В. К. Андреев, В. А. Лаптев

Корпоративное право современной России

Монография

Издание третье, переработанное и дополненное

---

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК [346+347.7](470+571)(075.8)

ББК 67.404(2Рос)я73

А65

Авторы:
Андреев В. К., доктор юридических наук, профессор — введение (совм. с В. А. Лаптевым), гл. 1–5;
Лаптев В. А., доктор юридических наук — введение (совм. с В. К. Андреевым), гл. 6–9.

Рецензенты:
Ершова И. В., доктор юридических наук, заслуженный юрист Российской Федерации, первый проректор и заведующий кафедрой предпринимательского и корпоративного права Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА);
Шиткина И. С., доктор юридических наук, профессор кафедры предпринимательского права юридического факультета Московского государственного университета имени М. В. Ломоносова.

В работе авторами исследуется правовое положение корпораций в России на современном историческом этапе, раскрывается содержание корпоративных отношений и корпоративной собственности членов корпорации. Анализируются источники регулирования корпоративных отношений. Определяются способы корпоративного управления. Рассматриваются вопросы защиты корпоративных прав.

Законодательство приведено по состоянию на декабрь 2022 г.

Достоинством работы выступает использование последних изменений в корпоративном законодательстве и судебной практике. Книга предназначена для широкого круга читателей, в том числе представителей органов государственной власти и местного самоуправления, преподавателей курса предпринимательского и корпоративного права, аспирантов.

УДК [346+347.7](470+571)(075.8)

ББК 67.404(2Рос)я73

© Андреев В. К., Лаптев В. А., 2015

© Андреев В. К., Лаптев В. А., 2023, с изменениями

© ООО «Проспект», 2023

ПРИНЯТЫЕ СОКРАЩЕНИЯ

1. Нормативные правовые акты

Конституция РФ — Конституция Российской Федерации, принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г.

АПК РФ — Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации

ГК РФ — Гражданский кодекс Российской Федерации

ГрК РФ — Градостроительный кодекс Российской Федерации

ГПК РФ — Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации

ЖК РФ — Жилищный кодекс Российской Федерации

КАС РФ — Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации

КоАП РФ — Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях

НК РФ — Налоговый кодекс Российской Федерации

СК РФ — Семейный кодекс Российской Федерации

ТК РФ — Трудовой кодекс Российской Федерации

УК РФ — Уголовный кодекс Российской Федерации

Закон об арбитраже — Федеральный закон от 29 декабря 2015 г. № 382-ФЗ «Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации»

Закон о банках — Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»

Закон о банкротстве — Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»

Закон о государственных унитарных предприятиях — Федеральный закон от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»

Закон о жилищных кооперативах — Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. № 215-ФЗ «О жилищных накопительных кооперативах»

Закон о защите конкуренции — Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»

Закон о кредитной кооперации — Федеральный закон от 18 июля 2009 г. № 190-ФЗ «О кредитной кооперации»

Закон о медиации — Федеральный закон от 27 июля 2010 г. № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)»

Закон о народных предприятиях — Федеральный закон от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)»

Закон о некоммерческих организациях — Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»

Закон о производственных кооперативах — Федеральный закон от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах»

Закон о публично-правовых компаниях — Федеральный закон от 3 июля 2016 г. № 236-ФЗ «О публично-правовых компаниях в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»

Закон о развитии предпринимательства — Федеральный закон от 24 июля 2007 г. № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации»

Закон о регистрации юридических лиц — Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»

Закон о РЦБ — Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»

Закон о третейских судах — Федеральный закон от 24 июля 2002 г. № 102-ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации»

Закон об АО — Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»

Закон об арбитражных судах — Федеральный конституционный закон от 28 апреля 1995 г. № 1-ФКЗ «Об арбитражных судах Российской Федерации»

Закон об ООО — Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»

Закон о ХП — Федеральный закон от 3 декабря 2011 г. № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах»

Закон РСФСР о предприятиях — Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности»

2. Акты органов судебной власти

Постановление Пленума ВС РФ № 90, Пленума ВАС РФ № 14 от 09.12.1999 — постановление Пленума Верховного Суда РФ № 90, Пленума ВАС РФ № 14 от 9 декабря 1999 г. «О некоторых вопросах применения Федерального закона „Об обществах с ограниченной ответственностью“»

Постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19 — Постановление Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона „Об акционерных обществах“»

Постановление Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 62 — Постановление Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 г. № 62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица»

Постановление Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 № 28 — Постановление Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью»

Постановление Пленума ВС РФ от 02.06.2015 № 21 — Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 2 июня 2015 г. № 21 «О некоторых вопросах, возникших у судов при применении законодательства, регулирующего труд руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации»

Постановление Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25 — Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»

Постановление Пленума ВС РФ от 24.03.2016 № 7 — Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24 марта 2016 г. № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств»

Постановление Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 53 — Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21 декабря 2017 г. № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве»

Постановление Пленума ВС РФ от 26.06.2018 № 27 — Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 26 июня 2018 г. № 27 «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность»

Обзор ВС РФ судебной практики о хозяйственных обществах — Обзор судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 25 декабря 2019 г.

3. Органы власти, организации

АСВ — Государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов»

Банк России — Центральный банк Российской Федерации

ВАС РФ — Высший Арбитражный Суд Российской Федерации

ВС РФ — Верховный Суд Российской Федерации

КС РФ — Конституционный Суд Российской Федерации

Минюст России — Министерство юстиции Российской Федерации

Налоговый орган — Федеральная налоговая служба Российской Федерации

Росимущество — Федеральное агентство по управлению государственным имуществом

Росреестр — Федеральная служба государственной регистрации, кадастра и картографии

ФАС России — Федеральная антимонопольная служба России

ФКЦБ — Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг

ФССП — Федеральная служба судебных приставов России

ФСФР — Федеральная служба по финансовым рынкам России

4. Прочие сокращения

абз. — абзац (-ы)

АО — акционерное общество

гл. — глава (-ы)

ЕГРЮЛ — Единый государственный реестр юридических лиц

ЕГРИП — Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей

ЕГРП — Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним

ККУ — Кодекс корпоративного управления

МРОТ — минимальный размер оплаты труда

ООО — общество с ограниченной ответственностью

п. — пункт (-ы)

подп. — подпункт (-ы)

разд. — раздел (-ы)

РСФСР — Российская Советская Федеративная Социалистическая Республика

РФ — Российская Федерация

см. — смотри

СЗ РФ — Собрание законодательства Российской Федерации

СНК — Совет Народных Комиссаров

СРО — саморегулируемая организация

СССР — Союз Советских Социалистических Республик

ст. — статья (-и)

ФАС — Федеральный арбитражный суд

ч. — часть (-и)

ВВЕДЕНИЕ

В Программе фундаментальных научных исследований Российской Федерации на долгосрочный период (2021–2030 гг.)1 в качестве одной из важных задач предусмотрено дальнейшее развитие предпринимательского права с опорой, в частности, на идеи корпоративного права, нормативно-правовое регулирование применения в предпринимательстве цифровых платформ и промышленного интернета2. Корпоративное управление, наряду с сохранением окружающей среды и социальных факторов, рассматривается одним из трех элементов ESG, влияющих на эффективность предпринимательской деятельности3.

Корпоративные отношения как отношения, связанные (а не регулируемые) с участием в корпоративных организациях или с управлением ими, включены в предмет гражданско-правового регулирования Федеральным законом от 30 декабря 2012 г. № 302-ФЗ «О внесении изменений в гл. 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации». Этим Законом также установлено, что из решений собраний возникают гражданские права и обязанности в случаях, предусмотренных законом, а признание решения собрания недействительным выступает способом защиты гражданских прав.

Включение в предмет гражданско-правового регулирования корпоративных отношений, элементом которых является и управление корпоративными организациями, изменяет всю сущность гражданского права. Корпоративные отношения, как следует из ст. 2 ГК РФ, занимают отдельное место среди правового положения участников гражданского оборота, вещного права, права интеллектуальной собственности и обязательственного права. Корпоративные отношения закон соотносит не только с нормами о юридическом лице, но и с решениями собраний, которые рассматриваются не только в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей, но и действий участников корпорации, с которыми закон связывает гражданско-правовые последствия. Введение гл. 9.1 ГК РФ в значительной степени обогатило внутреннюю правовую жизнь юридического лица корпоративного типа, наделив участников корпораций правами и обязанностями по отношению к последней. К тому же решения собраний корпораций, являясь отличным от сделки основанием и правомерным действием, принципиально перестроили законодательное регулирование данного участка правового поля.

Необходимо отметить, что к вытекающим из корпоративных отношений требованиям применяются общие положения об обязательствах, поскольку иное не вытекает из их существа (подп. 1 п. 3 ст. 307.1 ГК РФ). В состав наследства входят: доля (пай), акции хозяйственных товариществ, обществ и производственных кооперативов (ст. 1176 ГК РФ). В теоретическом плане эти законодательные нововведения влекут за собой значительные перемены в трактовке ряда положений теории гражданского права и прежде всего определение места корпоративного права в системе российского права, отграничения решения собрания от сделки, правовой природы устава хозяйственного общества и других корпораций, трактовки корпоративных обязательств, существа корпоративного договора и вопросов универсального правопреемства. Эти проблемы касаются общей теории права и ее соотношения с теорией гражданского права.

При изучении корпоративных отношений становится очевидным, что правила поведения могут устанавливаться как законом (ст. 3 ГК РФ), так и обычаями, не противоречащими обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства, и договорами (ст. 5 ГК РФ). Иными словами, основываясь на нормах гл. 1 ГК РФ, договор (например, корпоративный) так же имеет силу устанавливать правила поведения для его участников, как и нормы права для неограниченного числа лиц. В случаях, когда отношения не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения. При невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства и требований добросовестности, разумности и справедливости (ст. 6 ГК РФ).

Изучение всей совокупности норм ГК РФ, регулирующих корпоративные отношения, позволяет прийти к утверждению, что, несмотря на то что эти нормы содержатся в рамках ГК РФ и законодательства о корпорациях, они образуют однородную сумму норм права и правил поведения, которую следует охарактеризовать как самостоятельную отрасль права и законодательства.

Отдельного внимания заслуживают вопросы защиты корпоративных прав. В 2009 г. было законодательно сформулировано понятие корпоративного спора и особый режим их рассмотрения арбитражными судами (гл. 28.1 АПК РФ). В 2015 г. Верховным Судом РФ дано разъяснение о распределении компетенции по рассмотрению корпоративных споров между арбитражными судами и судами общей юрисдикции (Постановление Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25).

Конструкция материального (корпоративной организации) и процессуального истца (законного представителя) стала понятной и эффективно применимой в корпоративной практике. Корпоративные споры, в качестве одной из особенностей, рассматриваются судом по общим правилам искового производства, не допускается их рассмотрение в порядке приказного или упрощенного судопроизводства. Внедрение в судебный процесс информационных технологий позволило проводить судебные заседания по делам как путем личной явки в суд, так и посредством видео-конференц-связи или в онлайн-режиме, обеспечивая быстрое и эффективное рассмотрение дел судами.

В качестве отдельной особенности следует отметить, что рассмотренные в монографии способы защиты корпоративных прав регламентируются не только нормами корпоративного права, но акцессорно (дополнительно) нормами обязательственного и вещного. Положение ст. 12 ГК РФ о законодательно закрепленных способах защиты права обеспечивается также нормами законов об отдельных видах корпораций.

