автордың кітабын онлайн тегін оқу Проблемы правового регулирования оборота ценных бумаг
Информация о книге
УДК 342:336.76(075.8)
ББК 67.401:65.262.2я73
П44
Автор:
Подузова Е. Б., кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА).
Рецензенты:
Василевская Л. Ю., доктор юридических наук, профессор, профессор кафедры гражданского права Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА);
Бегичев А. В., доктор юридических наук, доцент, профессор кафедры нотариата Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА), нотариус г. Москвы.
Представленный читателям учебник посвящен проблемам правового регулирования оборота особых объектов гражданских прав – документарных и бездокументарных ценных бумаг. В современных правовых и экономических условиях проблемы, связанные с оборотом данных объектов, не теряют своей актуальности.
С учебно-методической точки зрения материал учебника направлен на обеспечение дисциплины «Проблемы правового регулирования оборота ценных бумаг» необходимым объемом учебной информации. Издание базируется на входных знаниях дисциплины «Гражданское право», взаимосвязано с научно-практическими проблемами иных дисциплин магистерской программы «Частное право».
Законодательство приведено по состоянию на 25 августа 2020 г.
Содержание учебника направлено на освоение обучающимися общекультурных и профессиональных компетенций (способность добросовестно исполнять профессиональные обязанности, соблюдать принципы этики юриста (ОК-2); способность квалифицированно применять нормативные правовые акты в конкретных сферах юридической деятельности, реализовывать нормы материального и процессуального права в профессиональной деятельности (ПК-2); готовность к выполнению должностных обязанностей по обеспечению законности и правопорядка, безопасности личности, общества, государства (ПК-3); способность квалифицированно толковать нормативные правовые акты (ПК-7)) и на подготовку к следующим видам профессиональной деятельности: а) правоприменительная; б) правоохранительная; в) экспертно-консультационная.
Учебник подготовлен при информационной поддержке СПС «КонсультантПлюс».
УДК 342:336.76(075.8)
ББК 67.401:65.262.2я73
© Подузова Е. Б., 2021
© ООО «Проспект», 2021
ВВЕДЕНИЕ
Современному юристу приходится решать комплекс задач, необходимых для правового сопровождения сделок, ведения бизнеса, иной деятельности граждан и юридических лиц. Цифровизация гражданского оборота и документооборота, смещение экономических акцентов от высокоресурного потребления к рациональному распределению ценностей и ресурсов диктует новые сферы решения данных задач. Для успешного решения поставленных задач необходимы глубокие теоретические и практические знания в области объектов гражданских прав, в частности документарных и бездокументарных ценных бумаг.
В настоящее время расширенный перечень объектов гражданских прав (ст. 128 ГК РФ) включает объекты, обладающие наряду с вещами, материальной ценностью, в частности бездокументарные ценные бумаги. Используя дуалистический подход к правовой природе ценных бумаг (документарные — вещи, бездокументарные — права (требования)), законодатель устанавливает различный правовой режим для данных разновидностей объектов гражданских прав, а также различные способы защиты прав их владельцев.
В учебнике исследуются проблемы, связанные с документарными и бездокументарными ценными бумагами, предлагаются пути их решения в контексте дуалистического подхода, рассматривается правовая природа этих ценных бумаг, особенности выдачи и эмиссии, размещения и оборота, специфика применения способов защиты прав их владельцев, а также особенности распределения бремени доказывания. Разновидности документарных и бездокументарных ценных бумаг рассматриваются в отдельной главе учебника с учетом особенностей их эмиссии и оборота, а также практики применения соответствующих положений.
В учебнике учтены актуальные изменения законодательства о ценных бумагах. В частности, Положение № 706-П «О стандартах эмиссии ценных бумаг», принятое 19 декабря 2019 г. Центральным банком РФ, Информационное письмо Банка России от 25 декабря 2019 г. № ИН-06-28/100 «О применении Положения Банка России от 19 декабря 2019 года № 706-П «О стандартах эмиссии ценных бумаг», применимое в переходный период регулирования отношений эмиссии ценных бумаг. Рассмотрена актуальная практика применения законодательства и доктрина. Для удобства освоения учебного материала доктрина и практика выделены отдельным шрифтом, после материала каждой главы представлены выводы, контрольные вопросы и задания, списки рекомендованной литературы, законодательства и судебной практики.
В учебнике на основании применения системного и сравнительно-правового методов исследования рассмотрены ключевые стадии и актуальные проблемы оборота документарных и бездокументарных ценных бумаг. Материал учебника дает возможность обучающимся подготовиться к занятиям семинарского типа, а также к промежуточной, итоговой аттестации, приобрести компетенции, знания и умения, предусмотренные рабочей программой учебной дисциплины «Проблемы правового регулирования оборота ценных бумаг».
Материал учебника также может быть использован для изучения иных дисциплин, связанных с ценными бумагами, научной, преподавательской и практической деятельностью.
Раздел 1.
ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ЦЕННЫХ БУМАГАХ КАК ОБЪЕКТАХ СОВРЕМЕННОГО ГРАЖДАНСКОГО ОБОРОТА
Глава 1.
ПОНЯТИЕ, ПРИЗНАКИ, ВИДЫ ЦЕННЫХ БУМАГ
1.1. Ценные бумаги: понятие, признаки, место в системе объектов гражданских прав.
1.2. Классификации ценных бумаг.
1.3. Особенности бездокументарных ценных бумаг и их правовая природа.
1.4. Требования к документарным и бездокументарным ценным бумагам. Исполнение по ценной бумаге.
1.5. Особенности эмиссионной ценной бумаги.
Паспорт компетенций
В результате освоения материала данной главы обучающийся должен:
1) знать:
— понятие, признаки, правовую природу документарных и бездокументарных ценных бумаг;
— требования к форме и реквизитам ценных бумаг;
— условия распоряжения ценными бумагами;
2) уметь:
— вести деловую практику в связи с оборотом ценных бумаг;
— анализировать решения судов по спорам, связанным с оборотом ценных бумаг;
— давать толкование новым нормативным актам в области объектов гражданских прав;
3) владеть:
— навыками сотрудничества и ведения переговоров с предполагаемыми контрагентами;
— опытом анализа материалов судебной практики, связанной с проблемами оборота ценных бумаг и защиты прав их владельцев;
— навыками критической оценки теоретических концепций в области объектов гражданских прав.
