автордың кітабын онлайн тегін оқу Предпринимательское (хозяйственное) право
Информация о книге
УДК 346(075.8)
ББК 67.404я73
К66
Автор:
Кораев К. Б. — кандидат юридических наук, доцент кафедры финансового права Санкт-Петербургского государственного экономического университета.
Учебное пособие подготовлено для бакалавров и магистрантов экономических вузов, изучающих дисциплины «Предпринимательское (хозяйственное) право», «Коммерческое право», «Экономическое право», «Правовое обеспечение хозяйственной деятельности», а также иные дисциплины, посвященные правовому регулированию предпринимательской деятельности.
Законодательство приведено по состоянию на 1 июля 2017 г.
Настоящее учебное пособие может быть использовано также студентами и преподавателями юридических вузов.
УДК 346(075.8)
ББК 67.404я73
© Кораев К. Б., 2018
© ООО «Проспект», 2018
Раздел I.
Общая характеристика правового регулирования предпринимательских отношений
Тема 1.
Понятие предпринимательского (хозяйственного) права
1. Предпринимательское (хозяйственное) право: понятие, предмет и метод.
2. Источники предпринимательского (хозяйственного) права.
1. Предпринимательское (хозяйственное) право: понятие, предмет и метод
Вопрос о понятии предпринимательского (хозяйственного) права1 является дискуссионным в юридической науке.
Среди существующих мнений представляется правильным под предпринимательским (хозяйственным) правом понимать институт гражданского права, представляющий собой совокупность общих и специальных норм гражданского права, регулирующий отношения между лицами, осуществляющий предпринимательскую деятельность, или с их участием2.
Из приведенного определения следует, что предметом предпринимательского (хозяйственного) права являются общественные отношения, возникающие в сфере предпринимательской деятельности. При этом под предпринимательской деятельностью ГК РФ понимает самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в качестве индивидуального предпринимателя или коммерческой организации в установленном законом порядке (абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ).
Основным методом предпринимательского права является метод юридического равенства сторон. Это значит, что правовое регулирование предпринимательских отношений основано на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников правоотношений.
2. Источники предпринимательского (хозяйственного) права
Под источником предпринимательского (хозяйственного) права понимается способ выражения норм предпринимательского права, т. е. доведение информации о нормах предпринимательского права до участников регулируемых отношений. В РФ основной внешней формой выражения норм права является правовой акт. Соответственно основными источниками хозяйственного права являются правовые акты, в которых содержатся нормы предпринимательского права.
Основным правовым актом, содержащим нормы предпринимательского права, является Гражданский кодекс РФ, который состоит из четырех частей. Часть первая содержит нормы, устанавливающие основы правового статуса субъектов предпринимательской деятельности, право собственности и другие вещные права, общую часть обязательственного и договорного права; вторая часть — нормы, регулирующие отдельные виды обязательств, такие как купля-продажа, аренда, заем и кредит, подряд и т. д.; третья часть — нормы наследственного права и международного частного права; четвертая часть — нормы, устанавливающие права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации (например, авторское право, патентное право, право на секрет производства (ноу-хау), права на средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий и т. д.).
Отдельные нормы хозяйственного права содержатся также в многочисленных федеральных законах. Однако указанные нормы должны соответствовать ГК РФ.
Предпринимательские отношения также могут регулироваться нормами, содержащимися в указах Президента Российской Федерации, которые не должны противоречить ГК РФ и иным законам. На основании и во исполнение ГК РФ и иных законов, указов Президента Российской Федерации Правительство Российской Федерации вправе принимать постановления, содержащие нормы предпринимательского права.
Помимо правового акта, нормы предпринимательского права могут быть выражены в форме обычаев, т. е. неписаных общеобязательных правил поведения. Согласно норме ст. 5 ГК РФ обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Обычаи, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются.
Тема 2.
Понятие и правовое положение субъектов предпринимательской деятельности
1. Понятие предпринимателя как правовой категории. Правовые формы осуществления предпринимательской деятельности.
2. Правовой статус индивидуального предпринимателя как субъекта предпринимательской деятельности.
