А. А. Волос, Е. П. Волос

Слабая сторона в гражданском правоотношении

Сравнительно-правовое исследование

Монография

Под научной редакцией
доктора юридических наук, профессора
Е. В. Вавилина

---

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 347.1

ББК 67.404

В68

Авторы:

Волос А. А., глава 1, § 3.5, 3.6 главы 3;

Волос Е. П., введение, глава 2, § 3.1–3.4 главы 3, заключение.

Рецензенты:

Селука Маркета, доктор философии права, доцент, доцент кафедры гражданского права, декан юридического факультета Масарикова университета (Брно, Чехия), квалифицированный юрист, специалист;

Павлюк А. В., кандидат юридических наук, доцент кафедры государственного управления Московского государственного института международных отношений (университет) Министерства иностранных дел Российской Федерации.

Под научной редакцией доктора юридических наук, профессора, проректора, заведующего кафедрой гражданского права Саратовской государственной юридической академии, судьи Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в отставке Е. В. Вавилина.

Монография представляет собой одно из первых комплексных исследований категории «слабая сторона в гражданском правоотношении», в ходе которого на доктринальном уровне сформировано комплексное научное представление о слабой стороне в гражданском правоотношении. Авторами рассмотрены понятие и признаки слабой стороны в гражданском правоотношении; соотношение слабой стороны гражданского правоотношения и иных смежных категорий; отдельные случаи защиты слабой стороны в гражданском правоотношении, в том числе в отношениях, связанных со смарт-контрактами, и в брачном договоре.

Законодательство приведено по состоянию на 1 февраля 2019 г.

Для научных и практических работников, преподавателей, аспирантов и студентов юридических вузов, а также всех интересующихся проблемами защиты прав и законных интересов слабой стороны в гражданском правоотношении.

УДК 347.1

ББК 67.404

© Волос А. А., Волос Е. П., 2019

© ООО «Проспект», 2019

ВВЕДЕНИЕ

Одной из важнейших задач современного гражданского законодательства Российской Федерации является установление справедливого баланса интересов участников экономического оборота. Попытки законодателя найти данный баланс и тем самым создать эффективное правовое регулирование общественных отношений далеко не всегда приводят к желаемым результатам.

Между тем, можно однозначно сказать, что некоторые положения гражданского права предоставляют определенные привилегии и льготы субъектам, которые по определенным объективным причинам «слабее», чем другие участники гражданского оборота. Среди таких норм положения о договоре присоединения, публичном договоре, договоре розничной купли-продажи и другие. Слабую сторону защищают и отдельные положения, регулирующие отношения по соглашениям относительно энергоснабжения, контрактации, ренте, страхованию и т.д. Интересно, что в правоприменительной практике в некоторых случаях прямо указывается на необходимость защиты слабой стороны.

Показательно, что отдельные авторы определяют слабую сторону через признаки, отмечая при этом, что любой субъект гражданского права, в том числе юридическое лицо и государство, может быть в зависимости от конкретных обстоятельств слабой стороной.

Все вышесказанное подтверждает необходимость построения стройной концепции охраны слабой стороны в гражданском правоотношении, которая включала бы в себя общие вопросы названной проблематики (понятие, сущность, признаки, характеристика слабой стороны и др.), а также частные случаи, в которых законодатель и правоприменитель должен предоставлять особую защиту субъектам, которые по каким-либо объективным причинам не могут реально эффективно осуществлять и защищать свои права.

При этом следует подчеркнуть, что термин «слабая сторона в гражданском правоотношении» все более основательно входит в современную цивилистику. Разрабатывается понятие «слабой стороны», ее признаки, выделяются случаи необходимости особого правового регулирования отношений с ее участием, разрешаются некоторые частные спорные вопросы, например, проблемы защиты слабой стороны в каком-либо договорном правоотношении. Вместе с тем приходится констатировать, что проблема определения слабой стороны далека от разрешения, что обосновывает актуальность дальнейших научных разработок в данном направлении.

Помимо этого, стоит отметить, что исследования названной проблемы применительно к российскому праву не в полной мере учитывают разработки, имеющиеся в зарубежной науке, что, разумеется, нельзя признать правильным. Представляется, что для более глубокого понимания российского права, а также в целях поиска новых путей совершенствования законодательства в области защиты прав слабой стороны в гражданском правоотношении обращение к опыту зарубежной цивилистической доктрины будет, по крайней мере, небезынтересно и небесполезно.

Следует сказать, что термин «слабая сторона», являясь научной категорией, активно применяется судами при разрешении дел, например, при толковании норм гражданского законодательства. Сказанное дополнительно обосновывает необходимость глубокого изучения анализируемого научного вопроса.

