автордың кітабын онлайн тегін оқу Финансово-правовые аспекты организации банковской системы
Е. М. Бутаева
Финансово-правовые аспекты организации банковской системы
Учебное пособие
Информация о книге
УДК 347.73(075.8)
ББК 67.404.2я73
Б93
Автор:
Бутаева Е. М., кандидат юридических наук, доцент образовательно-научного кластера «Институт управления и территориального развития» Балтийского федерального университета имени Иммануила Канта.
Рецензенты:
Андреева Е. М., доктор юридических наук, доцент, заведующая кафедрой финансового права Санкт-Петербургского государственного экономического университета;
Попова О. В., кандидат юридических наук, директор Центра контроля, финансового анализа и стратегического комплаенса Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации.
В предлагаемом учебном пособии освещены вопросы организации банковской системы в Российской Федерации и правового регулирования банковской деятельности. Пособие посвящено публично-правовым аспектам функционирования банковской системы. Изложение материала сопровождается примерами из правоприменительной практики. Практический блок заданий построен на анализе материалов судебной практики.
Законодательство приведено по состоянию на 1 декабря 2022 г.
Учебное пособие рассчитано на студентов бакалавриата, обучающихся по направлению «Юриспруденция», студентов экономических специальностей, изучающих банковское право, всех лиц, интересующихся современным финансово-правовым устройством банковской системы России.
УДК 347.73(075.8)
ББК 67.404.2я73
© Бутаева Е. М., 2023
© ООО «Проспект», 2023
Предисловие
Без финансов государство не может обойтись, и ими обусловливается и политический рост государства, и движение истории. Много политических перемен и потрясений в общественном быту произошло по поводу расстроенных финансов, и, может быть, политическая карта каждого государства была бы иная, если бы оно не переживало финансовых кризисов.
В. А. Лебедев
Экономическая основа функционирования любого государства – финансовые и товарно-денежные отношения. Государство зародилось благодаря общности интересов людей в границах определенной территории, и общность интересов была вызвана необходимостью решения политических и экономических вопросов в процессе общежития. Период становления государственности совпадает с периодом развития фискальной системы, организацию которой взяла на себя политическая (управленческая) элита. Появление и развитие фискальной системы было обусловлено необходимостью финансового обеспечения государственного аппарата и потребностью в обеспечении расходов, связанных с выполнением политической элитой оборонительных и управленческих функций. По мере развития товарно-денежных отношений и накопления капиталов как в публичных (государственных) фондах (бюджетах), так и в руках частных лиц появилась необходимость в сохранности денежных средств. Избыток капитала в руках его владельца порождал и желание его ссудить, одолжить с выгодой для себя. Так появился институт кредитования. Усложнение экономических отношений, накопление капитала обусловили появление, а затем и рост банковских организаций.
Современную финансовую инфраструктуру любого государства сегодня вряд ли можно представить без банковского сектора. Он обеспечивает сохранность денежных средств, позволяет совершать быстрые, безопасные и удобные расчеты, поощряет инвестирование, выдает гарантии, позволяет кредитоваться. Государство и общество заинтересованы в существовании банковских организаций. Развитие финансовых технологий (финтех) значительно удешевляет и ускоряет процесс развития бизнеса. Финтех дает новый импульс предпринимательской среде, а значит, и экономике в целом. Не все, но значимые с точки зрения политики и экономики области общественных отношений, в силу историко-правовой традиции, подлежат государственному регулированию. Банковские услуги и банковская деятельность относятся к той стороне экономических отношений, которые, в силу их социальной значимости, должны быть урегулированы государством с помощью норм права. Специалисты отмечают возрастающую роль правового регулирования банковской деятельности усилением ее значимости в финансовой системе: «Функционирование банковских систем тесным образом переплетается с функционированием денежных систем, с осуществлением задач денежно-кредитной политики, основная из которых состоит в защите и обеспечении устойчивости национальной валюты. Реализация целей денежно-кредитной политики также обуславливает значительное публичное воздействие на функционирование кредитных институтов и существование специальных органов, осуществляющих денежно-кредитную политику, воздействующих с помощью специфических способов (так называемых инструментов денежно-кредитной политики) на денежную массу, находящуюся в обращении, на темпы инфляции и, как следствие, на экономическое развитие, занятость и т. д.»1. Появление новых технологий и способов оказания банковских услуг побуждают государство заниматься правотворчеством, в связи с чем массив нормативно-правовых актов, регулирующих банковскую деятельность, увеличивается. Негативные тенденции, такие как попытки криминализировать банковскую деятельность, тоже вызывают к жизни новые правовые нормы, в данном случае нормы, ужесточающие требования к кредитным организациям и иным участникам банковских правоотношений. Это значительно усложняет процесс изучения предмета банковского права. Однако подобная сложность оправдана для юриста приобретением новых знаний, которые на практике помогут принимать квалифицированные, грамотные и выверенные решения.
