператива в отношении кооператива имеют обязательственные права (п. 2 ст. 48 ГК РФ)86.

Сравнительно новой организационно-правовой формой субъектов предпринимательских отношений — коммерческих организаций стали хозяйственные партнерства. Федеральным законом от 3 декабря 2011 г. № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах»87 в систему коммерческих организаций введена новая организационно-правовая форма — хозяйственное партнерство и, как отмечает В. В. Долинская, «тем самым был нарушен принцип замкнутости в ГК круга коммерческих организаций… Считается, что предпосылкой принятия как этого Закона, так и Федерального закона от 28 ноября 2011 г. № 335-ФЗ “Об инвестиционном товариществе88 стало активное внедрение инновационных решений и продуктов на территории РФ, в частности инновационного бизнес-проекта “Сколково”. Целью принятия Закона, по замыслу разработчика, является создание удобного инструмента для венчурных инвестиций. Необходимость же создания именно особой разновидности юридических лиц мотивировалась в Пояснительной записке невозможностью реализации заявленной цели в рамках существующих организационно-правовых форм89. Также в Пояснительной записке указывалось, что для реализации инновационных бизнес-проектов чаще всего используются организационно-правовые формы юридических лиц, являющиеся по своей правовой природе промежуточными между корпорациями (как юридическими лицами) и партнерствами (как договорными образованиями или квазиюридическими лицами) и объединяющие в себе положительные свойства тех и других. В качестве примера приводятся Limited Liability Company (LLC) — США, Limited Liability Partnership (LLP) — Великобритания, KGaA (Kommanditgesellshaft auf Aktien) (KGaA) — Германия»90.

Хозяйственным партнерством признается созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой в соответствии с настоящим Федеральным законом принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.

Участники партнерства не отвечают по обязательствам партнерства и несут риск убытков, связанных с деятельностью партнерства, в пределах сумм внесенных ими вкладов.

Многие обращают внимание на необычность такой формы, как хозяйственное партнерство для наших экономических и правовых отношений, а также его коррупционную составляющую. «Уже само определение хозяйственного партнерства вызывает большие вопросы. Во-первых, что такое “соглашение об управлении партнерством”? Этот инструмент управления юридическим лицом не является органом управления, не является он и корпоративным договором»91. При этом как указывает И. А. Самойлов, изначально определяется, что участником такого соглашения могут быть как сами партнеры, так и третьи лица92.

Вопросы вызывает и соотношение норм о хозяйственных партнерствах с Законом «О противодействии коррупции»: «Потенциальный коррупционер — участник соглашения об управлении партнерством формально не управляет коммерческой организацией (так как не является участником ее органа управления, он всего лишь участник соглашения, которое органом управления не является). Он не имеет в коммерческой организации никакой доли, которую нужно передавать в доверительное управление. Более того, о его участии в соглашении об управлении партнерством никто, кроме других участников этого соглашения и нотариуса, не знает»93.

Единственными коммерческими унитарными организациями являются унитарные предприятия — федеральные, субъектов РФ (как правило, именуются ГУП94) и муниципальных образований (МУП). В соответствии с п. 1 ст. 113 ГК РФ унитарным предприятием является коммерческая организация, не имеющая права собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия95. Собственником имущества унитарного предприятия является публично-правовое образование (Российская Федерация, субъект РФ, муниципальное образование). Другие участники гражданско-правовых отношений не могут создавать унитарные предприятия. Сами унитарные предприятия также не могут создавать аналогичные предприятия.

Унитарное предприятие в отличие от бюджетного учреждения «несет ответственность по своим обязательствам всем имуществом, как тем, которым его наделил собственник, так и тем, которое приобретено юридическим лицом, и не отвечает по обязательствам собственника»96.

Унитарные предприятия делятся на два вида — основанные на праве хозяйственного ведения и основанные на праве оперативного управления (казенные предприятия). Основные различия в их правовом положении состоят в необходимости формирования уставного фонда (для казенных предприятий уставный фонд не т

...