3. Правовой статус коммерческой организации как субъекта предпринимательской деятельности.
4. Создание, реорганизация и ликвидация коммерческой организации.
5. Особенности правового положения хозяйственных товариществ и обществ, крестьянских (фермерских) хозяйств, хозяйственного партнерства, производственного кооператива и унитарных предприятий.
1. Понятие предпринимателя как правовой категории. Правовые формы осуществления предпринимательской деятельности
Предпринимательскую деятельность как правовую категорию следует отличать от предпринимательской деятельности как экономической категории. Различие между указанными понятиями проявляется, прежде всего, в субъектном составе. Если субъектом предпринимательской деятельности как правовой категории может быть как индивидуальный предприниматель (человек), так и юридическое лицо (абстрактный неодушевленный субъект права), то субъектом предпринимательской деятельности как экономической категории является только человек. При этом указанное лицо (предприниматель) в капиталистических отношениях является собственником капитала, который может существовать в денежной форме (денежный капитал), производительной форме (станки, сырье, земельный участок и т. д.) и товарной форме (готовая продукция). В данном случае понятие «предприниматель» употребляется также в экономическом смысле.
Возможности собственника (человека) капитала по осуществлению предпринимательской деятельности определяются особенностями законодательства соответствующего государства.
В Российской Федерации собственник (человек) капитала может осуществлять предпринимательскую деятельность в одной из двух правовых форм:
• индивидуальной форме, субъектом которой является индивидуальный предприниматель;
• коллективной форме, субъектом которой является коммерческая организация.
Различия между названными формами сводятся к следующему3.
Во-первых, при осуществлении предпринимательской деятельности в индивидуальной форме собственнику (человеку) капитала не требуется создание специального субъекта права, так как указанное лицо выступает в правоотношениях от своего имени. Например, если Иванов Иван Иванович зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя и откроет магазин под названием «Глобус», то все сделки, связанные с его предпринимательской деятельностью, он будет заключать от имени Иванова Ивана Ивановича, а не от имени магазина «Глобус».
При осуществлении предпринимательской деятельности в коллективной форме собственник (человек) капитала должен создать специальный субъект права, именуемый «коммерческая организация», которая участвует в правоотношениях от собственного имени (ст. 48 ГК РФ), а не от имени его учредителей (участников), которые являются собственниками капитала до его передачи коммерческой организации. Например, если Иванов Иван Иванович зарегистрирует коммерческую организацию ООО «Союз», то все сделки, связанные с предпринимательской деятельностью, будут заключаться от имени ООО «Союз», а не от имени Иванова Ивана Ивановича.
Во-вторых, при осуществлении предпринимательской деятельности в индивидуальной форме собственник (человек) капитала подвергает предпринимательскому риску все принадлежащее ему на праве собственности имущество, так как в соответствии с нормами ст. 24 ГК РФ гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание. Перечень имущества граждан, на которое не может быть обращено взыскание, устанавливается нормами ст. 446 Гражданского процессуального кодекса РФ.
Осуществление предпринимательской деятельности в коллективной форме, напротив, позволяет собственнику (человеку) капитала подвергнуть предпринимательскому риску только часть своего имущества, которую он передает коммерческой организации. Остальная же часть его имущества защищена от предпринимательских рисков, так как по общему правилу учредители (участники) коммерческих организаций не отвечают по обязательствам коммерческой организации (п. 2 ст. 56 ГК РФ).
В-третьих, при осуществлении предпринимательской деятельности в индивидуальной форме индивидуальная форма предпринимательской деятельности не позволяет осуществить централизацию капиталов4, принадлежащих разным собственникам капитала. Поэтому указанная форма предпринимательской деятельности, как правило, используется в сфере малого бизнеса.
Осуществление предпринимательской деятельности в коллективной форме, напротив, позволяет осуществлять централизацию капиталов, принадлежащих разным собственникам (людям) капитала. В связи с этим указанная форма предпринимательской деятельности, как правило, используется в сфере среднего и крупного бизнеса.
В Российской Федерации не всякий собственник (человек) капитала может осуществлять предпринимательскую деятельность.