Банковское право регулирует отношения, складывающиеся по поводу оказания банковских услуг, а также функциональные отношения по поводу организации и деятельности кредитных организаций. Целью учебного пособия является анализ финансово-правовых норм, регулирующих вопросы организации и функционирования банковского сектора. Задачи учебного пособия состоят в том, чтобы:
— представить читателям анализ нормативно-правовых актов о кредитных организациях и банковской деятельности;
— классифицировать виды кредитных организаций, показать порядок их государственной регистрации и условия лицензирования;
— помочь изучить юрисдикционные полномочия Центрального банка Российской Федерации как первого уровня банковской системы;
— проанализировать институт банковского надзора, его роль в государственном регулировании банковской деятельности.
В соответствии с данными задачами и целью написания учебного пособия структурно работа состоит из трех глав и блока практических заданий, основанного на анализе материалов судебной практики.
Первая глава описывает банковскую систему глазами юриста и дает представление о нормативно-правовом регулировании деятельности кредитных организаций, их статусе, правах и обязанностях. Вторая глава представляет собой исследование исключительных полномочий Центрального Банка РФ в регулировании банковской деятельности, его роли в управлении финансовым рынком. Вторая глава подчеркивает полномочия Банка России в сфере организации наличного денежного обращения, в управлении кредитно-денежными ресурсами страны. Третья глава сконцентрирована на вопросах анализа контрольно-надзорных полномочий Центрального Банка РФ и посвящена как нормативно-правовому регулированию, так и правоприменительной практике.
Прочтение, изучение и анализ материала, изложенного в настоящем учебном пособии, позволит:
1. Сформировать систему знаний о:
— роли банковского сектора в финансовой деятельности государства и в экономике в целом;
— современном устройстве банковского сектора с точки зрения нормативно-правового регулирования;
— специфике банковского контроля и надзора, который осуществляет Центральный Банк России, нормативно-правовых источниках такого контроля и надзора;
— правовом регулировании банковской деятельности;
— кредитных организациях как субъектах банковской деятельности и особенностях их правового положения;
— функциональном диапазоне и правовом статусе Банка России и его взаимоотношениях с кредитными организациями;
— процессе регистрации кредитных организаций и процедуре получения лицензии;
— порядке отзыва лицензий у кредитных организаций.
2. Приобрести необходимые в профессиональной среде компетенции по:
— применению норм финансового и банковского права в конкретных ситуациях с учетом превалирующего императивного метода в регулировании вопросов, связанных с созданием и функционированием банковской системы;
— ориентировке в нормативно-правовых актах и специальной правовой литературе;
— анализу нормативно-правовых актов и толкованию финансово-правовых норм;
— поиску и обработке научной и нормативной информации;
— разрешению конкретных ситуаций, связанных с применением финансово-правовых норм (при решении задач и заданий, являющихся частью настоящего учебного издания).
3. Воспитать и привить навыки:
— профессиональной финансово-правовой культуры;
— ориентировки в экономико-социальных процессах, протекающих в современном российском обществе;
— превенции правонарушений в банковской практике;
— использования материалов судебной практики в правоприменительной деятельности и в процессе толкования финансово-правовых норм.
В учебном пособии учтены новеллы из федерального законодательства и актов Банка России, представлены взгляды авторитетных ученых, долгое время занимавшихся вопросами публичного банковского права и вопросами финансово-правового устройства банковского сектора.
[1] Рождественская Т. Э. Банковский надзор на современном этапе: понятие, цели, принципы // Вестник университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА). 2015. № 3 (7). С. 161–171.
Принятые сокращения
| РФ | — | Российская Федерация |
| ГК РФ | — | Гражданский кодекс Российской Федерации |
| НК РФ | — | Налоговый кодекс Российской Федерации |
| РГ | — | Российская газета |
| ЦБ РФ или Банк России | — | Центральный Банк Российской Федерации |
| СЗКО | — | системно значимые кредитные организации |
| Закон о ЦБ РФ или ФЗ № 86 | — | Федеральный закон от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» |
| Закон о банках или ФЗ № 395-1 | — | Федеральный закон от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности» |
| Закон о микрофинансовой деятельности или ФЗ № 151 | — | Федеральный закон «О микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях» от 2 июля 2010 г. № 151-ФЗ |
| Закон о противодействии легализации доходов или ФЗ № 115 | — | Федеральный закон «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ |
| Закон о страховании вкладов или ФЗ № 177 | — | Федеральный закон «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» от 23 декабря 2003 г. № 177-ФЗ |
| Закон о ломбардах или ФЗ № 196 | — | Федеральный закон «О ломбардах» от 19 июля 2007 г. № 196-ФЗ |
| Закон о платежной системе или ФЗ № 161 | — | Федеральный закон «О национальной платежной системе» от 27 июня 2011 г. № 161-ФЗ |
| Закон о клиринговой деятельности или ФЗ № 7 | — | Федеральный закон «О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте» от 7 февраля 2011 г. № 7-ФЗ |
| НКО | — | небанковская кредитная организация |
| РНКО | — | расчетная небанковская кредитная организация |
Глава 1. БАНКОВСКАЯ СИСТЕМА И ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ БАНКОВСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
План главы
1.1. Система нормативных правовых актов о кредитных организациях и банковской деятельности.
1.2. Понятие банка и кредитной организации. Виды кредитных организаций.