Изучение материала главы 1 «Понятие, признаки, виды ценных бумаг» формирует следующие общекультурные (ОК) и профессиональные (ПК): способность добросовестно исполнять профессиональные обязанности, соблюдать принципы этики юриста (ОК-2); способность квалифицированно применять нормативные правовые акты в юридической деятельности (ПК-2); готовность к выполнению должностных обязанностей по обеспечению законности и правопорядка, безопасности личности, общества, государства (ПК-3).
1.1. Ценные бумаги: понятие, признаки, место в системе объектов гражданских прав
Согласно ст. 128 Гражданского кодекса Российской Федерации1 (далее по тексту — ГК РФ) к объектам гражданских прав относятся вещи (включая наличные деньги и документарные ценные бумаги), иное имущество, в том числе имущественные права (включая безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, цифровые права); результаты работ и оказание услуг; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.
Новым объектом гражданских прав стали цифровые права, под которыми в ст. 141.1 ГК РФ понимаются названные в таком качестве в законе обязательственные и иные права, содержание и условия осуществления которых определяются в соответствии с правилами информационной системы, отвечающей установленным законом признакам. Осуществление, распоряжение, в том числе передача, залог, обременение цифрового права другими способами или ограничение распоряжения цифровым правом возможны только в информационной системе без обращения к третьему лицу.
Статья 1 Федерального закона от 31 июля 2020 г. № 259-ФЗ2 введено понятие цифровых финансовых активов, под которыми понимаются цифровые права, включающие денежные требования, возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам, права участия в капитале непубличного акционерного общества, право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг, которые предусмотрены решением о выпуске цифровых финансовых активов, выпуск, учет и обращение которых возможны только путем внесения (изменения) записей в информационную систему на основе распределенного реестра, а также в иные информационные системы. Также в данной статье предусмотрено легальное определение цифровой валюты, которой признается совокупность электронных данных (цифрового кода или обозначения), содержащихся в информационной системе, которые предлагаются и (или) могут быть приняты в качестве средства платежа, не являющегося денежной единицей Российской Федерации, денежной единицей иностранного государства и (или) международной денежной или расчетной единицей, и (или) в качестве инвестиций и в отношении которых отсутствует лицо, обязанное перед каждым обладателем таких электронных данных, за исключением оператора и (или) узлов информационной системы, обязанных только обеспечивать соответствие порядка выпуска этих электронных данных и осуществления в их отношении действий по внесению (изменению) записей в такую информационную систему ее правилам. В силу п. 1 ст. 2 этого Федерального закона права, удостоверенные цифровыми финансовыми активами, возникают у их первого обладателя с момента внесения в информационную систему, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, записи о зачислении цифровых финансовых активов указанному лицу. Согласно п. 1 ст. 4 цифровые финансовые активы учитываются в информационной системе, в которой осуществляется их выпуск, в виде записей способами, установленными правилами указанной информационной системы.
В ст. 8 Федерального закона от 2 августа 2019 г. № 259-ФЗ «О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»3 предусмотрены утилитарные цифровые права, являющиеся обязательственными правами (требованиями), оборот которых производится на базе инвестиционной платформы, к ним относятся: 1) право требовать передачи вещи (вещей); 2) право требовать передачи исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и (или) прав использования результатов интеллектуальной деятельности; 3) право требовать выполнения работ и (или) оказания услуг. Эти права признаются утилитарными цифровыми правами, если они изначально возникли в качестве цифрового права на основании договора о приобретении утилитарного цифрового права, заключенного с использованием инвестиционной платформы.
В ст. 128 ГК РФ объекты гражданских прав систематизируются по критерию их правовой природы. Ценные бумаги (документарные и бездокументарные) относятся к самостоятельным объектам гражданских прав. Как документарные, так и бездокументарные ценные бумаги включаются в категорию «имущество». В судебной практике отмечается, что понятие «имущество» с учетом современных экономических реалий и информационных технологий можно толковать максимально широко4.
Как справедливо отмечается в доктрине, являясь идеальными по природе, цифровые права выражаются в материальной форме посредством символов, цифр, их комбинаций и сочетаний, программ ЭВМ, информационных систем, существующих на материальном носителе. Объект в «цифре» существует в виде токена (Token), который рассматривается, с одной стороны, как цифровой код объекта, а с другой — как цифровой ключ, по которому системе удается определить «владельца» токена5. Кроме того, токен может выполнять и функцию цифрового денежного знака, он рассматривается как криптовалютный токен, то есть как средство платежа, который можно обменять на иные цифровые объекты или оплатить им (через транзакцию) предоставление в реальной действительности определенного товара, выполнение работ или оказание услуг6. Речь должна идти о цифровых правах как об условном понятии в гражданском законодательстве, призванном в условиях информатизации экономики «обслуживать» гражданский оборот, а с другой стороны, цифровизация имущественного оборота диктует необходимость создания объективного цифрового права в виде системы юридических норм, направленных на урегулирование соответствующих отношений7. Кроме того, открытым остается вопрос о правовой квалификации действия контрагента в случае совершения сделки в киберпространстве с помощью клика мышью (click-wrap agreements). Можно ли квалифицировать клик мышью в качестве конклюдентного действия или речь идет лишь об отправке электронного сообщения? В связи с этим отметим, что судебная практика в решении данного вопроса весьма противоречива8.
В законодательстве существует дуалистический подход к определению понятия «ценная бумага». Так, согласно п. 1 ст. 142 ГК РФ ценными бумагами являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги). Ценными бумагами признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со ст. 149 ГК РФ (бездокументарные ценные бумаги). С доктринальной точки зрения расщепление легального определения единого термина на две составляющих представляется нецелесообразным. Объяснить данный подход Законодателя возможно различной правовой природой документарных и бездокументарных ценных бумаг.
Легальное определение дополнено указанием на виды ценных бумаг (п. 2 ст. 142 ГК РФ): ценными бумагами являются акция, вексель, закладная, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда, коносамент, облигация, чек и иные ценные бумаги, названные в таком качестве в законе или признанные таковыми в установленном законом порядке.
По модели отсылочного правового регулирования отношений в качестве ценных бумаг квалифицируются следующие объекты гражданских прав.
Сберегательная книжка. Договором банковского вклада с гражданином может быть предусмотрена выдача именной сберегательной книжки. Выдача вклада, выплата процентов по нему и исполнение распоряжений вкладчика о перечислении денежных средств со счета по вкладу другим лицам осуществляются банком при предъявлении сберегательной книжки (ст. 843 ГК РФ).
