Антон Селивановский
Правовое регулирование рынка ценных бумаг

© Селивановский А.С., 2014

© Оформление. Издательский дом Высшей школы экономики, 2014

Все права защищены. Никакая часть электронной версии этой книги не может быть воспроизведена в какой бы то ни было форме и какими бы то ни было средствами, включая размещение в сети Интернет и в корпоративных сетях, для частного и публичного использования без письменного разрешения владельца авторских прав.

©Электронная версия книги подготовлена компанией ЛитРес (www.litres.ru)

Принятые сокращения

Введение

Рынок ценных бумаг – один из самых сложных сегментов рыночной экономики. Современный этап нормативного регулирования ценных бумаг и фондового рынка в России начался еще в 1990 г., и с тех пор соответствующая нормативная база находится в постоянном развитии, становясь год от года объемнее и сложнее.

Для подготовки квалифицированных специалистов в этой непростой области в ряде ведущих учебных заведений была введена дисциплина «Правовое регулирование рынка ценных бумаг». Одним из первых такой курс появился более десяти лет назад на факультете права Национального исследовательского университета «Высшая школа экономики».

Правовое регулирование рынка ценных бумаг и производных финансовых инструментов рассматривается автором как комплексное образование, включающее в себя нормы частного и публичного права. Учебник написан на основе анализа содержания норм российского законодательства, регулирующего рынок ценных бумаг и производных финансовых инструментов, с учетом их практического применения – включая решения высших судебных органов по соответствующим вопросам.

Учебник предназначен для студентов вузов, обучающихся по специальностям 030501.65 – «Юриспруденция» (подготовка специалиста по гражданско-правовой специализации) и 030500.68 – «Юриспруденция» (подготовка магистра), для аспирантов и преподавателей юридических вузов, специалистов-практиков в области ценных бумаг и производных финансовых инструментов, а также для всех интересующихся данной тематикой.

Содержание учебника охватывает все темы учебной дисциплины «Правовое регулирование рынка ценных бумаг», преподаваемой автором на факультете права Национального исследовательского университета «Высшая школа экономики», и полностью повторяет ее структуру:

Тема 1. Значение фондового рынка и его участники

Тема 2. Понятие «ценные бумаги»

Тема 3. Виды и классификация ценных бумаг

Тема 4. Основные положения о ПФИ

Тема 5. Эмиссия ценных бумаг и раскрытие информации

Тема 6. Переход прав на ценные бумаги

Тема 7. Профессиональные участники рынка ценных бумаг

Тема 8. Биржевые торги

Тема 9. Недобросовестные практики

Тема 10. Особенности договоров с ценными бумагами

К особенностям настоящего учебника по сравнению с другими учебными изданиями следует отнести наличие в нем самостоятельных глав, посвященных: биржам и биржевым договорам; недобросовестным практикам; подробному рассмотрению договоров, заключаемых участниками рынка при осуществлении операций с ценными бумагами и деривативами.

Автор выражает благодарность:

• Издательскому дому ВШЭ, предоставившему грант на подготовку настоящего учебника;

• уважаемым рецензентам А. Ю. Бушеву, доценту Санкт-Петербургского государственного университета, А. Е. Молотникову, доценту Московского государственного университета, и А. Ю. Аршавскому, доценту Национального исследовательского университета «Высшая школа экономики», за лестные рецензии, а также замечания, которые дают направления для дальнейшей работы по этой теме;

1.2. Основные задачи, решаемые фондовым рынком

Фондовый рынок выполняет ряд задач. Перечислим некоторые из них.

Прежде всего это так называемые первостепенные задачи.

I. Привлечение временно свободных денежных средств инвесторов Посредством размещения ценных бумаг эмитенты (лица, нуждающиеся в финансовых ресурсах) привлекают денежные средства, как правило, у широкого круга лиц – инвесторов (лиц, намеренных разместить свободные денежные средства). Привлечение денежных средств производится, преимущественно на первичном рынке.

II. Размещение свободных денежных средств

В экономике функционируют различные субъекты, в частности, инвесторы – лица, которые обладают денежными средствами и намерены разместить их на срочной, возвратной и платной основе. Один из способов размещения свободных денежных средств – приобретение ценных бумаг.

III. Перераспределение прав собственности

Эта задача может решаться и без фондового рынка, но именно рынок ценных бумаг дает возможность приобрести права собственности в различных компаниях, в том числе в крупнейших российских акционерных обществах. При использовании такого инструмента, как акции, перераспределение прав собственности происходит оперативнее, нежели уступка прав в отношении доли в обществе с ограниченной ответственностью.

IV. Обслуживание государственного долга

Фондовый рынок используется для управления государственным долгом: государство выпускает облигации, за счет этого пополняется бюджет, а также решаются некоторые другие задачи, например, снижается инфляционное давление на финансовую систему[1].

Кроме первостепенных выделяют и так называемые второстепенные задачи, решаемые фондовым рынком.

I. Оптимизация финансовых потоков эмитентов

Эмиссия ценных бумаг обычно позволяет эмитентам привлечь более дешевые средства и (или) на более комфортных условиях, а подчас и в большем объеме по сравнению с банковскими кредитами.

II. Интеграция в мировую финансовую систему (экономику)

Идет процесс глобализации, в частности капиталы довольно свободно перемещаются по планете, выискивая наиболее эффективные сферы и территории для своего приложения. Часть инвесторов в российские ценные бумаги – это иностранные инвесторы, а некоторые российские компании и граждане инвестируют в иностранные активы.

III. Создание положительного имиджа компании

При оценке стоимости компании учитывается ее репутация: чем она выше – тем выше стоимость компании. Имидж компании зависит, в частности, от того, как она выполняла принятые на себя обязательства. Надлежащее исполнение обязательств по публичному долгу (по облигациям, размещенным среди неограниченного круга лиц и обращавшимся на бирже) повышает степень доверия к компании. Поэтому встречаются случаи, когда компания, не нуждающаяся в денежных средствах, производит размещение облигаций. Цель такого выпуска ценных бумаг – формирование положительного имиджа, с тем чтобы получить привлекательный кредитный рейтинг или провести в будущем публичное размещение акций.

IV. Создание дополнительных рабочих мест

Развитие фондового рынка способствует созданию новых рабочих мест как в самой индустрии финансового рынка (требуются новые специалисты рынка ценных бумаг), так и в отраслях, где функционируют эмитенты, поскольку эмитенту требуются новые работники для обслуживания выпуска бумаг, а также для развития производства, в целях которого и привлекались средства.