Вышеуказанное свидетельствует о динамичности развития законодательства, регламентирующего корпоративные отношения, а также обуславливает актуальность настоящего исследования и практическую значимость изложенных в ней теоретических проблем.

В. К. Андреев, В. А. Лаптев

РАЗДЕЛ I

Глава 1.
СТАНОВЛЕНИЕ КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА КАК ОТРАСЛИ

§ 1. Отрасль права как элемент системы права

Ключевые слова: право как совокупность форм, норм и правил поведения; деление действующего права на частное и публичное — не проблема структуры права; роль Конституции Российской Федерации для определения структуры права; предмет правового регулирования — единственный критерий для выделения отрасли права.

Законодательство как важнейшая часть права представляет собой необозримую совокупность законов и иных нормативных актов, которую принято называть системой права. В России с момента перехода к рыночной модели экономики принято порядка 5 тыс. федеральных законов, требующих ревизии и правовой оценки, из которых базовых около 200 законов4.

Массивы норм и правил поведения, регулирующие те или иные группы однородных отношений, не носят строго выраженного отраслевого характера. То, что сейчас называется отраслью права, нередко в своем предмете содержит несколько видов разнородных отношений, объединенных в силу научной традиции. Более того, нарождающиеся новые общественные отношения и виды деятельности оказываются под действием уже сложившихся отраслей права и институтов. Говоря о системе права, исследователи отраслевых наук, как правило, не обращают внимания на то, какие формы права входят в состав отрасли права, полагая, что в нее входят прежде всего законы и иные нормативно-правовые акты.

Правовая система, закрепленная в ст. 15 Конституции РФ, представляет собой более широкое правовое явление, далеко не сводимое к системе, структуре права. Т. Н. Радько пишет, что «право, по общему признанию, представляет собой разноуровневую структуру по вертикали и неоднородную (но не однообразную) по горизонтали»5. Система российского права — это постоянно развивающаяся правовая действительность, включающая в себя все новые правовые явления, закрепляемые как нормами права, так и правилами поведения (общепризнанными принципами, нормами международного права и международными договорами Российской Федерации, обычаями, непоименованными договорами и сделками, иными ненормативными правоотношениями).

Законы и иные нормативные правовые акты представляют собой преобладающую часть прав. Именно они характеризуют право как социальное явление, содержат правовые понятия и юридические конструкции. Прежде всего законом гарантируется равенство прав и свобод человека и гражданина, устанавливаются обязанности органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных лиц, граждан и их объединений соблюдать Конституцию Российской Федерации. При невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются судом исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства и требований добросовестности, разумности и справедливости, а не обычаев или других форм права (п. 2 ст. 6 ГК РФ).

Если понятно применение аналогии закона, то в литературе не объясняется, как и какие формы права (обычаи, принципы и т. д.) используются при аналогии права. По мнению Микрюкова В. А., аналогия права не используется в судебной практике, хотя дается сноска на всю статью ГК РФ, включающую как аналогию закона, так и аналогию права6.

Считаем, что нет оснований говорить о сложившейся структуре российского права как об обоснованной и внутренне согласованной системе взаимоположения и связи составных частей, т. е. отраслей права и законодательства, хотя отрасль права, законодательства является первым шагом в конкретизации права.

В начале прошлого века видный российский ученый Ю. С. Гамбаров, давая оценку европейской юриспруденции времени рецепции римского права, писал, что «эта юриспруденция была не столько продуктивна, сколько рецептивна. Она занимала чужое право, не останавливаясь на его особенностях, часто несовместимых с новыми условиями жизни»7. Характерно, что российской юриспруденции после 1991 г. также свойственно не наблюдение социально-экономической жизни и формирование права на основе этого изучения, а простое заимствование положений западного законодательства и эклектическое смешение романо-германского и англо-американского законодательства. В другой своей работе Ю. С. Гамбаров отмечал, что зрелость русской юриспруденции наступит тогда, когда она будет самобытной, а эта черта вырабатывается не сразу. Возьмем для примера сферу правового регулирования рынка ценных бумаг8. В Федеральном законе от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» ст. 28 названа «Форма удостоверения права собственности на эмиссионные ценные бумаги». Как известно, ими являются и бездокументарные ценные бумаги, закрепляющие совокупность имущественных и неимущественных прав и размещаемые выпусками. В частности, акция определяется в названном законе как эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. В соответствии со ст. 128 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 2 июля 2013 г. № 142-ФЗ) бездокументарные ценные бумаги рассматриваются как иное имущество, а не вещи. Выходит, что право собственности, являясь вещным правом, в данном случае распространяется на иное имущество, а не на вещь. В соответствии с ч. 2 п. 1 ст. 142 ГК РФ бездокументарными ценными бумагами признаются обязательственные и иные права, закрепленные в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги. Тем самым грань между вещным и обязательственным правом в значительной степени утрачивается, что было раньше свойственно европейскому континентальному праву, а сейчас характерно для англо-американского права.

Общепризнано, что отрасль права является основным системообразующим элементом системы российского права. Однако многие исследователи не могут перейти непосредственно к установлению перечня отраслей права, законодательства, входящих в систему российского права, и вначале останавливаются на соотношении частного и публичного права.

В числе основных дифференцирующих признаков отраслей частного и публичного права чаще всего называются особенности метода правового регулирования либо предмета правового регулирования. Некоторые авторы используют оба признака одновременно. В. М. Сырых для раскрытия действительной структуры системы права, кроме названных признаков, имеет в виду направленность интересов субъектов правоотношений9. В позитивное частное право автор включает гражданское, трудовое и семейное право10.

Представляется предпочтительной позиция Г. В. Мальцева, который подчеркивал, что «деление права на частное и публичное, включая дуалистическую интерпретацию, есть теоретическая конструкция, более или менее обоснованное учение о праве, но отнюдь не фактическое состояние правопорядка. Последнее есть результат применения не одного, не двух, а множества методов регулирования, классифицируемых по различным основаниям»11.

В. Н. Витрук отмечал, что правильная оценка природы связей между частным и публичным правом, тенденций их развития крайне важна для процесса формирования и развития отраслей права и законодательства, для использования разнообразных средств правового регулирования. Российское частное право включает гражданское право, к которому непосредственно примыкает семейное, предпринимательское и трудовое право12.

Отрасль права — это главное подразделение системы права, отличающееся специфическим режимом юридического регулирования и охватывающее целые участки однородных общественных отношений. Главную особенность С. С. Алексеев усматривал в том, как, каким способом — через дозволения, запрещения, обязывания — осуществляется юридическое регулирование. Однако особого юридического режима оказывается недостаточно, и автор выделяет три основных звена: профилирующие, базовые отрасли; специальные отрасли; комплексные отрасли как соединение профилирующих и специальных отраслей13. Тем самым автор ушел в построении системы права, отраслей права от тех критериев, которые были заложены в определении отрасли права.

Представляется, что на структуру российского права оказывает непосредственное влияние Конституция РФ. Дело не только в том, что некоторые отрасли прямо обозначены в п. «ж», «о», «п» ст. 71 Конституции РФ (финансовое, валютное, таможенное регулирование, установление правовых основ единого рынка; уголовное, уголовно-исполнительное, гражданское, процессуальное законодательство; федеральное коллизионное право), в п. «д», «к» ст. 72 Конституции РФ (природопользование, охрана окружающей среды и обеспечение экологической безопасности; административное, жилищное, земельное, водное, лесное законодательство, законодательство о недрах, об охране окружающей среды). Эти конституционные упоминания о конкретных отраслях законодательства, находящихся в сферах ведения Российской Федерации или совместном ведении Российской Федерации и субъектов Российской Федерации, никак не подтверждают или не отвергают положения о делении российского права на частное и публичное. Вместе с тем нельзя отрицать, что Конституция Российской Федерации является правосозидающим источником отраслей права, предопределяет границы правового, прежде всего законодательного, пространства. Нет необходимости через экономические и социальные категории обращаться к социально-экономической действительности, поскольку она в «снятом» виде отражена прежде всего в первой и второй главах Конституции РФ. Емкость и глубина правового отражения в Конституции Российской Федерации существующих и развивающихся социально-экономических отношений и связей позволяют законодательно осуществлять правовое регулирование, создавать новые институты и отрасли законодательства и права, в частности корпоративного права, обоснованию существования которого и посвящена данная монография.

Право — не объективное или не позитивное, а действующее. Законы и иные правовые нормативные акты являются действующими, если они приняты в соответствии с Конституцией Российской Федерации. Считаем, что ставить вопрос о соотношении права и закона можно только применительно к правам и свободам человека и гражданина, которые не могут быть ограничены в условиях чрезвычайного положения для обеспечения безопасности граждан и защиты конституционного строя (ст. 56 Конституции РФ)14. В частности, не подлежит ограничению право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности.

Несмотря на продолжительное действие Конституции РФ, правовая система (система российского права) до сих пор не приведена в соответствие с ней. Ныне действующая Конституция определяет новую систему права в России, самостоятельную, отличную как от советского законодательства, так и от зарубежных правовых систем. Конституционные положения, прежде всего изложенные в гл. 1 «Основы конституционного строя», и принятые на их основе законы и иные правовые акты должны определять структуру российского права, поскольку Конституция обладает огромной объясняющей силой для понимания, взаимоположения и связей составных частей правовой системы Российской Федерации. В то же время надо учитывать, что Конституция, принятая в условиях жесткой борьбы за власть, не достаточно сбалансирована. В ней абсолютизированы права и свободы человека и гражданина, декларативно выражено качество Российской Федерации как социального государства. В Конституции при развернутом и детальном регулировании прав и свобод человека и гражданина нет соответствующих положений, которые позволяли бы государству иметь правовую базу для самодостаточного их осуществления, учитывая повышающуюся роль государства в условиях кризиса, когда частный сектор экономики активно поддерживается за счет бюджетных влияний, усилий государства.

Наряду с преуменьшением роли конституционных положений в конструировании системы права наблюдается тенденция обнаруживать смысл и содержание прав и свобод человека и гражданина в объединениях граждан и других искусственных построениях субъектов права, прежде всего в юридических лицах. Представляется, что права и свободы человека и гражданина являются непосредственно действующими не сами по себе, а лишь в том значении, что «они определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечиваются правосудием» (ст. 18 Конституции РФ). В том же значении следует понимать, что Конституция Российской Федерации имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации. Законы и иные правовые акты, применяемые в России, не должны противоречить Конституции РФ (п. 1 ст. 15 Конституции РФ).

Представляется, что точнее говорить не о нормах права как о правилах поведения, содержащихся в Конституции Российской Федерации, а об основополагающих правовых положениях. В них не содержатся конкретные нормы права, обеспечиваемые государственным принуждением, а гарантируются, признаются, защищаются те или иные положения, как основы конституционного строя России, так и права и свободы человека и гражданина, основы государственного устройства. Эти конституционные положения получают развернутое и детальное правовое регулирование в смысле, содержании и применении законов и иных нормативных актов. Положения Конституции Российской Федерации — это особый вид правил поведения, который должен обеспечиваться законами, принимаемыми в соответствии с ее смыслом, содержанием и применением. По этим соображениям Конституция РФ не должна включаться в общую систему законов, представлять собой отрасль права, поскольку она имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации. Положения гл. 1 Конституции РФ составляют основы конституционного строя России, а положения гл. 2 Конституции — основы правового статуса личности (соответственно ст. 15 и 64). Положения названных глав не могут быть пересмотрены Федеральным Собранием (ч. I ст. 134).