1.3. Порядок государственной регистрации и лицензирования кредитных организаций.
1.1. Система нормативных правовых актов о кредитных организациях и банковской деятельности
Систему государственного регулирования банковской деятельности в широком смысле можно представить как способ государственно-властного воздействия на кредитные структуры посредством установления общеобязательных норм и правил организации финансовой деятельности и осуществление контроля за их соблюдением. В узком смысле система государственного регулирования деятельности кредитных организаций представлена в реализации Центральным Банком РФ полномочий по установлению правовых норм, регламентирующих организационно-правовую деятельность финансово-кредитных учреждений, и полномочий по проверке в соответствующих организациях правовых установлений в области лицензируемой кредитно-финансовой деятельности.
Тосунян Г. А. пишет о том, что «особое положение кредитно-банковской системы в жизнедеятельности общества, и, соответственно, наличие глубокого публичного интереса к ней требуют, чтобы все ее основные структурно-функциональные характеристики, а также алгоритмы ее поведения в различных стандартных ситуациях были регламентированы государством посредством законов прямого действия»2.
Ряд специалистов отмечают, что бесперебойное и надежное «развитие национальной экономики сопровождается увеличением объема финансовых операций и повышением значимости отечественного банковского сектора. Банковская система, являясь одним из важнейших звеньев рыночной экономики, оказывает огромное разностороннее воздействие на жизнедеятельность общества в целом. Она не только обеспечивает механизм межвидового и межрегионального перераспределения денежного капитала, но и служит ключевым элементом расчетного и платежного механизмов хозяйственной системы страны»3. В таких условиях роль права как социального регулятора, в том числе экономических отношений, возрастает. Ценность права на современном этапе состоит в том, что «право формирует нормативный эквивалент экономических отношений и является универсальным инструментом управления, способным обеспечить решение большинства поставленных задач, достижение требуемых целей, формирование необходимого баланса интересов. До начала экономической реформы в России основная задача, которую решала правовая система, состояла в том, чтобы придать юридическую силу политически мотивированному решению. В настоящее время поиск решения осуществляется на основе экономического анализа общественных отношений»4. Возрастающая роль банковского сектора в финансовой системе любого государства актуализирует вопрос о проработке экономически выгодной как частным, так и публичным субъектам системы правового регулирования. Совершенно справедливо подчеркивается, что «специфика банковской деятельности, особенности положения кредитных организаций как субъектов в публично-правовых и частноправовых отношениях, от которых зависит благополучие огромного числа их клиентов и вкладчиков, за счет средств которых кредитные организации осуществляют предпринимательскую деятельность в своих частных интересах, требуют специального регулирования на законодательном уровне. Поэтому с учетом имеющейся специфики предмета правового регулирования будет корректно говорить о банковском праве как о комплексном формировании в системе законодательства, т. е. о совокупности нормативных правовых актов, взаимодействующих между собой и регламентирующих общественные отношения в сфере банковской деятельности»5.
Банковское законодательство имеет комплексный характер и состоит:
1) из публично-правовых норм, основанных на императивном методе;
2) частно-правовых норм, регулирующих правоотношения, возникающие на основе договора.
Подтверждение такому выводу содержится в Федеральном законе от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности», который устанавливает, что нормативно-правовое регулирование банковской деятельности реализуется на основе норм Конституции России, Закона о банковской деятельности, Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», другие федеральные законы и нормативные акты Банка России также регулируют сферу банковской деятельности6. Вышесказанное означает, что источниками правового регулирования банковской деятельности не могут выступать акты Правительства или иные подзаконные акты. Исключения в подзаконном нормативно-правовом регулировании составляют акты Банка России, что обусловлено спецификой его юрисдикционных полномочий.
В первую очередь следует учитывать, что банковское законодательство основано на конституционных установлениях. Статья 71 Конституции к ведению Российской Федерации относит правовую регламентацию на территории страны основ функционирования единого рынка; финансовое, валютное, кредитное, таможенное регулирование; денежную эмиссию. Эта же статья закрепляет за федеральным центром полномочия по установлению правовых основ ценовой политики. Это говорит о том, что федеральные экономические службы, включая федеральные банки, также входят в предмет ведения Российской Федерации. Единые государственно-правовые подходы в регулировании призваны гарантировать свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, обеспечить поддержку конкуренции и свободу экономической деятельности всем хозяйствующим субъектам вне зависимости от формы собственности, на которых они основаны. Финансовая безопасность государства — элемент национального суверенитета. Естественно, что гарантией такой безопасности выступают непосредственно деньги как средство расчетов и платежей. В связи с этим обстоятельством ст. 75 Конституции РФ определяет, что денежная эмиссия — функция Центрального банка РФ. Он монопольно владеет полномочием по выпуску в обращение рубля, в задачи его функционирования вменяется обеспечение устойчивости рубля как национальной валюты. Конституция имеет прямое действие и непосредственное применение на территории нашей страны.
