Проблемы предпринимательского права

Учебник

Ответственный редактор
кандидат юридических наук
Е. А. Нестеров

---

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК [346+347.7](075.8)

ББК 67.404(2Рос)я73

П78

Рецензенты:

Корякин В. М., доктор юридических наук, профессор, профессор кафедры «Теория права, гражданское право и гражданский процесс» Юридического института Российского университета транспорта (МИИТ);

Капустина Н. В., доктор экономических наук, доцент, профессор департамента экономической безопасности и управления рисками факультета экономики и бизнеса Финансового университета при Правительстве Российской Федерации.

Ответственный редактор кандидат юридических наук, директор Юридического института Российского университета транспорта (МИИТ) Е. А. Нестеров.

В учебнике раскрываются наиболее востребованные юридической наукой и практикой проблемные вопросы предпринимательского права, такие как анализ современных подходов к отраслевой принадлежности, предмету, понятию, методам и принципам предпринимательского права, источники предпринимательского права, субъекты предпринимательской деятельности, правовые проблемы банкротства субъектов предпринимательства, предпринимательский договор как средство осуществления предпринимательской деятельности, актуальные проблемы правового регулирования инновационной предпринимательской деятельности, проблемы правового регулирования и перспективы развития предпринимательской деятельности в условиях цифровой экономики, юридическая ответственность предпринимателя, защита прав и законных интересов предпринимателей, проблемы правового регулирования рекламных услуг как предпринимательской деятельности, эколого-правовые требования, предъявляемые к предпринимательской деятельности, проблемы правового обеспечения государственно-частного партнерства.

Законодательство приведено по состоянию на апрель 2024 г.

Учебник предназначен для углубленного изучения предпринимательского права магистрантами направления подготовки 40.04.01 «Юриспруденция», будет полезен аспирантам, докторантам юридических кафедр, преподавателям правовых дисциплин, практикам в области юридического сопровождения различных видов предпринимательской деятельности и всем интересующимся юриспруденцией.

УДК [346+347.7](075.8)

ББК 67.404(2Рос)я73

© Коллектив авторов, 2024

© Российский университет транспорта (МИИТ), 2024

© ООО «Проспект», 2024

АВТОРСКИЙ КОЛЛЕКТИВ

Данилина Елена Ивановна, доктор юридических наук, профессор — гл. 4;

Ивакин Виктор Иванович, кандидат юридических наук, доцент — гл. 11;

Мамина Оксана Ивановна, кандидат юридических наук, доцент — гл. 8;

Малешина Людмила Михайловна, кандидат технических наук, доцент — гл. 6;

Нестеров Евгений Александрович, кандидат юридических наук — гл. 9;

Полещук Светлана Михайловна, кандидат экономических наук — гл. 2 (параграфы 2.2, 2.3);

Правкин Сергей Алексеевич, кандидат юридических наук, доцент — гл. 3;

Семичева Анастасия Сергеевна, кандидат юридических наук, доцент — гл. 2 (параграф 2.1);

Смирнова Вера Владимировна, кандидат юридических наук, доцент — гл. 1;

Чеботарев Владимир Евгеньевич, кандидат экономических наук, доцент — гл. 10;

Чеботарева Анна Александровна, доктор юридических наук, доцент — предисловие; гл. 7;

Чепус Алексей Викторович, доктор юридических наук — гл. 12;

Шатская Ирина Ивановна, кандидат экономических наук, доцент — гл. 5.

ПРЕДИСЛОВИЕ

Изменения, затрагивающие как экономические, так и правовые аспекты общества, предусматривают совершенствование законодательства в области предпринимательства, что в свою очередь предъявляет особые требования к освоению необходимых компетенций будущими специалистами.

Предпринимательство остается одним из основных звеньев всей экономики в современных условиях. В связи с этим большое значение имеет рост уровня компетентностей руководителей различных уровней, умение правильно оценивать складывающуюся хозяйственную ситуацию, знание правовых и экономических закономерностей развития производства, умение рассчитывать и обосновывать целесообразность внедрения инноваций, находить пути повышения эффективности производства.

В современных условиях издается большое количество трудов и учебников, посвященных тем или иным проблемам предпринимательского права, но еще не сложился понятийный аппарат, характеризующий исследуемые объекты, недостаточно комплексных работ в этом направлении.

Необходимость системного подхода к решению проблем предпринимательского права обусловлена особенностями современного предпринимательства как сложноорганизованной системы, а также его особой ролью в экономике и обществе. Как показывает отечественный и зарубежный опыт, выявить проблемы предпринимательского права и определить пути их решения возможно только при всестороннем изучении.

Междисциплинарность исследования проблем предпринимательства обусловлена необходимостью комплексного подхода смежных наук для разработки направлений по устранению выявленных проблем, включая разработку правового, экономического и организационного инструментария их регулирования.

Излагаемый в учебнике материал направлен на достижение следующих результатов освоения дисциплины:

• знать понятийно-категориальный аппарат предпринимательского права, нормы законодательства, регулирующие правоотношения в сфере предпринимательской деятельности;

• уметь оперировать понятиями и категориями предпринимательского права, анализировать и правильно применять нормы права, регулирующие правоотношения в сфере предпринимательской деятельности, выявлять и формулировать проблемы в области предпринимательского права, предлагать пути их решения;

• владеть терминологией предпринимательского права, навыками анализа нормативных правовых актов, навыком решения правовых проблем и коллизий в рассматриваемой сфере.

Особенностью данного учебника выступает системный подход к выявлению проблем, которые присутствуют в предпринимательском праве, и возможные пути их решения. В настоящее время значимость представляют современные подходы к отраслевой принадлежности, предмету, понятию, методам, принципам и источникам предпринимательского права. Субъекты предпринимательской деятельности имеют особое значение при выявлении правовых проблем банкротства и способов их устранения. В условиях санкционного давления возникает потребность в создании механизмов обеспечения технологического суверенитета, что в свою очередь приводит к необходимости разработки и совершенствования правовых механизмов регулирования инновационной предпринимательской деятельности в условиях цифровой экономики.

Все происходящие в общественной жизни изменения предусматривают соответствующую защиту прав и законных интересов предпринимателей, решение проблем правового регулирования рекламных услуг как предпринимательской деятельности, соблюдение эколого-правовых требований, предъявляемых к предпринимательской деятельности, а также решение проблем правового обеспечения государственно-частного партнерства.

Таким образом, в учебнике отражены основные понятия предпринимательского права, раскрыты основные проблемы и определены возможные пути их устранения. Содержание учебника основано на изменениях действующего законодательства в сфере предпринимательского права, на сравнительно-правовом анализе, учитывающем особенности зарубежного законодательства.

В конце каждой главы представлены контрольные вопросы и задания, а также тесты по каждой теме.