Конституционные положения о том, что в Российской Федерации гарантируется свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств (п. 1 ст. 8 Конституции РФ), закрепляется в качестве основного начала гражданского законодательства в п. 5 ст. 1 ГК РФ, а также в п. 1 ст. 129 ГК РФ, который устанавливает, что объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) либо иным способом, если они не ограничены в обороте. Оборот земельных участков и других природных ресурсов регулируется законами о земле и других природных ресурсах. В Налоговом кодексе РФ названное конституционное положение получает закрепление в реализации товаров, работ и услуг организацией или индивидуальным предпринимателем (п. 1 ст. 39 НК РФ). При построении норм права в кодексах и иных федеральных законах те или иные отраслевые (конкретные) отношения используют различные юридические конструкции и приемы, ставящие своей целью как можно полно и детально их регламентировать, отразить весь смысл конституционных положений.

Когда авторы делают упор на мнение Г. Ф. Шершеневича о том, что частное торговое право — специальная часть гражданского права, «которая в противоположность всем иным видам торгового права стремится обособиться в научном и законодательном отношении»15, надо иметь в виду, что, кроме частного торгового права, Г. Ф. Шершеневич выделял еще публичное торговое право и международное торговое право. При таком понимании торгового права как норм частного и публичного права позиция Г. Ф. Шершеневича мало чем отличается от современных теорий предпринимательского права.

Отношения, связанные с предпринимательской деятельностью, регулируются не только гражданским правом, но и налоговым, бюджетным, уголовным и иными отраслями права. Однако стержневым законом в этой сфере оказался ГК РФ по воле законодателя и теоретиков гражданского права, разработавших Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик. Не случайно, что ими ГК РФ называется экономической конституцией, первым среди равных кодексов. Однако расположение абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ со всей очевидностью свидетельствует, что составители ГК РФ вынуждены были включить эту норму под влиянием ст. 8, 34 Конституции Российской Федерации, не согласовав ее ч. I п. 1 ст. 2 ГК РФ. Выходит, что отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, могут быть и не основаны на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников, поскольку между абз. 1 и 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ содержится норма об участниках регулируемых гражданским законодательством отношений. Тем самым логическая связь между имущественными и личными неимущественными отношениями и отношениями между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием утрачена. Более того, если вначале предпринимательская деятельность определяется по субъекту, то в последующем дается уже сущностная характеристика предпринимательской деятельности. Подробное регулирование предпринимательской деятельности в ГК РФ не согласуется со ст. 34 Конституции Российской Федерации, где говорится «о предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности». Непонятно, почему в ст. 18 ГК РФ словосочетание «экономической деятельности» исключено. Таким образом, из конституционных положений следует, что предпринимательская деятельность является самостоятельным предметом правового регулирования, что не должно с неизбежностью влечь за собой принятие обособленного закона о предпринимательской деятельности в форме предпринимательского кодекса Российской Федерации. Отрывочное регулирование предпринимательской деятельности в ГК РФ затрудняет развитие бизнеса в России, поскольку догмы гражданского права не позволяют полно включить в экономический оборот индивидуального предпринимателя, малые и средние предприятия, резидента, иного хозяйствующего субъекта, поскольку ГК РФ ориентирован на использование традиционного института юридического лица. Неслучайно потребовалось принять Федеральный закон от 29 июня 2015 г. № 156-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам развития малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации»16.

Представители науки гражданского права, несмотря на нормы Конституции Российской Федерации, принятые после ГК РФ, Бюджетный, Налоговый и иные кодексы и отраслевые федеральные законы, продолжают отстаивать ранее сложившиеся взгляды на предмет гражданского законодательства, включая в него отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием. Так, О. Н. Садиков утверждает, что «основным предметом гражданского права, определяющим его природу, назначение и правовые особенности, являются имущественные отношения рынка, которые в законодательстве и литературе именуются также экономическими, предпринимательскими и хозяйственными»17. Это суждение не основано на нормах законодательства и не учитывает многообразия предпринимательской и иной экономической деятельности. Понятия экономической и предпринимательской деятельности используются в других, кроме гражданского права, отраслях законодательства. Так, в гл. 22 УК РФ «Преступления в сфере экономической деятельности» имеется 12 составов преступлений этой категории дел. В КоАП РФ гл. 14 «Административные правонарушения в области предпринимательской деятельности» содержит 34 состава правонарушений, часть которых совпадает с составами преступлений, например, «незаконное получение кредита» (ст. 14 КоАП РФ и ст. 176 УК РФ), а также неправомерные действия при банкротстве, преднамеренное банкротство, фиктивное банкротство. В условиях усложнения экономической деятельности, когда все труднее отграничить правомерную деятельность в сфере экономики от преступной, определение предпринимательской деятельности, содержащееся в абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ, оказывается недостаточным для квалификации экономических правонарушений.

Рынок, исходя из содержания ст. 8 и 34 Конституции Российской Федерации, представляет собой единое экономическое пространство, более широкое понятие, включающее в себя не только оборотоспособность объектов гражданских прав, земли и природных ресурсов, результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации, но и создание условий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств. Предпринимательское право, включая коммерческое, — не часть гражданского права, а обособленная для более глубокого и четкого регулирования предпринимательской деятельности самостоятельная отрасль права, существование которой заложено в основах конституционного строя России. В него органически включаются также публичные элементы, прежде всего корпоративные отношения, которые, по утверждению Т. В. Кашаниной, являются сердцевиной предпринимательского права, а также отношения между юридическим лицом и организацией (органом), которая имеет властные полномочия в отношении юридического лица, например: отношения между основным хозяйственным обществом и товариществом и дочерним обществом; между главными распорядителями средств федерального бюджета и государственными и муниципальными учреждениями, не говоря уже о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, государственной регистрации недвижимости, управлении в корпорации. Появляются юридические лица, выполняющие управленческие функции (например, государственная корпорация по атомной энергии «Росатом», АО «Федеральная корпорация по развитию малого и среднего предпринимательства»). Тем самым гражданское право представляет собой регулирование не только имущественных, но и управленческих отношений.

Сектор предпринимательского права Института государства и права РАН отмечает, что, «анализируя 20-летний опыт применения конституционных положений в сфере бизнеса, гораздо легче говорить о сложившихся в нем реалиях, чем о замыслах составителей конституционного проекта». В монографии, в частности, указывается на недостаточное конституционное регулирование инновационного развития, отсталость инновационного законодательства России не только от законодательства США, но и от законодательства ряда государств — участников СНГ. «Возможность партнерства государства и частных предпринимателей не предусмотрена в Конституции РФ, а постепенно складывается посредством развития предпринимательского права на основе общего конституционного регулирования отрасли»18.

Считаем, что единственным критерием разграничения отрасли права является предмет правового регулирования общественных отношений и деятельности граждан и их объединений. Метод правового регулирования, заложенный в абз. 1 п. 1 и п. 3 ст. 2 ГК РФ, не может служить основанием для разграничения отраслей права, поскольку нет одноотраслевых массивов законодательства, по крайней мере в сфере экономической деятельности. Даже в ГК РФ содержатся нормы административного и других публичных отраслей права. Ю. С. Гамбаров еще в 1911 г. писал, что нет оснований для деления права на частное и публичное, основанного на использовании в качестве критерия различия в интересах. Он считал, что не только публичные, но и частные интересы являются общими. Различие между указанными отраслями выражается в степени выражения общего интереса19.

Видится небеспочвенным утверждение ученых о том, что в российской правовой системе можно насчитать до сотни различных «ответвлений в праве» в силу особого предмета их правового регулирования (например, Т. Я. Хабриева и В. Ф. Попондопуло20). В связи с чем, в частности, спортивное право, медицинское право и корпоративное право не рассматриваются в качестве самостоятельных отраслей права, поскольку регулируют частные вопросы отдельной сферы общественных отношений — спортивные, медицинские и корпоративные соответственно. Эти же общественные отношения также регулируются нормами различных отраслей права, например трудового, административного или уголовного.

Конституционный Суд Российской Федерации в постановлении от 28 января 2010 г. № 2-П указал, что предпринимательская деятельность в организационно-правовой форме акционерного общества затрагивает интересы большого числа лиц — акционеров, инвесторов, а также публичные интересы21. Разграничение права на публичное и частное — это скорее вопрос философии права, а не критерий для разграничения отраслей права22. Тем самым следует признать, что только предмет правового регулирования является единственным критерием для разграничения отраслей права (законодательства).

Как же определяется предмет правового регулирования в отраслях, связанных с экономической деятельностью? Имеются в виду те отрасли законодательства, которые так или иначе связаны с экономической деятельностью. Надо отметить, что имущественные и личные неимущественные отношения, предусмотренные ст. 2 ГК РФ, разработаны цивилистической наукой наиболее полно и всесторонне. Однако эти понятия, кроме ГК РФ, встречаются только в Семейном кодексе РФ, в ст. 4 которого говорится, что к имущественным и личным неимущественным отношениям между членами семьи, не урегулированным семейным законодательством, применяется гражданское законодательство, поскольку это не противоречит существу семейных отношений.

Принятие Федерального закона от 24 апреля 2008 г. «Об опеке и попечительстве» повлекло за собой существенные изменения в ГК РФ, СК РФ и ЖК РФ. Названный закон занял более высокое место по отношению к ГК РФ, поскольку к отношениям, возникшим в связи с установлением, осуществлением и прекращением опеки и попечительства, не урегулированным ГК РФ, применяются нормы Закона об опеке и попечительстве и принятых в соответствии с ним нормативных правовых актов Российской Федерации, в частности утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 18 мая 2008 г. № 423 Правил заключения договора об осуществлении опеки и попечительства.

В кодексах, принятых позднее, сам термин «имущественные и личные неимущественные отношения» не употребляется, за исключением СК РФ. Предметом соответствующего правового регулирования являются налоговые, бюджетные, жилищные, трудовые, земельные, лесные, водные и т. п. отношения, т. е. это тоже экономические отношения по поводу материальных благ, имеющих экономическую форму товара. Институты, понятия и термины гражданского законодательства используются в соответствующих кодексах (ст. 11 НК РФ, п. 6 ст. 83, 235, 237, 238 ТК РФ). Наиболее глубоко подвергаются правовому воздействию земельные отношения. Так, согласно п. 3 ст. 3 Земельного кодекса РФ, имущественные отношения по владению, пользованию и распоряжению земельными участками, а также по совершению сделок с ними регулируются гражданским законодательством, если иное не предусмотрено земельным, лесным, водным законодательством, законодательством о недрах, об охране окружающей среды, федеральными законами. Подобное правовое регулирование отношений затрудняет применение норм земельного и гражданского законодательств, поскольку возникают проблемы применения гражданского законодательства по отношению к лесам, водам и другим природным ресурсам. Вряд ли упростят задачу применения норм земельного и иного природоресурсного и экологического законодательства положения проекта ГК РФ, которые ведут к перераспределению соответствующего нормативного материала между ГК РФ и комплексными законами природоресурсного законодательства. Полагаем, что предмет регулирования в Земельном кодексе России должен быть осуществлен по примеру Жилищного кодекса РФ. В ст. 7 ЖК РФ предусмотрено, что в случаях, если жилищные отношения не урегулированы жилищным законодательством или соглашением участников таких отношений, и при отсутствии норм гражданского или иного законодательства, прямо регулирующих такие отношения, к ним, если это не противоречит их существу, применяется жилищное законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона). При невозможности использования аналогии закона права и обязанности участников жилищных отношений определяются исходя из общих начал и смысла жилищного законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, гуманности, разумности и справедливости. ЖК РФ выступает в качестве системообразующего начала жилищного законодательства, влияя на нормы гражданского или иного законодательства. Так, в Федеральном законе от 28 июня 2014 г. № 200-ФЗ «О внесении изменений в Жилищный кодекс Российской Федерации» предусмотрено не только право органов государственного и муниципального жилищного надзора обращаться в суд о признании недействительным решения, принятого общим собранием собственников помещения в многоквартирном доме либо общим собранием членов товарищества собственников жилья, жилищного, жилищно-строительного и иного специализированного потребительского кооператива с нарушением требования ЖК РФ (подп. 1 п. 6 ст. 20 ЖК РФ), но изменения в ряде жилищных законов, прежде всего о фонде содействия реформирования жилищно-коммунального хозяйства23.