Частноправовой блок отрасли банковского права основан на положениях ГК РФ. Кодекс содержит общие нормы о сделках и правилах исполнения обязательств, в том числе в кредитной сфере, закрепляет нормы за ненадлежащее и несвоевременное исполнения обязательств. В положениях кодекса урегулированы расчетные отношения, которые также отнесены к договорным обязательствам. Кодифицированным актом в сфере гражданских отношений установлены правовые основы образования юридических лиц, к которым относятся и кредитные организации, общие требования к порядку реорганизации и ликвидации юридических лиц.
Финансово-правовые нормы, основанные на императивном методе и устанавливающие основы функционирования банковской системы, взаимодействуют с нормами частного права, в первую очередь с теми гражданско-правовыми установлениями, которые регулируют правоотношения в сфере расчетов, банковского вклада и банковского счета. Органической основой такого взаимодействия является юридическая цель правового регулирования банковской деятельности — защита финансовых прав публичных и частных субъектов, а также обеспечение надежности, безопасности и стабильности банковского сектора. Иллюстрацией к такому доводу служат, например, положения гражданского законодательства о банковском счете и банковском вкладе.
ГК РФ в ст. 845 указывает, что:
1. Договор банковского счета — это договорное правоотношение между банком и клиентом, где банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету.
2. Банковская организация может использовать имеющиеся на счете клиентские денежные средства, гарантируя при этом право клиента беспрепятственно распоряжаться этими средствами.
3. Кредитная организация не вправе определять и контролировать направления использования денежных средств клиента и устанавливать другие, не предусмотренные законом или договором счета ограничения для клиента.
ГК РФ в ст. 834 признает, что по договору банковского вклада:
— банк, принявший от вкладчика денежную сумму (вклад), обязуется возвратить эту сумму и выплатить проценты на нее на условиях и в порядке, предусмотренных договором;
— к правоотношениям сторон применяются правила публичного договора.
Данные нормы при всей диспозитивности ограничивают права кредитной организации на распоряжение денежными средствами клиента, а также говорят о том, что по требованию клиента договор может быть расторгнут, а средства подлежат возврату. Эти положения защищают права клиента кредитной организации и соотносятся с повесткой государственного регулирования банковской деятельности, в основу которой положен принцип охраны законных интересов банковских правоотношений. Цель защиты прав потребителей финансовых услуг преследует и ст. 834 ГК РФ, которая к договору банковского вклада, в котором вкладчиком является гражданин, применяет нормы о публичном договоре. Нормативная гражданско-правовая защита в последнем случае лишает банк возможности отказать гражданину открыть вклад на объявленных условиях. Правовая природа договора банковского вклада, учитывающая публичный характер такого договора, описана и в практике Конституционного Суда: «Гражданский кодекс Российской Федерации, называющий свободу договора одним из основных начал гражданского законодательства, предусматривает в качестве ее ограничения, в частности, институт публичного договора, в рамках которого исключается право лица, осуществляющего предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, оказывать предпочтение одному лицу перед другим лицом в отношении заключения и условий публичного договора, за исключением случаев, предусмотренных законом или иными правовыми актами (ст. 426 ГК РФ), и институт договора присоединения, условия которого, определенные одной из сторон, должны приниматься другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (ст. 428 ГК РФ). К договорам присоединения относится и договор банковского вклада, условия которого в соответствии с п. 1 ст. 428 ГК РФ определяются одной стороной (банком) в стандартных формах и который признается публичным договором, если другой стороной (вкладчиком) является гражданин (п. 2 ст. 834 ГК РФ), что позволяет учесть специфику договора банковского вклада с гражданами, которые, заключая его с целью получения процентов по вкладу, осуществляют тем самым экономическую деятельность, и достичь баланса интересов его сторон на основе вытекающих из ст. 19 и 55 (ч. 3) Конституции РФ принципов равенства и пропорциональности, не затрагивая при этом самого существа свободы договора. В соответствии с правовой позицией Конституционного Суда… граждане-вкладчики как сторона в договоре банковского вклада обычно лишены возможности влиять на его содержание, что для них является ограничением свободы договора и потому требует соблюдения принципа соразмерности, в силу которого гражданин как экономически слабая сторона в этих правоотношениях нуждается в особой защите своих прав, и влечет необходимость в соответствующем правовом ограничении свободы договора и для другой стороны, т. е. для банков, с тем чтобы реально гарантировать соблюдение конституционного принципа равенства при осуществлении предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Конституция РФ, закрепляя в ст. 35 (ч. 1), что право собственности охраняется законом, возлагает тем самым на государство обязанность обеспечить и охрану прав конкретного собственника, каковым является гражданин-вкладчик, который, размещая принадлежащие ему денежные средства во вкладах, несет определенный риск, и действия которого, осуществляемые в личных интересах, имеют также публичное значение, поскольку сбережения населения являются устойчивым источником ресурсной базы, необходимой для инвестиций и долгосрочного кредитования. Как следует из правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации… конституционно-правовыми гарантиями должны обеспечиваться и безналичные денежные средства, существующие в виде записи на банковском счете их обладателя, которые по своей природе представляют собой охватываемое понятием имущества обязательственное требование к банку»7.
