Д. В. Литвинова, Ю. К. Цареградская

Правовое регулирование электронной коммерции: отечественный и зарубежный опыт

Монография

---

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 346:004

ББК 67.404:32.81

Л64

Изображение на обложке foxaon1987 / Shutterstock.com

Авторы:

Литвинова Д. В., магистрант МГИМО МИД России (Одинцовский филиал);

Цареградская Ю. К., доктор юридических наук, доцент, профессор кафедры административного и финансового права МГИМО МИД России.

Рецензенты:

Кальгина А. А., кандидат юридических наук, доцент, заведующая кафедрой гражданского и арбитражного процесса МГИМО МИД России (Одинцовский филиал);

Шенгелиа Г. А., кандидат юридических наук, помощник декана по связям с государственными и общественными организациями юридического факультета МГУ имени М. В. Ломоносова.

Монография посвящена анализу теории и практики электронной коммерции. Рассмотрены правовые положения, регулирующие деятельность в сфере электронной коммерции в различных международных экономических интеграциях: Европейский союз, Евразийский экономический союз и Ассоциация государств Юго-Восточной Азии. Проанализированы возможности применения блокчейн-технологии и смарт-контрактов в рамках электронной коммерции.

Законодательство приведено по состоянию на февраль 2022 г.

Издание предназначено всем, кто интересуется вопросами правового регулирования электронной коммерции.

УДК 346:004

ББК 67.404:32.81

© Литвинова Д. В., Цареградская Ю. К., 2022

© ООО «Проспект», 2022

Введение

Актуальность заявленной темы определяется цифровизацией мировой экономики; изменением характера международной торговли на современном этапе — развитие безбумажной трансграничной торговли (cross-border e-commerce); отсутствием единой правовой основы для данной сферы экономической деятельности.

Применение мер социального дистанцирования, введение режима самоизоляции и других мер в ответ на пандемию COVID-19 привело к тому, что потребители стали чаще совершать покупки в Интернете, пользоваться социальными сетями, интернет-телефонией и телеконференциями, а также стриминговыми сервисами. В связи с этим возникает необходимость в детальной проработке правовых основ электронной коммерции с целью обеспечения ее повсеместного применения потребителем для удобного совершения покупок.

В связи с тем, что в коммерческом праве об электронной коммерции, как об институте права, не сложилось единого мнения, то содержание таких понятий, как: электронная торговля, дистанционная торговля, интернет-торговля, трансграничная электронная торговля, цифровая торговля, в данной магистерской диссертации позволяет их отождествлять и приравнивать к понятию «электронная коммерция».

Глобальный характер распространения COVID-19 и его влияние на электронную торговлю могут способствовать укреплению международного сотрудничества и дальнейшей разработке наднациональных правил в области онлайн-покупок товаров и услуг. Законодательные органы по всему миру модифицируют и совершенствуют уже сложившиеся правовые нормы в сфере электронной коммерции, так как пандемия, вызванная коронавирусом, свидетельствует о том, что электронная торговля может быть важным инструментом развития экономики.

На протяжении последних лет электронная торговля стабильно развивалась как экономическая сфера деятельности. Сбербанк совместно с Ассоциацией компаний интернет-торговли (АКИТ) оценили влияние коронавирусной инфекции на трансформацию российского рынка электронной торговли. В исследовании указано, что в 2020 г. рынок интернет-торговли составил 3221 млрд руб., что на 58,5% больше в сравнении с прошлым годом. При этом на внутреннем рынке такой рост составил 92% относительно 2019 г.1

Премьер-министр РФ М.В. Мишустин отметил, что: «Наша задача — поддержать развитие трансграничной онлайн-торговли и предоставить нашим гражданам возможность заказывать широкий ассортимент товаров из любой страны мира. Должен быть понятный механизм с четкими правилами работы и регулирования»2.

Важно также провести анализ законодательства, регулирующего электронную коммерцию в региональных экономических сообществах: Евразийский экономический союз (далее — ЕАЭС), Европейский союз (далее — ЕС) и Ассоциация государств Юго-Восточной Азии (далее — АСЕАН).