Проблеме защиты слабой стороны в гражданских правоотношениях посвящены отдельные труды исследователей цивилистической науки. Между тем работ, непосредственно посвященных заявленной тематике, не так много. Следует выделить диссертационное исследование Д.В. Славецкого на тему: «Принцип защиты слабой стороны гражданско-правового договора» (Самара, 2004). Большой вклад в развитие представлений о слабой стороне в гражданском правоотношении сделал Е.В. Вавилин в работе «Механизм осуществления гражданских прав и исполнения обязанностей» (М., 2009).

Стоит отметить, что на сегодняшний день разрешены далеко не все вопросы, связанные с защитой слабой стороны в гражданском правоотношении. Среди них можно выделить: сущность названного явления, соотношение сильной и слабой стороны, субъект предпринимательской деятельности как слабая сторона в гражданском правоотношении и др.

Кроме того, малоизученным является сравнительно-правовой аспект заявленной тематики. Категория «слабая сторона» достаточно подробно проанализирована в зарубежной доктрине (например, в США, Великобритании, Израиле, Германии, Франции и других странах). Кроме того, суды иностранных государств применяют названное понятие в своих решениях. Рассмотрение проблемы слабой стороны с указанной точки зрения может позволить более глубоко понять сущность российского права, выявить его положительные черты, а также, возможно, предложить некоторые пути совершенствования нашего законодательства.

В связи с особенностью цели и задач настоящей работы, которые связаны с компаративистским исследованием слабой стороны в гражданском правоотношении, специально хотелось бы обратить внимание на нормативную, эмпирическую и теоретическую базу, использованную авторами настоящего труда.

Нормативной основой исследования послужили нормы российского законодательства. Помимо этого, анализу подвергались положения гражданского права зарубежных государств (Великобритании, Германии, Израиля, Италии, Китая, Словакии, США, Турции, Франции, Чехии и др.).

Эмпирическую базу исследования составили материалы практики Конституционного Суда РФ, Верховного Суда РФ, Высшего Арбитражного Суда РФ, а также иных судов общей юрисдикции и арбитражных судов РФ. Кроме того, в процессе исследования анализировались решения судов зарубежных государств (Австралии, Великобритании, Германии, Гонконга, Китая, Словакии, США и др.). Всего в исследовании проанализировано 45 актов судов Российской Федерации, а также 10 актов судебных органов других государств.

Работа аккумулировала в себе результаты работ российских и зарубежных авторов, научный материал которых послужил ее теоретической базой и позволил сохранить преемственность в развитии науки. Хотелось быть обратить внимание, что авторами проанализированы и активно использованы труды научные работы на семи языках, помимо русского.

Теоретическое и практическое значение исследования заключается в том, что совокупность сформулированных выводов и положений может быть использована в дальнейших научных исследованиях, посвященных вопросам защиты слабой стороны в гражданском правоотношении и иным фундаментальным проблемам цивилистики. Полученные результаты могут быть приняты во внимание при совершенствовании гражданского законодательства, применяться в учебном процессе, правоприменительной и иной юридической практике.

Авторы надеются, что монография окажется полезной для ученых-юристов, практиков, аспирантов, студентов, а также широкого круга читателей, интересующихся вопросами охраны интересов слабой стороны гражданского правоотношения и защиты прав потребителей. Хочется верить, что представленная на суд читателей работа станет предметом справедливой, плодотворной критики, повлечет за собой дальнейшие научные изыскания в рассматриваемой сфере как в России, так и за рубежом. Авторы будут благодарны за любые замечания, рекомендации, научные измышления, которые будут высказаны в личной беседе или трудах уважаемых коллег.

Желаем приятного чтения!

Глава 1. ОСОБЕННОСТИ ИССЛЕДОВАНИЯ ПРИНЦИПА ЗАЩИТЫ СЛАБОЙ СТОРОНЫ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВООТНОШЕНИЯ

Перед тем, как непосредственно перейти к изучению концепта «слабая сторона гражданского правоотношения», проанализировать его сущность, дать общую характеристику, следует привести некоторые замечания методологического характера. Дело в том, что авторы настоящего исследования, учитывая его объект, цели, задачи, исходят из концептуализации механизма защиты слабой стороны гражданского правоотношения, при исследовании которого следует использовать совокупность особых методологических подходов. Указанные подходы вытекают из ранее обоснованных подходов к исследованию принципов гражданского права1. В рамках настоящей главы указанных подходы будет перечислены с иллюстрацией того, как именно они могут быть использованы при изучении принципа защиты слабой стороны гражданского правоотношения.

Традиционно принципы гражданского права рассматриваются как наиболее стабильные и устойчивые категории, которые лишь в исключительных случаях подвержены изменениям. С одной стороны подобное понимание обосновано, так как принципы отражают фундаментальные тенденции развития, важнейшие свойства гражданского права, выступают первоосновой отрасли. Не удивительно, что существенные изменения системы принципов могут быть вызваны лишь кардинальными изменениями политической и социально-экономической ситуации в государстве. Например, подобная картина наблюдалась в отечественном частном праве в конце XX века. Данные выводы характерны для всего частного права и характерны для принципов различных отраслей права2.