Сберегательный и депозитный сертификаты являются именными документарными ценными бумагами, удостоверяющими факт внесения вкладчиком в банк суммы вклада на условиях, указанных в соответствующем сертификате, и право владельца такого сертификата на получение по истечении установленного сертификатом срока суммы вклада и обусловленных сертификатом процентов в банке, выдавшем сертификат (ст. 844 ГК РФ).
Коносамент. Согласно ст. 142 Кодекса Торгового мореплавания Российской Федерации9 (далее по тексту — КТМ РФ) после приема груза для перевозки перевозчик по требованию отправителя обязан выдать отправителю коносамент, который составляется на основании подписанного отправителем документа, содержащего данные, указанные в пп. 3–8 п. 1 ст. 144 КТМ РФ.
Клиринговый сертификат участия — неэмиссионная документарная предъявительская ценная бумага с обязательным централизованным хранением, выдаваемая клиринговой организацией, сформировавшей имущественный пул, и удостоверяющая право ее владельца требовать от клиринговой организации выплаты ее номинальной стоимости при наступлении определенных условий. Указанные права и условия их осуществления должны содержаться в документе, подлежащем обязательному централизованному хранению. Клиринговые сертификаты участия не выдаются на руки владельцу таких ценных бумаг (ст. 24.3 Федерального закона от 7 февраля 2011 г. № 7-ФЗ «О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте»10).
Опцион эмитента — эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. Опцион эмитента является именной ценной бумагой (ст. 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»11).
Инвестиционный пай является именной ценной бумагой, удостоверяющей долю его владельца в праве собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, право требовать от управляющей компании надлежащего доверительного управления паевым инвестиционным фондом, право на получение денежной компенсации при прекращении договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом со всеми владельцами инвестиционных паев этого фонда (прекращении паевого инвестиционного фонда) — ст. 14 Федерального закона от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах»12.
Закладная является именной ценной бумагой, удостоверяющей следующие права ее законного владельца: право на получение исполнения по денежным обязательствам, обеспеченным ипотекой, без представления других доказательств существования этих обязательств; право залога на имущество, обремененное ипотекой (ст. 13 Федерального закона от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)»13).
В ст. 9 Федерального закона от 2 августа 2019 г. № 259-ФЗ «О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» предусмотрено, что цифровое свидетельство — неэмиссионная бездокументарная ценная бумага, не имеющая номинальной стоимости, удостоверяющая принадлежность ее владельцу утилитарного цифрового права, распоряжаться которым имеет возможность депозитарий, и закрепляющая право ее владельца требовать от этого депозитария оказания услуг по осуществлению утилитарного цифрового права и (или) распоряжения им определенным образом. Цифровое свидетельство выдается депозитарием обладателю утилитарного цифрового права, учет которого осуществляется этим депозитарием.
Ипотечные ценные бумаги — облигации с ипотечным покрытием и ипотечные сертификаты участия. Такое определение посредством указания на конкретные виды ценных бумаг представлено в ст. 2 Федерального закона от 11 ноября 2003 № 152-ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах»14.
Государственными ценными бумагами согласно ст. 121.1 Бюджетного кодекса РФ признаются государственные ценные бумаги Российской Федерации и государственные ценные бумаги субъектов Российской Федерации.
Государственными ценными бумагами Российской Федерации признаются ценные бумаги, выпущенные от имени Российской Федерации. Государственными ценными бумагами субъекта Российской Федерации признаются ценные бумаги, выпущенные от имени субъекта Российской Федерации. Муниципальными ценными бумагами признаются ценные бумаги, выпущенные от имени муниципального образования15.
Судебная практика. С учетом положений п. 2 ст. 142 ГК РФ и ст. 28 и 29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» отмечается, что именно записи по счетам легитимируют лицо в качестве владельца бездокументарных акций16.
Доктрина. Одной из серьезных проблем законодательства и правоприменительной практики ранее считалось определение характера прав владельцев бездокументарных ценных бумаг. Как подчеркивалось в Концепции развития гражданского законодательства РФ, ввиду отсутствия у таких «бумаг» материальной формы, применение к ним всего комплекса норм, регулирующих отношения по поводу вещей, вызывает практические затруднения. В то же время специальные правила, учитывающие особенности такого рода объектов, отсутствуют либо вступают в противоречие с концептуальными положениями ГК. В связи с этим в Концепции ставилась задача «закрепить в ГК относительно развернутую систему норм, регулирующих те отношения по поводу бездокументарных ценных бумаг, которые не подпадают под действие общих положений о «классических» ценных бумагах». В ходе реформы гражданского законодательства эта задача была успешно решена, о чем свидетельствуют новые законоположения о бездокументарных ценных бумагах, внесенные в текст ГК РФ (ст. 149, 149.1–149.5), которые представляют собой специальные правила, учитывающие особую юридическую природу бездокументарных ценных бумаг17.
В доктрине18 выделяют признаки ценных бумаг, некоторые из которых присущи лишь документарным ценным бумагам в виду особенностей их правовой природы.
Легальность. Исследуемый объект гражданских прав должен быть отнесен к числу ценных бумаг законодательством РФ (ст. 142 ГК) и содержать необходимые реквизиты (формализм).
Документарность (литеральность, письменность). Отмечается, что ценная бумага представляет собой документ о частных правах19, внешне ценная бумага проявляется как документ20.
Наличие и реализация удостоверительной функции. Ценная бумага должна удостоверять субъективные имущественные гражданские права (вещные, обязательственные, корпоративные)21.
Признак презентации бумаги. Ее предъявление либо соблюдение правил учета являются необходимыми для осуществления выраженного в ней права22. В данном признаке в 2015 г. не было выявлено нарушения Конституции РФ23.
Публичная достоверность, означающая, что ценная бумага знаменует тот факт, что новый кредитор, принимающий права по ценной бумаге, обретает их исходя из первоисточника — содержания самой бумаги24.
На основании анализа содержания ст. 128, 142, 143, 146, 149.1 ГК РФ можно сделать вывод, что ценные бумаги относятся к оборотоспособным объектам гражданских прав — вещам (документарные ценные бумаги), имущественным правам (как правило, обязательственным либо корпоративным) — бездокументарные ценные бумаги. При определении места ценных бумаг среди объектов гражданских прав было использовано два критерия: правовая природа и оборотоспособность ценных бумаг, причем оборотоспособность ценных напрямую зависит от их правовой природы.