В ЕАЭС и АСЕАН правовые инструменты, направленные на урегулирование цифровой торговли, находятся только на начальном этапе формирования, в отличие от стран ЕС. Изучение европейского законодательного опыта позволит создать благоприятные условия для формирования единой благоприятной инфраструктуры в сфере электронной торговли.

Изучение механизмов правового регулирования электронной коммерции в странах Азии необходимо также в связи с приостановкой деятельности ряда зарубежных организаций на территории Российской Федерации. Благодаря легализации параллельного импорта, отечественные маркетплейсы начали формировать собственные схемы импорта товаров в Россию3. В результате объемы импортируемых товаров быстро восстановились.

Резко увеличились объемы поставок товаров и услуг из Китая и достигли отметки в 6,7 млрд долл. США, что на 22% превышает показатель годовой давности. «Из Южной Кореи было импортировано товаров и услуг на $542 млн против $330 млн в июне. Импорт из Малайзии в июле удвоился, из Таиланда, Вьетнама и Тайваня вырос на 20–30%. Небольшая положительная динамика есть даже с Японией, где были приняты наиболее жесткие среди стран региона санкции»4.

Президент РФ В.В. Путин отметил на заседании Высшего Евразийского экономического совета: «Отставание государств ЕАЭС в области глобальной электронной торговли и межотраслевых цифровых платформ может сказаться на нашей конкурентоспособности как на внешнем, так и на внутренних рынках самого союза»5.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о необходимости анализа правового регулирования электронной коммерции как в РФ, так и за рубежом для возможности последующей рецепции положительного опыта.

Глава 1. ТЕОРЕТИКО-ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ЭЛЕКТРОННОЙ КОММЕРЦИИ

1.1. Электронная коммерция: понятие и содержание

В ходе глобализации и цифровизации мировой экономики государствам необходимо модернизировать свое законодательство, в том числе в сфере коммерции. Особенно это связано с пандемией, вызванной коронавирусом, из-за которой интернет-коммерция стала развиваться быстрыми темпами.

На территории Российской Федерации такие понятия, как: «электронная коммерция», «электронная торговля», «электронный бизнес» и «цифровая торговля», законодательно не закреплены, в связи с этим существует несколько вариантов определений указанных выше терминов. В частности, А.И. Савельев6 придерживается точки зрения, в соответствии с которой термин «электронная торговля» применяется законодателями чаще, так как комиссия ЮНСИТРАЛ при переводе официальных документов ввела в деловой оборот данный термин. В то же время в международно-правовых актах и в ходе ведения международной предпринимательской деятельности используется термин «электронная коммерция», что привело к тому, что оба термина получили широкое распространение. В связи с этим ряд правоведов пытаются отграничить отечественное понятие электронной торговли от термина «электронная коммерция». А.А. Тедеев заявляет, что «эффективное государственное регулирование в РФ всех экономических видов деятельности, осуществляемых с использованием глобальной компьютерной сети Интернет, невозможно на основе правовых конструкций, в качестве несущих элементов которых выступят понятия «коммерция», «электронная коммерция», так как данные термины «не имеют общепризнанного определения, наполненного юридическим содержанием, и различно трактуются в экономической теории и на практике»»7. В.В. Царев и А.А. Канторович8 и В.Г. Борщев9 считают, что «электронный бизнес» включает в себя термин «электронная коммерция», частным случаем которого является «электронная торговля»10. Существует также радикальная точка зрения Е.А. Войниканиса11 и М.В. Якушева, которые признают термин «электронная коммерция» фикцией, так как структура правоотношений остается прежней, просто изменилась форма ее реализации — через Интернет. В целом все мнения можно разделить на три категории:

1) электронная коммерция — это предпринимательская деятельность. Данную точку зрения разделяют следующие ученые: Л.А. Брагин12, К.С. Холодкова13, Г.П. Шнайдер14. В данном случае понятие электронной коммерции уподобляется термину «электронный бизнес»;

2) электронная коммерция — это совокупность сделок. Этого мнения придерживаются: М. Хэйг15, С.К. Ильичев16, Л.В. Сперанская17;

3) иные мнения, касающиеся технологических вопросов осуществления электронной коммерции. Например, С.Н. Смирнов дает следующее определение: «электронная коммерция — маркетинг, покупка и продажа продуктов и услуг на технологической основе Интернета»18. В то же время Ю.В. Крутин, давая определение электронной коммерции, не ограничивается сетью Интернет: «способ организации, управления и осуществления бизнес-сделок с использованием компьютеров и коммуникационных сетей»19.