Между тем современное развитие законодательства, практики его применения, а также цивилистической доктрины наглядно свидетельствует о том, что принципы гражданского права являются динамичным явлением, способным к саморазвитию, восприятию внешне происходящих объективно обусловленных процессов.

Необходимо отметить, что методология исследования принципов гражданского права – один из непростых вопросов современной цивилистики, что подтверждается мнениями авторитетных авторов, изучающих интересующую нас проблематику3. Одним из аспектов его разрешения может стать подробное осмысление наиболее значимых тенденций развития учения об указанной категории в современный период.

С методологической точки зрения предлагается выделить два основных вектора изучения предложенной тематики. Во-первых, процесс развития принципов имманентно связан с генезисом права в целом. Именно поэтому часть направлений изменения принципов отражают объективные закономерности в развитии права (например, межотраслевые связи, влияние судебной практики и т.п.). С другой стороны принципы гражданского права характеризуются специфическими чертами, которые вызывают особые тенденции в их развитии.

Таким образом, следует говорить об общих (генеральных) и специальных (селективных) направлениях развития системы принципов гражданского права. Первые характерны для развития частного права в целом, вторые следует рассматривать в качестве уникальных характеристик процесса изменений принципов. Каждое из направлений развития принципов гражданского права предопределяет особый методологический подход, который должен быть использован при их изучении. Рассмотрим, как на основании сказанного можно определить основные особенности исследования принципа защиты слабой стороны гражданского правоотношения.

§ 1.1. Генеральные направления развития принципов гражданского права

Системность принципов и их деление на отраслевые, подотраслевые, институционные и т.п. С одной стороны указанная характеристика принципов известна давно и основана на вполне очевидном факте системности гражданского права. Так, одним из первых о сложной структуре принципов писал Е.В. Васьковский, по утверждению которого принцип «нередко опирается на другой, высший принцип, который, в свою очередь, может быть следствием более общего и так далее вплоть до какого-либо первоначального и основного положения права»4. Ю.Х. Калмыков утверждал, что «в гражданском праве подобное разграничение (на принципы отрасли, подотрасли, отдельных институтов, субинститутов. – А.В.) имеет особое значение, так как в этой отрасли права чаще, чем где-либо встречаются такие структурные подразделения, как подотрасль и субинститут»5.

Вместе с тем нельзя утверждать, что все элементы системы принципов гражданского права в полной мере изучены. Как справедливо отмечает Е.В. Вавилин, «к наиболее освоенным направлениям «принципологии» можно отнести исследования, посвященные изучению общих и отраслевых начал гражданского права. Исходным положениям отдельных юридических институтов повезло меньше»6.

Стоит отметить, что лишь в последнее время возрос интерес к изучению принципов отдельных структурных элементов отрасли гражданского права. Среди таких исследований следует выделить работы, посвященные принципам осуществления прав7, обязательственного права8, наследственного права9.

Следует признать, что ряд авторов отрицают существование подотраслевых и институционных принципов. В частности, была высказана точка зрения о том, что выделение специальных начал правовых институтов «противоречило бы единству и внутренней согласованности нормативного гражданско-правового регулирования»10. С таким подходом сложно согласиться. Наличие системы взаимосвязанных принципов гражданского права, обязательственного права, институтов не только не противоречит единству и внутренней согласованности норм, но и обеспечивает системность отрасли гражданского права.

В любом случае подробное изучение принципов отдельных подотраслей и институтов гражданского права – малоисследованный вопрос, который требует самостоятельного осмысления. В контексте настоящей работы следует лишь сделать однозначный вывод о том, что системность принципов гражданского права была признана на доктринальном уровне достаточно давно, но в качестве тенденции развития учения о принципах в науке, правоприменительной практике и законодательстве обозначилась только в недавнее время.

Место принципа защиты слабой стороны в гражданском правоотношении является сложным вопросом, на который наука гражданского права не может предложить однозначного ответа. Думается, что слабая сторона в правоотношении присутствует лишь в обязательственном отношении, что позволяет говорить, что такой принцип является подотраслевым принципом обязательственного права. Некоторые же авторы полагают, что принцип защиты слабой стороны в гражданском правоотношении есть отраслевой принцип, находящий свое отражение во всех подотраслях гражданского права, например, в корпоративном, наследственном праве, праве интеллектуальной собственности.