ПРИНЯТЫЕ СОКРАЩЕНИЯ1

Нормативные документы

Конституция РФ	Конституция Российской Федерации: принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. с изменениями, одобренными в ходе общероссийского голосования 1 июля 2020 г.
АПК РФ	Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24 июля 2002 г. № 95-ФЗ
ГК РФ	Гражданский кодекс Российской Федерации: часть первая от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ; часть вторая от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ; часть третья от 26 ноября 2001 г. № 146-ФЗ; часть четвертая от 18 декабря 2006 г. № 230-ФЗ
КоАП РФ	Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. № 195-ФЗ
НК РФ	Налоговый кодекс Российской Федерации: часть первая от 31 июля 1998 г. № 146-ФЗ; часть вторая от 5 августа 2000 г. № 117-ФЗ
УК РФ	Уголовный кодекс Российской Федерации от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ

Прочие сокращения

гл.	глава (-ы)
ЕАЭС	Евразийский экономический союз
СМИ	средства массовой информации
ООН	Организация Объединенных Наций
п.	пункт (-ы)
ст.	статья (-и)
ч.	часть (-и)

Глава 1. АНАЛИЗ СОВРЕМЕННЫХ ПОДХОДОВ К ОТРАСЛЕВОЙ ПРИНАДЛЕЖНОСТИ, ПОНЯТИЮ, ПРЕДМЕТУ, МЕТОДАМ И ПРИНЦИПАМ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА. ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

1.1. Предпринимательское право и его система

Говоря о предпринимательском праве, следует отметить, что в юридической науке существуют разные подходы к понятию предпринимательского права, его соотношению с другими понятиями, определению места, занимаемого им в правовой системе Российской Федерации.

Понятие «предпринимательское право» может рассматриваться в нескольких значениях: 1) как отрасль права; 2) как отрасль законодательства; 3) как наука; 4) как учебная дисциплина.

Для определения отраслевой принадлежности предпринимательского права необходимо сопоставить его признаки с основными критериями, предъявляемыми к отраслям права. Отрасль права представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих относительно самостоятельную, обширную область, сферу общественных отношений. Любая отрасль права — это юридически цельное, нерасторжимое правовое образование, отличающееся высоким уровнем внутренней организации, единством образующих ее элементов — институтов, их объединений, подотраслей.

Если говорить о предпринимательском праве как отрасли права, нельзя не отметить, что долгое время вопрос относительно его отраслевой принадлежности является дискуссионным.

Касаемо вопроса является ли предпринимательское право самостоятельной отраслью права в отечественной юридической науке по этому поводу сложились неоднозначные точки зрения.

Квалифицирующими признаками деления системы права на отрасли выступают предмет и метод правового регулирования. Именно по этим признакам можно отграничить одну отрасль от другой.

Для определения самостоятельной отрасли права необходимо обосновать наличие самостоятельного предмета и методов правового регулирования, присущих данной отрасли.

Научная полемика

Взгляды ученых-юристов относительно отраслевой принадлежности предпринимательского права можно объединить в три концепции: монистическую, дуалистическую и концепцию комплексной отрасли права.

Монистической концепции предпринимательского (хозяйственного) права придерживались такие авторы, как В. К. Андреев, В. А. Белов, В. В. Лаптев, В. К. Мамутов, B. C. Мартемьянов и др., с имеющимися различиями неконцептуального характера.

Авторами признается предпринимательское право самостоятельной отраслью права, при этом отмечается только присущий данной отрасли предмет правового регулирования — общественные отношения, связанные с предпринимательской деятельностью, а также и особые методы правового регулирования.

Так, по мнению В. С. Мартемьянова, хозяйственное право, как отрасль права, представляет собой «совокупность норм, регулирующих предпринимательские отношения и тесно связанные с ними иные, в том числе некоммерческие, отношения, а также отношения по государственному регулированию экономики в целях обеспечения интересов государства и общества»2.

В. В. Лаптев показал, что с переходом к рыночным отношениям хозяйственная деятельность трансформировалась в предпринимательскую. Критерием выделения отрасли права он назвал предмет правового регулирования — характер регулируемых общественных отношений3. По мнению автора, предметом предпринимательского права являются общественные отношения, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности, единые в своей сущности, но при этом они делятся на отношения, складывающиеся при регулировании данной деятельности, и на внутрихозяйственные отношения. И выделяет методы, регулирующие данные отношения: метод автономных решений, метод обязательных предписаний и метод рекомендаций4. Позже он замечал, что предпринимательское право как отрасль права характеризуется еще и своими принципами и своеобразными субъектами права5.

Отстаивая и развивая взгляды В. В. Лаптева на понимание предпринимательского права как самостоятельной отрасли права в России, свои аргументы в пользу ее самостоятельности и обособленности приводит В. К. Андреев6. Относительно гражданского права он отмечает, что предпринимательское право, включая коммерческое, не является частью гражданского права, представляет собой обособленную самостоятельную отрасль права для глубокого и четкого регулирования предпринимательской деятельности, заложенную в основах конституционного строя России. В него органически включаются также публичные элементы, прежде всего корпоративные отношения7.

В более поздних работах также разделяется мнение о самостоятельности этой отрасли права и говорится, что такая позиция «…является предпочтительной, поскольку именно данные нормы права регулируют уникальные по своей природе общественные отношения — предпринимательско-правовые отношения»8.

Дуалистическая концепция представлена такими авторами, как Е. А. Суханов, В. П. Мозолин, А. И. Фролов, отрицающими возможность рассмотрения предпринимательского права как самостоятельной отрасли права. Дуализм, или двойственность, заключается в том, что частноправовые отношения регулируют нормы гражданского права, а отношения по организации и руководству предпринимательской деятельности регулируют нормы административного и связанного с ним финансового, налогового и др. отраслями права. Такое смешение норм, призванных удовлетворять частные и общественные интересы в единой отрасли, признается сторонниками рассматриваемого подхода противоречащим общим теоретико-правовым положениям.

Предпринимательские отношения, по мнению Е. А. Суханова, регулируются предпринимательским и административным правом, при этом предпринимательское право не обособляется в специальную самостоятельную отрасль права. «Правовое регулирование предпринимательской деятельности нуждается как в частноправовом (по преимуществу), так и в публично-правовом воздействии. Если первое в российских условиях оказывается в рамках гражданского права, то второе носит разноотраслевой характер и осуществляется с помощью норм административного, финансового, земельного, гражданско-процессуального и других отраслей публичного права»9. Объединение всех соответствующих правил в единую правовую отрасль считает он вредным, так как его реализация ведет к подавлению частноправовых начал. При этом он допускает возможность обособления законодательного массива и выделения учебной дисциплины, изучающей правовое регулирование предпринимательской деятельности, носящей комплексный характер, охватывая частноправовые и публично-правовые правила и конструкции.

Похожей точки зрения придерживается А. И. Фролов, утверждая, что «предпринимательское право не является самостоятельной отраслью права, так как общественные отношения, возникающие при осуществлении предпринимательской деятельности, разнородны (отсутствует предметная и методологическая общность)»10. Также оно и не является комплексной отраслью права. Комплексных отраслей права, считает он, «не существует ввиду отсутствия однородности предмета и единства методов. Предпринимательское право следует рассматривать как функционально-нормативный массив. При этом оправдано использование известной категории „комплексная отрасль законодательства“»11.