1.3. Первичный и вторичный рынки

На первичном рынке ценных бумаг производится их размещение, т. е. отчуждение ценных бумаг (как правило, эмиссионных) эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок. Иными словами, заключаются сделки между эмитентом и инвесторами, которые становятся первыми владельцами ценных бумаг. Первичный рынок не существует постоянно: периодически производится эмиссия эмиссионных ценных бумаг различными эмитентами. Бывают времена, когда эмиссий много и когда нет никаких эмиссий (например, первая половина 2009 г.).

На вторичном рынке идет обращение ценных бумаг (заключение гражданско-правовых сделок, влекущих переход прав собственности на ценные бумаги). Сделки заключаются между инвесторами.

Вторичный рынок функционирует постоянно. При этом в отношении каких-либо ценных бумаг конкретного эмитента может не быть такого рынка. Например, в случае если какой-либо инвестор скупит все акции акционерного общества – эмитента.

2. Участники фондового рынка

2.1. Группы участников и их основные функции

Следуя обычной классификации, выделим четыре группы участников фондового рынка, внеся в нее некоторые корректировки:

• эмитенты – лица, которые выпускают ценные бумаги;

• инвесторы – лица, которые инвестируют денежные средства в ценные бумаги;

• профессиональные участники – профессиональные участники рынка ценных бумаг, а также лица, которые оказывают услуги, тесно связанные с данным рынком (управляющие компании активами фондов, спецдепозитарии, а также биржи)[2];

• регулятор – Центральный банк Российской Федерации (ранее регуляторами были Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг и сменившая ее Федеральная служба по финансовым рынкам (ФСФР)).

2.2. Взаимодействие участников

Эмитенты не могут обойтись без инвесторов, и наоборот.

Эмитенты не размещают свои ценные бумаги самостоятельно: для этой весьма непростой задачи привлекаются консультанты, как правило, из числа так называемых инвестиционных банков – компаний и банков, которые имеют брокерскую лицензию. Платежи по облигациям обычно осуществляются через так называемых платежных агентов, которые также имеют лицензию профессиональных участников рынка ценных бумаг. Между эмитентами и консультантами/платежными агентами заключаются соответствующие договоры.

Многие инвесторы не приобретают ценные бумаги самостоятельно, на их деньги инвестиции производят управляющие компании и брокеры. Такие инвестиции осуществляются во исполнение договоров на брокерское обслуживание и (или) договоров доверительного управления.

Бездокументарные ценные бумаги учитываются на счетах у депозитариев и регистраторов – профессиональных участников рынка ценных бумаг.

Как будет подробно продемонстрировано ниже, Центральный банк Российской Федерации активно взаимодействует со всеми группами участников. Выделим лишь ключевые направления. ЦБ РФ (до 31.08.2013 г. все нижеперечисленные функции выполняла ФСФР):

• осуществляет государственную регистрацию ценных бумаг и отчетов об итогах выпуска ценных бумаг;

• определяет правила раскрытия информации эмитентами и профессиональными участниками финансового рынка;

• выдает профессиональным участникам рынка ценных бумаг, а также управляющим компаниям активами фондов, спецдепам и биржам соответствующие лицензии;

• осуществляет надзор за деятельностью профессиональных участников финансового рынка;

• осуществляет контроль за деятельностью некоторых инвесторов: ПИФов, НПФ, страховых организаций.

2.3. Эмитенты

Публичные образования

Федеральный закон от 29.07.1998 № 136-ФЗ «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг» устанавливает, что государственные и муниципальные ценные бумаги могут быть выпущены в виде облигаций или иных ценных бумаг, относящихся к эмиссионным ценным бумагам в соответствии с Законом о РЦБ, удостоверяющих право их владельца на получение от эмитента указанных ценных бумаг денежных средств или в зависимости от условий эмиссии этих ценных бумаг иного имущества, установленных процентов от номинальной стоимости либо иных имущественных прав в сроки, предусмотренные условиями указанной эмиссии.

Известны случаи выпуска государством и иных ценных бумаг, не являющихся эмиссионными (см. Постановление Правительства РФ от 14.04.1994 № 321 «О выпуске казначейских векселей 1994 года Министерством финансов Российской Федерации»).

Обязательства по государственным ценным бумагам входят в структуру долговых обязательств Российской Федерации, в связи с этим эмиссия государственных ценных бумаг осуществляется в соответствии с Бюджетным кодексом Российской Федерации.

Коммерческие организации

Хозяйственные общества (акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью) активно используют фондовый рынок для привлечения капитала. Выпускаются три основных вида ценных бумаг: акции (естественно, только акционерными обществами), облигации и векселя. Общее правило заключается в том, что коммерческие организации вправе выпускать ценные бумаги в порядке, установленном законом.

Например, в январе 2013 г. вступили в силу изменения, внесенные в законодательство, упрощающие условия выпуска облигаций. Теперь акционерное общество вправе выпускать облигации при соблюдении единственного условия: уставный капитал должен быть полностью оплачен[3]. Для выпуска облигаций акционерное общество обязано соблюсти все процедуры, определенные корпоративным законодательством, а также законодательством о рынке ценных бумаг.

Некоммерческие организации

Эмиссия облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг некоммерческими организациями допускается только в случаях, предусмотренных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, при наличии обеспечения, определенного указанными нормативными актами[4].

Так, закон устанавливает, что размещать облигации вправе некоторые государственные корпорации.

Например, ГК «Внешэкономбанк» для достижения целей своей деятельности вправе выпускать облигации и иные ценные бумаги в соответствии с законодательством Российской Федерации[5].

Банк России

Банк России в целях реализации денежно-кредитной политики может от своего имени осуществлять эмиссию облигаций, размещаемых и обращаемых среди кредитных организаций.

Предельный размер общей номинальной стоимости облигаций Банка России всех выпусков, не погашенных на дату принятия Советом директоров решения об утверждении решения о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций Банка России, устанавливается как разница между максимально возможной суммой обязательных резервов кредитных организаций и суммой обязательных резервов кредитных организаций, определенной исходя из действующего норматива обязательных резервов[6].

Физические лица

Физические лица не вправе выпускать эмиссионные ценные бумаги.

Физические лица вправе выпускать векселя и закладные. Активного выпуска векселей гражданами не наблюдается. А вот выпуск закладных в последнее десятилетие приобретает массовый характер в связи с развитием ипотечного кредитования. Подробнее о закладных см. гл. 3.

Иностранные лица

Иностранные лица весьма ограничены в выпуске ценных бумаг на территории Российской Федерации.

В 2009 г. был принят Федеральный закон от 28.04.2009 № 74-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон “О рынке ценных бумаг” и статью 5 Федерального закона “О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг”», который определил порядок и условия допуска на российский финансовый рынок иностранных ценных бумаг[7].