При исследовании принципа защиты слабой стороны гражданского правоотношения в настоящей работе будет использована общая мысль о том, что данный принцип является подотраслевым началом обязательственного права и может быть применен в других подотраслях только при наличии одновременно обязательственного и иного правоотношения (в частности, при заключении корпоративного договора возникают и договорные и корпоративные отношения, что означает теоретическую возможность наличия в нем слабой стороны). Иной подход возможен, но предварительно должен пройти эмпирическую проверку, то есть следует доказать, что на практике возможны ситуации существования слабой стороны при отсутствии обязательства. Авторам данной работы на настоящий момент подобное представляется с большой сложностью.

Межотраслевые связи принципов гражданского права. Цивилистикой обоснована концепция межотраслевых связей, которая основывается на идеи взаимной зависимости, обусловленности и общности между различными правовыми отраслями11. Можно сказать, что одной из тенденций развития права на современном этапе является регулярно усиливающееся взаимодействие различных правовых отраслей. Гражданское право в целом и его принципы в частности в этом плане не являются исключением.

Например, для более полного понимания принципа свободы договора, который является принципом гражданского права, необходимо учитывать нормы трудового, финансового, процессуального законодательства, в которых также применяется договор как добровольное соглашение двух и более лиц. Так, договор между работником и работодателем – основа регулирования трудовых отношений, что может привести к мысли о существовании принципа свободы договора в трудовом праве12. Однако сущность, методы регулирования и иные аспекты трудовых отношений отличаются от гражданско-правовых13. Следовательно, свобода договора в гражданском и, например, в трудовом праве – это разные принципы, которые имеют разное назначение. Задача рассматриваемого принципа в гражданском праве – предоставление равных возможностей сторонам соглашения. Предназначение трудового договора – это, прежде всего, обеспечение прав работника. Сказанным объясняется и общее правило регулирования трудовых отношений о том, что соглашением работодателя и работника положение последнего можно лишь улучшить, но не ухудшить (ст. 9 Трудового кодекса Российской Федерации). Подобный подход не соответствует сущности гражданско-правовых отношений, а также методу их регулирования.

Сказанное обуславливает не только отличия гражданско-правовых соглашений и договоров в иных отраслях права, но и их взаимодействие и взаимопроникновение. Так, судебная практика справедливо подтверждает, что трудовой договор может быть основанием возникновения гражданских прав и обязанностей. В частности, Верховный Суд РФ установил, что «Если возник спор по поводу неисполнения либо ненадлежащего исполнения условий трудового договора, носящих гражданско-правовой характер, то, несмотря на то, что эти условия включены в содержание трудового договора, они по своему характеру являются гражданско-правовыми обязательствами работодателя»14. Из сказанного следует, что между свободой договора в гражданском праве и подобными явлениями в иных отраслях имеют место междисциплинарные связи, которые требуют самостоятельного изучения.

Анализ норм законодательства России позволяет утверждать, что отдельные механизмы защиты слабой стороны проявляются в различных отраслях прав. Например, что как гражданское, так и гражданское процессуальное законодательство во все периоды своего развития предусматривало те или иные механизмы дополнительной защиты субъектов, которые не в полной мере могут защитить свои права в силу определенных объективных причин. При этом, различными исследователями разрабатывается терминологическая, теоретическая база концепции слабой стороны в правоотношении, выявляются ее признаки, сущностные отличия от смежных явлений. Вместе с тем следует признать, что данные наработки в большей степени касаются материального права. Цивилистической наукой не в полной мере учитываются межотраслевые связи норм о защите слабой стороны, а также опыт смежных отраслевых юридических наук.

Представляется, что междисциплинарные исследования по предложенному вопросу являются актуальными, так как позволят системно и всесторонне посмотреть на проблему защиты слабой стороны в правоотношении, выявить недостатки правового регулирования соответствующих общественных отношений, предложить наиболее эффективные способы разрешения заявленных вопросов.

Правило защиты слабой стороны в правоотношении раскрывается в нормах гражданского и гражданского процессуального права, иных отраслей, применяется судами для разрешения конкретных дел. Более того, как справедливо отмечено М.Ю. Челышевым, в отдельных правовых сферах действует, по сути, общеправовое, межотраслевое правило о толковании правовых норм в пользу слабой стороны в правоотношении15. Сказанное доказывает существование не просто идеи необходимости защиты слабой стороны, а соответствующего межотраслевого принципа.

Влияние судебной практики. Одной из тенденций развития современного частного права является возрастание роли правоприменительной практики. Дискуссии, посвященные этой проблеме, в частности о том, существует ли в российском праве судебный прецедент, ведутся давно16. Представляется более плодотворной не попытка ответить на поставленный вопрос, а исследование самого процесса взаимовлияния права, законодательства, доктрины и правоприменительной практики.