Так, например, запрет на занятие предпринимательской деятельностью касается государственных служащих, т. е. граждан РФ, осуществляющих профессиональную служебную деятельность на должности федеральной государственной службы или государственной гражданской службы субъекта Российской Федерации и получающих денежное содержание (вознаграждение, довольствие) за счет средств федерального бюджета или бюджета соответствующего субъекта Российской Федерации (ч. 1 и 2 ст. 10 Федерального закона от 27.05.2003 № 58-ФЗ «О системе государственной службы Российской Федерации»5). Согласно подп. 3 ч. 1 ст. 17 Федерального закона от 27.07.2004 № 79-ФЗ6 «О государственной гражданской службе Российской Федерации»7 в связи с прохождением гражданской службы гражданскому служащему запрещается заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц, а также участвовать в управлении хозяйствующим субъектом (за исключением жилищного, жилищно-строительного, гаражного кооперативов, садоводческого, огороднического, дачного потребительских кооперативов, товарищества собственников недвижимости и профсоюза, зарегистрированного в установленном порядке), если иное не предусмотрено федеральными законами или если в порядке, установленном нормативным правовым актом Российской Федерации или субъекта Российской Федерации в соответствии с федеральными законами или законами субъекта Российской Федерации, ему не поручено участвовать в управлении этой организацией.
Ограничения и запреты на занятие предпринимательской деятельностью объясняются тем, что в силу общественного (должностного, служебного) положения определенных лиц возможно столкновение их собственных интересов с предпринимательскими интересами других лиц, которым они обязаны содействовать по занимаемой должности8.
Таким образом, указанное выше позволяет определить понятие предприниматель как правовую категорию.
Предприниматель — это физическое или юридическое лицо, зарегистрированное в установленном законом порядке соответственно в качестве индивидуального предпринимателя или коммерческой организации и осуществляющее на свой риск самостоятельную деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг9.
Из приведенного определения следует, что с юридической точки зрения предпринимателем является не только человек (индивидуальный предприниматель), но и абстрактный субъект права — коммерческая организация.
2. Правовой статус индивидуального предпринимателя как субъекта предпринимательской деятельности
Нормы ст. 18 и 23 ГК РФ дают возможность гражданам заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица. По общему правилу физическое лицо вправе самостоятельно заниматься предпринимательской деятельность с момента приобретения полной дееспособности. Между тем закон допускает возможность осуществления несамостоятельной (с согласия родителей, усыновителей или попечителя (п. 1 ст. 27 ГК РФ)) предпринимательской деятельности лицом, достигшим 16 лет.
Гражданин приобретает статус индивидуального предпринимателя с момента государственной регистрации его в указанном качестве. Регистрирующим органом является Федеральная налоговая служба РФ.
В случае осуществления физическим лицом предпринимательской деятельности без соответствующей регистрации в качестве индивидуального предпринимателя он не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (п. 4 ст. 23 ГК РФ).
Гражданин может прекратить осуществление предпринимательской деятельности как по собственному желанию, так и в случае признания его несостоятельным (банкротом).
3. Правовой статус коммерческой организации как субъекта предпринимательской деятельности
Согласно нормам п. 1 ст. 50 ГК РФ коммерческой организацией является юридическое лицо, преследующее извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности.
Коммерческие организации принято делить на виды в зависимости от различных критериев.
С практической точки зрения важным представляется деление коммерческих организаций на виды в зависимости от организационно-правовой формы, перечень которых содержится в п. 2 ст. 50 ГК РФ. Согласно указанной статье юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме:
• хозяйственных товариществ (полные товарищества и товарищества на вере (коммандитные товарищества));
• хозяйственных обществ, которые делятся на публичные хозяйственные общества (публичное акционерное общество (ПАО)) и непубличные хозяйственные общества (общество с ограниченной ответственностью (ООО) и непубличное акционерное общество (АО));
• крестьянских (фермерских) хозяйств;
• хозяйственных партнерств;
• производственных кооперативов;
• государственных и муниципальных унитарных предприятий.
Здесь следует обратить особое внимание на то, что перечень приведенных видов коммерческих организаций является исчерпывающим. Это значит, что недопустимо создание в Российской Федерации организаций с организационно-правовой формой, непредусмотренной ГК РФ.