Кроме эмиссионных ценных бумаг иностранные лица вправе выпускать в России неэмиссионные ценные бумаги, прежде всего векселя.

2.4. Инвесторы

Понятие «инвестор» на рынке ценных бумаг дано в Законе о защите прав инвесторов[8]:

Инвесторы – физические и юридические лица, объектом инвестирования которых являются эмиссионные ценные бумаги.

Существуют различные классификации инвесторов. Прежде всего, всех инвесторов на российском рынке можно разделить на квалифицированных и неквалифицированных.

Квалифицированные и неквалифицированные инвесторы

Смысл введения такой классификации заключается в том, что законодатель устанавливает особые правила обращения наиболее рискованных ценных бумаг: такие ценные бумаги предназначаются только для квалифицированных инвесторов, неквалифицированные инвесторы могут получить такие бумаги лишь в исключительных случаях (скажем, в результате универсального правопреемства).

Например, по состоянию на март 2012 г. в обращении находилось пять выпусков облигаций, предназначенных только для квалифицированных инвесторов, а кроме того, инвестиционные паи более 100 закрытых ПИФов.

Требования к проспекту ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, а также к составу сведений и порядку раскрытия информации об указанных ценных бумагах и их эмитентах применяются с учетом изъятий и особенностей, определяемых нормативными правовыми актами ЦБ РФ (ФСФР).

Квалифицированные инвесторы подразделяются на две группы: в силу прямого указания закона и в силу признания.

К квалифицированным инвесторам в силу прямого указания закона отнесены:

1) брокеры, дилеры и управляющие;

2) клиринговые организации;

3) кредитные организации;

4) акционерные инвестиционные фонды;

5) управляющие компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов;

6) страховые организации;

7) негосударственные пенсионные фонды;

8) некоммерческие организации в форме фондов, которые относятся к инфраструктуре поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства в соответствии с ч. 1 ст. 15 Федерального закона от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации», единственными учредителями которых являются субъекты Российской Федерации и которые созданы в целях приобретения инвестиционных паев закрытых паевых инвестиционных фондов, привлекающих инвестиции для субъектов малого и среднего предпринимательства;

9) Банк России;

10) государственная корпорация «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)»;

11) Агентство по страхованию вкладов;

12) государственная корпорация «Российская корпорация нанотехнологий», а также юридическое лицо, возникшее в результате ее реорганизации;

13) международные финансовые организации, в том числе Мировой банк, Международный валютный фонд, Европейский центральный банк, Европейский инвестиционный банк, Европейский банк реконструкции и развития.

Другие лица могут быть признаны квалифицированными инвесторами, если они отвечают требованиям, установленным Законом о РЦБ и нормативными актами ЦБ РФ и ФСФР. Основным актом является Приказ ФСФР от 18.03.2008 № 08–12/пз-н «Об утверждении Положения о порядке признания лиц квалифицированными инвесторами».

Установлено, что физическое лицо может быть признано квалифицированным инвестором, если оно отвечает любым двум требованиям из указанных:

1) владеет ценными бумагами (и (или) имеет обязательства из договоров, являющихся производными финансовыми инструментами и заключенных за счет этого лица) общей стоимостью (в размере), соответствующей (соответствующем) требованиям, установленным нормативными правовыми актами ЦБ РФ(ФСФР);

2) имеет установленный нормативными правовыми актами ЦБ РФ (ФСФР) опыт работы в российской и (или) иностранной организации, которые совершали сделки с ценными бумагами и (или) с ПФИ;

3) совершило сделки с ценными бумагами и (или) заключило ПФИ в количестве, объеме и в срок, которые установлены нормативными правовыми актами ЦБ РФ (ранее – ФСФР).

Юридическое лицо может быть признано квалифицированным инвестором, если оно является коммерческой организацией и отвечает любым двум требованиям из указанных:

1) имеет собственный капитал в размере, установленном нормативными правовыми актами ЦБ РФ;

2) совершило сделки с ценными бумагами и (или) заключило договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, в количестве, объеме и в срок, которые установлены нормативными правовыми актами ЦБ РФ (ФСФР);

3) имеет оборот (выручку) от реализации товаров (работ, услуг) в размере и за период, которые установлены нормативными правовыми актами ЦБ РФ (ФСФР);

4) имеет сумму активов по данным бухгалтерского учета за последний отчетный год в размере, установленном нормативными правовыми актами ЦБ РФ (ФСФР).

Признание лица по его заявлению квалифицированным инвестором осуществляется брокерами, управляющими, иными лицами в случаях, предусмотренных федеральными законами, в порядке, установленном ЦБ РФ (ФСФР).

Лицо может быть признано квалифицированным инвестором в отношении одного или нескольких видов ценных бумаг и иных финансовых инструментов, одного или нескольких видов услуг, предназначенных для квалифицированных инвесторов.

Лицо, осуществляющее признание квалифицированным инвестором, обязано уведомить квалифицированного инвестора о том, в отношении каких видов ценных бумаг и иных финансовых инструментов или услуг он признан квалифицированным инвестором.

Лицо, осуществляющее признание квалифицированным инвестором, обязано требовать от юридического лица, признанного квалифицированным инвестором, подтверждения соблюдения требований, соответствие которым необходимо для признания лица квалифицированным инвестором, и осуществлять проверку соблюдения указанных требований. Такая проверка должна осуществляться в сроки, установленные договором, но не реже одного раза в год.

Лицо, осуществляющее признание квалифицированным инвестором, обязано вести реестр лиц, признанных им квалифицированными инвесторами, в порядке, установленном федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Исключение квалифицированного инвестора из указанного реестра осуществляется по его заявлению либо в случае несоблюдения им требований, соответствие которым необходимо для признания лица квалифицированным инвестором.

Остальные лица признаются неквалифицированными инвесторами.

Для неквалифицированных инвесторов предусмотрены компенсационные механизмы, которые не действуют в отношении профессиональных инвесторов[9].

Публичные образования

Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования могут выступать в качестве инвесторов. Однако следует иметь в виду два обстоятельства:

1) в отношении ряда инвестиций законом установлены ограничения.

Например, средства федерального бюджета и государственных внебюджетных фондов, свободные денежные средства и иные объекты собственности, находящиеся в ведении федеральных органов государственной власти, не могут быть использованы для формирования уставного капитала кредитной организации, за исключением случаев, предусмотреньных федеральными законами[10];

2) для осуществления таких инвестиций необходимо соблюдение соответствующей бюджетной процедуры.