Уголовный кодекс Российской Федерации регулирует виновно совершаемые общественно опасные деяния в сфере экономической деятельности (гл. 22 УК РФ). Например, принуждение к совершению сделки или к отказу от ее совершения под угрозой применения насилия, уничтожения или повреждения чужого имущества рассматривается как преступление (ст. 179 УК РФ). Сделка, совершенная под влиянием обмана, насилия или угрозы, может быть признана недействительной по иску потерпевшего (п. 1 и 2 ст. 179 ГК РФ). Если такая сделка признана недействительной, то каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке. Кроме того, убытки, причиненные потерпевшему, возмещаются ему другой стороной (п. 4 ст. 179 ГК РФ).

Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или с нарушением правил регистрации, а равно представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, либо осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) являются преступлением (ст. 171 УК РФ). Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, без государственной регистрации в качестве такового, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (п. 4 ст. 23 ГК РФ).

ГК РФ, УК РФ, а также гл. 14 КоАП РФ регулируют отношения в области предпринимательской деятельности, но нельзя утверждать, что эти отношения, в первом случае, строятся на признании равенства их участников или, во втором и третьем, на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, как это следует из ст. 2 ГК РФ.

Как в совершенной сделке, так и в преступлении и административном нарушении речь идет не об исходном положении сторон или лица, совершивших неправомерное действие, а о квалификации его с точки зрения отрасли права. Все эти три вида ответственности — гражданская, уголовная и административная — являются основополагающими, закрепленными в п. 2 ст. 118 Конституции РФ в форме осуществления правосудия посредством осуществления гражданского, административного и уголовного судопроизводства. Судебной властью осуществляется правосудие вне зависимости от того, относятся ли дела к частному или публичному праву, поскольку иногда не вполне ясно: это экономической спор или преступление, а может быть, административное правонарушение?

Предмет правового регулирования становится достаточным для выделения отрасли права при условии, когда совокупность норм законодательства, других форм права становится достаточно многочисленной, когда в нормах права формулируются самостоятельные от «материнской» отрасли понятия и институты, когда появляются соответствующие научные дисциплины в номенклатуре специальностей научных работников, утвержденной Министерством образования и науки Российской Федерации. Еще В. К. Райхер обязательными условиями признания отрасли права считал наличие самостоятельного предмета регулирования, крупную общественную значимость общественных отношений и достаточно обширный объем соответствующего нормативного материала24.

Отрасль права — совокупность норм права и правил поведения, институтов и форм права, регулирующих однородные общественные отношения или виды деятельности. Отрасль законодательства — совокупность нормативных правовых актов, регулирующих однородные отношения и виды деятельности. Отрасль законодательства является необходимым системообразующим элементом отрасли права. Отрасль права может целиком совпадать с отраслью законодательства, как уголовно-процессуальное право, может быть шире отрасли законодательства. Может быть и такое положение, что отрасль законодательства в общих подходах к регулированию правового положения, правосубъектности шире отрасли права. В качестве научной гипотезы выдвигается положение, что гражданское законодательство включает три самостоятельных отрасли права: гражданское, предпринимательское и корпоративное.

Однако структура отраслей права и отраслей законодательства лишь определяет построение укрупненной научной специальности в праве, обозначая пути предстоящих научных исследований.

Группа научных специальностей «5.1» — право, по которым присуждаются ученые степени, не содержит единого предмета правового регулирования, а представляет совокупность родственных правовых образований, которые в шифрах 5.1.2 и 5.1.3 различаются по методу правового регулирования, притом их паспорта определяют лишь направления исследований. Нами было предложено образовать укрупненную научную специальность «экономическое право», которая объединяла бы все направления экономико-правовых исследований25.

В связи с ныне утвержденной группой научных специальностей 5.1 — «право» вопрос об актуальности четкого выделения отраслей права отпал, исчезла и проблема соотношения отрасли права и отрасли законодательства. Представляется, что конкретные направления научных исследований должны задаваться в рамках кафедр, отделов, секторов и временных коллективов.

§ 2. Понятие корпоративных отношений

Ключевые слова: корпоративное право; корпоративные отношения; субъекты правоотношений; корпорация; участники (члены); участие; коллективность; корпоративность; корпоративные права; корпоративные обязанности.

До внесения изменений в ГК РФ нормативных предписаний о корпорациях и корпоративных отношениях в теории гражданского и предпринимательского права утверждалось, что «предметом корпоративного права являются корпоративные правоотношения» (например, И. С. Шиткина26). Действительно, когда в ГК РФ не было упоминаний о корпоративных отношениях как предмете правового регулирования, приходилось строить их регламентацию на основе концепции корпоративных правоотношений. Изложим ее в интерпретации В. С. Кононова27. Так, автор исходил из господствующего в российской юридической науке определения правоотношения через общественное отношение между конкретными лицами, взаимное поведение субъектов которого обеспечивается мерами государственной охраны. Видовыми признаками корпоративных правоотношений, по мнению В. С. Кононова, являются юридическое равенство и правовая автономия субъектов, разграничение их имущественных сфер, урегулированность нормами гражданского права. К признакам корпоративных отношений необходимо относить особенность субъективного состава: обязательным субъектом является корпорация, а сущность корпоративных правоотношений должна проявляться в особенностях связи между субъектами правоотношений28.

Далее В. С. Кононов определяет место корпоративных отношений в системе вещных и обязательственных правоотношений, их соотношение с абсолютными и относительными правоотношениями в системе имущественных и личных неимущественных правоотношений. При этом анализу не подвергаются нормы о корпоративных отношениях в ГК РФ, в законах о корпорациях. Дается оценка взглядов ученых, рассматривающих именно корпоративные правоотношения, а не участников гражданского оборота как носителей корпоративных прав и обязанностей. Последние не только возникли и осуществлялись в правоотношениях, но и принадлежали участникам корпоративных организаций в силу создания ими юридических лиц определенной организационно-правовой формы. Тем самым осуществлялась подмена корпоративных прав и обязанностей участников корпорации корпоративными правоотношениями, без анализа самих корпоративных отношений.

В отличие от гл. 2 «Права и свободы человека и гражданина» Конституции РФ нормы ГК РФ делают упор именно на субъективных правах, принадлежащих гражданину, вне зависимости от их включенности в правоотношения. Известный ученый И. А. Покровский писал, что «гражданское право как система юридической децентрализации по самой своей структуре покоится на предположении маленьких центров, автономных устроителей жизни в тех областях, которые охватываются гражданским правом. Эти центры и есть субъекты права… Этим субъектам права предоставляются так называемые субъективные права (например, право собственности, право требования и т. д.), общая сущность которых заключается в известной юридической обеспеченной возможности действовать по своему желанию»29.

Права и свободы, принадлежащие гражданину, первичны и изначально существуют вне правоотношений, являясь основой для последующей общественно полезной деятельности, регулируемой гражданским правом.

В отличие от Д. В. Ломакина, который категорично рассматривает «правоотношение» как основополагающую категорию, без которой само существование правовой науки может быть поставлено под сомнение, поскольку с ней, так или иначе, связаны практически все научные проблемы30, полагаем, что первичной и основной категорией, по крайней мере гражданского, предпринимательского и корпоративного права, являются права и обязанности граждан и юридических лиц. Это отражено не только в ст. 2 и гл. 2 Конституции РФ, но и в подразд. 1 «Основные положения» ГК РФ (ст. 1 гл. 2). Статья 2 ГК РФ определяет правовое положение участников гражданского оборота, право собственности и другие вещные права, интеллектуальные права, а регулирует — корпоративные, договорные и иные обязательства.

В учебниках и монографиях по корпоративному праву структура последнего, как правило, выражается в рассмотрении понятия корпорации как юридического лица, а корпоративные отношения, которые должны изучаться как предмет корпоративного права, трактуются как производный термин от корпорации31. Исходя из постулата, что корпоративные правоотношения являются предметом гражданского права (однако корпоративные отношения были включены в п. 1 ст. 2 ГК РФ только Федеральным законом от 30 декабря 2012 г. № 302-ФЗ), утверждалось об отграничении сущности корпоративных правоотношений от сущности корпорации32.

И. С. Шиткина прямо утверждает, что «предметом корпоративного права являются корпоративные правоотношения», а «объектом правоотношения следует признать деятельность субъектов, направленную на получение материальных благ, а не сами материальные блага»33. Д. В. Ломакин в докторской диссертации на тему «Корпоративные правоотношения как составная часть гражданско-правовых отношений: на примере хозяйственных обществ» также называет корпоративные отношения соответствующими правоотношениями34.

Такой подход был оправдан ввиду отсутствия норм о корпоративных отношениях. Однако ошибочность подхода состояла в том, что под влиянием общественных воззрений во главу угла ставятся не права и обязанности юридического лица, а правоотношение вообще, как исходная категория в механизме правового регулирования. Содержание абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ о предпринимательской деятельности уже позволяет говорить, что правом регулируются не только общественные отношения, но и деятельность. Подтверждением тому служит ст. 34 Конституции Российской Федерации, согласно которой каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной экономической деятельности.

Основательно, с использованием исторического и методологического подходов к исследованию корпоративных отношений подошла Н. Н. Пахомова. Их она охарактеризовала «как особые отношения в сфере собственности, трансформирующие индивидуальную собственность нескольких субъектов в собственность с множественным составом субъектов-собственников. Каждый из участников корпоративных отношений в результате такой трансформации (сопряженной с перераспределением власти) получает объем власти (присвоения) на объединенное имущество, отражающий границы его дозволенного поведения. С этих позиций, корпоративные отношения есть отношения „ограниченных“ собственников, сознательно сформировавших их для достижения намеченного синергетического эффекта»35. В этой концепции верно отмечено наличие у участников права на определенную долю в имуществе корпорации, но их нельзя рассматривать в качестве сособственников, пусть и ограниченных. Участники корпоративных отношений не могут рассматриваться в качестве собственников, а корпоративные отношения — как «форма организации отношения соприсвоенности (объединения) имущественных объектов». Характеризуя корпоративные отношения как трансформацию индивидуальной собственности двух или более субъектов на определенные имущественные объекты в отношения собственности с множественным составом субъектов, сособственников, Н. Н. Пахомова, с одной стороны, смешивает корпоративную организацию как субъекта права с ее имущественной самостоятельностью, а с другой стороны, не обнаруживает в качестве главной черты корпораций как юридических лиц наличие у них корпоративных прав участников, а также особенностей корпоративного управления.