ГК РФ регулирует расчеты, столь распространенные в банковской практике. Нормы о них содержатся в гл. 46 и относятся к ч. 2 ГК РФ, которая устанавливает правила заключения, исполнения и прекращения отдельных видов гражданско-правовых обязательств. Следовательно, расчеты в банковской сфере полной мере относятся к договорным отношениям.
ГК РФ в ст. 861 устанавливает формы расчетов. Они могут быть наличными и безналичными.
Граждане вправе производить расчеты в безналичном порядке или же наличными денежными средствами без ограничения суммы в случаях, если такие расчеты не связаны с предпринимательской деятельностью. Для юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность, устанавливается безналичный порядок расчетов. В этих случаях не исключены и расчетные отношения наличными деньгами, но с учетом ограничений, установленных законом.
Безналичные расчеты представляют собой перевод денежных средств банковскими и иными кредитными организациями. Перевод может осуществляться как по открытому в кредитном учреждении счету, так и без открытия банковского счета. Такие правоотношения регулируются законами, банковскими правилами и договором.
Статья 862 ГК РФ описывает виды безналичных расчетов. Это расчеты в форме:
— платежных поручений;
— аккредитива;
— инкассо;
— чеков.
Допускаются и иные формы расчетных отношений, предусмотренных законом, банковскими правилами или обычаями, свойственными банковской практике. Диспозитивность гражданско-правовых установлений проявляется в том, что стороны могут выбрать и установить в договорном порядке любую из форм расчетов. Однако при этом сами банковские организации руководствуются нормативными правовыми актами ЦБ РФ о правилах проведения расчетов в кредитных учреждениях.
Несмотря на диспозитивность договорных отношений в кредитной сфере и в расчетных отношениях, есть права клиента, на которые он вправе рассчитывать всегда и вне зависимости от условий договора. Защищая права клиента, нормы ГК РФ в ст. 857 устанавливают безусловное право клиента на банковскую тайну. Согласно установлениям данной нормы, банковская организация при совершении операций гарантирует тайну банковского счета и вклада, операций по счету и сведений о клиенте. Информация, относящаяся к банковской тайне, предоставляется только самому клиенту или его представителю, в бюро кредитных историй на основаниях и в порядке, которые предусмотрены законом. Банковская тайна подлежит раскрытию государственным органам власти и их должностным лицам, а также иным лицам, но строго в тех случаях и в порядке, которые предусмотрены законом. Случаи и порядок предоставления органам власти информации, относящийся к банковской тайне, описаны в ст. 26 Закона о банках. Клиент, в случае нарушения правового режима банковской тайны и разглашения таких сведений, имеет право потребовать от банка возмещения возникших убытков.
Владея финансовыми ресурсами и обеспечивая расчеты, банки становятся владельцами мощных информационных ресурсов, которые представляют особый интерес для органов государственного финансового контроля и, прежде всего, для налоговой службы.
Законодатель вменил банкам ряд обязанностей, важных для фискального контроля, осуществляемого от имени государства. Согласно нормам Налогового кодекса банковские организации открывают счета, депозиты и предоставляют право использовать корпоративные электронные средства платежа для переводов электронных денежных средств резидентам и нерезидентам при подтверждении сведений о государственной регистрации и постановке на учет в налоговом органе. Это положение Налогового кодекса РФ подкреплено и охранительной нормой: в случае, если банком или другой кредитной организацией открывается счет организации или индивидуальному предпринимателю без предъявления свидетельства о постановке на учет в налоговом органе, для должностных лиц наступает административная ответственность по ст. 15.7 КоАП РФ.
Банковское учреждение обязано сообщить в «налоговый орган по месту своего нахождения информацию об открытии или о закрытии счета, вклада (депозита), об изменении реквизитов счета, вклада (депозита) организации, индивидуального предпринимателя, физического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем, о предоставлении права или прекращении права организации, индивидуального предпринимателя использовать корпоративные электронные средства платежа для переводов электронных денежных средств, о предоставлении права или прекращении права физического лица использовать персонифицированные электронные средства платежа для переводов электронных денежных средств, о предоставлении права или прекращении права физического лица, в отношении которого в соответствии с законодательством Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма проведена упрощенная идентификация, использовать неперсонифицированные электронные средства платежа для переводов электронных денежных средств, а также об изменении реквизитов электронных средств платежа»8. Сведения передаются в налоговый орган в электронной форме в течение трех дней со дня соответствующего события в порядке, утвержденном Центральным банком России.