Концепцию предпринимательского права как самостоятельной комплексной отрасли права поддерживают такие авторы, как Е. П. Губин, П. Г. Лахно, В. В. Гущин, В. А. Гуреев, В. С. Белых, И. В. Ершова, О. М. Олейник, Т. А. Скворцова, М. Б. Смоленский, Е. В. Разумовская, С. Ю. Морозов и др. Предметом предпринимательского права данные авторы считают разнородные общественные отношения, возникающие как при осуществлении предпринимательской деятельности, так и при государственном воздействии на предпринимательскую деятельность. Как комплексная отрасль права предпринимательское право включает частноправовые и публично-правовые признаки и методы ряда базовых отраслей, в первую очередь гражданского и административного.

Необходимость обозначения комплексных отраслей права объясняется тем, что традиционное деление отраслей права ориентировано на учет специфики отдельных видов общественных отношений, а не на охват в юридическом смысле особенностей той или иной сферы общественной жизни в целом. Но особенности отдельных сфер общественной жизни могут обусловливать издание нормативных актов, которые должны находиться в соответствии с едиными для этой сферы общественной жизни социально-экономическими целями и правовыми принципами, должны быть взаимоувязаны и непротиворечивы.

В. В. Гущин и В. А. Гуреев считают предпринимательское право «полноценным самостоятельным комплексным элементом правовой системы Российской Федерации, обладающим своим предметом и методом правового регулирования»12.

И. В. Ершова, придерживаясь данной концепции, отмечает, что предпринимательское право, как комплексная отрасль права, в своем предмете правового регулирования объединяет разнородные общественные отношения. На такое значимое общественное явление, как предпринимательство, должное воздействие способно обеспечить именно комплексное правовое регулирование, включающее публично-правовые и частноправовые начала13.

О. М. Олейник, говоря о предпринимательском праве в узком смысле, считает, что его можно рассматривать как отрасль права второго уровня, включающую признаки и методы ряда базовых отраслей14. В поддержку данной концепции Т. А. Скворцова, М. Б. Смоленский приводят следующие аргументы. «Во-первых, предпринимательское право имеет единый предмет правового регулирования — отношения, возникающие в процессе осуществления предпринимательской деятельности. В процессе осуществления таковой субъекты предпринимательского права вступают как в частноправовые, так и в публично-правовые отношения. Интерес субъектов, вступающих в какие-либо частные отношения в связи с осуществлением ими предпринимательской деятельности, направлен прежде всего на получение прибыли… Уплата налогов, создание рабочих мест, производство товаров — все это составляет уже не только частный, но и публичный интерес. Во-вторых, круг общественных отношений, входящих в предмет предпринимательского права, регулируется при помощи правовых норм различных отраслей права, как частноправовых, так и публично-правовых, в первую очередь гражданского и административного. При этом используется совокупность методов правового регулирования, характерных для этих отраслей. Следовательно, предпринимательское право — комплексная правовая отрасль второго уровня»15.

По мнению Е. В. Разумовской, «поскольку российское предпринимательское право является комплексной отраслью, объединяющей нормы как гражданского, так и административного права, оно сочетает использование как императивного (метод жестких, властных предписаний, исчерпывающе регулирующих отношения), так и диспозитивного (представляет субъектам свободу выбора определенного варианта поведения) методов»16.

Итак, предпринимательское право, являясь комплексной отраслью права, сочетает в предмете правового регулирования разнородные общественные отношения.

Правы авторы, придерживающиеся мнения о заметных тенденциях перерастания комплексных отраслей права в основные отрасли и что это в наибольшей степени присуще предпринимательскому праву17.

В. Ф. Попондопуло считает использование в законодательстве терминов «предпринимательское» и «коммерческое право» условным и замечает, что «российский законодатель в определении того, что является коммерческим правом, исходит не из объективного критерия выделения предпринимательских отношений, поскольку они входят в структуру предмета гражданского права, а из субъективного признака — участия в гражданских правоотношениях предпринимателя»18.

Если учесть, что предпринимательское право регулирует не только горизонтальные экономические отношения, связанные с непосредственным осуществлением предпринимательской деятельности, но также и вертикальные, касающиеся организации и управления экономикой, государственного регулирования и т. д., которые к предмету гражданского права явно не относятся, считать предпринимательское право подотраслью гражданского права не представляется возможным.

Если говорить о соотношении коммерческого права и предпринимательского права, то можно заметить, что понятие предпринимательской деятельности намного шире торговой деятельности. Кроме торговли, к ней относятся и оборот ценных бумаг, и банковская деятельность, и организация юридических лиц и др. Торговая деятельность является лишь частью предпринимательской деятельности.

Так как понятие «предпринимательство» более широкое, чем понятие «торговля», то и предпринимательское право имеет более широкий предмет правового регулирования, чем коммерческое право. В силу этого предпринимательское право охватывает по сравнению с коммерческим правом значительно больший спектр отношений, которые связаны с возможностью заниматься предпринимательской деятельностью. Например, вопросы ценообразования, сертификации, лицензирования, налогообложения в сфере предпринимательства, валютного регулирования и др. В отличие от предпринимательских, нормы коммерческого права регулируют как торговые, так и связанные с торговыми отношения, которые возникают между коммерческими и некоммерческими организациями и индивидуальными предпринимателями или с их участием в процессе получения прибыли. Товарное обращение также подвержено воздействию административного, налогового, уголовного и других отраслей публичного права, но в первую очередь под коммерческим правом нужно понимать нормы не публичного, а частноправового характера, призванные регулировать весь комплекс общественных отношений, возникающих на рынках оптовой продажи товаров и связанных с нею работ и услуг.

Предпринимательское право как комплексная отрасль права представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих предпринимательские отношения, тесно с ними связанные иные, в том числе некоммерческие, отношения, отношения по государственному регулированию предпринимательской деятельности, а также внутрихозяйственные отношения.

Предпринимательское право как отрасль законодательства представляет собой совокупность нормативных правовых актов, включающих нормы, регулирующие как саму предпринимательскую деятельность, так и государственное воздействие на предпринимательскую деятельность.

Как наука предпринимательское право представляет собой совокупность знаний о данной отрасли права, ее зарождении, становлении, развитии.

В настоящее время — время новых электронных технологий и цифровизации права и экономики — в сферу научных изысканий в области предпринимательского права входит разработка новых, более эффективных методов правового регулирования комплекса предпринимательских отношений для создания современных правовых механизмов, способствующих дальнейшему развитию предпринимательства в России.

Предпринимательское право как учебная дисциплина является учебным курсом, включающим систематизированные сведения о предпринимательском праве как отрасли права, его нормативной базе, практике ее применения, а также о науке предпринимательского права.

Система предпринимательского права делится на общую и специальную части.

В общую часть включаются общие для всех разделов и институтов предпринимательского права положения. Она отражает однородность предмета отраслевого регулирования, служит объединяющим началом для всех отраслевых норм. В ней освещаются такие вопросы, как источники российского предпринимательского права; понятие предпринимательской деятельности; требования, предъявляемые к предпринимательской деятельности, и т. д.

В особенную часть включаются правовые нормы и институты, касающиеся регулирования отдельных видов предпринимательской деятельности: правовые основы аудиторской и оценочной деятельности; правовые основы деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг; правовые основы инвестиционной деятельности и т. д.