Физические лица

Граждане могут свободно осуществлять право на распоряжение своими средствами и приобретать ценные бумаги. Ограничения установлены законом. Например, граждане – неквалифицированные инвесторы не вправе приобретать ценные бумаги, предназначенные для квалифицированных инвесторов.

Следует отметить, что в отличие от граждан – клиентов кредитных организаций физическим лицам – инвесторам в ценные бумаги, а также клиентам профессиональных участников рынка ценных бумаг законодатель фактически не предоставил никаких дополнительных средств защиты. Закон «О защите прав инвесторов» носит в основном декларативный характер и практически не применяется.

Например, ст. 7 указанного Закона установлен срок рассмотрения жалоб и заявлений инвесторов ЦБ РФ, который не должен превышать двух недель со дня подачи жалобы или заявления. До 1 сентября 2013 г. такая обязанность лежала на ФСФР, которая никогда не соблюдала данный срок.

Юридические лица

Юридические лица как инвесторов можно подразделить на три группы:

1) некоммерческие организации;

2) регулируемые организации (институциональные инвесторы);

3) прочие коммерческие организации.

Кроме того, выделим Центральный банк Российской Федерации.

Некоммерческие организации

Некоммерческие организации вправе осуществлять предпринимательскую и иную приносящую доход деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует указанным целям, при условии, что такая деятельность указана в учредительных документах соответствующих некоммерческих организаций. Такой деятельностью признаются в том числе приобретение и реализация ценных бумаг.

Законодательством могут устанавливаться ограничения на предпринимательскую и иную приносящую доход деятельность некоммерческих организаций отдельных видов, в том числе отдельных типов учреждений.

Например, политические партии не вправе приобретать ценные бумаги, казенное учреждение – осуществлять долевое участие в деятельности других учреждений (в том числе образовательных), организаций, приобретать акции, облигации, иные ценные бумаги и получать доходы (дивиденды, проценты) по ним.

Все вопросы, касающиеся возможности приобретения ценных бумаг некоммерческими организациями, следует выяснять в отношении каждой конкретной организации на основании соответствующих законов, а также учредительных документов самой организации.

Регулируемые организации (институциональные инвесторы)

К институциональным инвесторам обычно относят: кредитные организации, страховые организации, НПФ, ПИФы.

У кредитных организаций есть особые правила приобретения ценных бумаг. В основном эти правила касаются экономических категорий. Банк России ввел норматив использования собственных средств (капитала) банка для приобретения акций (долей) других юридических лиц (Н12), который ограничивает совокупный риск вложений банка в акции (доли) других юридических лиц максимальным отношением сумм, инвестируемых банком на приобретение акций (долей) других юридических лиц, к собственным средствам (капиталу) банка. Максимально допустимое числовое значение норматива Н12 установлено в размере 25 %[11].

В отношении инвестиций в ценные бумаги средств негосударственных пенсионных фондов действует ряд специальных правил, установленных Правительством Российской Федерации.

НПФ осуществляют размещение средств пенсионных резервов самостоятельно в ограниченное количество активов, а также через управляющие компании[12].

НПФ имеют право самостоятельно размещать средства пенсионных резервов в государственные ценные бумаги Российской Федерации, банковские депозиты и иные объекты инвестирования, предусмотренные Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства РФ от 01.02.2007 № 63 утверждены Правила размещения средств пенсионных резервов негосударственных пенсионных фондов и контроля за их размещением. Установлено, что структура пенсионных резервов НПФ должна одновременно соответствовать ряду требований, в том числе введены следующие максимальные значения:

• доля государственных ценных бумаг субъектов Российской Федерации – 80 % пенсионных резервов;

• доля муниципальных облигаций – 80 % пенсионных резервов;

• доля облигаций российских хозяйственных обществ – 80 % пенсионных резервов;

• доля инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов – 70 % пенсионных резервов.

Страховые компании (страховщики) вправе инвестировать и иным образом размещать средства страховых резервов в порядке, установленном Приказом Минфина России от 02.07.2012 № 100н «Об утверждении Порядка размещения страховщиками средств страховых резервов».

Инвестиции в ценные бумаги средств паевых инвестиционных фондов регламентированы Положением о составе и структуре активов акционерных инвестиционных фондов и активов паевых инвестиционных фондов, утвержденным Приказом ФСФР от 28.12.2010 № 10–79/пз-н.

Например, структура активов ПИФов, относящихся к категории фондов облигаций, должна соответствовать одновременно ряду требований, в том числе введены следующие максимальные значения:

• денежные средства, находящиеся во вкладах в одной кредитной организации, – 25 % стоимости активов;

• оценочная стоимость долговых инструментов должна составлять не менее 50 % стоимости активов;

• оценочная стоимость инвестиционных паев ПИФов и (или) паев (акций) иностранных инвестиционных фондов – 10 % стоимости активов.

Центральный банк Российской Федерации

Банк России вправе выступать как инвестор на фондовом рынке. Банк России имеет право осуществлять следующие банковские операции и сделки с российскими и иностранными кредитными организациями, Правительством Российской Федерации для достижения целей, предусмотренных законом[13]:

• предоставлять кредиты на срок не более одного года под обеспечение ценными бумагами и другими активами, если иное не установлено федеральным законом о федеральном бюджете. Списки векселей и государственных ценных бумаг, пригодных для обеспечения кредитов Банка России, определяются решением Совета директоров;

• покупать и продавать ценные бумаги на открытом рынке, а также продавать ценные бумаги, выступающие обеспечением кредитов Банка России;

• проводить расчетные, кассовые и депозитные операции, принимать на хранение и в управление ценные бумаги и другие активы.

Банк России осуществляет операции на открытом рынке, под которыми понимаются[14]:

• купля-продажа казначейских векселей, государственных облигаций, прочих государственных ценных бумаг, облигаций Банка России, а также заключение договоров репо с указанными ценными бумагами[15];

• купля-продажа иных ценных бумаг, определенных решением Совета директоров, при условии их допуска к обращению на организованных торгах, а также заключение договоров репо с указанными ценными бумагами.

При осуществлении Банком России операций на открытом рынке с акциями допускаются только заключение договоров репо, а также реализация Банком России акций в связи с ненадлежащим исполнением контрагентом обязательств по договору репо.

Законом также установлено ограничение: Банк России не вправе покупать государственные ценные бумаги при их первичном размещении, за исключением тех случаев, когда это предусматривается федеральным законом о федеральном бюджете[16].

Иностранные инвесторы

Общие принципы инвестиционной деятельности иностранных инвесторов определены Федеральным законом от 09.07.1999 № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации». Этот Закон ввел понятие «иностранный инвестор».