Все теоретические наработки правоведов нашли свое отражение в международных нормативно-правовых актах. Например, в разработанном ЮНСИТРАЛ «Типовом законе об электронной торговле» 16 декабря 1996 г. дано следующее определение электронной коммерции: «сделки, заключаемые с помощью электронного обмена данными и других средств передачи данных, предусматривающих использование альтернативных бумажным форм и методов передачи и хранения информации»20. Схожий подход был применен в рамках Рабочей программы по электронной коммерции, принятой ВТО 25 сентября 1998 г.: «производство, распределение, маркетинг, продажа или поставка товаров и услуг с помощью электронных средств связи»21. ОЭСР были также подготовлены аналитические доклады, в которых электронная коммерция является «продажей или покупкой товаров либо услуг, осуществляемых по компьютерным сетям методами, специально разработанными для получения или размещения заказов»22.

Вместе с тем существующих правовых механизмов оказалось недостаточно для урегулирования вопросов, возникающих в ходе заключения сделок, в которых оферта и акцепт осуществляются посредством сети Интернет. На сегодняшний день законодатели чаще используют термин «электронная торговля», это связано с тем, что определение торговой деятельности уже установлено в Федеральном законе: «вид предпринимательской деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров»23. Таким образом, термин «электронная торговля» — это дистанционная купля-продажа товаров, так как товаром выступает вещь24 и в то же время возможность приобретения и продажи услуг через Интернет не включается в данное понятие. Впрочем, вопрос об установлении законного определения электронной торговли и электронной коммерции необходимо разрешить в ближайшем будущем.

Сложность определения правовой природы электронной коммерции заключается как раз в том, что она включает в себя ряд юридически определенных элементов:

— интернет-банкинг — предоставление банковских услуг дистанционным образом;

— электронная торговля — совершение торговых сделок посредством сети Интернет;

— цифровой обмен сведениями — способ передачи сведений между пользователями технических устройств (например, электронный документооборот);

— электронные деньги — валютные обязательства эмитента в цифровой форме, хранящиеся на отдельных информационных платформах (например, PayPal, Яндекс.Деньги);

— цифровое движение капиталов — способ транзакции денежных средств, подразумевающий под собой передачу сведений между серверами, которые обрабатывают поступающую информацию о совершенных сделках (например, SWIFT).

Понятие электронной коммерции включает в себя большое количество правоотношений, которые возникают в ходе коммуникации между хозяйствующими субъектами, электронного обмена данными, маркетингового продвижения товара или услуги, онлайн-платежей за товар или услугу, доставки и последующего оказания поддержки потребителя товара или услуги.

Помимо этого, указанные выше правоотношения осложняются особенностями, присущими электронной коммерции:

— сложность определения юрисдикции государства, так как отсутствуют географические границы;

— децентрализованная передача сведений, позволяющая разделять информацию на отдельные пакеты данных, которые впоследствии могут передаваться трансгранично;

— сложности в установлении личности пользователя и действительной информации о нем;

— участие в правоотношениях интернет-провайдера, так как они предоставляют услуги, позволяющие получить доступ в Интернет.

Учитывая всю специфику отношений, возникающих в ходе осуществления электронной коммерции, можно прийти к выводу, что самое оптимальное определение электронной коммерции дал А.И. Савельев: «совокупность отношений, возникающих в связи с совершением сделок, а также продвижением товаров, услуг и иных объектов гражданских прав в сети Интернет и иных информационно-телекоммуникационных сетях»25. Данное определение косвенным образом указывает на то, что юридическая сущность электронной коммерции охватывает большой круг правовых вопросов, включающих в себя как защиту прав потребителей и персональных данных пользователей, так и регулирование цифрового оборота денежных средств, и, кроме этого, осуществление электронного документооборота.