Необходимо отметить, что легальное отнесение документарных ценных бумаг к разновидности вещей носит спорный характер, поскольку цель использования ценной бумаги не соответствует целевому назначению вещей. Документарная форма ценной бумаги используется для закрепления прав на бумагу и прав из бумаги.
Вывод. Ценные бумаги представляют собой оборотоспособные объекты гражданских прав в виде вещей или имущественных прав, обладающие признаками легальности, презентации, публичной достоверности, выполняющие удостоверительную функцию. Признак литеральности присущ документарным ценным бумагам.
1.2. Классификации ценных бумаг
Среди множества классификаций ценных бумаг по источнику происхождения возможно выделить легальные и доктринальные.
Легальные классификации
По правовой природе — документарные и бездокументарные ценные бумаги, ст. 142 ГК РФ25.
По способам легитимации и передачи. Согласно ст. 143 ГК РФ документарные ценные бумаги могут быть предъявительскими (ценными бумагами на предъявителя), ордерными и именными (Федеральным законом «О рынке ценных бумаг», например, в ст. 29 не исключается выпуск и оборот именных бездокументарных ценных бумаг). Предъявительской является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец. Ордерной является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец, если ценная бумага выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца по непрерывному ряду индоссаментов. Именной является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается одно из следующих указанных лиц: 1) владелец ценной бумаги, указанный в качестве правообладателя в учетных записях, которые ведутся обязанным лицом или действующим по его поручению и имеющим соответствующую лицензию лицом; 2) владелец ценной бумаги, если ценная бумага была выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца в порядке непрерывного ряда уступок требования (цессий) путем совершения на ней именных передаточных надписей или в иной форме в соответствии с правилами, установленными для уступки требования (цессии). При этом, если иное не установлено ГК РФ, законом или не вытекает из особенностей фиксации прав на бездокументарные ценные бумаги, к таким ценным бумагам применяются правила об именных документарных ценных бумагах, правообладатель которых определяется в соответствии с учетными записями. В силу положений ст. 146 ГК РФ с переходом права на документарную ценную бумагу переходят все удостоверенные ею права в совокупности. Права, удостоверенные предъявительской ценной бумагой, передаются приобретателю путем вручения ему ценной бумаги лицом, совершившим ее отчуждение. Права, удостоверенные ордерной ценной бумагой, передаются приобретателю путем ее вручения с совершением на ней передаточной надписи — индоссамента. Права, удостоверенные именной документарной ценной бумагой, передаются приобретателю путем вручения ему ценной бумаги лицом, совершающим ее отчуждение, с совершением на ней именной передаточной надписи или в иной форме в соответствии с правилами, установленными для уступки требования (цессии). На основании правил ст. 149.2 ГК РФ передача прав на бездокументарные ценные бумаги приобретателю осуществляется посредством списания бездокументарных ценных бумаг со счета лица, совершившего их отчуждение, и зачисления их на счет приобретателя на основании распоряжения лица, совершившего отчуждение. Законом или договором правообладателя с лицом, осуществляющим учет прав на бездокументарные ценные бумаги, могут быть предусмотрены иные основания и условия списания ценных бумаг и их зачисления, в том числе возможность списания ценных бумаг со счета лица, совершившего отчуждение, без представления его распоряжения. Права по бездокументарной ценной бумаге переходят к приобретателю с момента внесения лицом, осуществляющим учет прав на бездокументарные ценные бумаги, соответствующей записи по счету приобретателя.
В зависимости от конкретной разновидности ценных бумаг. В абз. 1 п. 2 ст. 142 ГК РФ указывается, что ценными бумагами являются акция, вексель, закладная, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда, коносамент, облигация, чек и иные ценные бумаги, названные в таком качестве в законе или признанные таковыми в установленном законом порядке26.
В зависимости от способа и порядка выпуска возможно выделить эмиссионные и неэмиссионные ценные бумаги. Эмиссионная ценная бумага27 — любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками: закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных Федеральным законом «О рынке ценных бумаг» формы и порядка; размещается выпусками; имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги (ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»). И соответственно, бездокументарная форма эмиссионных ценных бумаг — форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании записи в реестре владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо (ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).
По эмитенту ценные бумаги подразделяются на частные и публичные (государственные и муниципальные).
К публичным ценным бумагам относятся: ценные бумаги, выпущенные от имени Российской Федерации, ценные бумаги, выпущенные от имени субъекта Российской Федерации, ценные бумаги, выпущенные от имени муниципального образования.
Положениями Федерального закона от 12 июля 1999 г. № 162-ФЗ28 предусмотрен порядок перевода государственных ценных бумаг СССР и сертификатов Сберегательного банка СССР в целевые долговые обязательства Российской Федерации.
Имеющиеся в наличии у граждан Российской Федерации облигации Государственного внутреннего выигрышного займа 1982 г., Государственные казначейские обязательства СССР, приобретенные в период до 1 января 1992 г.; сертификаты Сберегательного банка СССР, приобретенные в период до 1 января 1992 г. (далее — восстанавливаемые ценные бумаги), размещение которых производилось на территории РСФСР, относятся к гарантированным сбережениям граждан, определенным Федеральным законом «О восстановлении и защите сбережений граждан Российской Федерации»29. Восстанавливаемые ценные бумаги могут быть переведены в целевые долговые обязательства Российской Федерации, единицей номинала которых является долговой рубль (дор). Покупательная способность денежных средств рассчитывается исходя из стоимости фиксированного набора основных потребительских товаров и услуг, включающего рацион питания, товары и услуги, обеспечивающие нормальное физиологическое существование человека. Для гарантированных сбережений граждан, созданных до 1 марта 1991 г., покупательная способность денежных средств считается постоянной и определяется покупательной способностью валюты СССР в 1990 г.
По целевому назначению и способу оценки ценных бумаг для целей предоставления негосударственными пенсионными фондами и страховщиками отчетности в Банк России выделяют30:
Долговые ценные бумаги, которые, в свою очередь, группируются по срокам погашения. При группировке долговых ценных бумаг по срокам погашения необходимо исходить из первоначального срока погашения, который определяется как срок от даты их выпуска до даты погашения. Долговые ценные бумаги, имеющие первоначальный срок погашения один год или менее, считаются краткосрочными, свыше одного года — долгосрочными. В случае если долговая ценная бумага предусматривает частичные погашения в разные даты, первоначальный срок ее погашения рассчитывается исходя из последней даты погашения. Долговые ценные бумаги с неопределенным сроком погашения следует классифицировать как долгосрочные.