1.2. Предмет и метод предпринимательского права

Главным материальным критерием разграничения норм права по отраслям является предмет права, имеющий объективное содержание, предопределенный характером общественных отношений, не зависящий от воли законодателя.

Предметом права являются общественные отношения, складывающиеся по какому-либо социально значимому вопросу.

Предметом предпринимательского права являются общественные отношения, складывающиеся в процессе осуществления предпринимательской деятельности с целью извлечения прибыли, общественные отношения, связанные с организацией предпринимательской деятельности, отношения по государственному воздействию на субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность, внутрихозяйственные отношения.

Совокупность данных общественных отношений можно разделить на четыре группы.

Первая группа — основная группа, которая включает отношения, складывающиеся в процессе осуществления предпринимательской деятельности с целью извлечения прибыли. В нее входят общественные отношения, охватываемые гражданским правом, складывающиеся в процессе деятельности, направленной на систематическое извлечение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг.

Вторую группу составляют отношения, связанные с организацией предпринимательской деятельности. Данная деятельность носит некоммерческий характер. К отношениям второй группы можно отнести организационно-имущественные, складывающиеся в процессе создания субъекта предпринимательства, получения лицензий и иных разрешений, в процессе прекращении субъекта предпринимательства и т. п. Отношения, входящие в данную группу, не направлены непосредственно на получение прибыли, а создают основу для осуществления предпринимательской деятельности.

В третью группу отношений входят отношения, складывающиеся при регулировании предпринимательской деятельности между органами власти и субъектами предпринимательской деятельности. При этом публичные интересы сталкиваются с частными интересами предпринимателей, которые необходимо уравновесить. Эти отношения регулируются публично-правовыми методами.

В четвертую группу включены отношения внутрихозяйственные, которые складываются в процессе создания и управления деятельностью предпринимательских образований, имеющих сложную структуру. При этом субъектами отношений будут являться структурные подразделения организаций, взаимодействующие в целом с организацией и между собой. Регулирование данных взаимоотношений осуществляется, кроме законодательства, целым рядом локальных нормативных актов.

В предмет предпринимательского права входят как публично-правовые, так и частноправовые отношения, следовательно, их можно разграничить на «вертикальные» (субъекты находятся в отношениях власти и подчинения) и «горизонтальные» (субъекты находятся в равноправном положении). Таким образом, присутствует единство публичных и частных отношений, а следовательно, и единство предмета правового регулирования предпринимательского права.

Под методом понимаются определенные приемы, способы, средства воздействия права на общественные отношения.

Метод отвечает на вопрос, как право осуществляет свою регулятивную роль, ибо правовые нормы регулируют не только разнохарактерные отношения, но и различным образом. От методов в значительной мере зависит эффективность правового регулирования, достижение выдвигаемых при этом целей.

Метод предпринимательского права представляет собой совокупность приемов и способов воздействия на отношения, составляющие предмет предпринимательского права.

Метод в сочетании с предметом способствует более строгой и точной градации права на отрасли и институты. Ведь наличие различных видов общественных отношений еще не создает само по себе системы права, не порождает автоматически его отрасли. Метод же служит дополнительным, юридическим критерием, так как произведен от предмета.

Российское предпринимательское право является комплексной отраслью права, объединяющей нормы публичного и частного права, его методы будут включать как императивный, так и диспозитивный метод:

а) императивный метод — метод жестких, властных предписаний, исчерпывающе регулирующих отношения. Применяется для установления обязательных требований к процессу осуществления предпринимательской деятельности, в том числе для упорядочения прав и обязанностей ее участников, например государство в лице своих органов напрямую устанавливает обязательные требования к организации и ведению предпринимательской деятельности (обязанность зарегистрироваться, обязанность платить налоги и т. д.);

б) диспозитивный метод — метод, предоставляющий субъектам предпринимательского права свободу выбора определенного варианта поведения, например свободно совершать гражданско-правовые сделки, определять некоторые условия договора по соглашению сторон и т. д.

1.3. Принципы российского предпринимательского права

Для идентификации отрасли права наряду с основными признаками важное место занимают принципы права. Термин «принцип» происходит от лат. principium — начало, основа.

Принципы предпринимательского права — основополагающие начала, на которых строится предпринимательское право.

Принципы как регуляторы выступают существенным элементом правового регулирования в экономических отношениях, одной из разновидностей которых являются предпринимательские отношения. Система принципов, составляющих основу российской модели предпринимательского права, включает как традиционные для рыночных отношений принципы, так и принципы, закрепленные в специальном законодательстве, регулирующем порядок организации и функционирования определенных институтов предпринимательского права.

В основном в учебной и научной литературе по предпринимательскому праву авторы выделяют принципы предпринимательского права, такие как свободы предпринимательской деятельности, многообразия и юридического равенства форм собственности и равной их защиты, единого экономического пространства, свободы конкуренции и ограничения монополистической деятельности, государственного регулирования предпринимательской деятельности, законности.

Закрепленные в Конституции РФ принципы образуют основу правовой инфраструктуры современной экономики и способствуют эффективной защите участниками предпринимательской деятельности своих прав и свобод. Конституционные нормы, составляющие правовую базу предпринимательской деятельности, являются взаимодополняющими, представляющими ценность именно в единстве и согласованности.

1. Принцип свободы предпринимательской деятельности. Этот принцип является базовым, на нем строятся все предпринимательские отношения. Данный принцип закреплен в ст. 8 и 34 Конституции РФ.

В ст. 8 Конституции РФ закреплена свобода экономической деятельности, включая и предпринимательскую, являющуюся разновидностью экономической деятельности.

В ст. 34 Конституции РФ отмечается то, что «каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности».

Гражданин имеет право самостоятельно решать, каким видом предпринимательской деятельности ему заниматься, какую организационно-правовую форму выбрать и заниматься ли вообще предпринимательской деятельностью и т. д.

Этот принцип включает в себя несколько самостоятельных принципов (дозволительный, свободы договора). Он получил развитие в ГК РФ и других нормативных актах.

В то же время свобода, согласно ст. 55 Конституции РФ, в интересах общества может быть ограничена федеральным законом с целью защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

2. Принцип признания многообразия и юридического равенства форм собственности и равной их защиты. В соответствии со ст. 8 Конституции РФ «в Российской Федерации признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности».

Для субъектов предпринимательской деятельности, ведущих свою деятельность с использованием имущества, находящегося в частной, муниципальной или государственной собственности, на законодательном уровне не могут быть установлены какие-либо ограничения или привилегии.

3. Принцип единого экономического пространства. Согласно ч. 1 ст. 8 Конституции РФ «в Российской Федерации гарантируется единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств».

Кроме того, в ст. 74 Конституции РФ закреплено, что «на территории Российской Федерации не допускается установление таможенных границ, пошлин, сборов и каких-либо иных препятствий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств.

Ограничения перемещения товаров и услуг могут вводиться в соответствии с федеральным законом, если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей».

4. Принцип свободы конкуренции и ограничения монополистической деятельности. В ч. 1 ст. 8 Конституции РФ в России гарантируется поддержка конкуренции и свобода экономической деятельности. В ч. 2 ст. 34 Конституции РФ устанавливается запрет на осуществление экономической деятельности, направленной на монополизацию и недобросовестную конкуренцию.