Иностранный инвестор[17] – это:

• иностранное юридическое лицо, гражданская правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено, и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;

• иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом, гражданская правоспособность которой определяется в соответствии с законодательством государства, в котором она учреждена, и которая вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;

• иностранный гражданин, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его гражданства и который вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;

• лицо без гражданства, которое постоянно проживает за пределами Российской Федерации, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его постоянного места жительства и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;

• международная организация, которая вправе в соответствии с международным договором Российской Федерации осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;

• иностранные государства в соответствии с порядком, определяемым федеральными законами.

Статья 13 указанного Закона устанавливает гарантию права иностранного инвестора на приобретение ценных бумаг. Иностранный инвестор вправе приобрести акции и иные ценные бумаги российских коммерческих организаций и государственные ценные бумаги в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах.

Ограничения приобретения ценных бумаг иностранным инвестором устанавливаются Федеральным законом «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства».

2.5. Профессиональные участники рынка ценных бумаг

Профучастники – непрофессиональные инвесторы

Законы о рынке ценных бумаг проводят градацию участников на профессиональных и прочих («непрофессиональных») участников. Можно провести другую классификацию – на профессиональных участников и непрофессиональных.

Следует оговориться, что законодатель посчитал возможным не вводить понятие «профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг»[18]. Профессиональные участники перечислены в Законе о РЦБ. Однако при этом есть ряд организаций, которые фактически осуществляют такую деятельность на основании сходных лицензий, выдаваемых, как правило, все той же ФСФР, или закона.

К профессиональным участникам следует отнести непосредственно профессиональных участников рынка ценных бумаг, а также управляющие компании активами фондов, специализированные депозитарии, биржи, клиринговые организации, Банк России, другие организации, которым закон предоставил право осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг (например, ГК «Внешэкономбанк»).

К непрофессиональным участникам следует отнести всех остальных. При этом иногда выделяют розничных участников (клиентов, инвесторов) – физических лиц[19] и корпоративных. Непрофессиональные участники, как правило, являются клиентами профессиональных участников.

Смысл рассматриваемой классификации заключается в том, что в отношениях между профессионалом и непрофессионалом, очевидно, есть «сильная сторона», обладающая большим объемом информации, знаний, навыков и ресурсов, и «слабая сторона». При этом договорные отношения «профессионала» и его клиента строятся на основании договора, подготовленного профессионалом. Таким образом, возникают информационная и договорная диспропорции, которые ставят профессионала в заведомо более защищенное, выгодное положение[20].

В принципе законодатель должен выравнивать эту ситуацию, четко определяя обязанности профессионала, налагая на него ограничения и наделяя непрофессионала дополнительными правами и иными средствами защиты.

Отдельные фрагменты защиты присутствуют в российском законодательстве. Можно отметить, например, следующие:

• правило о том, что брокер должен выполнять поручения клиентов добросовестно и в порядке их поступления. Сделки, осуществляемые по поручению клиентов, во всех случаях подлежат приоритетному исполнению по сравнению с дилерскими операциями самого брокера при совмещении им деятельности брокера и дилера. В случае, если конфликт интересов брокера и его клиента, о котором клиент не был уведомлен до получения брокером соответствующего поручения, привел к причинению клиенту убытков, брокер обязан возместить их в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации[21];

• правило, установленное Законом о защите прав инвесторов, которое запрещает профессиональным участникам рынка ценных бумаг включать в договоры с инвесторами условия, ограничивающие права инвесторов по сравнению с правами, предусмотренными законодательством Российской Федерации о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, под страхом ничтожности этих условий[22].

Однако следует признать, что в целом система не сформирована. Концепция «клиент профессионального участника рынка ценных бумаг» не разработана и не имеет воплощения ни на уровне законодательства, ни в подзаконных нормативных актах регуляторов, ни в судебной практике[23].

2.6. Регуляторы

Статья 38 Закона о РЦБ определяет основы государственного регулирования рынка ценных бумаг, которое осуществляется путем:

1) установления обязательных требований к деятельности профучастников и ее стандартов;

2) государственной регистрации выпусков эмиссионных ценных бумаг и проспектов ценных бумаг и контроля за соблюдением эмитентами условий и обязательств, предусмотренных в них;

3) лицензирования деятельности профучастников;

4) создания системы защиты прав владельцев и контроля за соблюдением их прав эмитентами и профессиональными участниками рынка ценных бумаг;

5) запрещения и пресечения деятельности лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность на рынке ценных бумаг без соответствующей лицензии.

Центральный банк Российской Федерации

С 1 сентября 2013 г. единственным регулятором на рынке ценных бумаг является Центральный банк Российской Федерации[24]. До этого в течение длительного времени основным регулятором на рынке ценных бумаг и рынке производных финансовых инструментов была Федеральная служба по финансовым рынкам.

В качестве так называемого мегарегулятора ЦБ РФ осуществляет свою деятельность по различным направлениям.

В отношении ценных бумаг Банк России:

• утверждает стандарты эмиссии ценных бумаг, в том числе документов, подаваемых эмитентами в ЦБ РФ на всех этапах эмиссии;

• утверждает порядок государственной регистрации выпуска, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска и регистрации проспектов эмиссионных ценных бумаг;

• устанавливает обязательные требования к операциям с ценными бумагами;

• регистрирует выпуски эмиссионных ценных бумаг и отчеты об итогах выпуска ценных бумаг, а также проспекты ценных бумаг (за исключением государственных и муниципальных ценных бумаг);

• осуществляет надзор за соответствием объема выпуска эмиссионных ценных бумаг их количеству в обращении;

• приостанавливает эмиссию ценных бумаг, признает выпуск (дополнительный выпуск) эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся;

• устанавливает и определяет порядок допуска к первичному размещению и обращению вне территории Российской Федерации ценных бумаг, выпущенных эмитентами, зарегистрированными в Российской Федерации;

• устанавливает нормы допуска ценных бумаг к их публичному размещению, обращению, котированию и листингу.

В отношении эмитентов Банк России:

• устанавливает порядок и сроки раскрытия информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, информации, связанной с деятельностью управляющего ипотечным покрытием, порядок и сроки раскрытия или предоставления инсайдерской информации, дополнительные требования к порядку раскрытия информации жилищным накопительным кооперативом;

• устанавливает правила ведения учета и составления отчетности (за исключением бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности) эмитентами;

• контролирует соблюдение эмитентами требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, стандартов и требований, утвержденных ЦБ РФ (ФСФР);

• выдает предписания эмитентам.