К краткосрочным долговым ценным бумагам также следует относить: не погашенные в срок ценные бумаги (просроченные ценные бумаги); ценные бумаги, предусматривающие погашение по первому требованию владельца.
Среди долговых ценных бумаг также выделяются ценные бумаги (облигации, векселя), поступления от выпуска и платежи в погашение которых оцениваются по амортизированной стоимости, а также долговые ценные бумаги (облигации, векселя), поступления от выпуска и платежи в погашение которых оцениваются по справедливой стоимости через прибыль или убыток по усмотрению негосударственного пенсионного фонда.
Краткосрочные высоколиквидные ценные бумаги, классифицируемые как эквиваленты денежных средств в соответствии с учетной политикой.
Ценные бумаги, в обязательном порядке классифицируемые как оцениваемые по справедливой стоимости через прибыль или убыток, а также ценные бумаги, классифицируемые как оцениваемые по справедливой стоимости через прибыль или убыток при первоначальном признании, кроме переданных без прекращения признания.
В доктрине классификации ценных бумаг основаны на легальных классификациях.
Отмечается, что легальная трехчленная классификация ценных бумаг в зависимости от способа обозначения управомоченного по бумаге субъекта не может быть проведена последовательно и предлагается различать именные ценные бумаги и обыкновенные именные ценные бумаги (ректа-бумаги)31. Именные ценные бумаги не могут передаваться в порядке цессии, поскольку такая передача не согласуется ни с природой таких ценных бумаг, ни со спецификой прав, заключенных в этих ценных бумагах. Право на именные ценные бумаги переходит к приобретателю с момента внесения записи об этом в реестр обязанного лица. Такое оформление перехода прав на ценную бумагу получило название трансферта32.
Обыкновенные именные ценные бумаги (ректа-бумаги) легитимируют своего держателя, если он назван в тексте предъявленной им бумаги или является лицом, до которого бумага дошла в порядке цессии (уступки требования). Передаваться ректа-бумаги могут только в порядке цессии, поэтому приобретатель такой бумаги становится правопреемником отчуждателя, а это означает, что в соответствии со ст. 386 ГК РФ должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора, следовательно, ректа-бумаги не обладают свойством публичной достоверности, т. е. не подлежат действию правила об ограничении возражений должника. К ректа-бумагам следует отнести депозитные (сберегательные) сертификаты, вексель, содержащий оговорку «не приказу»33.
Следующая классификация в основе своей имеет такой критерий, как природа выраженных в ценной бумаге прав. В соответствии с этим критерием различаются: денежные ценные бумаги, т. е. документы, закрепляющие права на получение денежной суммы. Наиболее характерными для этого вида ценных бумаг являются: векселя, чеки, облигации; товарные ценные бумаги, которые закрепляют определенные вещные права на товары, находящиеся на том или ином основании во владении другого лица. К ним относятся: коносаменты, складские свидетельства, закладные; корпоративные ценные бумаги, закрепляющие право участия в делах акционерного общества. Такими ценными бумагами являются акции34.
В юридической литературе ценные бумаги также классифицируются в зависимости от хозяйственной цели, ради которой выпускаются ценные бумаги, предлагается различать три группы ценных бумаг: инвестиционные ценные бумаги, служащие для получения денежных средств и иного имущества в собственность для ведения основной коммерческой деятельности; торговые ценные бумаги, служащие целям получения кредита под единичные конкретные операции; товарораспорядительные ценные бумаги, служащие для получения товаров во временное целевое владение с целью производства с ними каких-либо операций в интересах кредитора35.
Вывод. Все классификации ценных бумаг можно сгруппировать на легальные и доктринальные. Доктринальные классификации базируются на легальных и вносят ряд дополнительных критериев и видов в последние.
1.3. Особенности бездокументарных ценных бумаг и их правовая природа
Само определение бездокументарных ценных бумаг, данное в п. 1 ст. 142 ГК РФ, указывает на ряд их особенностей — бездокументарные ценные бумаги сами по себе являются обязательственными или иными правами, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, осуществление и передача таких прав возможны только с соблюдением правил их учета. В таком объекте прав как бездокументарные ценные бумаги отсутствует классическая дуалистическая конструкция права на бумагу в совокупности с правом (правами) из бумаги, кроме того, вновь возникает вопрос о реализации конструкции права на право применительно к обладанию и распоряжению бездокументарными ценными бумагами согласно российскому законодательству. Ранее конструкция права на право была реализована лишь в рамках общей долевой собственности.
Доктрина. Рядом авторов указывается на невозможность признания бездокументарных бумаг объектами права собственности36. Иные — квалифицируют бездокументарные ценные бумаги в качестве вещи37. Отдельные авторы относят их к категории «бестелесных вещей»38, «идеальной оболочки»39, «нематериальной вещи»40 или фикции документарных бумаг41. Предлагается также частично подвести бездокументарные ценные бумаги под режим вещей42.
Как справедливо отмечается, бездокументарные бумаги не могут быть признаны вещью и, следовательно, объектом права собственности. Принято считать, что право собственности помимо иных правомочий (пользование, распоряжение) включает в себя правомочие владения. Именно во владении выражается принадлежность вещи собственнику Владение вещью как некое наличное, внешне воспринимаемое состояние выступает дополнительным весомым доказательством управомоченности владельца наряду с другими доказательствами его права (правоустанавливающими документами и т. д.). Кроме того, правомочие владения имеет первостепенное значение для осуществления иных правомочий собственника (пользование, распоряжение). Очевидно, что фактическое господство над бездокументарными бумагами как правами установить невозможно. Такие категории, как «бестелесные вещи», «идеальная оболочка» и т. д., представляются чересчур надуманными. Использование в целях распространения на бездокументарные бумаги вещно-правового режима подобных конструкций препятствует выявлению правовой сущности этих бумаг. Бездокументарные бумаги представляют собой имущественные (преимущественно) права. Их появление связано с лишением классических документарных бумаг материального носителя. Однако это не разрозненные имущественные права, бездокументарная бумага — это некий комплекс прав (совокупность прав), определенный в законодательстве как ценная бумага. Даже если речь идет только об одном праве (например, опцион эмитента), ситуация не меняется — такое право является содержанием особого объекта прав, которому законом придан статус ценной бумаги43.