Нами еще ранее высказывалось мнение о доле участника как корпоративном праве собственности на часть имущества общества, стоимостное выражение которой пропорционально части чистых доходов общества. Конкретное имущество возникает в момент выхода участника из общества, отчуждения доли третьим лицам, при передаче в залог и в иных случаях. В каждый данный момент доля участника представляет собой арифметическое выражение вклада участника и величин чистых активов, приходящихся на эту долю. Тем самым было отмечено, что доля (пай), акции участников (членов) корпорации являются основной формой участия в корпоративных организациях36.

Е. С. Суханов считает, что обычно предмет корпоративного права составляют:

— внутренние (членские) отношения участников корпорации друг с другом и корпорацией в целом;

— внешние частноправовые отношения корпораций, оформляющие их правовое положение по отношению к третьим лицам представительство и иные случаи выступления от имени корпораций, а также их отношения с корпоративными кредиторами (ответственность вплоть до банкротства);

— взаимоотношения коммерческих корпораций в форме объединений капиталов, являющихся материнскими, дочерними и иными взаимосвязанными предприятиями: составляющими концерны и (или) холдинги.

В отличие от западноевропейских подходов англо-американское корпоративное право включает в свой предмет только отношения предпринимательских корпораций, куда входят внутренние взаимоотношения их участников и корпоративного менеджмента. В предмет корпоративного права также включаются многие внешние отношения корпораций с их клиентами (основными поставщиками, банками, с работниками по трудовым отношениям), а также взаимоотношения участников холдингов и право, регулирующее несостоятельность и банкротство предприятий. Общепризнанным предметом корпоративного права являются отношения имущественной ответственности корпораций, их руководителей и участников (в случае снятия корпоративной маски) по долгам перед кредиторами (третьими лицами)37.

В связи с приведенной выдержкой из книги трудно согласиться с автором в том, что имеются значительные совпадения предмета континентально-европейского и англо-американского корпоративного права, если Е. А. Суханов упрекает российских исследователей в том, что они «не смогли обратиться к классическим (европейским) подходам к пониманию корпоративного права и в той или иной форме воспроизводят американские взгляды, господствующие в отечественной экономической литературе и отчасти в действующем законодательстве»38.

Не признавая предпринимательское право (Е. А. Суханов ставит его в кавычки) отраслью права, говоря о предпринимательском законодательстве, автор не раскрывает понятие корпоративных отношений, содержащееся в ст. 2 ГК РФ, хотя упоминает, что вряд ли можно найти иное определение формирующемуся российскому корпоративному праву. Е. А. Суханов не раскрывает, что такое участие в корпоративных организациях или управление ими. Автор по-прежнему утверждает, что развитие самих юридических лиц, в том числе и особенно основанных на началах членства (участия), ведет к формированию новой подотрасли гражданского права — корпоративного права, призванного определять их правовой статус, а корпорация — основная разновидность юридических лиц. Не напоминает ли такое понимание взгляд на корпоративное право в широком смысле, который Е. А. Суханов сам подверг критике39?

Можно согласиться с утверждением, что «специфика корпоративных отношений заключается в том, что они являются отношениями лиц в организациях корпоративного типа. Это организационно-управленческие внутренние отношения. Корпоративные правоотношения с психологичной и управленческой точки зрения вызывают особое переживание участия в деятельности корпорации (следует добавить: и управления ею. — В. А.), дают ощущение власти, а также осознание связи с юридическим лицом — корпорацией»40. Не говоря уже о том, что избранный авторами подход не позволяет проанализировать психику обязанного лица, поскольку юридическое лицо само по себе не обладает психической индивидуальностью, авторы всецело поддерживают подход об организационно-управленческой сущности корпоративных отношений, в то же время включая их в качестве составной части предмета гражданского права41. Аргументов же, почему организационно-управленческие отношения включаются в имущественные или личные неимущественные отношения, построенные на равенстве участников — принципе и методе гражданского права, — не приводится. Неуместна и ссылка на Е. А. Суханова на необходимость учета начал нравственности и справедливости, в воплощении этих начал в гражданском законодательстве, в том числе и в корпоративном.

Принятие Федеральным законом от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ подп. 1 п. 3 ст. 307.1 ГК РФ со всей очевидностью свидетельствует, что корпоративные отношения по своей сущности — не обязательственные отношения в плане понятия их ст. 307 ГК РФ, но к ним применяются общие положения об обязательствах, если иное не предусмотрено ГК РФ и другими законами. Признавая, что корпоративные права отделены от обязательств и составляют новую систему прав в гражданском законодательстве, ссылаясь на ст. 65.1 и 65.3 ГК РФ, авторы, по существу, признают, что это управленческие неимущественные права, неимущественные обязательства, которые не характерны для гражданского права42 (о корпоративных обязательствах см. § 1 гл. 5 настоящей работы).

Попытаемся изложить собственное понимание российского корпоративного права, учитывая, что в абз. 1 п. 1 ст. 2 ГК РФ теперь в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, наряду с положениями, определяющими правовое положение участников гражданского оборота, имеются отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (корпоративные отношения). Сами же корпоративные отношения отделены в названной норме от договорных и иных общеобязательных отношений, вещных и интеллектуальных прав.

Корпоративность как организованную общность людей и их объединений не следует смешивать с коллективностью, такими людскими образованиями, где каждый обладает равными правами и обязанностями по отношению друг к другу и к соответствующему коллективному образованию. При этом такая общность людей ограничивается только участием в управлении делами организации, не связанным с непосредственным распоряжением закрепленным за ней на праве собственности имуществом. О корпоративности как социально-экономическом существе корпоративных организаций можно говорить только в случаях, когда их участники обладают той или иной долей имущества в собственности корпорации. О корпорациях в подлинном смысле слова можно говорить только в случае образования юридического лица на основании соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства в соответствии со ст. 86.1 ГК РФ, имея в виду, что граждане могут заниматься хозяйственной деятельностью в составе крестьянского (фермерского) хозяйства и без образования юридического лица (п. 5 ст. 23 ГК РФ).

Предоставление членам общественных организаций права оспаривать действия их органов по заключенным сделкам напоминает права трудовых коллективов небезызвестного закона. Надо понимать, что предпринимательский интерес может существовать исключительно у участника коммерческой корпорации, который не должен сводиться только к получению дивидендов и иных доходов от участия в корпорации, но и состоит в дальнейшем развитии корпорации. Поскольку член общественной организации не имеет никаких имущественных прав на собственность корпорации, то вряд ли он будет проявлять интерес к совершаемым ею сделкам, учитывая, что они непосредственно не связаны с духовными и иными интересами их членов.

Неверно утверждение, что корпоративность основана на конституционном принципе: добровольности объединения граждан и добровольности пребывания их в объединении (ст. 30 Конституции РФ)43. Названная конституционная норма касается общественных объединений, понимаемых как организационно-правовая форма деятельности граждан, не имеющая непосредственного отношения к юридическому лицу, тем более к такому их типу, как корпорация. По этим соображениям представляется ошибочным отнесение в ст. 123.4–123.7 ГК РФ общественных организаций, общественных движений к корпоративным юридическим лицам. Участие членов общественных организаций, в том числе в профессиональных союзах, в управлении их деятельностью основывается не на участии в их имуществе, что характерно для хозяйственных предпринимательских структур, а на праве участия в управлении делами государства как непосредственно, так и через своих представителей, что вытекает из ст. 32 Конституции РФ.

Основой становления корпоративного права как отрасли является включение в абз. 1 п. 1 ст. 2 ГК РФ корпоративных отношений как отношений, связанных с участием в корпоративных организациях или с управлением ими. Следует отметить, что в упомянутой статье корпоративные отношения отделены от норм, определяющих правовое положение участников гражданского оборота, т. е. института юридического лица. А в то же время нормы о корпоративных правах помещены в п. 3 ст. 48, п. 5 ст. 52, п. 2 ст. 53, ст. 57, ст. 60.1, 60.2, п. 2 ст. 61, ст. 62, п. 8 ст. 63, ст. 65.1, ст. 65.2, 65.2 ГК РФ.

В хозяйственных обществах и других корпорациях различаются правовое положение, а также права и обязанности их участников, которые определяются законами, регулирующими деятельность таких организаций (п. 7 ст. 66 ГК РФ). Тем самым общая характеристика правового положения участника гражданского оборота дополнится участием в корпоративных организациях, которое влечет установление корпоративных прав и обязанностей их участников. К сожалению, общие нормы об участии в корпорациях отражены только применительно к хозяйственным товариществам и обществам о вкладах в имущество (ст. 66.1 ГК РФ) и об уставном капитале (ст. 66.2 ГК РФ). Однако норму о вкладе, по нашему мнению, с учетом требований закона и предусмотрения в учредительном документе можно использовать и в других коммерческих корпоративных организациях. По крайней мере, при приведении законов о корпорациях в соответствие с действующими нормами гл. 4 ГК РФ следует предусматривать характерные формы участия в той или иной организационно-правовой форме корпоративной организации.

При наличии в ГК РФ общих положений о корпоративных отношениях нет необходимости давать логически правильно построенные их определения без учета существующих норм права. Так, В. А. Белов под корпоративными отношениями понимает общественные отношения частных лиц, которые имеют в своей основе объединение лиц, направленное на достижение общей цели независимо от организационно-правовой формы существования такого объединения, его правосубъектности или срока существования44.

Ю. С. Харитонова, рассматривая управление в гражданском праве (название книги неудачное. — В. А.), полагает, что отношения управления могут возникнуть на основе действия, носящего односторонний, двусторонний или многосторонний характер. Управление собственностью может осуществляться путем односторонних действий, однако на договорной основе управленческие отношения устанавливаются прежде всего по договору доверительного управления, а также договора поручения, комиссии и агентского. Вряд ли можно согласиться, что отношения управления возникают из обязательств о представительстве, поскольку, если исходить из ст. 182 ГК РФ, представительство является лишь способом приобретения гражданских прав и возложения обязанностей на представляемого путем действий представителя и никаким существом как вид договора не обладает. Любой договор является средством упорядочения, координации действий сторон, но это не означает, что он превращается в акт управления. Действительно, что некоторым договорам присущ в высшей степени организационный характер (договор присоединения, предварительный договор, договор об организации перевозок и т. д.), но в подобных случаях соответствующий договор теряет присущее только ему существо и становится юридической конструкцией, т. е. совокупностью признаков, применимой к ряду самостоятельных видов договора.

Корпоративность, по смыслу абз. 1 п. 1 ст. 2 ГК РФ, не может присутствовать в гражданско-правовом и предпринимательском договоре, за исключением корпоративного договора (ст. 67² ГК РФ). Нет корпоративного характера отношений между участниками договора простого товарищества45. Корпоративные права имеют участники корпоративных организаций (п. 3 ст. 48 ГК РФ). Учредители (участники) таких юридических лиц обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган. В связи с участием в корпоративных организациях ее участники приобретают корпоративные (членские) права и обязанности созданного ими юридического лица (ст. 65.1 ГК РФ).