В этой связи можно сказать, что, например, Конституционный Суд РФ при рассмотрении вопросов конституционности норм гражданского законодательства (в том числе в смысле, придаваемом ему судебной практикой) вырабатывает определенные правовые позиции по проблемам толкования норм в их конституционно-правовом смысле17. Тем самым подобное толкование становится обязательным для всех правоприменительных органов.

Таким образом, вопрос отнесения судебной практики к источникам гражданского права очень спорен и неоднозначен, но факт ее влияния на процесс формирования права очевиден. Применительно к предмету настоящего исследования сказанное означает, что сложившаяся правоприменительная практика способствует правильному пониманию принципов гражданского права: определяет границы действия того или иного принципа, указывает на его пределы и ограничения по конкретным делам. Более того, суды аккумулируют в себе акты всех правоприменительных органов (например, Роспотребнадзора, Федеральной антимонопольной службы, Федеральной налоговой службы), тем самым, занимают центральное положение в вопросе формирования практики применения принципов гражданского права.

Можно привести ряд примеров, которые доказывают значимость судебных решений, прежде всего высших судебных инстанций, для правильного понимания сущности слабой стороны в гражданском правоотношении. В частности, огромную роль в вопросе практического применения норм обязательственного права играет Постановление Пленума ВАС РФ «О свободе договора и ее пределах»18. В данном Постановлении суд на основании системного толкования норм законодательства сформулировал ряд положений, направленных на формирование дополнительных механизмов защиты прав слабой стороны гражданского правоотношения, например, провозгласил принцип contra proherentem, который, несмотря на то, что в теории известен еще со времен римского права, на практике в России, к сожалению, применяется не часто.

Сущность принципа юридического равенства участников гражданского правоотношения неоднократно раскрывалась Конституционным Судом РФ, по мнению которого, например: «законодатель не вправе ограничиваться формальным признанием юридического равенства сторон и должен предоставлять определенные преимущества экономически слабой и зависимой стороне»19. Фактически именно Конституционный Суд РФ дал начало практическому использованию принципа защиты слабой стороны гражданского правоотношения в нашей стране.

Представляется, что в последнее время роль судебной практики в понимании сущности и границ применения отдельных принципов только возросла. Данный факт связан, в частности, с введением в ст. 1 ГК РФ категории добросовестности, которая является оценочной. Ее применение в конкретных условиях может быть различно. Следовательно, на первый план выходит задача установления единообразной практики применения норм ГК РФ с учетом принципа добросовестности. Так, в одном из своих Постановлений Верховный Суд РФ указал, что суд при рассмотрении дела может вынести на обсуждение обстоятельства, явно свидетельствующие о недобросовестном поведении, даже если стороны на них не ссылались20. Тем самым расширяется сфера применения принципа добросовестности: он должен учитываться судом при разрешении дела даже в том случае, если стороны специально не заявили об этом. Одной из задач принципа добросовестности на современном этапе должно стать обеспечение недопустимости злоупотреблением правом сильной стороны гражданского правоотношения.

Отметим, что принципы гражданского права играют важную правоприменительную роль: используются для «усиления» аргументации по делу; в процессе толкования; при обращении к аналогии права; при непосредственном применении в качестве норм прямого действия21. В этой связи Н.Л. Бондаренко обоснованно утверждает, что анализ принципов гражданского права «не должен превращаться в самодостаточное, отвлеченное, оторванное от практики исследование»22.

То есть изучение принципа защиты слабой стороны гражданского правоотношения, а также других вопросов (понятие, признаки слабой стороны и т.п.) в отрыве от судебной и иной правоприменительной практики представляется бесперспективным занятием, как с точки зрения самой практики, так и с позиции теории, которая должна дать реальные рекомендации по улучшению правового регулирования соответствующих общественных отношений.

Как видим, принципы гражданского права и правоприменительная практика оказывают взаимное влияние друг на друга. С одной стороны подобный прагматический аспект изучения затронутой проблемы может стать перспективным направлением развития цивилистической доктрины. С другой стороны использование принципов поможет правоприменителю более глубоко и всесторонне рассмотреть конкретный спор и, соответственно, принять законное и обоснованное решение, что не всегда возможно без обращения к основным началам.

Влияние международного права и зарубежного законодательства. Современные интеграционные процессы, происходящие во всем мире, затронули и отечественное гражданское право. Подобная тенденция наблюдается и применительно к принципам гражданского права.

Наиболее показательна в этом плане история появления принципа добросовестности. Он начал свое развитие еще в римском праве, а затем стал еще более актуален в XI—XII веках под влиянием возрастания роли торгового класса. Тогда возникла идея о том, что в рамках коммерческих сделок необходим справедливый обмен между сторонами с целью более равномерного распределения прибылей и убытков, чем это существовало на практике23. Сегодня принцип добросовестности в различных вариациях, которые могут отличаться в зависимости от национальных традиций, применяется во многих странах (США, Великобритания, Австралия, Новая Зеландия, Канада, Франция, Германия, Италия, Китай)24.