Как справедливо полагает Е. А. Суханов, попытка распространения режима объектов вещных прав на имущественные права («бездокументарные ценные бумаги», «безналичные денежные средства» и т. п.), трактуемые как «бестелесные вещи», окончилась закономерной неудачей44.
Ключевой особенностью бездокументарной ценной бумаги является ее легитимация по данным реестра45. Согласно позиции Конституционного Суда РФ фиксация перехода прав на бездокументарную именную ценную бумагу (пункт 2 ст. 142 ГК РФ) осуществляется путем внесения необходимых записей на счетах держателем реестра или депозитарием, что является регистрацией сделки в установленном законом порядке46.
Выделяемые в параграфе 1.1 настоящей главы признаки ценных бумаг — легальность, литеральность, наличие и реализация удостоверительной функции, презентация, публичная достоверность. за исключением литеральности, присущи бездокументарным ценным бумагам, зафиксированным в установленном порядке имущественным правам. Такие имущественными права являются содержанием относительного либо абсолютного гражданского правоотношения, поэтому могут быть обязательственными, корпоративными или вещными.
Вывод. Особенности и правовая природа бездокументарных ценных бумаг взаимосвязаны и взаимообусловлены. Бездокументарные ценные бумаги относятся к имущественным правам, поэтому, согласно положениям Гражданского кодекса РФ, не могут быть объектом вещных прав47. Большинство традиционно выделяемых признаков ценной бумаги присущи и бездокументарным ценным бумагам.
1.4. Требования к документарным и бездокументарным ценным бумагам. Исполнение по ценной бумаге
Согласно ст. 143.1 ГК РФ обязательные реквизиты, требования к форме документарной ценной бумаги и другие требования к документарной ценной бумаге определяются законом или в установленном им порядке. В этом также находит свое отражение признак публичной достоверности документарных ценных бумаг. Данное положение буквально толкуется судебной практикой48. Реквизиты ценной бумаги — неотъемлемая, сущностная ее часть, поскольку при отсутствии в документе обязательных реквизитов документарной ценной бумаги, несоответствии его установленной форме и другим требованиям документ не является ценной бумагой, но сохраняет значение письменного доказательства.
Так, в силу ст. 878 ГК РФ чек должен содержать: 1) наименование «чек», включенное в текст документа; 2) поручение плательщику выплатить определенную денежную сумму; 3) наименование плательщика и указание счета, с которого должен быть произведен платеж; 4) указание валюты платежа; 5) указание даты и места составления чека; 6) подпись лица, выписавшего чек, — чекодателя. Отсутствие в документе какого-либо из указанных реквизитов лишает его силы чека.
На основании ст. 144 КТМ РФ в коносамент должны быть включены следующие данные: 1) наименование перевозчика и место его нахождения; 2) наименование порта погрузки согласно договору морской перевозки груза и дата приема груза перевозчиком в порту погрузки; 3) наименование отправителя и место его нахождения; 4) наименование порта выгрузки согласно договору морской перевозки груза; 5) наименование получателя, если он указан отправителем; 6) наименование груза, необходимые для идентификации груза основные марки, указание в соответствующих случаях на опасный характер или особые свойства груза, число мест или предметов и масса груза или обозначенное иным образом его количество. При этом все данные указываются так, как они представлены отправителем; 7) внешнее состояние груза и его упаковки; 8) фрахт в размере, подлежащем уплате получателем, или иное указание на то, что фрахт должен уплачиваться им; 9) время и место выдачи коносамента; 10) число оригиналов коносамента, если их больше чем один; 11) подпись перевозчика или действующего от его имени лица.
Закладная должна содержать:1) слово «закладная», включенное в название документа; 2) имя залогодателя, сведения о документе, удостоверяющем личность, страховой номер индивидуального лицевого счета в системе обязательного пенсионного страхования (при наличии) — для физического лица, полное наименование залогодателя, указание места нахождения, идентификационного номера налогоплательщика и основного государственного регистрационного номера — для юридического лица; 3) имя первоначального владельца закладной, сведения о документе, удостоверяющем личность, страховой номер индивидуального лицевого счета в системе обязательного пенсионного страхования (при наличии) — для физического лица, полное наименование залогодержателя, указание места нахождения, идентификационного номера налогоплательщика и основного государственного регистрационного номера — для юридического лица; 4) название кредитного договора или иного денежного обязательства, исполнение которого обеспечивается ипотекой, с указанием даты и места заключения такого договора или основания возникновения обеспеченного ипотекой обязательства; 5) имя должника по обеспеченному ипотекой обязательству, если должник не является залогодателем, сведения о документе, удостоверяющем личность, страховой номер индивидуального лицевого счета в системе обязательного пенсионного страхования (при наличии) — для физического лица, полное наименование, указание места нахождения, идентификационного номера налогоплательщика и основного государственного регистрационного номера — для юридического лица; 6) указание суммы обязательства, обеспеченной ипотекой, и размера процентов, если они подлежат уплате по этому обязательству, либо условий, позволяющих в надлежащий момент определить эту сумму и проценты; 7) указание срока уплаты суммы обязательства, обеспеченной ипотекой, а если эта сумма подлежит уплате по частям — сроков (периодичности) соответствующих платежей и размера каждого из них либо условий, позволяющих определить эти сроки и размеры платежей (план погашения долга); 8) достаточное для идентификации описание объекта недвижимости: вид, кадастровый номер, площадь или иная основная характеристика объекта недвижимости и ее значение, адрес или при отсутствии адреса иное описание местоположения; 9) установленную в соответствии с законодательством Российской Федерации об оценочной деятельности рыночную стоимость предмета ипотеки; 10) наименование права, в силу которого имущество, являющееся предметом ипотеки, принадлежит залогодателю, и органа, зарегистрировавшего это право, с указанием номера и даты государственной регистрации, а если предметом ипотеки является принадлежащее залогодателю право аренды — точное название имущества, являющегося предметом аренды; 11) указание на то, что имущество, являющееся предметом ипотеки, обременено правом пожизненного пользования, аренды, сервитутом, иным правом либо не обременено никаким из подлежащих государственной регистрации прав третьих лиц на момент государственной регистрации ипотеки; 12) подпись залогодателя и, если он не является должником, также подпись должника по обеспеченному ипотекой обязательству; 13) сведения о государственной регистрации ипотеки (наименование органа регистрации прав, осуществившего государственную регистрацию ипотеки, дата государственной регистрации ипотеки и номер, под которым она зарегистрирована); 14) указание даты выдачи закладной залогодержателю и даты выдачи закладной ее владельцу, если осуществлялись аннулирование закладной и составление новой закладной с указанием даты аннулирования предыдущей закладной (ст. 14 Федерального закона от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)».