ГК РФ в п. 1. ст. 10 закрепляет недопущение использования гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.

Принцип свободы конкуренции и ограничения монополистической деятельности получил развитие в нормативных актах, регулирующих защиту конкуренции, и в актах, регулирующих деятельность естественных монополий.

5. Принцип государственного регулирования предпринимательской деятельности. Этот принцип рассматривается как единство государственно-правового воздействия на экономические отношения в различных формах (различными методами) и недопустимости произвольного вмешательства в частные дела. Это обусловлено комплексным характером предпринимательского права, сочетающего публично-правовые и частноправовые элементы правового регулирования19.

Государственное регулирование предпринимательства может быть прямым (директивным) и косвенным (экономическим). При прямом государственном регулировании устанавливаются требования, предъявляемые к предпринимательской деятельности; запреты; применение мер ответственности. Косвенное государственное регулирование выражается в предоставлении льгот при кредитовании, налогообложении. При этом в п. 1 ст. 1 ГК РФ устанавливается правило о недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела.

6. Принцип законности. Данный принцип является общеотраслевым и характерен для всех отраслей права (ст. 15 Конституции РФ). Предпринимательская деятельность должна осуществляться при строгом соблюдении законодательства. Со стороны государства должна обеспечиваться законность в деятельности органов государственной власти и местного самоуправления по отношению к субъектам предпринимательской деятельности и законность нормативных правовых актов, направленных на регулирование предпринимательской деятельности.

Данный принцип проявляется также в обеспечении защиты прав и законных интересов граждан, юридических лиц, охраны правопорядка. Некоторые меры по обеспечению законности предусмотрены в ГК РФ. Так, ст. 13 ГК РФ определяет условия и порядок признания недействительным акта государственного органа и органа местного самоуправления, в случае если нормативный акт не соответствует закону или иным правовым актам и нарушает гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица.

Научная полемика

В научной литературе выделяются и анализируются также иные принципы (социальной направленности предпринимательской деятельности20, социальной справедливости21 и т. п.).

По мнению В. А. Лаптева и Н. И. Соловяненко, в качестве принципов предпринимательского права следует признавать принципы электронного взаимодействия, сформулированные Комиссией ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ): «…технологической нейтральности законодательства, в том числе в отношении экономических и системных моделей; функциональной эквивалентности; недискриминации при использовании электронных средств»22.

Говоря о поиске новых правовых механизмов для преодоления кризиса в сфере экологии и уменьшения неблагоприятного воздействия на окружающую среду от хозяйственной деятельности человека, наиболее перспективным решением с точки зрения именно глобальности масштаба экологических проблем, по мнению Г. А. Писарева, «…является установление базового принципа осуществления предпринимательской деятельности в целом и принципа предпринимательского права как отрасли — принципа приоритета экологической организации экономической (хозяйственной) деятельности»23.

Принципы предпринимательского права влияют на процесс подготовки и принятия нормативных актов, принятия судебных решений, толкования норм права. Принципы предпринимательского права представляют собой ориентиры для правотворческой, правоприменительной и правоохранительной деятельности. При этом важным является сохранение и обеспечение действенности традиционных принципов предпринимательского права, доказавших положительное влияние на развитие экономики и сформировавших позитивную практику реализации инновационных принципов предпринимательского права.

1.4. Понятие и признаки предпринимательской деятельности

Законодательное закрепление понятия предпринимательской деятельности нашло свое отражение в п. 1 ст. 2 ГК РФ.

Под предпринимательской деятельностью понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, должны быть зарегистрированы в этом качестве в установленном законом порядке, если иное не предусмотрено ГК РФ.

Данное определение содержит ряд признаков, при помощи которых можно отличать предпринимательство от иных вариантов экономического поведения.

Научная полемика

Однако представления ученых-юристов относительно количества признаков предпринимательской деятельности разнятся.

С. Г. Воронцов заявляет, что действующее легальное определение предпринимательской деятельности неосновательно усложнено второстепенными, не имеющими значения для обозначения сути предпринимательства признаками. Данная терминологическая неопределенность в значительной степени снижает эффективность стимулирующих мер, направленных российским законодателем на обеспечение надлежащего поведения и исполнения гражданско-правовых обязательств. Реальных сущностных признаков в определении всего два: цель деятельности (прибыль) и способы ее достижения (от использования имущества, продажи товаров...). К формальным он относит четыре признака: «…самостоятельность, риск, систематическая основа и необходимость государственной регистрации и считает, что в вопросе определения сути предпринимательской деятельности они бесполезны»24.

Е. П. Губин, П. Г. Лахно считают, что «по действующему законодательству такими признаками являются: 1) самостоятельность осуществления предпринимательской деятельности; 2) осуществление ее на свой риск, т. е. рисковый характер; 3) направленность на систематическое получение прибыли»25. При этом особо подчеркивают, что «хотя это напрямую и не указано в приведенном определении предпринимательства, что само слово „деятельность“ свидетельствует о том, что она должна быть постоянной, систематической (во всяком случае, не в качестве единичного акта), осуществляться более или менее определенный период времени»26.

Г. Ф. Ручкина обозначает следующие признаки предпринимательской деятельности: «…самостоятельность деятельности, рисковый характер деятельности, систематическое получение прибыли»27. Необходимость государственной регистрации в качестве субъекта предпринимательской деятельности считает формальным признаком.

Четыре сущностных признака выделяет И. В. Ершова; это самостоятельность; риск; систематическое получение прибыли; способ получения прибыли. К формальным признакам автор относит государственную регистрацию28.

В. С. Белых выделяет пять признаков, характеризующих предпринимательскую деятельность: самостоятельный характер; систематизм; систематическое извлечение прибыли; предпринимательский риск; признак легитимации предпринимательства29. Способ извлечения прибыли не выделяется отдельно, а рассматривается в рамках признака систематизации. Легитимация, по его мнению, относится к формальным, внешним признакам.

И. В. Тимошенко, А. В. Мелкумянц считают, что «предпринимательская деятельность насчитывает шесть признаков, таких как самостоятельность; цель деятельности, которая заключается в извлечении прибыли; риск; систематический характер получения прибыли; государственная регистрация; ответственность хозяйствующего субъекта»30.

По мнению Разумовской, «у предпринимательской деятельности семь признаков: систематичность, самостоятельность; рисковый характер; самостоятельная имущественная ответственность; легализованный характер; систематическое получение прибыли; признак профессионализма»31.

При рассмотрении признаков предпринимательской деятельности многие авторы считают признак необходимости государственной регистрации формальным.

По нашему мнению, можно выделить следующие признаки предпринимательской деятельности.

1. Важным признаком предпринимательской деятельности является самостоятельность.

Выделяют организационную и имущественную самостоятельность предпринимательской деятельности.

Организационная самостоятельность выражается в возможности: принятия самостоятельных решений в процессе осуществления предпринимательской деятельности; выбора организационно-правовой формы осуществления предпринимательства; определения внутренней структуры организации; самостоятельного принятия решений в процессе предпринимательской деятельности; совершения сделок и др. При этом незаконное ограничение самостоятельности либо иное незаконное вмешательство в предпринимательскую деятельность не допускается.