На банки возложена обязанность предоставлять ФНС информацию в виде справки о наличии банковских счетов, вкладов (депозитов) и (или) об остатках финансовых средств либо драгоценных металлов. Причем субъектами, в отношении которых предоставляется такая информация, являются не только организации и индивидуальные предприниматели, но и физические лица, не ведущие хозяйственную деятельность. Сведения предоставляются как по безналичным средствам, так и по электронным денежным средствам. Запрос налоговой службы должен быть мотивированным. Основанием для запроса справок о состоянии счетов и вкладов могут быть проверки налогоплательщиков — владельцев счетов и вкладов. Истребование документов и информации, принятое решение о взыскании налога, вынесенное решение о приостановлении операций по счетам организации, индивидуального предпринимателя также являются основаниями для направления мотивированного запроса в банковскую структуру. Справки со стороны налоговых органов могут быть запрошены только в случае наличия согласия руководителя вышестоящего налогового органа или руководителя (заместителя руководителя) ФНС РФ. Мотивированный запрос может обязать банк предоставить фискальной службе «копии паспортов лиц, имеющих право на получение (распоряжение) денежных средств, находящихся на счете клиента, доверенностей на получение (распоряжение) денежных средств, находящихся на счете клиента, документов, определяющих отношения по открытию, ведению и закрытию счета клиента (включая договор на открытие счета, заявление на открытие (закрытие) счета, договор на обслуживание с использованием системы «клиент — банк», документы и информацию, предоставляемые клиентом (его представителями) при открытии счета), карточек с образцами подписей и оттиска печати, а также информацию в электронной форме или на бумажном носителе о бенефициарных владельцах, выгодоприобретателях»9.
Терминологическая справка
Электронными денежными средствами являются «денежные средства, которые предварительно предоставлены одним лицом (лицом, предоставившим денежные средства) другому лицу, учитывающему информацию о размере предоставленных денежных средств без открытия банковского счета (обязанному лицу), для исполнения денежных обязательств лица, предоставившего денежные средства, перед третьими лицами и в отношении которых лицо, предоставившее денежные средства, имеет право передавать распоряжения исключительно с использованием электронных средств платежа. При этом не являются электронными денежными средствами денежные средства, полученные организациями, осуществляющими профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, клиринговую деятельность, деятельность оператора финансовой платформы, деятельность по организации привлечения инвестиций, деятельность по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, деятельность операторов информационных систем, в которых осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, и (или) деятельность операторов обмена цифровых финансовых активов и осуществляющими учет информации о размере предоставленных денежных средств без открытия банковского счета в соответствии с законодательством, регулирующим деятельность указанных организаций»10.
Целый ряд федеральных законов регулирует вопросы публичных правоотношений в банковской сфере. Это Федеральные законы:
— «О банках и банковской деятельности» от 2 декабря 1990 г. № 395-111;
— «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» от 26 марта 1998 г. № 41-ФЗ12;
— «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ13;
— «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ14;
— «О несостоятельности (банкротстве)» от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ15;
— «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» от 23 декабря 2003 г. № 177-ФЗ16;
— «О ломбардах» от 19 июля 2007 г. № 196-ФЗ17;
— «О микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях» от 2 июля 2010 г. № 151-ФЗ18;
— «О национальной платежной системе» от 27 июня 2011 г. № 161-ФЗ19;
— «О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте» от 7 февраля 2011 г. № 7-ФЗ20;
— «О потребительском кредите (займе)» от 21 декабря 2013 г. № 353-ФЗ21;
— «Об открытии банковских счетов и аккредитивов, о заключении договоров банковского вклада, договора на ведение реестра владельцев ценных бумаг хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение для оборонно-промышленного комплекса и безопасности Российской Федерации, и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» от 21 июля 2014 г. № 213-ФЗ22;
— «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» от 31 июля 2020 г. № 259-ФЗ23.
Важное регуляторное значение для банковской сферы имеют Федеральные законы «О банках и банковской деятельности» и «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)». На это указывает сам Закон о банках, который говорит, что «правовое регулирование банковской деятельности осуществляется Конституцией Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, Федеральным законом «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», другими Федеральными законами, нормативными актами Банка России»24. Он же устанавливает, что банковская система России включает в себя Банк России, кредитные организации, а также представительства иностранных банков.
Закон о банках и банковской деятельности содержит указание на наименование и виды кредитных и некредитных организаций, требования к таким организациям, виды лицензий, этапы и документы, необходимые для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций. Закон раскрывает понятие банковских операций путем перечисления ряда организационно-технических процессов, которые имеют и правовое значение. Если соотносить ГК РФ и нормы Закона о банках, то можно увидеть, что банковские операции подпадают под признаки гражданско-правовых сделок. К банковским операциям относятся:
1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады, которые могут определяться возвратом денежных средств по требованию и на определенный срок, размещение привлеченных средств от своего имени и за свой счет;
2) открытие и ведение банковских счетов;
3) выполнение денежных переводов по поручению клиентов — физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;
4) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание;
5) купля-продажа иностранной валюты;
6) привлечение драгоценных металлов во вклады, их размещение от своего имени и за свой счет;
7) открытие и ведение банковских счетов в драгоценных металлах (исключение составляют монеты из драгоценных металлов), в том числе переводы по таким вкладам;
8) переводы денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств.
Как самостоятельный хозяйствующий субъект сама кредитная организация вправе осуществлять следующие сделки:
1) выдавать поручительство за третьих лиц, предусматривающее исполнение в денежной форме;
2) приобретать право требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;
3) осуществлять доверительное управление денежными средствами и иным имуществом в договорном порядке;
4) проводить операции с драгоценными металлами, монетами из драгоценных металлов;
5) предоставлять в аренду физическим и юридическим лицам специальные помещения или сейфы для хранения документов и ценностей;
6) производить лизинговые операции;
7) оказывать консультационные и информационные услуги;
8) выдавать банковские гарантии.