Переводный вексель должен содержать: 1) наименование «вексель», включенное в самый текст документа и выраженное на том языке, на котором этот документ составлен; 2) простое и ничем не обусловленное предложение уплатить определенную сумму; 3) наименование того, кто должен платить (плательщика); 4) указание срока платежа; 5) указание места, в котором должен быть совершен платеж; 6) наименование того, кому или приказу кого платеж должен быть совершен; 7) указание даты и места составления векселя; 8) подпись того, кто выдает вексель (векселедателя) (гл. I, Постановление ЦИК СССР и СНК СССР от 7 августа 1937 г. № 104/1341 «О введении в действие Положения о переводном и простом векселе»49).
Сберегательный, или депозитный, сертификат кредитной организации (сертификат), выдаваемый на руки его владельцу, должен содержать следующие обязательные реквизиты: сберегательный сертификат — наименование «Сберегательный сертификат», депозитный сертификат — наименование «Депозитный сертификат»; уникальный идентификационный признак сертификата, присвоенный кредитной организацией, выдавшей сертификат; полное фирменное наименование и место нахождения кредитной организации, выдавшей сертификат; сберегательный сертификат — фамилия, имя и отчество (при наличии) первого владельца сберегательного сертификата — физического лица (в том числе индивидуального предпринимателя) (далее — физическое лицо), место его регистрации по месту жительства (пребывания); депозитный сертификат — полное наименование первого владельца депозитного сертификата, его основной государственный регистрационный номер и место нахождения — для российского юридического лица; полное наименование, номер, присвоенный в торговом реестре или учетном регистре государства, в котором зарегистрирован владелец депозитного сертификата как юридическое лицо, и дата государственной регистрации юридического лица (присвоения номера) — для иностранного юридического лица; сумма вклада, факт внесения которого удостоверяется сертификатом, указанная цифрами и прописью; процентная ставка (порядок определения процентной ставки) за пользование вкладом, факт внесения которого удостоверяется сертификатом; дата (срок, по истечении которого наступает дата) востребования суммы вклада и обусловленных сертификатом процентов; указание на отказ владельца сертификата от права на получение вклада по его требованию до истечения срока востребования вклада, факт внесения которого удостоверяется сертификатом (в случае внесения вклада на условиях отказа владельца сертификата от права на получение вклада по его требованию); процентная ставка (порядок определения процентной ставки), за пользование вкладом, факт внесения которого удостоверяется сертификатом, при досрочном предъявлении владельцем сертификата к погашению (в случае отсутствия в сертификате отказа владельца такого сертификата от права на получение вклада по его требованию); безусловное обязательство кредитной организации, выдавшей сертификат, при наступлении установленной таким сертификатом даты (срока, по истечении которого наступает дата) востребования вернуть владельцу сертификата сумму вклада и выплатить обусловленные указанным сертификатом проценты; безусловное обязательство кредитной организации, выдавшей сертификат, при досрочном предъявлении сертификата к погашению выплатить владельцу сертификата сумму вклада и проценты в размере, выплачиваемом кредитной организацией по вкладам до востребования, или в ином установленном условиями сертификата размере (в случае если сертификат не содержит отказ владельца сертификата от права на получение вклада по его требованию); сберегательный сертификат — указание на то, что сумма вклада, на которую выдан сберегательный сертификат, подлежит страхованию в соответствии с Федеральным законом от 23 декабря 2003 г. № 177-ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации», а также ряд других реквизитов (Положение Банка России от 3 июля 2018 г. № 645-П «О сберегательных и депозитных сертификатах кредитных организаций»50).
Положения законодательства находят свое подтверждение в судебной практике.
По своей правовой природе вексель является документарной ценной бумагой, то есть документом, соответствующим установленным законом требованиям и удостоверяющим права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. При несоответствии названным требованиям, в том числе в случае отсутствия определяемых законом обязательных реквизитов векселя, такой документ не является ценной бумагой В связи с этим иск векселедержателя об исполнении вексельного обязательства, основанный на документе, не отвечающем требованиям к форме и наличию реквизитов, подлежит отклонению судом (Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 3 июня 2014 г. № 13404/13)51.
Доктрина. Для всех ценных бумаг характерен такой признак, как формализм, который предполагает, что каждая ценная бумага должна обладать определенным набором формальных реквизитов. Представляется, что указанный признак применим как к документарным, так и к бездокументарным ценным бумагам, однако законодательно он закреплен только применительно к документарным ценным бумагам52.
Признак формализма находит свое выражение и в бездокументарных ценных бумагах. В силу положений ст. 149 ГК РФ лица, ответственные за исполнение по бездокументарной ценной бумаге, должны быть указаны в решении о ее выпуске или в ином предусмотренном законом акте лица, выпустившего ценную бумагу. Право требовать от обязанного лица исполнения по бездокументарной ценной бумаге признается за лицом, указанным в учетных записях в качестве правообладателя, или за иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге. Учет прав на бездокументарные ценные бумаги осуществляется путем внесения записей по счетам лицом, действующим по поручению лица, обязанного по ценной бумаге, либо лицом, действующим на основании договора с правообладателем или с иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге. Ведение записей по учету таких прав осуществляется лицом, имеющим предусмотренную законом лицензию. Согласно ст. 149.5 ГК РФ при утрате учетных записей, удостоверяющих права на бездокументарные ценные бумаги, лицо, осуществляющее учет прав, обязано незамедлительно опубликовать информацию об этом в средствах массовой информации, в которых подлежат опубликованию сведения о банкротстве, и обратиться в суд с заявлением о восстановлении данных учета прав в порядке, установленном процессуальным законодательством.
На основании п. 1 ст. 149 ГК РФ в случаях, определенных законом или в установленном им порядке, лицо, получившее специальную лицензию, может производить фиксацию прав, закрепляемых именной или ордерной ценной бумагой, в том числе в бездокументарной форме (с помощью средств электронно-вычислительной техники и т. п.). К такой форме фиксации прав применяются правила, установленные для ценных бумаг, если иное не вытекает из особенностей фиксации. Лицо, осуществившее фиксацию права в бездокументарной форме, обязано по требованию обладателя права выдать ему документ, свидетельствующий о закрепленном праве53.