Приведем пример, когда в научных целей нашей страны опыт других государств может быть полезен. В словаки при анализе принципа юридического равенства сторон частного правоотношения, отмечается, что одним из направлений развития словацкого права является постоянное совершенствование законодательства в сфере участия государства в гражданских отношениях. Цель правового регулирования таких отношений: создание механизма, при котором должностные лица в полной мере будут уделять внимание правовым и экономическим вопросам использования государственных средств. При этом необходимость совершенствования правового регулирования в данной сфере доказана научными исследованиями, показавшими, что должностные лица не всегда вели себя «хороший экономист» и «добросовестный хозяин»25.

Другое направление реализации принципа равенства: защита слабой стороны в гражданском правоотношении. Например, недавно словацкий законодатель принял Закон о краткосрочной аренде, который предоставил слабой стороне – арендатору жилых помещений – дополнительные права26.

Актуальность сравнительно-правового исследования принципов гражданского права различных стран неоспорима, так как результаты таких работ позволят сделать конкретные выводы не только о том, насколько схоже или различно представление о гражданском праве, правоприменение в разных государствах, но и по-новому осмыслить собственное отечественное законодательство. Обращение к иностранному опыту способно помочь разрешить какие-либо частные проблемы теории и практики, предложить пути совершенствования законодательства.

Следует сказать, что в определенной мере международное право и зарубежное законодательство оказывает влияние на понимание практически любого гражданско-правового принципа. Другое дело, что принципы сами по себе являются основой российского права и могут быть таковыми только в том случае, если в полной мере вписываются в отечественные социально-экономические отношения. Иностранное право, разумеется, не может оказывать решающего воздействия на процесс формирования права в России, но обращение к нему способно помочь разрешить какие-либо частные проблемы теории и практики.

Таким образом, нельзя переоценивать роль зарубежного опыта в процессе формирования представлений о принципах российского гражданского права. Тем не менее, он может быть использован для решения отдельных проблем: выяснения сущности принципа защиты слабой стороны, порядка его применения на практике, особенности пределов и ограничений и т.п.

§ 1.2. Селективные направления развития принципов гражданского права

Появление новых принципов. Принципы гражданского права не просто сами по себе являются динамичным явлением. Развитие отечественного гражданского законодательства доказывает тот факт, что их перечень может изменяться и дополняться в зависимости от определенных условий. С одной стороны, необходимо признать, что перечень принципов гражданского права – это один из самых спорных вопросов цивилистической «принципологии». В этом плане показательно следующее суждение: «оценочный характер ука­занных категорий позволяет практически каждому исследователю проблем гражданско-правовых принципов указывать свой набор принципов, и при этом с большинством из них сложно спорить»27. Между тем спорность вопроса отнесения того или иного явления к принципам гражданского права не исключает возможности исследования процесса их появления.

Сказанное можно наглядно проиллюстрировать на том, как постепенно в отрасли гражданского права возникал принцип добросовестности. Изначально ему не нашлось места в ст. 1 ГК РФ, что породило дискуссии по поводу сущности и назначения указанной категории. В частности, О.А. Кузнецова указывала, что добросовестность относится к нравственно-этическим общеправовым принципам, а не к отраслевым гражданско-правовым28. Подобное понимание на тот момент было основано на нормах гражданского законодательства, а также практике его применения. Однако дальнейшее их развитие пошло по иному пути.

Еще до его формального закрепления принцип добросовестности достаточно активно применялся судами. Так, например, в одном из своих Постановлений Высший Арбитражный Суд РФ указал, что в гражданском обороте лица должны действовать добросовестно (обоснование проводилось через п. 2 ст. 6 ГК РФ, п. 3 ст. 10 ГК РФ)29. Активное использование и обоснование добросовестности в судебной практике привело к тому, что указанное начало появилось в ГК РФ30.

Подход о том, что возможно появление новых гражданско-правовых принципов, позволяет рассмотреть проблему существования принципа защиты слабой стороны в гражданском правоотношении в определенной динамике: от предпосылок появления названного принципа до его обоснования по действующему законодательству.

Появление принципов, которые прямо в законе не указаны, но вытекают из его смысла. Говоря о том, что перечень принципов гражданского права непостоянен и может дополняться, был приведен пример, связанный с формальным признанием подобного процесса. Вместе с тем появление новых принципов возможно отнюдь не одним единственным путем – внесением изменений в законодательство. Одной из недавних тенденций в развитии принципов является появление таких основополагающих начал, которые прямо в законе не указаны, но вытекают из его смысла. По данному поводу очень точным представляется замечание Е.В. Вавилина о том, что признать источником принципов лишь нормативно-правовой акт – означает «признать совершенство всей существующей правовой системы, что настойчиво опровергается судебной практикой»31.