В отношении инвесторов Банк России:

• определяет стандарты деятельности ИФ, НПФ, страховых фондов и их управляющих компаний, а также страховых компаний на рынке ценных бумаг;

• ведет реестр ПИФов;

• устанавливает требования, которым должны соответствовать лица для признания их квалифицированными инвесторами;

• определяет порядок регистрации правил НПФ и их изменений, стандартов раскрытия информации и форм отчетности (кроме бухгалтерской) НПФ;

• устанавливает требования к структуре активов акционерных инвестиционных фондов и активов ПИФов;

• устанавливает требования финансовой устойчивости страховщиков в части формирования страховых резервов, состава и структуры активов, принимаемых для покрытия страховых резервов, состава и структуры активов, принимаемых для покрытия собственных средств страховщика;

• определяет требования к размеру и порядку расчета собственных средств АИФ и управляющей компании ИФ, ПИФа и НПФ.

В отношении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг Банк России:

• определяет правила профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг:

о устанавливает единые требования к правилам осуществления профессиональной деятельности с ценными бумагами;

о устанавливает правила ведения учета и составления отчетности (за исключением бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности);

о регистрирует документы профучастников, управляющих компаний, а также специализированных депозитариев, которые подлежат регистрации в соответствии с законодательством Российской Федерации;

• осуществляет лицензирование профучастников:

о определяет порядок лицензирования различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;

о осуществляет лицензирование профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;

о ведет реестр профучастников;

о принимает решения о приостановлении действия или об аннулировании соответствующих лицензий профучастников;

о проводит проверки профучастников, управляющих компаний активами ИФ и НПФ, а также специализированных депозитариев;

• регулирует вопросы, касающиеся аттестации:

о определяет условия и порядок аккредитации организаций, осуществляющих аттестацию граждан в сфере профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, в сфере деятельности АИФ, управляющих компаний и специализированных депозитариев;

о определяет типы и формы квалификационных аттестатов;

о утверждает программы квалификационных экзаменов, а также экзаменационные вопросы для аттестации граждан в сфере профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, в сфере деятельности АИФ, управляющих компаний активами фондов и специализированных депозитариев;

о осуществляет аккредитацию организаций, проводяющих аттестацию граждан в сфере профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;

о ведет реестр аттестованных лиц, прошедших аттестацию в соответствии с законодательством Российской Федерации;

о контролирует исполнение профучастниками, организациями, осуществляющими управление ПИФами или НПФ, законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части фиксирования, хранения и предоставления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также организацию и осуществление внутреннего контроля;

о устанавливает обязательные для профучастников нормативы достаточности собственных средств и иные требования, направленные на снижение рисков профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, в том числе порядок расчета величины собственных средств профучастников;

о выдает предписания профучастникам, АИФ, управляющим компаниям, специализированным депозитариям, агентам по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев, регистраторам АИФ, лицам, осуществляющим ведение реестров владельцев инвестиционных паев, субъектам отношений по формированию и инвестированию средств пенсионных накоплений, субъектам отношений по негосударственному пенсионному обеспечению, обязательному пенсионному страхованию и профессиональному пенсионному страхованию, ипотечным агентам, управляющим ипотечным покрытием и специализированным депозитариям ипотечного покрытия, иным физическим и юридическим лицам в соответствии с законодательством Российской Федерации;

о аннулирует квалификационные аттестаты физических лиц в случае неоднократного или грубого нарушения аттестованными лицами требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах;

• определяет требования к лицам, занимающим определенные должности в организациях, являющихся профучастниками, в том числе:

о определяет квалификационные требования и требования к профессиональному опыту лиц, осуществляющих функции единоличного исполнительного органа профучастников, лиц, осуществляющих функции единоличного исполнительного органа управляющих ипотечным покрытием и специализированных депозитариев ипотечного покрытия;

о определяет квалификационные требования и требования к профессиональному опыту лиц, осуществляющих функции единоличного исполнительного органа АИФ, управляющей компании АИФ, руководителя филиала специализированного депозитария АИФ (руководителя отдельного структурного подразделения организации, осуществляющей деятельность специализированного депозитария АИФ), контролеров (руководителей службы внутреннего контроля) управляющей компании АИФ и специализированного депозитария АИФ, кандидатов на должность единоличного исполнительного органа жилищного накопительного кооператива, в том числе требования к руководителю управляющей организации или управляющему жилищного накопительного кооператива, на должность главного бухгалтера жилищного накопительного кооператива;

о квалификационные требования к работникам управляющих ипотечным покрытием, специализированных депозитариев ипотечного покрытия, к работникам управляющей компании АИФ и специализированного депозитария АИФ, к лицам, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа НПФ, к контролерам (руководителям службы внутреннего контроля) НПФ.

Банк России организует работу с финансовыми организациями, испытывающими финансовые проблемы:

• определяет порядок проведения выездных проверок деятельности финансовых организаций по результатам анализа плана восстановления платежеспособности финансовой организации, порядок осуществления контроля за исполнением плана восстановления платежеспособности финансовой организации;

• устанавливает порядок осуществления временной администрацией финансовой организации контроля за деятельностью ликвидационной комиссии (ликвидатора) в случае принятия решения о ликвидации финансовой организации;

• запрещает или ограничивает на срок до шести месяцев проведение профессиональным участником рынка ценных бумаг отдельных операций на рынке ценных бумаг;

• принимает решения об ограничении или о приостановлении полномочий исполнительного органа финансовой организации;

• принимает решения о назначении временной администрации финансовой организации или нецелесообразности такого назначения, о продлении срока деятельности временной администрации финансовой организации, о досрочном прекращении деятельности временной администрации финансовой организации и назначении новой временной администрации;

• осуществляет выбор кандидатур руководителя временной администрации финансовой организации и ее членов, утверждает состав временной администрации финансовой организации.

В отношении СРО РЦБ Банк России:

• устанавливает порядок выдачи разрешений и осуществляет выдачу разрешений на приобретение статуса СРО РЦБ, ведет реестр указанных организаций, отзывает разрешения на приобретение статуса СРО при нарушении требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, а также стандартов и требований, утвержденных ЦБ РФ (ФСФР);

• осуществляет контроль за соблюдением СРО РЦБ требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, стандартов и требований, утвержденных ЦБ РФ (ФСФР);

• выдает предписания СРО, созданным в соответствующей сфере деятельности.

Банк России также:

• разрабатывает рекомендации по применению законодательства Российской Федерации, регулирующего отношения, связанные с функционированием рынка ценных бумаг;

• обращается в арбитражный суд с иском о ликвидации юридического лица, нарушившего требования законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, и о применении к нарушителям санкций, установленных законодательством Российской Федерации;

• обеспечивает раскрытие информации в соответствии с законодательством Российской Федерации;

• устанавливает требования к информационным технологиям, в том числе к форматам информации в электронном виде, применяемым при раскрытии или предоставлении информации о ценных бумагах и о ПФИ;

• осуществляет полномочия по контролю и надзору, предусмотренные Федеральным законом «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»;

• взаимодействует в установленном порядке с органами государственной власти иностранных государств и международными организациями в установленной сфере деятельности.