Понятие банковской деятельности официально не представлено в законодательстве. Ученые под банковской деятельностью понимают «совокупность банковских операций и сделок, совершаемых кредитными организациями и иными субъектами права в порядке и на условиях установленных законом»25. Конечно, можно своего рода дополнить законодателя и при помощи системного анализа как правовой, так и экономической литературы, можно сформулировать обозначенное понятие. В специальной правовой литературе показано: «Банковская деятельность в экономическом смысле — «покупка» и «продажа» товара особого рода — денег и (или) ценных бумаг (капитала) — и его перераспределение. Эта деятельность доступна и осуществляется не только кредитными организациями, но и многими другими субъектами предпринимательской деятельности… упоминаемыми микрофинансовыми организациями, профессиональными участниками рынка ценных бумаг и др. В рамках этой деятельности совершаются и операции, формально не отнесенные к банковским. В юридическом смысле банковская деятельность — это осуществление банковских операций, перечисленных в ст. 5 Закона о банках, совершаемых исключительно субъектами банковской системы — кредитными организациями и Банком России»26. Применительно к теме настоящего учебного пособия, а именно к вопросам финансово-правового устройства банковской системы, следует отметить, что понимание и приравнивание банковской деятельности исключительно к осуществлению кредитной организацией банковских операций более подходит к тому императивному методу, который использует финансово-правовая наука. Однако, если коснуться банковского права, где применим как императивный, так и диспозитивный метод правового регулирования, то придется признать, что и микрофинансовые и микрокредитные организации также занимаются банковской деятельностью, хотя сама банковская система России согласно нормам закона о банках состоит только из ЦБ РФ и кредитных организаций. Все дело в том, что за рядом научных публикаций и вновь вводимых в жизнь федеральных законов и само финансовое право как наука и учебная дисциплина приобретает новый, обогащенный характер — расширяется круг общественных отношений, регулируемых финансово-правовыми нормами, появляются новые субъекты финансовых правоотношений, а значит — финансового права. Весьма вероятно, что очень скоро и микрофинансовые организации будут включены в круг субъектов, осуществляющих банковскую деятельность.
Федеральный закон от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» устанавливает организационно-правовой статус ЦБ РФ, характеризует его полномочия в кредитно-денежной сфере, устанавливает правила взаимоотношений с кредитными организациями. Закон наделяет ЦБ РФ нормотворческими полномочиями в банковской сфере, устанавливает пределы банковского регулирования и надзора. Исключительным правом ЦБ РФ является право устанавливать и публиковать официальные курсы иностранных валют по отношению к рублю. Как устанавливает ст. 58 Закона № 86-ФЗ, Банк России не имеет права требовать от финансово-кредитных учреждений исполнения несвойственных им функций, запрашивать не предусмотренную федеральными законами информацию о клиентах.
Появление новых тенденций в сфере кредитования обусловило принятие новых специальных законов. С целью регулирования правоотношений, связанных с выдачей финансовыми организациями небольших сумм займа, в 2010 г. был принят Федеральный закон о микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях (далее — ФЗ №-151)27. Он установил основы осуществления микрофинансовой деятельности, определил порядок функционирования микрофинансовых организаций, закрепил размер, порядок и условия предоставления микрозаймов.
Микрозаем — заем, предоставляемый займодавцем заемщику на условиях, предусмотренных договором займа, в сумме, не превышающей предельный размер обязательств заемщика перед займодавцем по основному долгу. Размер такого микрозайма определяется договором, сумма которого не должна быть выше суммы, установленной федеральным законом. На правоотношения по микрокредитованию распространяются нормы закона о потребительском кредите (займе), который был принят в 2013 г. в развитие норм о микрокредитной деятельности. Данный закон установил правила предоставления потребительского кредита физическим лицам по кредитным договорам и договорам займа28. Закон не регулирует отношения по коммерческому кредитованию и предназначен для упорядочения отношений, связанных с выдачей кредита (займа) для личных потребительских нужд.
Микрозаймы предоставляются в рублях на основании договора микрозайма. Порядок и условия предоставления микрозаймов разрабатываются микрофинансовой компанией и утверждаются органом управления такой компании. Закон устанавливает, что условия предоставления микрозаймов должны быть доступны всем заинтересованным лицам и в качестве обязательных должны содержать следующие сведения:
1) порядок подачи заявки на предоставление микрозайма и процедуру ее рассмотрения;
2) алгоритм заключения договора о займе и порядок выдачи информации о графике платежей;
3) иные условия, установленные внутренними документами микрофинансовой компании, которые не раскрыты в договоре о микрозайме.
Микрозайм может быть целевым, что в подобном случае должно быть предусмотрено в договоре кредитования. Соответствующая оговорка, совершенная в договорном порядке, предоставляет право микрофинансовой организации контролировать целевое направление займа, а на заемщика возлагает обязанность обеспечить возможность такого контроля.
Закон закрепляет важную норму, согласно которой правилами предоставления микрозаймов не могут диктоваться условия, определяющие права и обязанности сторон по договору. В случае, если правила предоставления микрозаймов будут включать условия, входящие в противоречие с условиями договора о займе, будут применяться положения договора. В этой норме мы видим гарантию прав заемщика, поскольку сила договора, подписанного двумя сторонами выше, чем юридическая сила внутреннего локального акта, принятого в одностороннем порядке.