Имущественная самостоятельность заключается в наличии у предпринимателя обособленного имущества, являющегося имущественной основой осуществления им предпринимательской деятельности. Предприниматель в рамках своей правоспособности вправе владеть, пользоваться и распоряжаться своим имуществом.

2. Рисковый характер предпринимательской деятельности. В п. 2 ст. 929 ГК РФ дано понятие предпринимательского риска; это «риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов». Для предпринимательской деятельности закон устанавливает общее правило, согласно которому лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство, несет ответственность, если только не докажет, что это произошло из-за обстоятельств непреодолимой силы (п. 3 ст. 401 ГК РФ). Это означает, что все негативные последствия от возможного результата своих правомерных, либо объективно случайных, либо объективно недопустимых действий, либо событий несет предприниматель. Предпринимательский риск — мощный стимул к успешной работе.

3. Систематическое получение прибыли. Это основная цель предпринимательской деятельности. Как сама предпринимательская деятельность, так и получение прибыли должны быть систематичными. Системность осуществления деятельности — самое важное свойство, которое объединяет все действия в единое целое. Систематичность, т. е. осуществление предпринимательской деятельности в течение определенного времени, характеризуется периодичностью каких-либо действий. Это означает, что предпринимательскими должны квалифицироваться сделки и действия, которые носят устойчивый, постоянный характер. В случае если прибыль фактически не получена предпринимателем, но зафиксирована целенаправленная деятельность на ее получение, это также будет являться предпринимательством.

В ст. 247 гл. 25 Налогового кодекса Российской Федерации закреплено, что для российских организаций, не являющихся участниками консолидированной группы налогоплательщиков, прибылью признаются «полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов». Произведенные расходы определяются в соответствии с данной главой.

Судебная практика

В п. 13 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 октября 2006 г. № 18 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» отмечается, что «доказательствами, подтверждающими факт занятия указанными лицами деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли, в частности, могут являться показания лиц, оплативших товары, работу, услуги, расписки в получении денежных средств, выписки из банковских счетов лица, привлекаемого к административной ответственности, акты передачи товаров (выполнения работ, оказания услуг), если из указанных документов следует, что денежные средства поступили за реализацию этими лицами товаров (выполнение работ, оказание услуг), размещение рекламных объявлений, выставление образцов товаров в местах продажи, закупку товаров и материалов, заключение договоров аренды помещений»32.

Легализованный характер. Предпринимательская деятельность может осуществляться лицами, зарегистрированными в установленном законом порядке, если иное не предусмотрено ГК РФ. Данный признак можно отнести к формальным.

Некоторые авторы предлагают дополнительные признаки предпринимательской деятельности, выходящие за рамки легального определения предпринимательства, такие как профессионализм предпринимательской деятельности, собственная ответственность предпринимателя, инициативность. Например, говоря о признаках предпринимательской деятельности, Н. В. Рубцова и М. В. Голышев выходят за рамки закрепленного в законе понятия предпринимательской деятельности и называют такие признаки, как постоянная основа; профессионализм; рисковый характер; направленность на извлечение прибыли; осуществление данной деятельности от собственного имени и под свою имущественную ответственность; самостоятельность; инициативность33.

От понятия предпринимательской деятельности необходимо отличать понятие «приносящая доход деятельность», которое является по содержанию более широким. Согласно п. 2 ст. 24 Федерального закона от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» такой деятельностью признается приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации, а также приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика.

Кроме того, отличным от понятия предпринимательской деятельности является понятие «профессиональная деятельность», под которой понимаются отдельные виды деятельности, не являющиеся предпринимательской. Законодательство относит к профессиональной деятельности адвокатскую, нотариальную деятельности, деятельность арбитражных управляющих и др. Например, «под оценочной деятельностью понимается профессиональная деятельность субъектов оценочной деятельности, направленная на установление в отношении объектов оценки рыночной, кадастровой, ликвидационной, инвестиционной или иной предусмотренной федеральными стандартами оценки стоимости» (ст. 3 Федерального закона от 29 июля 1998 г. № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации»). Данная деятельность связана с выполнением частными субъектами публичных функций.

Несмотря на закрепленное в законе определение предпринимательской деятельности, суды в некоторых случаях затрудняются с правильной квалификацией подобных отношений. Это объясняется тем, что наличие некоторых признаков предпринимательства в конкретной ситуации установить сложно, а единое понимание того, с помощью каких признаков можно отличить предпринимательскую деятельность от иных видов экономического поведения, пока отсутствует.

Вопросы и задания для самоконтроля

1. Охарактеризуйте предпринимательское право как отрасль права, как науку, как учебную дисциплину.

2. Назовите основные современные подходы к предпринимательскому праву.

3. Охарактеризуйте предпринимательское право как комплексную отрасль права.

4. Какие общественные отношения составляют предмет российского предпринимательского права?

5. Назовите методы предпринимательского права.

6. Сформулируйте понятие и основные признаки предпринимательской деятельности.

7. Какие принципы составляют основу российского предпринимательского права?

Тесты

1. Предпринимательская деятельность — это:

а) деятельность, связанная с управлением отдельной отраслью экономики;

б) самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли;

в) самостоятельная деятельность юридических лиц, направленная на получение прибыли;

г) инициативная, самостоятельная деятельность граждан и их объединений, направленная на получение прибыли.

2. Концепция предпринимательского права как самостоятельной комплексной отрасли права отмечается в работах таких авторов, как:

а) Е. П. Губин, П. Г. Лахно, В. С. Белых, И. В. Ершова;

б) В. В. Лаптев, Е. П. Губин, B. C. Мартемьянов, В. С. Белых;

в) Е. А. Суханов, В. П. Мозолин, В. В. Лаптев, B. C. Мартемьянов;

г) И. В. Ершова, Е. А. Суханов, В. П. Мозолин, В. С. Белых.

3. Методы правового регулирования общественных отношений, складывающихся в сфере предпринимательской деятельности:

а) только императивные;

б) только диспозитивные;

в) преимущественно диспозитивные;

г) как диспозитивные, так и императивные.

4. Не является принципом предпринимательского права:

а) признание многообразия и юридического равенства форм собственности и равной их защиты;

б) единство экономического пространства;

в) свобода конкуренции и ограничения монополистической деятельности;

г) систематическое получение прибыли.

5. Вертикальные предпринимательские отношения — это отношения:

а) между предпринимателями;

б) между юридическими лицами, участвующими в предпринимательской деятельности;

в) между предпринимателями и органами управления;

г) отношения между индивидуальным предпринимателем и юридическим лицом;

д) по организации бизнеса.

6. В ст. 15 Конституции РФ закреплен принцип:

а) признания многообразия и юридического равенства форм собственности и равной их защиты;

б) единства экономического пространства;

в) законности;

г) систематического получения прибыли.

7. Основной целью предпринимательской деятельности является:

а) деятельность, связанная с управлением отдельной отраслью экономики;

б) деятельность граждан и их объединений, направленная на защиту предпринимательства;

в) систематическое получение прибыли;

г) оказание услуг, выполнение работ.