В зависимости от вида вещного права на имущество, которое закрепляется за коммерческой организацией учредителями или приобретается им в ходе предпринимательской деятельности, коммерческие организации принято классифицировать:
• на коммерческие организации, обладающие правом собственности на имущество, закрепленное за ними учредителями или приобретаемое ими в ходе предпринимательской деятельности. К таким лицам относятся коммерческие организации, создаваемые в форме хозяйственных товариществ и обществ, крестьянских (фермерских) хозяйств, хозяйственных партнерств и производственных кооперативов;
• коммерческие организации, обладающие правом хозяйственного ведения или правом оперативного управления на имущество, закрепленное за ними учредителями или приобретаемое ими в ходе предпринимательской деятельности. К таким лицам относятся коммерческие организации, создаваемые в форме унитарных предприятий.
Коммерческая организация участвует в предпринимательских отношениях от собственного имени, а не от имени учредителей. Ее обозначение называется фирменное наименование (п. 4 ст. 54 ГК РФ). Оно состоит из двух частей, первая из которых должна содержать указание на его организационно-правовую форму, а вторая — на ее собственно наименование. Так, например, в фирменном наименовании ПАО «Акционерный коммерческий банк “АЛЕФ-БАНК”» указание на ПАО является указанием на организационно-правовую форму, а указание на «Акционерный коммерческий банк “АЛЕФ-БАНК”» — собственно наименование коммерческой организации. В предусмотренных законом случаях наименования коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица (п. 1 ст. 54 ГК РФ). Так, согласно п. 2 ст. 2 Федерального закона от 19.07.2007 № 196-ФЗ «О ломбардах» фирменное наименование ломбарда должно содержать слово «ломбард» и указание на его организационно-правовую форму. В фирменном наименовании ООО «Ломбард “Столичный”» указание на «ломбард» является указанием на характер деятельности юридического лица.
Фирменное наименование коммерческой организации указывается в его учредительном документе и едином государственном реестре юридических лиц (п. 5 ст. 54 ГК РФ).
Коммерческой организации принадлежит исключительное право использования своего фирменного наименования в качестве средства индивидуализации любым не противоречащим закону способом (исключительное право на фирменное наименование), в том числе путем его указания на вывесках, бланках, в счетах и иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках. Не допускается использование юридическим лицом фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность и фирменное наименование второго юридического лица было включено в единый государственный реестр юридических лиц ранее, чем фирменное наименование первого юридического лица (п. 1 и 3 ст. 1474 ГК РФ).
В отличие от физического лица как субъекта права, коммерческая организация как субъект права является абстрактным субъектом права. Однако это не значит, что деятельность юридического лица есть деятельность абстрактного субъекта. Деятельность юридического лица есть деятельность тех людей, которые объединились «под крышей» юридического лица с целью осуществления коллективной деятельности.
Указанных людей можно разделить на две группы:
• первую группу образуют лица, которые обеспечивают участие коммерческой организации в качестве субъекта права в правоотношениях и которые не принимают непосредственного участия в основных видах деятельности коммерческой организации. Данную группу лиц принято именовать «орган юридического лица». Так, например, являющийся органом юридического лица Генеральный директор ООО, которое занимается жилищным строительством, не принимает непосредственного трудового участия в возведении объектов строительства. Он только обеспечивает участие этого общества в правоотношениях путем заключения различных сделок, а также совершения иных юридически значимых действий;
• вторую группу образуют лица, которые реализуют основные виды деятельности коммерческой организации, а также обеспечивают деятельность «органа юридического лица». Так, например, сварщик упомянутого ООО принимает непосредственное трудовое участие в осуществлении строительной деятельности. Своими трудовыми усилиями он не обеспечивает участия общества в правоотношениях.
Понятие «орган юридического лица» является собирательным и представляет собой совокупность органов управления юридического лица, находящихся в определенной иерархической связи друг с другом. Например, органы акционерного общества, как правило, представляют собой совокупность таких органов, как общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительный орган. Все перечисленные органы находятся в установленной законом иерархической связи друг с другом.