Фундаментальные идеи гражданского права, прямо не закрепленные в нормативно-правовом акте, могут признаваться принципами только в том случае, если они отвечают сущности гражданско-правового принципа, соответствуют определенным признакам. В качестве таковых признаков предлагается считать следующие: такие категории

– находят свое отражение в совокупности гражданско-правовых норм;

– обосновываются и применяются судебной практикой по группе дел;

– рассчитаны на многократное использование;

– их смысл и содержание вытекает из положений Конституции РФ, основных начал гражданского законодательства.

Одним из принципов, вытекающих из смысла закона, является принцип защиты слабой стороны в обязательстве, который основывается на идеях справедливости, равенстве граждан, социальной сущности российского государства, политика, которого направлена на создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека. Указанное начало проявляется в нормах законодательства (например, ст. ст. 428, 577 ГК РФ), а также в решениях различных судов. Тем самым, принцип защиты слабой стороны гражданского правоотношения должен признаваться признаком не по субъективному восприятию, а в связи с объективным соответствием сущности категории «принцип», соответствию всем установленным признакам гражданско-правового принципа.

Отметим, что вычленение основных начал из смысла и духа закона – это, в большей мере, особенность частного права. Гражданское право, как совокупность норм, неразрывно связанных с экономическим оборотом, должно активно развиваться, следовать за изменениями отношений по производству, потреблению, обмену благ. Именно поэтому в гражданском праве, в отличие, например, от уголовного, применяется аналогия права и аналогия закона. Развитие законодательства не всегда успевает (в силу как субъективных, так и объективных причин) за развитием экономических отношений, что восполняется судебной практикой.

Наличие «исключений» из принципов (так называемых пределов и ограничений). Указанное явление нельзя рассматривать в качестве новой тенденции в развитии системы принципов гражданского права. Так, еще И.А. Покровский, раскрывая принцип свободы договора, справедливо утверждал, что ограничения свободы договора неизбежны, но «вопрос заключается только в том, как далеко они могут идти и в каких терминах они могут быть выражены»32. Вместе с тем наиболее полно пределы и ограничения исследованы применительно только к одному принципу – свободы договора33. Причем и по этому вопросу единства мнений не наблюдается. Сказать, что пределы и ограничения других принципов гражданского права подробно исследованы, не представляется возможным. Между тем предложенная проблема имеет большое теоретическое и практическое значение.

Между тем некоторые важные выводы в отдельных работах все же сделаны. В частности следует однозначно согласиться с тем, что «принцип не может быть ограничен во всех его элементах, допустимо лишь ограничение отдельных требований и возможностей, которые он провозглашает» и что «ограничить действие одного принципа права мо­жет только иной принцип права»34.

Думается, что для понимания «исключений» из принципов гражданского права важно учитывать следующие моменты:

– «исключения» возможны из всех принципов гражданского права;

– подобные случаи вызваны необходимостью реализовать более высокий по статусу принцип (например, для реализации основ конституционного строя РФ, важнейших прав и свобод человека и гражданина);

– пределы и ограничения принципа должны быть прямо установлены законом или в порядке им установленным.

В центре внимания зарубежных ученых находится и вопрос о разрешении противоречий между принципами гражданского права. Действительно, как поступить, если, например, в конкретной ситуации следует защитить права слабой стороны в правоотношении и реализовать принцип юридического равенства сторон, но это будет противоречить принципу свободы договора. Предлагается два возможных варианта решения проблемы.

Первый вариант предполагает необходимость определять положение применяемых принципов в их иерархической структуре. В этом смысле оба принципа, находящихся на одном уровне, противоречат друг другу в своем собственном смысле. Следует найти вышестоящий принцип, который разрешил бы данную ситуацию. Второй вариант требует умения различать гипотезы обоих принципов, поскольку эти два принципа обычно не отвечают одинаковой ситуации35.

Подход к исследованию принципов гражданского права, в рамках которого изучению подвергаются «исключения» из принципов, их пределы и ограничения, может быть полезен при анализе принципа защиты слабой стороны в гражданском правоотношении, как минимум, по двум причинам.

Во-первых, необходимость защиты слабой стороны, по общепризнанному мнению, рассматривается как основание для ограничения принципа свободы договора. Во-вторых, значимость и порядок защиты слабой стороны не являются безграничными. Тем самым, защита слабой стороне может быть предусмотрена лишь в определенных законодательством пределах.

Взаимосвязь и взаимозависимость принципов. Вполне очевидный факт системности принципов отечественного права часто рассматривается в качестве сугубо теоретического признака. Практические моменты взаимосвязи принципов цивилистикой исследованы не в полной мере, что нельзя признать правильным.