8. В соответствии с НК РФ прибылью российской организации признается:

а) полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов;

б) доходы, полученные от источников в Российской Федерации;

в) величина совокупной прибыли участников консолидированной группы налогоплательщиков;

г) полученные доходы, умноженные на величину произведенных расходов.

9. Предпринимательский риск — это:

а) риск получения доходов от предпринимательской деятельности или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам;

б) риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов;

в) риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения обязательств предпринимателя, в том числе риск непредвиденных расходов;

г) риск убытков от предпринимательской деятельности или изменения условий этой деятельности по зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов.

10. Меры государственного регулирования предпринимательства могут быть:

а) прямыми (директивными) и косвенными (экономическими);

б) прямыми и директивными;

в) прямыми (экономическими) и косвенными (директивными);

г) косвенными и экономическими.

Глава 2. ИСТОЧНИКИ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА. АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА, ЕГО СИСТЕМАТИЗАЦИЯ И КОДИФИКАЦИЯ

2.1. Понятие и виды источников предпринимательского права

В своем традиционном понимании источник права рассматривается через призму легитимного средства, выражающего государственную волю, обязательность исполнения которой бесспорна. Этот юридический процесс состоит из процессуального подхода, внешних объяснений и правовых норм. В научной и учебной литературе преобладают характеристики источников права как механизмов централизации правовых норм.

Посредством уяснения сути общетеоретического понимания источников права видится возможным источники предпринимательского права определить как юридический процесс установления правовых норм, регулирующих отношения между предпринимательской и иной экономической деятельностью. В научной доктрине их дифференциация представлена различным образом.

Предпринимательское право, как отрасль российского права, берет свое начало из различных источников, ввиду чего в научных кругах обоснованно имеют место дискуссии относительно необходимости принятия самостоятельного кодифицированного акта (Предпринимательского кодекса)34, а также отсутствия такового35.

Источник предпринимательского права — это основа (сила, фактор) формирования, выражения и закрепления норм права, регулирующих предпринимательские и иные экономические отношения.

Иными словами, источники предпринимательского права — это совокупность норм о предпринимательстве и экономике в целом. При этом форма предпринимательского права — это способ внутренней организации и внешнего выражения (закрепления) норм о предпринимательской и иной экономической деятельности.

В основу дифференциации источников права исследуемой отрасли берутся различные критерии, ввиду чего они могут подразделяться: по способу выражения (формирования) норм права, по юридической силе, исходя из субъектов, наделенных нормотворческой компетенцией в данной отрасли, временного периода действия правовых норм, территории (дислокации) применения правовых норм и т. д.

Представленный перечень оснований дифференциации источников предпринимательского права не является исчерпывающим, дополняясь все новыми предложениями исследователей. Гораздо меньше дискуссий возникает по поводу выделения в системе источников предпринимательского права общей и особенной частей. Первая из которых ориентирована на правовое регулирование общих положений о хозяйствующих субъектах, их правовом статусе, понятии и видах осуществляемой ими предпринимательский деятельности, о гарантиях и поддержке субъектов предпринимательской деятельности, основ учета и отчетности результатов экономической деятельности и др. Вторая, в свою очередь, определяет специфику правового регулирования отдельных сфер экономической деятельности, исходя из правового статуса субъектов, в них участвующих. К их числу следует относить: инвестиционную, строительную, инновационную, транспортную, финансовую (в том числе кредитную), внешнеэкономическую и иные сферы предпринимательской деятельности.

Не углубляясь в представленные в научных кругах дифференциации источников предпринимательского права, рассмотрим следующие их виды.

1. Нормативные правовые акты в сфере предпринимательства классифицируются по юридической силе и их месту в иерархии актов. Следует признать, что, учитывая принадлежность России к романо-германской системе права, данная классификация признается абсолютным большинством ученых, предполагая дифференциацию всей системы законодательства в области предпринимательского права на Конституцию РФ, законы и подзаконные акты. Юридическая сила правовых актов как основание для их дифференциации предполагает их выстраивание в стройную систему на основе иерархии. Данная «пирамида» правовых актов строится исходя из правотворческой компетенции субъектов, принявших тот или иной правовой акт, однако указанная специфика построения системы не отрицает существования в нормативном правовом массиве положений «общего характера, касающихся всех видов предпринимательской деятельности (о регистрации и ликвидации субъектов предпринимательской деятельности, несостоятельности [банкротстве], конкуренции, инвестициях, инновациях и т. п.). Они образуют горизонтальную структуру предпринимательского законодательства, отличающуюся разнообразием актов по содержанию и форме»36.

В предпринимательском законодательстве в зависимости от предмета регулирования выделяют нормативные правовые акты, определяющие общие условия ведения предпринимательской деятельности (лицензирование, техническое регулирование, правила формирования имущественной основы, учет и отчетность, государственный контроль [надзор] за субъектами предпринимательской деятельности, саморегулирование и т. д.), и акты, регулирующие отдельные виды предпринимательской деятельности (банковская, страховая, аудиторская, оценочная, рекламная, клиринговая, иная). Отдельно выделяются нормативные правовые акты, устанавливающие специальные правила ведения предпринимательской деятельности в различных сферах экономики (в энергетике, сельском хозяйстве, связи, на транспорте и др.).

В предпринимательском законодательстве следует выделять нормативно-правовые акты, определяющие общие условия правового регулирования предпринимательской деятельности, а также специальные, касающиеся узких ее направлений. К числу первых следует относить законы, подзаконные акты в области лицензирования, технического регулирования, правил формирования имущественной основы и т. д., в то время как вторые устанавливают специальные правила ведения предпринимательской деятельности в различных сферах экономики (в энергетике, сельском хозяйстве, связи, на транспорте и др.).

По справедливому замечанию ряда исследователей, в качестве основы классификации источников предпринимательского права возможно выделить разграничение предметов ведения между Россией и ее регионами, в силу ее федеративного устройства, что находит свое отражение в ст. 71—73 Конституции РФ. В этой связи выделяются федеральные законы и подзаконные акты, принимаемые в сфере исключительного ведения России, законодательство в сфере совместного ведения России и субъектов РФ, а также акты субъектов РФ.

«Например, к федеральному законодательству относится: регулирование федеральной государственной собственности; установление основ федеральной политики в области экономического развития России; установление правовых основ единого рынка; финансовое, валютное, кредитное, таможенное регулирование и установление основ ценовой политики; регулирование федеральных энергетических систем, федерального транспорта и путей сообщения, информации и связи, внешнеэкономических отношений; гражданское законодательство; правовое регулирование интеллектуальной собственности. В совместном ведении России и субъектов РФ находится принятие актов в сфере владения, пользования и распоряжения землей, недрами, водными и другими природными ресурсами, разграничения государственной собственности, установления общих принципов налогообложения и сборов, административное законодательство и т. д.»37.