Банк России с целью реализации вышеуказанных полномочий имеет право:

1) запрашивать и получать в установленном порядке сведения, необходимые для принятия решений;

2) организовывать проведение расследований, испытаний, экспертиз, анализа и оценки, а также научных исследований по вопросам осуществления надзора в установленной сфере деятельности;

3) давать физическим и юридическим лицам разъяснения по вопросам, отнесенным к компетенции Банка России;

4) привлекать в установленном порядке для проработки вопросов, отнесенных к установленной сфере деятельности ЦБ РФ, научные и иные организации, ученых и специалистов;

5) пресекать нарушение законодательства Российской Федерации в установленной сфере деятельности, а также применять меры ограничительного, предупредительного и профилактического характера, направленные на недопущение и (или) ликвидацию последствий, вызванных нарушением физическими и юридическими лицами обязательных требований по вопросам, отнесенным к компетенции ЦБ РФ;

6) создавать координационные, совещательные и экспертные органы (советы, комиссии, группы, коллегии), в том числе межведомственные, в установленной сфере деятельности; направлять своих представителей в финансовую организацию в целях осуществления контроля за деятельностью финансовой организации и ее временной администрации;

7) обращаться в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, с иском о признании недействительными правил профессиональной деятельности страховщиков по обязательному страхованию гражданской ответственности владельцев транспортных средств, установленных профессиональным объединением страховщиков, или с иском о внесении в них изменений, если они нарушают права иных лиц, в том числе потерпевших, страхователей, страховых организаций, не входящих в профессиональное объединение.

Следует отметить, что передача функций регулятора от ФСФР (органа исполнительной власти) Банку России (независимому от исполнительной власти органу) сопряжено с серьезным конфликтом интересов, в котором оказывается ЦБ РФ. Дело в том, что Банк России не только выполняет функции контролера на рынке, устанавливает правила для участников рынка, но и сам является активным участником финансового рынка: выпускает ценные бумаги[25] и инвестирует денежные средства[26]. Таким образом, Банк России как участник финансового рынка оказывается в заведомо привилегированном положении по сравнению с другими его участниками. По состоянию на 1 августа 2013 г. специальных нормативных актов, регулирующих данные аспекты, принято не было.

Правительство Российской Федерации

Как уже указывалось выше, Правительство Российской Федерации оказывает регулятивное воздействие на рынок ценных бумаг:

• устанавливает правила выпуска ценных бумаг, например, Постановлением от 14.04.1994 № 321 «О выпуске казначейских векселей 1994 года Министерством финансов Российской Федерации»;

• утверждает Правила размещения средств пенсионных резервов негосударственных пенсионных фондов и контроля за их размещением (Постановление от 01.02.2007 № 63);

• осуществляло руководство ФСФР до 1 сентября 2013 г.

3. Саморегулируемые организации на рынке ценных бумаг

3.1. Понятие и регулирование

Саморегулируемая организация на рынке ценных бумаг (СРО РЦБ) – некоммерческая организация, созданная профессиональными участниками рынка ценных бумаг и получившая аккредитацию в Банке России (статус СРО, присвоенный ФСФР, остается действительным до окончания срока его действия). Напомним, что некоммерческие организации – это юридические лица, не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками[27].

Все доходы СРО РЦБ используются ею исключительно для выполнения уставных задач и не распределяются среди ее членов[28].

Саморегулируемые организации профессиональных участников рынка ценных бумаг регулируются Законом о РЦБ и Законом о защите прав инвесторов, положения Федерального закона «О саморегулируемых организациях» применяются субсидиарно.

Важно отметить, что членство в СРО РЦБ для профучастников не является обязательным. В связи с этим многие из профучастников не являются членами СРО РЦБ.

3.2. Функции СРО

СРО создаются для достижения следующих целей[29]:

1) обеспечение условий профессиональной деятельности участников рынка ценных бумаг,

2) соблюдение стандартов профессиональной этики на рынке ценных бумаг,

3) защита интересов владельцев ценных бумаг и иных клиентов профессиональных участников рынка ценных бумаг, являющихся членами СРО[30];

4) установление правил и стандартов проведения операций с ценными бумагами, обеспечивающих эффективную деятельность на рынке ценных бумаг.

СРО РЦБ выполняют следующие функции:

1) устанавливают обязательные для своих членов правила осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг[31];

2) устанавливают обязательные стандарты проведения операций с ценными бумагами[32].

Следует иметь в виду, что устанавливаемые правила и стандарты распространяют свое действие только на членов этих СРО РЦБ. На иных участников рынка ценных бумаг они не распространяются. Важно отметить также, что правила и стандарты СРО РЦБ существуют не параллельно обязательным правилам, которые устанавливает ЦБ РФ, а только как их дополнение и не должны им противоречить;

3) осуществляют контроль за исполнением своими участниками (членами) законодательства Российской Федерации о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг[33], а также за соблюдением правил и стандартов, принятых в данной СРО РЦБ[34].

СРО РЦБ осуществляют указанный контроль по собственной инициативе, на основании обращения ЦБ РФ и иных федеральных органов исполнительной власти, а кроме того, по жалобам и заявлениям инвесторов[35]. Формы, сроки и порядок проведения контроля определяются учредительными документами, правилами и стандартами деятельности СРО.

СРО РЦБ рассматривает жалобы и заявления инвесторов на действия ее участника (члена), его должностных лиц и специалистов в порядке, предусмотренном учредительными документами, правилами и стандартами ее деятельности. По итогам рассмотрения жалобы и заявления СРО вправе принять следующее решение:

• применить к нарушителю санкции, установленные правилами и стандартами деятельности этой организации;

• рекомендовать своему участнику (члену) возместить инвестору причиненный ущерб во внесудебном порядке;

• исключить профучастника из числа своих участников (членов) и обратиться в ЦБ РФ с заявлением о принятии мер по аннулированию или приостановлению действия лицензии указанного профучастника на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;

• направить материалы по жалобе и заявлению в правоохранительные и иные федеральные органы исполнительной власти в соответствии с их компетенцией для рассмотрения.