Статья 9 Закона №-151 устанавливает права и обязанности для микрофинансовой организации, которая вправе:
1) запрашивать у лица, подавшего заявку на получение займа, документы и сведения, необходимые для решения вопроса о предоставлении кредита и доказывающие обеспеченность исполнения обязательств по договору;
2) выдавать мотивированный отказ от заключения договора микрозайма;
3) осуществлять наряду с микрофинансовой деятельностью иную деятельность, предусмотренную учредительными документами, в том числе выдавать займы юридическим и физическим лицам под обеспечение ипотекой;
4) привлекать денежные средства в виде займов и (или) кредитов, взносов и пожертвований.
Микрофинансовая организация обязана:
1) предоставить полную и достоверную информацию о порядке и условиях предоставления займа, о правах и обязанностях должника как стороны по договору;
2) разместить копию правил предоставления микрозаймов в общедоступном месте для заинтересованных лиц, в том числе в сети Интернет;
3) довести до потенциального должника информацию о перечне и размере всех платежей, связанных с заключением договора микрозайма, а также платежей, которые могут наступить в результате нарушения условий договора микрозайма;
4) предоставить гарантии сохранения тайны об операциях своих клиентов с денежными средствами;
5) обеспечить работу системы электронного документооборота с Центральным банком России и своего официального сайта с доменным именем, входящим в национальную доменную зону;
6) соблюдать экономические нормативы и макропруденциальные лимиты.
Потенциальный займодавец вправе:
1) знакомиться с правилами предоставления микрозаймов, которые утверждены в финансовой организации;
2) получать полную и достоверную информацию об условиях предоставления микрозайма, включая сведения обо всех платежах, связанных с получением, обслуживанием и возвратом микрозайма.
В свою очередь лицо, претендующее на получение займа, обязано представлять документы и сведения, запрашиваемые микрофинансовой организацией.
Должник по договору микрозайма вправе распоряжаться денежными средствами, которые получены от микрофинанасовой компании на условиях, установленных договором.
С целью защиты прав должников, а также для недопущения роста просроченной задолженности ст. 12.1 Закона №-151 ограничивает начисление процентов и иных платежей при просрочке исполнения обязательств по займу. Согласно положениям данной статьи в случаях, если срок возврата потребительского займа не превышает один год, кредитор вправе начислять заемщику (физическому лицу) неустойку только на непогашенную часть суммы основного долга. Эти особенности штрафных санкций должны содержаться на первой странице договора потребительского займа перед таблицей, именующей индивидуальные условия займа.
Ломбард является еще одной организацией, которая, как и микрофинансовая, вправе предоставлять потребительские займы в порядке, предусмотренном Законом о потребительском кредитовании. Ломбард — это хозяйственное общество, которое в качестве основного вида деятельности предоставляет краткосрочные займы гражданам под залог принадлежащих им движимых вещей, предназначенных для личного потребления, и хранит вещи. Сведения о ломбарде в обязательном порядке подлежат внесению в государственный реестр ломбардов. В отличие от банковской организации ломбард не вправе привлекать денежные средства физических лиц, т. е. открывать и обслуживать счета и вклады. Ломбард обязан выполнять предписания и запросы Центрального банка России, представлять регулятору отчетность и иную информацию, в том числе путем обмена электронными документами и сообщениями.
Еще один вид коммерческой деятельности, который получил интенсивное развитие в финансовой сфере, а в силу этого подлежал законодательному регулированию — клиринговая деятельность. Клиринг представляет собой расчетные операции по обязательствам контрагентов. Легальное определение не дает, к сожалению, понимания экономической сущности клиринговых операций, поскольку содержит только отсылку к необходимости учета процесса исполнения и прекращения обязательств между контрагентами. Клиринг понимается законодателем как «определение подлежащих исполнению обязательств, возникших из договоров, в том числе в результате осуществления неттинга обязательств, и подготовка документов (информации), являющихся основанием прекращения и (или) исполнения таких обязательств, а также обеспечение исполнения таких обязательств»29. Не очень объемно раскрывает закон и понятие клиринговой деятельности — как деятельности «по оказанию клиринговых услуг в соответствии с утвержденными клиринговой организацией правилами клиринга, зарегистрированными в установленном порядке Банком России»30.
На взгляд автора настоящей работы, экономико-правовой смысл клиринговых операций состоит в расчетах по гражданско-правовым обязательствам между контрагентами путем взаимозачетов и иными способами. Функциональный смысл клиринговой деятельности состоит в том, что организации, занимающиеся такой деятельностью на профессиональной основе, сокращают количество расчетных отношений и неисполненных обязательств за счет их прекращения путем взаимозачетов и иными способами. Естественно, эффект для финансового рынка достигается за счет объема погашения обязательств. С этой целью формируется клиринговый пул, представляющий собой реестр «обязательств, допущенных к клирингу и подлежащих полностью прекращению зачетом и (или) и
...