Научная дискуссия

«В специальной литературе к источникам права относят нормативные акты организаций»38. В связи с этим выделяется такой критерий классификации актов, как масштаб их действия. С этой точки зрения различаются нормативные акты централизованного правового регулирования, осуществляемого органами государства, и локальные акты, принимаемые субъектами предпринимательской деятельности. Среди последних выделяются внутренние документы или локальные акты, принимаемые компетентными органами управления корпораций в соответствии с законодательством и регулирующие внутренние отношения в корпорации, имеющие общий характер и обязательные для всех участников корпоративных отношений. Особый статус в законодательстве придается уставу корпорации. И. С. Шиткина полагает, что «устав непосредственно не принадлежит к числу внутренних документов организации в их специальном (узком) понимании. Его статус — особый, это учредительный документ организации, который в иерархии корпоративных актов стоит выше всех других документов»39.

К числу основополагающих положений, закрепленных в Конституции РФ и направленных на развитие предпринимательства как отрасли прав, следует относить нормы «…о единстве экономического пространства, поддержке конкуренции, свободе экономической деятельности и защите всех форм собственности, в том числе частной (ст. 8). Ведение предпринимательской деятельностью обеспечивается основными экономическими правами и свободами: правом на использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ст. 34); правом частной собственности (ст. 35); правом на свободный выбор рода деятельности и профессии (ст. 37); правом на возмещение государством вреда, причиненного незаконными действиями (или бездействием) органов государственной власти или их должностных лиц (ст. 53); другими правами и конституционными гарантиями предпринимательства»40.

Основополагающее значение в правовом регулировании предпринимательской деятельности отводится таким источникам права, как федеральные законы.

В первую очередь к таковым следует отнести кодифицированные законы и «прежде всего ГК РФ. В ст. 2 ГК РФ установлено, что гражданское законодательство регулирует корпоративные отношения и отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием. Это означает, что нормы гражданского законодательства являются источниками предпринимательского права, а его общие положения в полном объеме распространяются на отношения с участием предпринимателей. ГК РФ определяет понятие предпринимательской деятельности, организационно-правовые формы ее осуществления, правовой режим имущества предпринимателей и основания их гражданско-правовой ответственности, виды предпринимательских договоров и т. д. В ГК РФ имеются и специальные правила для предпринимателей. Например, в п. 3 ст. 401 ГК РФ установлен принцип безвиновной ответственности субъектов предпринимательской деятельности. К этой же категории может быть отнесен и запрет на злоупотребление доминирующим положением на рынке (п. 2 ст. 10 ГК РФ), а также нормы о предпринимательской деятельности при поставках товаров (ст. 506), хранении на товарном складе (ст. 907) и т. д.»41.

К числу иных кодифицированных источников предпринимательского права следует относить НК РФ, УК РФ, КоАП РФ и ряд других, направленностью которых является обеспечение нормального функционирования хозяйственных отношений и их охрана.

Немаловажную роль в правовом регулировании предпринимательских отношений играют и иные федеральные законы, которые «могут быть разделены на законы, содержащие общие нормы в сфере предпринимательства (о защите конкуренции; о несостоятельности [банкротстве]; о лицензировании отдельных видов деятельности; о рынке ценных бумаг; о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд; о приватизации государственного и муниципального имущества; о рекламе; о валютном регулировании и валютном контроле и др.), и специальные законы об отдельных видах предпринимательской деятельности (о банках и банковской деятельности, об организации страхового дела в Российской Федерации, об аудиторской деятельности, об электроэнергетике, транспортные уставы и кодексы и др.)»42.

Достаточно большой массив среди отечественного законодательства в сфере правового регулирования предпринимательской деятельности отводится подзаконным правовым актам. «Они принимаются с целью конкретизации и дополнений нормативных положений законов и не могут им противоречить.

В системе федеральных подзаконных источников предпринимательского права наибольшей юридической силой обладают указы Президента РФ, содержащие нормативные правовые положения по приоритетным направлениям регулирования предпринимательства. Общее значение имеют, например, Указы Президента РФ от 5 июня 2015 г. № 287 „О мерах по дальнейшему развитию малого и среднего предпринимательства“, от 4 февраля 2021 г. № 68 „Об оценке эффективности деятельности высших должностных лиц субъектов Российской Федерации и деятельности исполнительных органов субъектов Российской Федерации“.

К иным подзаконным нормативным правовым актам как источникам предпринимательского права относятся постановления Правительства РФ и огромное количество ведомственных приказов, правил, инструкций, положений и т. п., принимаемых различными органами исполнительной власти»43.

Достаточно весомая роль в правотворческой деятельности отводится правительству РФ, которое «…издает постановления, имеющие нормативный характер, на основании и во исполнение Конституции РФ, федеральных законов, нормативных указов Президента РФ. Постановлениями Правительства РФ регулируются важнейшие направления в сфере предпринимательской деятельности. Например, к полномочиям Правительства РФ в области лицензирования относится утверждение положений о лицензировании конкретных видов деятельности и принятие нормативных правовых актов по вопросам лицензирования. В качестве отдельных актов можно отметить постановления Правительства РФ от 16 июля 2009 г. № 584 „Об уведомительном порядке начала осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности“, от 21 декабря 2021 г. № 2371 „О проведении эксперимента по цифровой трансформации предоставления услуг, мер поддержки и сервисов в целях развития малого и среднего предпринимательства“, от 14 марта 2022 г. № 355 „О критериях отнесения юридических лиц и индивидуальных предпринимателей к регулируемым организациям“»44.

Аналогичным образом нормотворческой компетенцией в сфере предпринимательства наделены и иные федеральные органы исполнительной власти, «как правило, различные министерства, осуществляющие функции по нормативному правовому регулированию в установленных областях деятельности. В соответствии с утвержденными Правительством РФ положениями об этих органах они в пределах своей компетенции вправе самостоятельно издавать многочисленные и разнородные приказы, имеющие нормативный характер, об утверждении: форм отчетности, административных регламентов, положений, инструкций, требований и т. п.; различных правил продажи, перевозок, формирования и применения тарифов, государственной регистрации объектов и т. д. Каких-либо четких критериев разграничения между такими актами, как правила, инструкция, порядок, требования и т. п., не существует. В подобных актах закрепляются порядок (процедура) осуществления определенных видов деятельности и требования к ним. В то же время в литературе различают приказ как общий нормативный правовой акт федерального органа исполнительной власти и положение, устанавливающее статус и компетенцию органа власти, его функции, полномочия, организационную структуру»45.

Между тем «нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие правовой статус организаций или имеющие межведомственный характер, подлежат государственной регистрации в Минюсте России46. Иные акты не регистрируются. В то же время все нормативные правовые акты подлежат официальному опубликованию. Не опубликованные в установленном порядке акты не влекут правовых последствий, как не вступившие в силу. На указанные акты нельзя ссылаться при разрешении споров»47.

Научная дискуссия

Вместе с тем в связи с противоречивой практикой государственной регистрации нормативных правовых актов в правовой системе России «имеются тысячи действующих незарегистрированных актов, юридическая сила которых вызывает вопросы у субъектов предпринимательской деятельности. В любой момент такие акты по отдельному заявлению одной из сторон спора могут быть признаны судом недействующими, либо в процессе рассмотрения спора суд самостоятельно может прийти к выводу о том, что нормативный правовой акт не является обязательным для применения, поскольку он не был зарегистрирован и опубликован в установленном порядке»48.

Некоторые специалисты «…к числу подзаконных нормативных актов относят

...