Как известно, в подп. 7 п. 2 ст. 1202 ГК РФ на основе личного закона юридического лица определяются внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками. В литературе «внутрикорпоративные» отношения структурно предлагается разделить на четыре вида отношений: 1) отношения членов корпорации между собой; 2) отношения между членами и самой корпорацией; 3) отношения между корпорацией и управляющими (менеджерами); 4) отношения между членами корпорации и управляющими (менеджерами)46.

Изменения, внесенные в гл. 4 ГК РФ, позволяют по-новому взглянуть на структуру корпоративных отношений. Прежде всего это отношения участников корпорации с созданным ими юридическим лицом, в связи с чем участники приобретают корпоративные (членские) права и обязанности в отношении данной корпорации (п. 2 ст. 65.1 ГК РФ), которые закреплены ст. 65.2 ГК РФ. Кроме того, могут возникать отношения между самими участниками корпорации на основании корпоративного договора (ст. 67.2 ГК РФ).

Корпоративные отношения между участниками хозяйственного общества и самим обществом проявляются не прямо, а через отношения между корпорацией и ее органами. Эти отношения между юридическим лицом и лицами, входящими в его органы, регулируются ГК РФ и законодательством о юридических лицах. Можно согласиться с третьим видом корпоративных отношений, предлагаемым О. В. Гутниковым, понимая под управляющими (менеджерами) органы юридического лица и иные лица, указанные в п. 3 ст. 53 ГК РФ. Четвертый вид отношений вряд ли можно выделить, поскольку отношения между членами корпорации и управляющими (менеджерами) охватываются третьим видом корпоративных отношений.

Внесение в Гражданский кодекс изменений, касающихся корпоративных отношений, направлено на повышение прозрачности и открытости российских компаний и предприятий. Развитие системы корпоративного права становится в России ключевым инструментом формирования благоприятного инвестиционного климата.

Развитие российского корпоративного права приобрело в глазах инвесторов, прежде всего зарубежных портфельных, большое значение при принятии решений о покупке акций российских компаний, а также их долговых ценных бумаг. Инвесторы заинтересованы в компаниях, в которых обеспечиваются прозрачность информации, отлаженный механизм взаимодействия с миноритарными акционерами, эффективный контроль за менеджментом, ясная дивидендная политика.

Многих инвесторов беспокоит не столько существующий механизм, с помощью которого менеджмент управляет текущей деятельностью компании, сколько принципы, нормы и процедуры, на основании которых происходит взаимодействие между собственниками и менеджерами. Недостаточный уровень корпоративной культуры в России приводит к возникновению конфликтов внутри компаний, нередко связанных с нарушением прав участников и инвесторов.

Главное внимание при правовом исследовании корпоративных отношений необходимо обратить на понимание участия в корпоративных организациях, управление в корпорациях, на роль участников корпораций, прежде всего коммерческих, в осуществлении корпоративного управления. Выделение корпоративных отношений в предмете гражданско-правового регулирования не только конкретизирует правовое положение участников гражданского оборота, наделяя участников корпораций дополнительными правами в части управления ими и распоряжения имуществом корпоративных организаций, но и обогащает традиционное понимание обязательств, вводя понятие корпоративного договора. Правовое регулирование корпоративных отношений в рамках ГК РФ и корпоративное законодательство предполагают создание и совершенствование организационно-правовых и договорных форм, необходимых для осуществления коллективного и венчурного инвестирования, а также ведения инвестирования малого бизнеса, как отмечалось в Стратегии инновационного развития Российской Федерации на период до 2020 г., утвержденной распоряжением Правительства РФ от 8 декабря 2011 г. № 2227-Р47.

Организационно-правовые формы инновационных компаний в зарубежных правопорядках различаются в зависимости от разных критериев, в частности, при наличии государственной поддержки в виде субсидированного участия в инновационных проектах с самых ранних этапов. В США, Канаде и в ряде других стран реализуются различные государственные инвестиционные программы по поддержке малого бизнеса в сфере инноваций. Так, Лернер в своих работах пишет о необходимости государственных программ в дополнение к частным инвестициям в предприятия с обязательным условием отсутствия конкуренции правительственных и частных инвестиций48.

Еще одним способом стимулирования инвестиций являются налоговые послабления или прямое участие государства в устранении проблем, которые не могут быть разрешены в частном порядке между предпринимателями. Так, благодаря государственному вмешательству была создана по предложению Консультативного комитета Правительства США мануфактура самолетной ассоциации, поскольку астрономическая стоимость вознаграждений по лицензионным соглашениям ограничивала индустрию, которая не могла производить достаточного количества самолетов для государственных нужд, тем самым инновационный сектор авиастроения находился фактически в застое49.

В новой редакции гл. 4 ГК РФ выделены в качестве самостоятельных статей правила о вкладах в имущество хозяйственных товариществ или обществ и об основных положениях капитала хозяйственного общества (ст. 66.1, 66.2 ГК РФ). Сформулировано крайне важное правило для инвестирования в хозяйственные общества: иной объем правомочий, прямо пропорциональный их долям в уставном капитале непубличного хозяйственного общества, может быть предусмотрен уставом общества, а также корпоративным договором при условии внесения сведений о наличии такого договора и предусмотренном им объеме правомочий участников общества в единый государственный реестр юридических лиц (абз. 2 п. 1 ст. 66 ГК РФ).

Важной новеллой является детализация управления корпоративными организациями, что, согласно абз. 1 п. 1 ст. 2 ГК РФ, входит в состав корпоративных отношений. В ст. 65.3 ГК РФ описывается система органов корпорации: высший орган, общее собрание ее участников, его компетенция; единоличный исполнительный; в случаях, предусмотренных законом или уставом корпорации, коллегиальный исполнительный орган; а также в случаях, предусмотренных ГК РФ, другим законом или уставом, коллегиальный орган управления (наблюдательный или иной совет). Тем самым в ГК РФ предусмотрена система органов корпоративного управления, управления в корпорации. Термин «корпоративное управление» все чаще используется не только в экономической и юридической литературе, но и в нормативных актах. Так, в государственной программе Российской Федерации, утвержденной постановлением Правительства Российской Федерации от 15 апреля 2014 г. № 327, в качестве задач подпрограммы предусмотрено повышение эффективности управления компании с государственным участием и качества корпоративного управления ими. Под компаниями с государственным участием понимаются хозяйственные общества, акции (доли) в уставном капитале которых находятся в федеральной собственности (независимо от величины50).

Итак, предметом корпоративного права являются отношения по участию в корпоративных организациях и управлении ими, и, хотя в ст. 2 ГК РФ эти два вида корпоративных отношений разделены, в последующих статьях они нередко составляют единое целое. Так, корпоративные организации определяются как юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган (п. 1 ст. 65.1 ГК РФ).

Названные в ст. 2 ГК РФ корпоративные отношения подвергаются специальному правовому регулированию в гл. 4 и 9.1 ГК РФ, в которых имеются отсылки прежде всего к законам о хозяйственных обществах и других организационно-правовых формах корпораций, что позволяет говорить о корпоративном законодательстве и иных формах выражения прав и обязанностей участников (членов) корпоративных организаций. В корпоративном законодательстве предусмотрены основные понятия корпоративного права, такие как его предмет, корпоративная организация (корпорация), права и обязанности участников корпорации, высший и другие органы корпорации, их компетенция, решения собраний, корпоративное управление, корпоративный договор, крупные сделки и сделки с заинтересованностью, сделки слияния и поглощения хозяйственных обществ.

Разработка положений и теории корпоративного права будет востребована арбитражными судами, которые с 2009 г. рассматривают дела по корпоративным спорам (гл. 28.1 АПК РФ).

§ 3. Виртуальный образ юридического лица

Применение цифровых технологий в предпринимательстве, по существу, апробирует теоретические конструкции правосубъектности юридического лица, выявляя его действительную сущность, опровергает позиции ученых о юридическом лице как фикции. Применение информационных технологий в корпоративном праве сводится к цифровизации системы корпоративного управления, использованию платформенных решений для проведения общих собраний в электронной форме, электронного голосования, но не акционерных обществ.

В ст. 48 ГК РФ юридическое лицо признается организацией, которая обладает обособленным имуществом и отвечает им по своим обязательствам, может быть истцом и ответчиком в суде. Эти элементы характеризуют юридическое лицо как обычного, наряду с гражданином, участника гражданских правоотношений. Юридическое лицо как организация представляет собой совокупность постоянно меняющихся, принадлежащих ему гражданских прав и обязанностей, часть из которых фиксируется в едином федеральном реестре сведений о фактах деятельности юридического лица.

Федеральным законом от 31 июля 2020 г. № 259-ФЗ предусмотрено такое цифровое право, включающее денежные требования как права участия в капитале непубличного акционерного общества.

Выпуск цифровых финансовых активов, удостоверяющих право участия в капитале непубличного акционерного общества, исключает наличие у этого общества иных акций, не в виде цифровых финансовых активов.

Права участия в капитале непубличного акционерного общества, включающие денежные требования, признаются цифровыми финансовыми активами, если они предусмотрены решением о выпуске в порядке, установленном Законом № 259-ФЗ. Выпуск, учет и обращение цифровых финансовых активов возможны путем внесения (изменения) записей в информационную систему на основе распределенного реестра, а также иной информационной системы. Права, удостоверенные цифровыми финансовыми активами, их вид и объем определяются решением об их выпуске и представляют собой цифровые права как вид имущественных прав.

В Законе № 259-ФЗ говорится об участии в капитале, под которым, видимо, понимается весь имущественный комплекс акционерного общества, а не уставный капитал. Симптоматично, что термин «капитал» заменяет понятие «предприятие», используемое в ст. 132 ГК РФ, поскольку он является более емким и традиционно используемым в предпринимательской практике. В то же время этот вид цифрового финансового актива, равно как и два других вида денежных требований, получающих закрепление в цифровых финансовых активах — возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам и право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг, — являются видом иного имущества, находящегося в собственности соответствующей коммерческой корпорации.

Возникает вопрос: а какое обособленное имущество и как оно учитывается на его самостоятельном балансе у непубличного акционерного общества, какие права оно приобретает от своего имени, как это предусмотрено п. 3 ст. 2 Закона об акционерных обществах?

Представляется, что дальнейшее реформирование положений ГК РФ должно идти по пути четкого разграничения вещей, материальных объектов и «бестелесных вещей». Само по себе разделение объектов гражданских прав на вещи и иное имущество, которое, в свою очередь, подразделяется на имущественные права, создает трудности в уяснении их отличий от результатов интеллектуальной деятельности (например, программа для ЭВМ), а также нематериальных благ. В то же время существуют определенные черты правового сходства в охраняемых результатах интеллектуальной деятельности и услугах по предоставлению определенной информации заказчику (ст. 783.1 ГК РФ). Намечается сглаживание различия товара и услуги как самостоятельных объектов гражданских прав, когда товар предоставляется в форме цифровой услуги51.

Лицом, осуществляющим учет прав на акции, выпускаемые в виде цифровых финансовых активов, признается оператор информационной системы, в которой осуществляется их выпуск. Им же осуществляется и регистрация выпуска акций непубличного акционерного общества в соответствии с правилами информационной системы. Возможность выпуска акций в виде цифровых финансовых активов должна быть предусмотрена уставом непубличного акционерного общества при его учреждении, и такое общество не может приобрести публичный статус. Для выпуска и размещения акций в виде цифровых финансовых активов оператор информационной системы открывает в российской кредитной организации номинальный счет, бенефициаром которого является эмитент ценных бумаг.