Как справедливо отмечается в доктрине, признак формализма взаимосвязан с признаком легитимации. Исполнение обязательства законным образом легитимированному владельцу ценной бумаги признается исполнением надлежащему кредитору. Надлежащий способ легитимации по бездокументарной ценной бумаге — это зачисление такой бумаги на лицевой счет акционера в реестре акционеров. Для этого не требуется согласия эмитента, эмитирующего данные бумаги, кроме того, эмитент не может препятствовать этому, если подано соответствующее заявление лица, которое осуществило отчуждение ценной бумаги. Кто внесен в реестр, тот признается надлежащим лицом, чьи права должен обеспечить эмитент (обязанное лицо). Других доказательств статуса акционера, кроме учета данного лица в реестре, не требуется. Если сделка или правопреемство по передаче ценных бумаг были произведены с дефектом, то связанные с этим риски несет не эмитент, а лица, которые произвели отчуждение и приобретение ценных бумаг54.
Вывод. Требования к ценным бумагам выражаются в их реквизитах и записям по счетам. Именно эти требования к данным объектам прав объединяют три признака ценных бумаг — формализм, публичную достоверность и легитимацию.
1.5. Особенности эмиссионной ценной бумаги
Согласно ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» эмиссионная ценная бумага — любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками: закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных данным законом формы и порядка; размещается выпусками; имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.
Доктрина. Как видно, данное определение позволяет отграничить эмиссионные ценные бумаги от основного множества ценных бумаг через ряд опознавательных признаков, однако до тех пор, пока не будет установлено общее понятие ценной бумаги, подобное «определение через определение», выраженное в словах «эмиссионная ценная бумага — это любая ценная бумага», не будет в полной мере раскрывать сущность эмиссионных ценных бумаг и разъяснять их положение и роль в системе объектов гражданского права. Точно так же как, например, невозможно дать определение правовому государству, не имея определения государства как такового55.
Далее в нормах ст. 2 этого Федерального закона представлены виды эмиссионных ценных бумаг, в качестве критерия выбрано свойство права, закрепленного ценной бумагой.
Помимо акции и облигации, к эмиссионным ценным бумагам отнесен опцион эмитента, определяемый как эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. Опцион эмитента является именной ценной бумагой. Принятие решения о размещении опционов эмитента и их размещение осуществляются в соответствии с установленными федеральными законами правилами размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции. При этом цена размещения акций во исполнение требований по опционам эмитента определяется в соответствии с ценой, определенной в таком опционе.
К эмиссионным ценным бумагам относится также российская депозитарная расписка — ценная бумага, не имеющая номинальной стоимости, удостоверяющая право собственности на определенное количество представляемых ценных бумаг (акций или облигаций иностранного эмитента либо ценных бумаг иного иностранного эмитента, удостоверяющих права в отношении акций или облигаций иностранного эмитента) и закрепляющая право ее владельца требовать от эмитента российских депозитарных расписок получения взамен российской депозитарной расписки соответствующего количества представляемых ценных бумаг и оказания услуг, связанных с осуществлением владельцем российской депозитарной расписки прав, закрепленных представляемыми ценными бумагами. В случае, если эмитент представляемых ценных бумаг принимает на себя обязательства перед владельцем российской депозитарной расписки, указанная ценная бумага удостоверяет также право ее владельца требовать надлежащего выполнения этих обязанностей.
Для случая, когда в качестве цифрового финансового актива понимается возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам, в ст. 8.10 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» предусмотрено, что лицо, которому открыт лицевой счет (счет депо) цифровых финансовых активов, осуществляет право на участие в общем собрании акционеров по акциям или в общем собрании владельцев облигаций, права в отношении которых удостоверяются цифровыми финансовыми активами, при условии, что обладатели цифровых финансовых активов дали указания голосовать определенным образом на общем собрании акционеров или общем собрании владельцев облигаций и эмитенту предоставлена информация о таких лицах с указанием количества ценных бумаг, права в отношении которых удостоверяются цифровыми финансовыми активами, которыми владеет каждый из них. Выплата дивидендов в денежной форме по акциям, а также доходов в денежной форме и иных денежных выплат по облигациям, учитываемых на лицевом счете (счете депо) цифровых финансовых активов, осуществляется лицу, которому открыт лицевой счет (счет депо) цифровых финансовых активов.
В российской цивилистической доктрине дискуссионным остается вопрос о правовой природе опционных конструкций.
В Проекте закона о внесении изменений в ГК РФ56 предлагалось закрепить конструкцию опционного договора (опциона) (ст. 429.2 ГК РФ в редакции Проекта). Базируясь на ряде положений Проекта, Федеральный Закон от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ о внесении изменений в часть первую ГК РФ закрепляет в ст. 429.2 ГК РФ конструкцию опциона на заключение договора, в ст. 429.3 ГК РФ — конструкцию опционного договора. С финансовой точки зрения опцион квалифицируется как право совершать имущественные действия57.
Судебная практика. Верховный Суд РФ, признавая опцион на заключение договора сделкой с заинтересованностью, подтверждает имущественную направленность опциона58.
Согласно Проекту, под опционным договором (опционом) понимался договор, по которому одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне безусловное право заключить договор на условиях, предусмотренных опционом (ст. 429.2). Опцион предоставляется за плату или иное встречное предоставление либо безвозмездно, если выдача опциона обусловлена иным охраняемым законом интересом, вытекающим из отношений сторон. В течение всего срока действия опциона другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке и на условиях, предусмотренных опционом. Опционный договор должен содержать существенные условия договора, подлежащего заключению.
В ст. 429.2 ГК РФ в редакции Федерального закона от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ о внесении изменений в часть первую ГК РФ предусмотрено соглашение о предоставлении опциона на заключение договора и опцион на заключение договора, в силу первой конструкции одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением, в том числе заключенным между коммерческими организациями. Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом. Таким образом, по сравнению с Проектом закона о внесении изменений в ГК РФ была уточнена терминология, но не изменилось существо отношений из опциона. Подобное соглашение о предоставлении опциона на заключение договора относится к числу договоров, поскольку в силу этого соглашения одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров, то есть первая сторона устанавливает для себя обязанность заключить в будущем договор (договоры) по требованию второй стороны.
В доктрине и судебной практике отмечается, что одна сторона соглашения о предоставлении опциона на заключение договора предоставляет за плату безотзывную оферту, которая может быть акцептована в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом. Выгода покупателя (приобретателя) состоит в том, что он может, но не обязан заключать с продавцом права определен
...