СРО обязана сообщить в ЦБ РФ об итогах рассмотрения жалоб и заявлений инвесторов и принятых ею решениях. В случае непринятия мер по законным и обоснованным жалобам и заявлениям инвесторов, неисполнения законодательства Российской Федерации о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг вправе применить к СРО санкции, установленные Законом о РЦБ и нормативными правовыми актами Российской Федерации;

4) привлекают к ответственности своих членов за нарушения нормативных актов, правил и стандартов СРО РЦБ[36];

5) осуществляют защиту интересов своих членов в форме представления интересов членов СРО РЦБ перед ЦБ РФ, органами государственной исполнительной власти[37];

6) организуют работу по обучению граждан в сфере профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, а также, в случае если СРО является аккредитованной ЦБ РФ (ФСФР), принимают квалификационные экзамены и выдают квалификационные аттестаты[38].

3.3. Создание и аккредитация СРО

Закон о РЦБ[39] устанавливает, что СРО РЦБ учреждается не менее чем десятью профессиональными участниками рынка ценных бумаг. Такая организация приобретает статус СРО на основании разрешения, выданного ЦБ РФ (или более раннего статуса, присвоенного ФСФР)[40].

Для получения разрешения в ЦБ РФ представляются:

• заверенные копии документов о создании СРО;

• правила и положения СРО, принятые ее членами и обязательные для исполнения всеми членами СРО.

Закон о РЦБ устанавливает, что правила и положения СРО должны содержать ряд требований, предъявляемых к СРО и ее членам, в частности в отношении правил и стандартов осуществления профессиональной деятельности, правил вступления в организацию профессионального участника рынка ценных бумаг и выхода или исключения из нее, обязательств ее членов по отношению к клиентам и другим лицам по возмещению ущерба из-за ошибок или упущений при осуществлении членом организации его профессиональной деятельности, а также неправомерных действий члена организации или его должностных лиц и(или) персонала, соблюдения порядка рассмотрения претензий и жалоб членов организации, процедур проведения проверок соблюдения членами организации установленных правил и стандартов.

В выдаче разрешения может быть отказано, если в представленных организацией профучастников документах не содержится установленных требований, а также предусматривается хотя бы одно из следующих положений:

• возможность дискриминации прав клиентов, пользующихся услугами членов организации;

• необоснованная дискриминация членов организации;

• необоснованные ограничения на вступление в организацию и выход из нее;

• ограничения, препятствующие развитию конкуренции профессиональных участников рынка ценных бумаг, в том числе регламентация ставок вознаграждения и доходов от профессиональной деятельности членов организации.

Отказ в выдаче разрешения по иным основаниям допускается, если документами соискателя предусмотрено регулирование вопросов, не относящихся к компетенции и не соответствующих целям деятельности СРО, а также в случае предоставления недостоверной или неполной информации.

Отзыв разрешения СРО производится при установлении ЦБ РФ нарушений законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, требований и стандартов, установленных ЦБ РФ (ФСФР), правил и положений СРО, предоставлении недостоверной или неполной информации.

СРО обязана представлять в ЦБ РФ данные обо всех изменениях, вносимых в документы о создании, положения и правила СРО, с кратким обоснованием причин и целей таких изменений.

Изменения и дополнения считаются принятыми, если в течение 30 календарных дней с момента их поступления федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг не направлено письменное уведомление об отказе с указанием его причин.

3.4. Права СРО РЦБ

Саморегулируемая организация вправе:

• получать информацию по результатам проверок деятельности своих членов, осуществляемых в порядке, установленном ЦБ РФ (ФСФР (ее региональным отделением));

• утверждать правила и стандарты осуществления своими членами профессиональной деятельности, в том числе операций с ценными бумагами и операций, связанных с заключением и исполнением договоров, являющихся ПФИ;

• контролировать соблюдение своими членами утвержденных СРО РЦБ правил и стандартов осуществления профессиональной деятельности;

• осуществлять обучение граждан в сфере профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, а также в случае, если СРО РЦБ является аккредитованной ЦБ РФ (ФСФР), принимать квалификационные экзамены и выдавать квалификационные аттестаты.

3.5. Компенсационные фонды

Закон о защите прав инвесторов[41] предусматривает, что СРО РЦБ вправе создавать компенсационные и иные фонды в целях возмещения понесенного инвесторами – физическими лицами ущерба в результате деятельности профессиональных участников – участников (членов) СРО РЦБ.

На момент написания настоящей книги ни одна из СРО не создала подобного фонда.

3.6. Обязанности СРО

На уровне закона указаны некоторые обязанности СРО РЦБ.

1. Так, Закон о РЦБ обязывает СРО РЦБ представлять в ЦБ РФ данные обо всех изменениях, вносимых в документы о создании, положения и правила СРО, с кратким обоснованием причин и целей таких изменений[42].

2. Закон о защите прав инвесторов налагает обязанность на СРО РЦБ осуществлять контроль за исполнением своими участниками (членами) законодательства Российской Федерации о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, а также правил и стандартов их деятельности[43]. СРО РЦБ осуществляют контроль по собственной инициативе, на основании обращения ЦБ РФ и иных федеральных органов исполнительной власти, а также по жалобам и заявлениям инвесторов. Формы, сроки и порядок проведения указанного контроля определяются учредительными документами, правилами и стандартами деятельности СРО РЦБ.

3. СРО РЦБ должна рассматривать жалобы и заявления инвесторов[44] на действия ее участника (члена), его должностных лиц и специалистов в порядке, предусмотренном учредительными документами, правилами и стандартами деятельности СРО РЦБ. По итогам рассмотрения жалобы и заявления СРО РЦБ вправе принять следующее решение:

• применить к нарушителю санкции, установленные правилами и стандартами деятельности этой СРО РЦБ;

• рекомендовать своему участнику (члену) возместить инвестору причиненный ущерб во внесудебном порядке;

• исключить профучастника из числа своих участников (членов) и обратиться в ЦБ РФ с заявлением о принятии мер по аннулированию или приостановлению действия лицензии указанного профучастника на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;

• направить материалы по жалобе и заявлению в правоохранительные и иные федеральные органы исполнительной власти в соответствии с их компетенцией для рассмотрения.

4. СРО РЦБ обязана сообщить в ЦБ РФ об итогах рассмотрения жалоб и заявлений инвесторов и принятых ею решениях. В случае непринятия мер по законным и обоснованным жалобам и заявлениям инвесторов, неисполнения законодательства Российской Федерации о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг ЦБ РФ вправе применить к СРО РЦБ санкции, установленные Законом о РЦБ и нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Следует отметить, что законодатель заложил в основы деятельности СРО РЦБ опасный конфликт интересов, который, по нашему мнению, серьезно осложняет работу СРО РЦБ и подчас нивелирует даже немногие существующие возможности инвесторов по защите их прав в споре с профучастником[45].