В связи с принятием Закона № 259-ФЗ реестр акций непубличного акционерного общества в виде цифровых финансовых активов рассматривается деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг, а Закон о рынке ценных бумаг дополнен статьей об особенностях осуществления прав по ценным бумагам, учитываемых на лицевом счете (счете депо) цифровых финансовых активов. Лицо, которому открыт такой счет, осуществляет право на участие в общем собрании акционеров по акциям или в общем собрании владельцев облигаций, права в отношении которых удостоверяются цифровыми финансовыми активами при условии, что их обладатели дали указание голосовать определенным образом.

Оператор информационной системы, в которой осуществлен выпуск цифровых финансовых активов, удостоверяющих возможность осуществления прав по таким ценным бумагам, по требованию реестродержателя или депозитария, в котором открыт лицевой счет (счет депо) цифровых финансовых активов, обязан предоставить информацию для составления списка владельцев ценных бумаг от обладателя соответствующих цифровых финансовых активов в объеме, необходимом для составления их списка.

Законом № 259-ФЗ предусмотрена модель непубличного акционерного общества, акции которого выступают в виде цифрового финансового актива, права участия в его капитале. Определенная аналогия напрашивается со специальными финансовыми обществами, в которых не избирается совет директоров и правление и общество не имеет штата работников. Предметом деятельности специализированного финансового общества является приобретение имущественных прав требовать от должников уплаты денежных средств по кредитным и иным обязательствам (ст. 15.1 Закона о рынке ценных бумаг).

Капиталом рассматриваемого общества являются только цифровые права, включающие денежные требования в виде права участия. Если в специализированном обществе его имущество составляют реально существующие имущественные права, то в акционерном обществе, в котором акции существуют в виде цифровых финансовых активов, право участия в капитале общества выражено в цифровом праве. Цифровое право признается в таком качестве законом, оно удостоверяет уже существующие денежные требования, переводя осуществление и распоряжение ими в рамки информационной системы. Цифровое право участия в капитале акционерного общества возникает у их первого обладателя с момента внесения записи о зачислении цифровых финансовых активов, поэтому это не право на право, а объект гражданского права, приспособленного для движения в информационной системе. Права участия в обществе учитываются в информационной системе, в которой осуществляется выпуск способами, установленными в правилах данной информационной системы.

Непубличное акционерное общество, акции которого выпущены в виде цифровых финансовых активов, может быть создано только путем учреждения и не вправе выпускать эмиссионные ценные бумаги, кроме акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. В уставе такого общества могут быть предусмотрены способы созыва общего собрания акционеров и способы уведомления об осуществлении корпоративных действий в порядке, предусмотренном правилами информационной системы. Тем самым правила о внесении изменений в устав общества по решению участников, принятому единолично, об изменении компетенции органов общества, о порядке осуществления преимущественного права покупки доли в уставном капитале и проч., предусмотренные п. 3 ст. 66.3 ГК РФ, не применимы к непубличному акционерному обществу, акции которого выпущены в виде права участия в капитале.

Акционерами общества являются обладатели цифрового права, которыми признаются лица, включенные в реестр пользователей информационной системы, в которой учитываются цифровые финансовые активы, и имеющие доступ к ней посредством обладания уникальным кодом. Наличие последнего позволяет обладателю права участия в капитале акционерного общества получать информацию и распоряжаться соответствующим финансовым активом посредством использования информационной системы.

Нормы Закона № 259-ФЗ подтверждают высказанное ранее мнение о разделении технологического движения прав участия в капитале общества (выпуск, учет и обращение) как цифровых прав и выпуск и обращение акций непубличного акционерного общества в виде цифровых финансовых активов в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг с учетом особенностей, установленных п. 3 ст. 13 Закона № 259-ФЗ.

В письме Департамента корпоративных отношений Банка России от 9 марта 2021 г. № 28-1-3/1220 «О требованиях к решению о выпуске акций в виде цифровых финансовых активов, размещаемых при учреждении непубличного акционерного общества» предусмотрено, что эмиссия акций такого общества в части, не урегулированной нормами в п. 1–8 ч. 3 ст. 12 Закона о цифровых активах, регулируется Законом о рынке ценных бумаг. По мнению Департамента, к содержанию решения о выпуске акций непубличного акционерного общества в виде ЦФА, размещаемых при его учреждении, а также к порядку его утверждения применяется ст. 26.1 Закона о рынке ценных бумаг, п. 3 которой установлено, что решение о выпуске акций, подлежащих размещению при учреждении общества, утверждается учредительным собранием (единственным учредителем) и подписывается лицом, которое определено в договоре о создании акционерного общества или в решении о его учреждении.

Цифровое акционерное общество, в отличие от обычного юридического лица, которое все больше оцифровывает отдельные элементы своей деятельности (учет в ЕГРЮЛ, ЕФРСФДЮЛ и т. д., совершение сделок с помощью электронных либо иных технических средств), не занимается деятельностью, в результате которой возникают гражданские права и возлагаются на него гражданские обязанности.

В связи с принятием Закона № 259-ФЗ в Закон об акционерных обществах были внесены изменения в две статьи. Во-первых, в устав действующего акционерного общества нельзя вносить указание на возможность выпуска акций в виде цифровых финансовых активов, а также исключения из устава общества такого указания, предусмотренного уставом при учреждении общества. Во-вторых, в ст. 25 Закона об АО было указано, что непубличное акционерное общество может выпускать акции в виде цифровых финансовых активов.

Указанные изменения закона об акционерных обществах далеко не отражают глубину правового состояния цифрового акционерного общества. Акционерами признаются лица, обладающие цифровыми правами, включающими в реестр пользователей информационной системы, в которой ее оператором учитываются цифровые финансовые активы. Наличие у акционера уникального кода, он получает права участия в капитале общества и распоряжается ими. Новым акционером цифрового общества может стать лицо, которое приобрело права участия в его капитале, в частности, заключая сделку о его приобретении через оператора обмена цифровых финансовых активов.

Оператор информационной системы, в которой осуществляется выпуск прав по акциям непубличного акционерного общества, выпущенных в виде цифровых финансовых активов (в том числе прав на участие в общем собрании акционеров, прав на получение выплат и иных прав), обязан обеспечить фактическую возможность их осуществления.

В уставе цифрового общества могут быть предусмотрены способы созыва и проведения общего собрания акционеров и способы уведомления акционеров об осуществлении корпоративных действий, предусмотренных правилами информационной системы.

Следует определиться, являются ли права участия в капитале непубличного акционерного общества в виде цифровых финансовых активов корпоративными правами их обладателей и можно ли выпуск, учет и обращение этих цифровых прав называть деятельностью юридического лица. В цифровом акционерном обществе нет уставного капитала, разделенного на определенное число акций. Если цифровые права по осуществлению или передаче эмиссионных ценных бумаг удостоверяют виды, категории уже существующих ценных бумаг, то выпуску акций в виде цифровых финансовых активов предшествует выпуск цифровых финансовых активов, удостоверяющих права участия в капитале непубличного акционерного общества, порядок которого устанавливается в решении о выпуске цифровых финансовых активов. Права участия в капитале общества устанавливаются в виде записей в информационной системе способами, установленными правилами информационной системы, в которой осуществляется их выпуск, и носят технический характер.

У обладателей прав участия в капитале непубличного акционерного общества не возникают правоотношения с юридическим лицом, поскольку записи о цифровых финансовых активах, вносимые по его указанию в информационную систему, представляют собой результат применения информационных технологий, осуществляемых оператором информационной системы, а не действиями граждан и юридических лиц. Акции в виде цифровых финансовых активов не представляют их обладателям всего объема прав акционера как на получение прибыли в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации, предусмотренных п. 10 ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг. Как реализуются права акционеров цифрового общества по обжалованию решений органов корпорации, вызывающие гражданско-правовые последствия, возмещению убытков, причиненных лицом, уполномоченным выступать от имени общества, и вообще может ли оно быть в цифровом обществе, оспаривать сделки непубличного акционерного общества, причиняющие ущерб его интересам.

Сделки купли-продажи прав участия в капитале общества, обмен их на цифровые финансовые активы другого вида и иные сделки, связанные с цифровыми правами, совершаются через оператора обмена цифровых финансовых активов, либо путем сбора и сопоставления разнонаправленных заявок на совершение таких сделок, либо путем участия за свой счет в сделке в качестве стороны такой сделки в интересах третьих лиц.

Итак, непубличное акционерное общество, акции которого выпущены в виде цифровых финансовых активов, представляет собой виртуальный образ организационно-правовой формы акционерного общества. Оно не имеет гражданских прав и обязанностей, связанных с деятельностью юридического лица и ему принадлежащих. Права участия в капитале непубличного акционерного общества — это имущество, принадлежащее акционерам, обладателям цифровых прав, которые могут распоряжаться им только в информационной системе без обращения к третьему лицу.

Осуществление прав участия в капитале общества не предполагает участие их обладателей в управлении непубличным акционерным обществом, в наличии у них корпоративных прав, поскольку капитал такого общества не представляет собой единство, разделенное на определенное число акций. Обладатель права участия в капитале общества не имеет никаких связей с другими обладателями и действует через оператора информационной системы, который обязан обеспечить фактическую возможность осуществления прав по акциям непубличного акционерного общества, выпущенным в виде цифровых финансовых активов.

В экосистеме как совокупности сервиса услуг и решений происходит обмен информацией, не влекущей правовых последствий. В результате электронного взаимодействия участники экосистемы осуществляют функции поставщиков документов и (или) информации и потребителей сведений52.

Глава 2.
ИСТОЧНИКИ КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА

§ 1. Законы, регулирующие корпоративные отношения

Ключевые слова: система права; отрасль права; гражданское право; корпоративное право; предпринимательское право; законодательство; корпоративные отношения; решения собраний.

Гражданское право — наиболее крупное подразделение системы права, представляющее собой совокупность взаимосвязанных норм и правил поведения. Преобладающая часть гражданского права выступает в форме Гражданского кодекса РФ и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов, регулирующих отношения, указанные в п. 1 и 2 ст. 2 ГК РФ. Нормы права, содержащиеся в этих законах, определяют отраслевой характер гражданского права как регулятора общественных отношений и деятельности граждан и их объединений. Нормы гражданского законодательства точно, определенно регулируют имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве сторон, автономии воли, а также отношения по осуществлению предпринимательской деятельности и корпоративные отношения.

Нормы ГК РФ конструируют научные представления о правовых институтах гражданского, предпринимательского и корпоративного права, задают изменения в судебной практике при изменении гражданского законодательства. Федеральным законом от 7 мая 2013 г. № 100-ФЗ «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации»53 в п. 3 ст. 167 ГК РФ слово «содержание» было заменено на слово «существо», а в п. 2 ст. 170 ГК РФ эти слова употребляются как разнозначные. В связи с этим изменением ГК РФ нами было предложено рассматривать состав сделки из таких элементов, как существо, внутренняя воля, волеизъявление и правовой результат. Существо сделки — это типичный для данного вида сделки правовой результат, он определяет правовую природу сделки. Существо сделки тождественно природе сделки (подп. 3 п. 2 ст. 178 ГК РФ). Существо сделки выражается в ее содержании, но последнее может иметь иные права и обязанности сторон сделки, которые устанавливаются соглашением сторон54.