В результате мировое сообщество еще не пришло к консенсусу относительно содержания термина «электронная коммерция». Отсутствие четкого нормативного закрепления понятия «электронная коммерция» влечет за собой возникновение разных вариантов толкования данного термина, что впоследствии приводит к различным трактовкам норм права. В этой связи органам законодательной власти в ходе установления определения понятия «электронная коммерция» важно учесть следующие аспекты:

— быстрое развитие компьютерно-информационных технологий. Количество способов передачи сведений постоянно увеличивается, поэтому при описании понятия «электронная коммерция» перечень способов передачи цифровых данных должен быть открытым;

— опыт нормативно-правового регулирования зарубежных стран в области электронной коммерции с целью создания наиболее эффективных механизмов правового регулирования.

1.2. Правовые основы электронной коммерции в России

Законодательство, которое бы устанавливало единый правовой подход к электронной коммерции в Российской Федерации отсутствует. При этом существуют разрозненные нормативно-правовые положения, которые могут быть применены в ходе дистанционного приобретения товаров и услуг. Нормативно-правовые акты, которые опосредованно регулируют электронную коммерцию в России, можно разделить на три группы:

1. Нормативно-правовые акты, формирующие правовые основы для осуществления торговой деятельности в РФ: Конституция РФ, Гражданский кодекс РФ, Налоговый кодекс РФ, Федеральный закон РФ «О государственной регистрации юридических лиц и ИП», Федеральный закон РФ «О лицензировании отдельных видов деятельности».

2. Нормативно-правовые акты, обеспечивающие правопорядок в ходе осуществления торговой деятельности в Российской Федерации, федеральные законы РФ: «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в РФ», «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля», «О защите конкуренции», «О защите прав потребителей», «О рекламе».

3. Нормативно-правовые акты, обеспечивающие правовую основу для осуществления торговли дистанционным путем, федеральные законы РФ: «О связи», «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», «Об электронной подписи», «О национальной платежной системе», «О техническом регулировании».

Представленные нормативно-правовые акты, регулирующие электронную торговлю, не является исчерпывающими. В структуру нормативно-правовых актов также входят международные Типовые законы и Конвенции ООН:

1. Типовой закон ЮНСИТРАЛ «Об электронной торговле» 1996 г. (далее — Типовой закон 1996 г.26). Положения Типового закона 1996 г. не имплементированы в законодательство РФ.

2. Типовой закон ЮНСИТРАЛ «Об электронных подписях» и руководство по его принятию 2001 г. (далее — Типовой закон 2001 г.27). Положения Типового закона 2001 г. не имплементированы в законодательство РФ.

3. Конвенция ООН об использовании электронных сообщений в международных договорах 2005 г. (далее — Конвенция 2005 г.28). Вступила в силу на территории РФ с оговорками в 2014 г.

4. Типовой закон ЮНСИТРАЛ «Об электронных передаваемых записях» 2017 г. (далее — Типовой закон 2017 г.29). Положения Типового закона 2001 г. не имплементированы в законодательство РФ.

Типовой закон 1996 г. позволил унифицировать нормы, касающиеся электронной коммерции, он также определил базовые принципы, обеспечивающие электронный документооборот. К таким принципам относят:

— принцип не дискриминации — документ, созданный в электронной форме, имеет такую же юридическую силу и исковую силу, как если бы он был издан в бумажном формате;

— принцип функциональной эквивалентности — определяет условия, в соответствии с которыми цифровые сообщения признаются аналогом сообщений, созданных в бумажных форматах;

— принцип технологической нейтральности — означает принятие базисных положений, которые могли бы быть применимы к любой новой технологии, без принятия новых нормативно-правовых актов (например: «подпись», «запись», «подлинник» и т. д.).

В результате Типовой закон 1996 г. опосредованно оказал влияние на развитие национального законодательства России, так как в нем указаны основные принципы, создающие правовое поле для института электронной коммерции, которые впоследствии обеспечили взаимодействие различных правовых систем на международном уровне.

Очередной ступенью развития стало принятие Типового закона 2001 г., главной целью которого стало определение правового статуса электронной подписи. Данный закон применяется не только в отношении подписей, основанных на криптографии, но и на электронные подписи, которые были созданы на основе иных технических методов. Было дано определение понятию «электронная подпись», а также созданы благоприятствующие условия для признания электронных подписей, основываясь на принципе эквивалентности по существу, согласно которому место происхождения подписи не принимается во внимание.

...