Орган юридического лица в зависимости от способности к формированию и выражению воли юридического лица может быть классифицирован на два вида:
• орган юридического лица, способный только формировать волю юридического лица. Такой орган юридического лица именуется «неисполнительный орган юридического лица». Например, к такому органу можно отнести общее собрание акционеров и т. д.;
• орган юридического лица, способный как к формированию, так и к выражению воли юридического лица. Такой орган юридического лица именуется «исполнительным органом юридического лица», так как именно названный орган призван исполнять волю юридического лица во взаимоотношениях с иными физическими и юридическими лицами. К исполнительному органу, например, относятся генеральный директор, директор и т. д.
Различие между указанными органами проявляется в том, что органы, осуществляющие только формирование воли юридического лица, не имеют права действовать от имени юридического лица во взаимоотношениях с другими субъектами права. Сформированная названными органами воля юридического лица выражается вовне исполнительным органом юридического лица, который действует от имени соответствующего юридического лица без доверенности. Так, например, согласно норме п. 1 ст. 9 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» руководитель должника обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если органом должника, уполномоченным в соответствии с его учредительными документами на принятие решения о ликвидации должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника. Из содержания приведенной нормы следует, что орган юридического лица, уполномоченный в соответствии с его учредительными документами на принятие решения о ликвидации должника, может принять решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника, т. е. сформировать волю. Однако указанный орган не вправе совершить действия по подаче указанного заявления в суд, т. е. выразить сформированную им волю юридического лица. Согласно приведенной статье выражение указанной воли юридического лица вовне осуществляет руководитель должника, т. е. исполнительный орган юридического лица.
В коммерческой организации орган, осуществляющий только формирование воли юридического лица, как правило, формируется либо лицами, являющимися собственниками капитала и принявшими решение осуществлять предпринимательскую деятельность в коллективной форме (например, общее собрание акционеров), либо представителями указанных лиц (например, совет директоров акционерного общества). Исполнительный же орган коммерческой организации, как правило, представлен профессиональными управленцами. Между тем следует отметить, что закон не запрещает лицам, являющимся членами органов, осуществляющих только формирование воли юридического лица, быть руководителями исполнительного органа юридического лица.
Коммерческая организация может участвовать в правоотношениях также через свои обособленные структурные подразделения, которые именуются представительства и филиалы (ст. 55 ГК РФ).
Представительства и филиалы являются такими обособленными подразделениями коммерческой организации, которые расположены вне места его нахождения. Однако несмотря на то, что места нахождения представительства (филиала) и коммерческой организации не совпадают, представительства и филиалы не являются юридическими лицами, т. е. субъектами права (п. 3 ст. 55 ГК РФ). Названные обособленные подразделения коммерческой организации в правоотношениях действуют от имени соответствующей коммерческой организации.
Под представительством понимают обособленное подразделение коммерческой организации, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. Филиалом же является обособленное подразделение коммерческой организации, осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.
Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности. Информация о представительствах и филиалах должна содержаться в учредительных документах создавшей их коммерческой организации.
Любое юридическое лицо должно иметь свое место нахождения, которое определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа — иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Место нахождения юридического лица указывается в его учредительном документе и в едином государственном реестре юридических лиц (п. 2, 3 и 5 ст. 54 ГК РФ).
4. Создание, реорганизация и ликвидация коммерческой организации
Создание коммерческой организации. Коммерческие организации создаются путем их учреждения. Процесс учреждения коммерческих организаций регулируется нормами ГК РФ, федеральных законов о соответствующих организационно-правовых формах коммерческих организаций, Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»10 (далее — Закон о регистрации).
Учреждение коммерческой организации можно условно разделить на три стадии.
1. Разработка документов, необходимых для регистрации коммерческой организации.
2. Государственная регистрация коммерческой организации.
3. Формирование минимального обособленного имущества коммерческой организации, гарантирующего права ее кредиторов.
1. Разработка документов, необходимых для регистрации коммерческой организации. Согласно ст. 12 Закона о регистрации при государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются:
• подписанное заявителем заявление о государственной регистрации;
• решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соо
...