При разрешении гражданских дел и экономических споров необходимо точно уяснить смысл понятий «существо», «содержание», «природа», «юридические последствия сделки» в соответствии со значениями, употребляемыми в нормах ГК РФ. Прав Ю. С. Гамбаров в том, что юридическая наука сводит юридические нормы в систему юридических понятий, необходимую для научной обработки и применения права, но практическое значение этой системы ограничивается каждым историческим моментом и обусловлено соответствием ее действующим в жизни юридическим нормам. Нельзя отделять юридические понятия от юридических норм, последние обуславливают первые55.

Юридические понятия, правовые формы и термины должны исходить, основываться на действующем отечественном законодательстве, а судебная практика — на современных правовых нормах. По этим соображениям мы отрицательно относимся к применению судебных прецедентов для разрешения гражданских дел и экономических споров, поскольку они могут быть построены на нормах закона, уже отмененных в момент рассмотрения аналогичных дел в суде.

Совокупность норм права, регулирующих однородные отношения или виды деятельности, представляет собой отрасли права, которые при определенных условиях занимают самостоятельное, обособленное место в системе российского права. Обычно ими являются традиционно сложившиеся массивы законодательства и иных источников права, как правило, имеющие стержневой кодифицированный закон, что позволяет отграничивать такую отрасль права от так называемых смежных отраслей, что в правовой науке называется местом отрасли права. Методологически важно определить, какие правовые явления обладают критериями, позволяющими создавать ту или иную классификацию правовых институтов, других образований (источник права, субъекты, объекты, сделки, обязательства и т. д.). При этом необходимо иметь в виду, что в силу юридико-технических приемов одни и те же правовые явления в классификационной структуре кодекса могут рассматриваться с разных сторон. Так, при пандектной системе сделки, являясь единым понятием, рассматриваются как основания возникновения гражданских прав и обязанностей (подп. 1 п. 1 ст. 8 ГК РФ) и как вид договора (п. 2 ст. 420 ГК РФ).

Кодекс, в отличие от других федеральных законов, отменяет старое, внося новое, сохраняет свою структуру и сущность. В ГК РФ отражена вся система регулируемых отношений, приведенная в единство и связанная во всех своих частях. ГК РФ задает систему источников гражданского права, специально выделяя гражданское законодательство и иные акты, содержащие нормы гражданского права.

Норма права обычно несет в себе, содержит какую-то одну черту правового явления. Нередко затруднительно отличить, имеет ли норма права гражданско-правовой характер. Например, незаконное получение кредита может рассматриваться как уголовное преступление (ст. 176 УК РФ), либо как административное правонарушение (ст. 14.11 КоАП РФ), либо как подозрительная сделка должника (ст. 61.2 Закона о банкротстве).

Для ГК РФ как заглавного акта гражданского законодательства характерно, что он выходит за рамки обычного отраслевого акта, его институты используются в других отраслях законодательства. Так, в п. 2 ст. 11 НК РФ установлено, что понятие российской организации в кодексе используется в значении юридического лица. В то же время нельзя превышать уровень обобщения правового регулирования отношений и деятельности, тогда теряется смысл назначения норм права. Вопрос о точности, определенности закрепления правил поведения в норме права для гражданского права приобретает особое значение, поскольку гражданин и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Как установить, что в принятом законе содержатся нормы гражданского права и что они соответствуют ГК РФ, как это предусмотрено в ч. II п. 2 ст. 3 ГК РФ? Решение этой проблемы осложняется в связи с включением в предмет гражданско-правового регулирования предпринимательской деятельности и отношений по управлению корпоративной организацией.

Представляется, что о приобретении и осуществлении своих прав гражданами и юридическими лицами в своем интересе можно говорить только тогда, когда они сами устанавливают права и обязанности на основе договора и когда условия договора не противоречат законодательству (п. 2 ст. 1 ГК РФ). Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. Об императивных или диспозитивных нормах в ГК РФ прямо указывается только применительно к договорам, притом императивность условия договора должна определенно обнаруживаться в законе, ином правовом акте. В связи с этим вызывает интерес норма п. 1 ст. 168 ГК РФ о том, что сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия, не связанные с недействительностью сделки. Считаем, что если условие в самой сделке нарушает императивную норму закона, она является ничтожной.

В случае если из содержания нормы ГК РФ неясно, императивна она или диспозитивна, следует исходить из императивного характера нормы, так как диспозитивность должна быть прямо, недвусмысленно выражена.

Отраслевая норма закона, в том числе гражданско-правовая, должна быть ясной и конкретной. Она рассчитана на установление и применение прежде всего прав и обязанностей гражданско-правового характера. Считаем, что в гл. 1 и 2 ГК РФ говорится о правах и обязанностях граждан и юридических лиц, а не о правоотношениях. Именно права и обязанности граждан и юридических лиц в результате наступления юридических фактов предусмотрены законом и договором, приурочиваются к этим субъектам, принадлежат им. Сами правоотношения возникают лишь в результате действий граждан и юридических лиц. Не случайно, что ГК РФ употребляет по всему своему тексту права и обязанности лиц, граждан и юридических лиц.

Поскольку отсутствует механизм установления соответствия норм гражданского права, содержащихся в федеральных законах, правилу ч. 2 п. 2 ст. 3 ГК РФ, постольку приходится руководствоваться правилом, что специальная норма имеет приоритет перед общими нормами ГК РФ и применяется закон, принятый позднее по времени вступления его в силу. Тем самым нельзя возлагать на норму ч. 2 п. 2 ст. 3 ГК РФ координирующую роль по обеспечению единства гражданского законодательства, имея в виду, что она включает в себя предпринимательские и корпоративные обязательства.

В целях повышения роли законов в гражданско-правовом регулировании необходимо повысить «емкость» норм права, предоставляя Правительству Российской Федерации право принимать постановления по вопросам, содержащимся в принятых законах, имеющее, как правило, технический характер. Так, в Федеральном законе от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»56, самом громадном по объему, содержится большое количество поручений Правительству РФ по принятию правил, развивающих или уточняющих нормы закона. Реализация п. 11 ст. 35 данного закона говорит о том, что федеральные органы исполнительной власти разрабатывают и утверждают типовые контракты, типовые условия контрактов, которые размещаются в единой информационной системе и составляют библиотеку типовых контрактов, типовых условий, практически подрывают принцип свободы договоров, закрепленный в ст. 1 ГК РФ как принцип гражданского права.

Исходя из названия ст. 3 ГК РФ под гражданским законодательством понимаются только ГК РФ и принятые в соответствии с ним иные федеральные законы, хотя в ГК РФ не всегда слово «законодательство» употребляется в этом значении.

В последнее время стало характерно, что закон, регулирующий какую-то группу отраслевых отношений, меняет и соответствующие нормы ГК РФ. Так, Федеральный закон от 23 июня 2014 г. № 171-ФЗ «О внесении изменений в Земельный кодекс РФ и отдельные законодательные акты РФ» дополняет п. 2 ст. 235, ст. 239.1, п. 1 ст. 268, п. 3 ст. 269, п. 3 ст. 272, п. 6 ст. 274 ГК РФ. В этом плане интересна измененная ст. 268 ГК РФ, в которой указано, что «право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком, находящимся в государственной или муниципальной собственности, предоставляется лицам, указанным в Земельном кодексе РФ»57. Тем самым «определяющее место» и роль в регулировании имущественных отношений меняются.

Развитие в последнее время гражданского законодательства, именно законов, а не иных компонентов отрасли гражданского права, позволяет по-иному взглянуть на ряд теоретических вопросов строения системы российского права, соотношения отраслей права и законодательства, состава гражданского законодательства. Отметим, что гл. 1 ГК РФ называется «гражданское законодательство», тем самым законодатель, по существу, ставит знак равенства между отраслью законодательства и отраслью права. Другие составляющие элементы отрасли права, такие как обычаи, общепризнанные принципы и нормы международного права, рассматриваются в соотношении с нормами законодательства или определяют его основные начала. Притом обычаями определяются сложившиеся правила поведения в предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренные законодательством и не противоречащие договору.

Как уже указывалось, граждане и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основании договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора (п. 2 ст. 1 ГК РФ). Для гражданского права характерно, что права и обязанности сторон могут возникать на основе договора, не предусмотренного законом или иными правовыми актами (п. 2 ст. 421 ГК РФ), равно как и в случае применения гражданского законодательства по аналогии к отношениям, предусмотренным п. 1 и 2 ст. 2 ГК РФ, если эти отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон (ст. 6 ГК РФ). Таким образом, существо гражданского права выражается прежде всего в нормах гражданского законодательства и договорах, которыми стороны определяют свои права и обязанности. Нельзя определять сущность на второстепенных формах (источниках) права.

Следует признать ошибочной позицию, согласно которой система права — явление объективное, определяемое системой общественных отношений, а система законодательства — субъективная категория, поскольку в первую в качестве основного компонента включается законодательство. К корпоративному праву ближе позиция Е. П. Губина, который отмечал применительно к предпринимательскому праву, что «должно существовать единство предмета отрасли, законодательства и соответствующей учебной дисциплины»58, а я добавил бы еще, что соответствующей научной специальности.

С включением в состав отношений, регулируемых гражданским законодательством, права на участие в корпоративных организациях или управления ими, ГК РФ окончательно потерял одноотраслевой характер и, наряду с имущественными и личными неимущественными отношениями, предпринимательской деятельностью, стал регулировать корпоративные отношения. Сейчас в рамках ГК РФ находятся три относительно самостоятельные, но тесно взаимосвязанные совокупности норм и правил, регулирующие собственно гражданское, предпринимательское и корпоративное законодательство. Тем самым в лоне ГК РФ сосуществуют три отрасли законодательства и права, категории и понятия двух последних обладают определенной спецификой и разрабатываются в рамках отдельных научных специальностей. Так, в номенклатуре специальностей научных работников приказом Министерства образования и науки Российской Федерации от 10 января 2012 г. № 5 включена специальность 12.00.07 «Корпоративное право; энергетическое право». Представляется, что можно признать, что ГК РФ — это три взаимосвязанных, относительно самостоятельных отрасли права, среди которых гражданское право имеет преобладающее значение в целях законодательной экономии. Данный вывод подтверждает положение подп. 1 п. 3 ст. 307.1 ГК РФ, содержание которого недвусмысленно указывает, что существо корпоративных отношений отличается от обязательственных, но к ним применяются общие положения об обязательствах, поскольку иное не установлено ГК РФ, иными законами. Поэтому вывод о том, что единый кодекс может включать в себя несколько самостоятельных и взаимосвязанных отраслей права, находит свое подтверждение, тем самым с помощью такого юридико-технического приема достигается сравнительно компактное законодательство.

Е. А. Суханов рассматривает корпоративное право как подотрасль гражданского права, оставляя в стороне вопрос о понятии подотрасли, но в любом случае нельзя сводить корпоративное право к одному институту юридического лица59. Можно согласиться с позицией В. Ф. Попондопуло в том, что «корпоративное право не является подотраслью гражданского права, поскольку подотраслью права являются нормы соответствующей от

...