Внутрисистемные связи принципов гражданского права «могут быть классифицированы на генетические, структурные, координационные, субординационные и конфронтационные»36. Каждая из названных сторон рассматриваемого вопроса имеет важное практическое, правотворческое, правопримененительное значение. Например, при раскрытии соотношения отраслевых и подотраслевых принципов следует исходить из того, что первые зачастую являются более общими по отношению ко вторым (структурные связи). Так, принцип диспозитивности применительно к вещному праву раскрывается в принципе неприкосновенности собственности, к обязательственному праву – в свободе договора, к наследственному праву – к свободе завещания и т.д.

С другой стороны, все правовые принципы генетически связаны с фундаментальными положениями Конституции Российской Федерации. В частности, по мнению В.В. Кулакова, «положения Конституции Российской Федерации в первую очередь реализуются в отраслевых принципах гражданского права»37. Учитывая характер взаимодействия и взаимоотношения принципов разного уровня, можно сделать вывод о том, что отраслевые принципы, а также подотраслевые, институционные начала являются связующим звеном между положениями Основного закона и отдельными нормами гражданского законодательства.

С позиции правоприменителя взаимосвязь и взаимодействие различных принципов означает, что судам для принятия законных и обоснованных решений, правильного толкования норм надлежит не только руководствоваться принципами гражданского права, но и использовать их в совокупности. В этих целях возможно и желательно совместное применение конституционных, отраслевых, подотраслевых принципов. Представляется, что практика применения судами одновременно принципов разного уровня способствует принятию законных и обоснованных решений, усиливает аргументацию мнения суда и должна быть использована как можно чаще.

Так, в одном из своих дел Верховный Суд РФ, раскрывая смысл принципа равенства сторон в гражданском правоотношении, обосновано указал, что конституционный принцип равенства означает, помимо прочего, недопустимость введения не имеющих объективного и разумного оправдания ограничений в правах лиц, принадлежащих к одной категории (запрет различного обращения с лицами, находящимися в одинаковых или сходных ситуациях)38.

Затруднения, связанные с толкованием норм права возникли и по другому делу. Индивидуальный предприниматель обратился в суд с заявлением о признании недействительным постановления администрации муниципального образования в части установления трехлетнего срока аренды земельного участка. В качестве восстановления нарушенного права заявитель просил суд обязать администрацию внести изменения в постановление путем указания в качестве срока аренды земельного участка 49 лет.

Отказывая в удовлетворении заявления, суд первой инстанции исходил из смысла положений Земельного кодекса Российской Федерации, указав, что орган местного самоуправления вправе распорядиться соответствующим земельным участком с учетом конкретной ситуации, предоставив заявителю земельный участок меньшего размера или на меньший срок, чем испрашивал заявитель.

Между тем суд вышестоящий инстанции небезосновательно указал, что Конституцией Российской Федерации, а также ст. 1 ГК РФ установлено, что субъективные права могут быть ограничены лишь по известным и достаточно весомым основаниям. Любые ограничения прав должны быть обоснованы ссылкой на конкретные основания, которые не могут быть иными, чем те, которые указаны в Конституции. В данном случае, устанавливая властно-распорядительным актом срок аренды без ссылок на конкретные основания, администрация расширила сферу усмотрения публичного органа39. Учитывая подобное толкование норм законодательства, которое было осуществлено, в том числе путем применения конституционных и гражданско-правовых принципов, суд второй инстанции принял по делу новый акт, которым постановление администрации было признано недействительным.

Таким образом, принцип защиты слабой стороны в гражданском правоотношении может быть в полной мере раскрыть лишь путем его сопоставления с другими принципами гражданского права (юридического равенства сторон, добросовестности, свободы договора и др.), а также при установлении механизма их взаимодействия.

Проанализировав современное развитие законодательства, практику его применения, мнения различных авторов можно однозначно сделать вывод, что принципы гражданского права являются динамичной категорией. Современные тенденции в их развитии можно условно поделить на две группы. К первой относятся генеральные направления развития, которые характерны для развития частного права в целом: системность, межотраслевые связи, влияние судебной практики, международного права и зарубежного законодательства. Среди селективных тенденций в развитии принципов гражданского права, которые являются уникальными характеристиками процесса изменений принципов, следует отметить появление новых принципов, в том числе таких, которые прямо в законе не указаны, но применяются судами на основании системного толкования норм права, наличие «исключений» из принципов, взаимосвязь и взаимодействие основных начал. Полагаем, что на сегодняшний день важнейшей характеристикой, отражающей суть процессов, связанных с принципами гражданского права, является их направленность на решение не только теоретических, но практически ориентированных задач.

Представляется, что дальнейшее доктринальное исследование системы принципов гражданского права должно в полной мере учитывать вышеназванные тенденции в их развитии. Данные выводы в полной мере относятся к принципу защиты слабой стороны в гражданском правоотношении.

...